TEMA III

Fundamentos y Fuentes:
Los fundamentos de la aplicabilidad del DIP se fundamentan en elementos racionales
vivos que están contenidos en escuelas y teorías.

Escuelas:
1) Teológicas: pretendió fundamentar el DIP en la idea religiosa pretendiendo
subordinar al Derecho en la moral y la religión.
Critica: La norma jurídica es por naturaleza distinta a las normas morales y religiosas.

2) Romana: pretendió fundamentar al DIP en la base del Derecho de Gentes de la

humanidad utilizando la figura del Ius Gentium.
Critica: Total ausencia de una comunidad internacional y esto hacia prácticamente
inexistente este derecho.

3) Natural se fundamentaba en la razón inmutable e eminente de la existencia de

Dios (Dios establecía las Normas).
Critica: Ser demasiado abstracta e imprecisa.

4) Positivistas: se fundamentaba en usos y costumbres y tratados y convenciones.

Se le acepta porque las grandes fuentes de producción del DIP son las
costumbres y los tratados.
Critica: Porque la estructuración de la escuela no se tomaron en cuenta principios
generales del Derecho que deben fundamentar esta teoría.

Podemos concluir que de las escuelas mixtas, la escuela positiva será la que va a
fundamentar desde el punto de vista al DIP.

Teorías:
1) De la Nacionalidad: defendida por el italiano Etalisnao Manccini. Basada en el
principio de la Nacionalidad, que decía que todo ser humano debe tener una
Nacionalidad y ella debe ser originaria de los Estados. Es una elemento para
fundamental al DIP y desarrollar una base teórica fundamental.
Critica: por lo abstracto del planteamiento, no hay una base y por lo tanto no se admite.

2) Socialista: de Paul Fauchille. Desde el punto de vista sociológico, se basa en el

planteamiento de que el hombre es un ser social que tiende a relacionarse con
todo el mundo y esta relación desde el punto de vista social pretende
fundamentar el DIP.
Critica: por la falta el planteamiento jurídico dogmático que exige el derecho.

3) De Justicia Internacional: de un Venezolano llamado Daniel Guerra Iñiguez. Dice

que si buscamos la posibilidad de que halla justicia internacional logramos un
equilibrio, una igualdad en el nivel internacional y eso podría ser un elemento
extraordinario para el Derecho Internacional.

Critica: porque el planteamiento de justicia a nivel internacional le hace falta la coacción,

y el DIP no lo tiene.
4) Marxista: alemán llamado Karl Marx. Planteamiento socialista – político con
elementos que él va a basar con elementos en la dialéctica y dijo que su
planteamiento es Materialista, no sólo porque se basa en ideas sino también en
hechos; es histórico porque viene de u planteamiento de más allá del siglo XVI y
es dialéctico porque ella obliga al cambio a este caso de la sociedad lo cual
pasa de ser primitiva a feudal a burguesa o socialista donde el Estado es el eje y
motor de esta sociedad.
Critica: por un planteamiento político y filosófico y no doctrinario desde el punto de vista
del Derecho que produjo el decrecimiento del hombre y un crecimiento extraordinario
del Estado. Sin embargo el DIP tiene la obligación de adoptar el resultado de esta
teoría, ya que, aún cuando se origino en el siglo XVI, es a comienzos del siglo XX
cuando se impone el tratamiento de esta teoría, con una eficacia tal que logra unificar
Rusia y 12 Republicas más no obstante este control total del estado se tradujo en
atropellos y en detrimento del hombre.

Nos identificaremos con el contenido cualitativo y cuantitativo del planteamiento

socialista más no con su contenido filosófico, político y social.

Fuentes del DIP:

Conocemos las fuentes del Derecho como aquellos que nutren el mismo, pero en el
caso del Derecho Internacional Público, es este que escoge las fuentes de Derecho
que le son útiles para construir las normas de las escuelas se va a nutrir.

Las fuentes del Derecho Internacional Público son aquellos medios disponibles
seleccionados por el derecho para que produzcan normas que pueden regular la
actividad de los estados.

Clasificación de las fuentes:

Fuentes:
1) Directas:
• Tratados:
- Tratados – Contratos.
- Tratados – Leyes.
• Costumbre

2) Indirectas o subsidiarias:
• Autónomas:
- Principios Generales del Derecho.
- Equidad.

• No Autónomas:
- Doctrina.
- Jurisprudencia: Nacionalidad
. Internacional

- Documentos Internacionales.

1) Fuentes Directas:
Son aquellas que tienen posibilidad de producir normas, y que esas normas sean
tendentes a regular la actividad de los Estados en la comunidad Internacional.

- Tratado: El trato es una convención entre dos o más Estados para constituir,
reglar, tramitar, modificar o extinguir entre ellas un vínculo jurídico. (Referencia
Art. 1133 CC.)
Tratados – Contratos: Tienen una importancia relativa para el DIP, porque esos
contratos no producen norma reguladoras para los Estados. Son de mayor interés para
el Derecho Internacional Privado porque van a regular la actividad de las personas.

Tratados – Leyes: Consagran los Principios Genérales del Derecho. Accesible a todos
los Estados.

Fases de conclusión de los tratados:

 1) Iniciativa: esta establecida en el Art. 236 Ord. 4 CN.
Dirigir
Celebrar
Ratificar (Nacional y / o Internacional)
El Presidente de la República dirige la política internacional a través del canciller
(MRE). El tratado fronterizo se ubica dentro de los tratados – contratos. Se
selecciona a un Estado receptor (neutral) y se encuentran allí los cancilleres de
cada Estado interesado.

2) Celebración: Se va a celebrar, a producir u proyecto de tratado.

Neutral hace un acta donde declara que deposita en ese acto para su publicación en la
secretaria general de la ONU un ejemplar de ese tratado; con el canje y el depósito y
publicación se concluye la ratificación del tratado. La publicación tiene 30 días y el
efecto de esto es para la adhesión.

Interpretación de los Tratados:

Antes de entrar en vigencia los tratados se produce una interpretación, para evitar
posibles controversias, ya que, el DIP no tiene normas coactivas sino que tiene un
ordenamiento que esta acordado que debe cumplirse. No hay penalidad.

Interpretación Autentica: que se establece en la mesa de Estado neutral, dirigida por el

canciller de ese Estado. Es cuando se trata de un planteamiento Estatal. (se revisan
comas, acentos, etc.,)

Interpretación Jurisdiccional: relativo al contenido especifico de una materia. Ej.: si el

tratado es petrolero se remitirá a la OPEP, mercantil (OMC), cultural (UNESCO), niños
(UNICEF), etc.,.

Entrada en vigor del tratado:

Entra en vigor en el canje, se convierte en ley multinacional idéntica para los Estados
contratantes.

Condiciones de Fondo y de Forma:

Todo contrato tiene condiciones existenciales que son de fondo y forma.
- La Forma:
a) Debe ser escrito (Manuscrito o Impreso);
b) Debe de estar contenido en capítulos, títulos, secciones y Artículos;
c) Debe contener disposiciones transitorias que tengan que ver con
elementos de tiempo, validez, aplicación y durabilidad.

- El Fondo: es la capacidad de las partes contratantes y viene dad por una carta
llamada de plenos poderes, otorgada por el sujeto de derecho. El Estado se la da
a la persona que concurre a la negociación del tratado, esa carta de plenos
poderes tiene unas particularidades:
a) Debe ser otorgada por el Presidente de la Republica y Refrendada por el
Ministro de Relaciones Exteriores.-
b) Que no hallan vicios en el consentimiento (error, dolo, violencia física y / o
psicológica, corrupción de funcionarios).
c) Que el objeto sea lícito y posible.
d) Que se produzca la ratificación, lo que le da fuerza al tratado, lo
perfecciona y le da valor jurídico internacional al convertirlo en ley nacional
de los Estados participantes.
e) Que se produzca el canje y el depósito para la debida publicación del
tratado.
 f) Que se verifique el registro en la secretaria general de la ONU

Efectos de los tratados:

1) Ligan Jurídicamente a los Estados Participantes.

2) Aprobación: Nace aquí una ley especial, hecha por la asamblea nacional

. Art. 154, 187 Ord. 18 CN. Esta aprobación es mediante una ley Especial por su
procedimiento y no por su contenido. La AN sólo va a someter la ley a votación (si o no
), no se puede modificar, porque en el otro Estado se esta trabajando bajo la misma ley
para hacerla tratado.

Pirámide de Kelsen:
Constitución Nacional
Leyes Orgánicas propiamente dichas
Leyes Orgánicas Jerárquicas
Leyes Ordinarias
Leyes Generales
Leyes Especiales

Leyes Orgánicas Propiamente dichas: aquellas que interpretan algunos puntos de la CN

EJ.: Ley Orgánica del Trabajo, Ley Orgánica de Educación, Ley Orgánica de Salud; y
organizan un poder o un servicio del Estado EJ.: Ley Orgánica de la Contraloría. .
Leyes Orgánicas Jerárquicas: reciben esa jerarquía por una disposición de la AN, para
que no sean derogadas por leyes ordinarias EJ.: Ley Orgánica de sustancias
estupefacientes y psicotrópicas, LOPNA.

Las Leyes Generales tratan todo EJ.: CC

Ley Especial: son las que desarrollan un punto de la ley general Ej.: LOPNA, ésta para
convertirla en ley general hacemos una ley para niños recién nacido, y esta ultima
pasará a ser una ley especial de la ley general que seria la LOPNA.

3) Sanción: una vez aprobada la ley Especial se produce la sanción (firma del
presidente, vicepresidente y secretario) y se vuelve una ley nacional, que tiene
la particularidad que no obliga a nadie.

4) Promulgación: es la ratificación nacional con la firma del Presidente de la

Republica, en caso de no firmarla es porque tiene vicios de inscontitucionalidad.
La promulgación tiene dos fases: a) firma Presidencial y b) publicación en gaceta
oficial. A rt. 1 CC. Y se vuelve una ley obligatoria para todos los venezolanos.
hasta aquí se a cumplido el proceso nacional.

5) Ratificación: una vez promulgada por cada una de las naciones por separado,
los cancilleres de los estados interesados le hacen entrega al canciller del estado
neutral las dos gacetas, se entra en el proceso de la autenticación, la cual tiene
dos revisiones (interpretación autentica y / o jurisdiccional). Ya revisadas las
gacetas se levantan un acta, en el cual el estado mediador declara que están
idénticas y se firman por las tres cancilleres (partes interesadas y neutral), aquí
se produce la autenticación. Esta es la ratificación internacional, que tiene dos
elementos: canje y deposito y publicación. Canje: acto protocolar (cada estado se
queda con dos ejemplares del acta y las gacetas oficiales de estado son
intercambiados y el estado neutral con tres). El Canciller.

Es ley entre la partes y no tiene efectos contra terceros. Los terceros sólo podrán
adherirse a esos tratados.
Reservas:
En el DIP se registran dos tipos de reservas:

- Reservas de tratados: cuando el Estado contratante se reserva a aplicación del

contenido de uno o varios artículos, porque no es conveniente al interés nacional
Ej.: en la ley aprobatoria sobre la convención del mar territorial y las zonas
contiguas celebrado en Ginebra en 1958, Venezuela se reservo el 2º y 3º párrafo
del Art. 24 y se hace una aclaratoria que esta marcada como punto único. Ley
aprobatoria de la convención sobre la Plataforma Continental no reservamos el
contenido del Art. 6. estos artículos no rigen para Venezuela.

- Reservas Institucionales: que tienen los embajadores o los que actúan en los
diversos organismos donde participa Venezuela en las actuaciones
Internacionales del Estado Ej.: para las asamblea que se efectúan en la ONU se
programa agendas, las se entregan días hábiles antes de la asamblea nacional
en donde se reflejan todos los puntos a tratar, estos puntos están previamente
acordados entre el embajador, canciller y el

- Presidente pero puede ocurrir que en el momento de ocurrirse la Asamblea

General de la ONU surjan situaciones en las cuales el embajador no tiene la
decisión de su estado y por lo tanto se reserva para emitir el voto salvado en la
próxima reunión ordinaria o por secretaria.

Nulidad de los Tratados:

Texto: Derecho de Tratados del Dr. Miguel A. Estèfano
La convención de Viena celebrada el 23 de mayo de 1969 establece la nulidad y
extinción de los tratados, es el organismo rector de la materia de Tratados.
1) violación manifiesta de una o varias norma contenidas en el Tratado.- (Art. 466 al
53 del texto)

Extinción de los Tratados:

Se maneja por dos convenciones:
La convención de la Habana de 1928: que se extingue por:
- el incumplimiento del objeto del tratado.
- Porque haya transcurrido el plazo para ese tratado.
- Porque se cumpla una condición resolutoria que ponga fin al tratado.
La convención de Viena de 1969 establece varias modalidades:
Esta contenida en el Art. 55, y que sólo será valedera la extinción del tratado cuando
sean multilaterales, la reducción del numero de participantes en un tratado multilateral
antes de la entrada en vigencia de éste pondrá fin a ese tratado, si las partes no
disponen otra cosa.

Tratado Multilateral:
Es el celebrado entre los Estados que tiene un interés particular. Ej.: se ponen de
acuerdo 50 Estados para celebrar un tratado cumpliendo con todas sus fases pero a la
hora de firmar el tratado para su entrada en vigencia sólo ocurren 48. ese tratado se
extinguió no existió.

Convención de Viena sobre los Derechos de los Tratados:

Se celebro el 26 de mayo de 1969, en atención a lo fundamental de los tratados para el
ejercicio del Derecho Internacional, está conformada en 85 artículos que están
organizados en 8 partes, I anexo y una I exposición de motivos. Es el organismo rector
de todo lo que significa tratados. Tiene supremacía sobre todas las demás
convenciones.
 - La costumbre: hasta el inicio de la época moderna era la fuente principal y
directa del DIP, pero en la medida en que el Derecho ha ido codificándose y que
han surgido normas de Derecho, se produjo un cambio y ahora el tratado es la
fuente principal y directa siguiéndole la costumbre; esto ocurre en los Estados en
donde priva el Derecho del common law es a la inversa primero la costumbre y
después los tratados, por ser Derecho consuetudinario (precedente). Acciones y
practicas que usa que ejecutaban esos usos los Estados.

En derecho positivo venezolano sólo dos ramas tiene como principal la costumbre, el
DIP en todo su contenido y el Derecho Mercantil en sus Artículos 8 y 9 (el silencio de la
ley lo suple la costumbre).

Elementos de la Costumbre:
- Material u Objetivo: según los juristas es la Opinium Ratio Juris, que es la
justificación Jurídica de la Costumbre.
- Psicológico o Subjetivo: es la Opinium Ratio Juris Neccesitatis, que es la Opinión
Jurídica de la Necesidad de hecho.

Caracteres de la Costumbre:
1) Que sea Universal.
2) Que sea aceptada en forma reiterada en la comunidad Internacional.
3) Que tenga practica constante en la comunidad internacional.

Fuentes Directas o Subsidiarias:

Son aquellas que carecen de la aptitud necesaria para producir normas jurídicas. Son
los medios auxiliares de los que se vale el juez internacional para fundamentar sus
decisiones cuando no hay normas expresas para aplicarlas al caso.

- Autónomas: que son los principios generales del derecho y la equidad. Es el

reconocimiento que les da a ellas el DIP, no por esa autonomía producen normas
siguen siendo indirectas, pero el DI va a tener preferencias por ellas. La equidad
es la base fundamental del arbitraje y de la mediación, que el DIP la utiliza en
tres formas, a) como medio de atemperar la utilización del derecho, b) como
medio de completar la obligación del derecho y c) como medio de sustituir la
utilización del derecho; y por otro lado0 cualquier planteamiento internacional se
acude a Los Principios Generales del Derecho que son instituciones que los
Estados han venido asumiendo en el transcurso de la historia y que han
conformado el acervo jurídico tomado por los jueces a la hora de cualquier
decisión a tomar Ej.: La defensa propia.

- No Autónomas: son la doctrina, la jurisprudencia nacional o internacional y los

documentos internacionales. La Doctrina es la opinión de los doctos en la
materia. La Jurisprudencia son decisiones reiteradas de tribunales superiores o
de casación que pueden ser nacionales o internacionales; para que una
jurisprudencia nacional sea fuente subsidiaria del DIP debe tratar sobre materia
del DI; la jurisprudencia internacional es fuente porque todas las decisiones
reiteradas del tribunal internacional son de importancia para el DIP. Los
Documentos internacionales son folletos informativos que se publican cuando se
han producido notas de protestas.

Actos Unilaterales de los Estados:

Es cuando los Estados hacen sus verdaderos actos de soberanía, los cuales pueden
producir deberes y derechos, estos actos son soberanos por si solos.
 1) Notificación: es un hecho jurídico que pudiera importarle o no a la comunidad
internacional pero el Estado por vía diplomática lo hace del conocimiento
general. Ej.: El nombramiento de un nuevo canciller.

2) Promesa: es la que hace un Estado emplazado por alguna realidad

circunstancial. Ej.: en una Asamblea de la UNU el embajador de Costa Rica
emplazo al gobierno de los EEUU a que salieran de Vietnam, y por consiguiente
el gobierno de EEUU dio la promesa de salir de Vietnam ese año.

3) Protesta: es una nota formal de un Estado a otro, o a una organización

internacional objetando u imponiéndose a un acto consumado o por consumarse
que lo afecta considerablemente. Ej.: la nota enviada por Venezuela a Brasil con
relación a la ocupación y explotación de las tierras por parte de los Garimpeiros.

4) Renuncia: acto público donde un Estado renuncia a un derecho que le es

favorable. Ej.: en el pacto de San José nació, se acordó, entre otros, la entrega
de petróleo a algunos países latinoamericanos que no lo tuvieran, como por
ejemplo Colombia, luego ese Estado se consiguió petróleo por lo que Venezuela
invito a Colombia a renunciar a ese beneficio, y así se produjo oficialmente.

5) Reconocimiento: acto escrito mediante el cual un Estado reconoce a un Estado a

un Gobierno de facto.

6) Declaración: acto unilateral que ha efectuado un Estado, en el que declara una

posición en un conflicto de sus iguales. Ej.-: neutralidad.

7) Reserva: acto unilateral del Estado (Reservas de tratados y Reservas

Institucionales).

8) Recurso: es el que utiliza un Estado para llevar una controversia a instancias

superiores. Ej.: llevar un planteamiento al consejo de seguridad de la ONU.

Las Fuentes nacidas de los progresos científicos y tecnológicos:

Mecanismos de rastreo, Internet, penetración por satélite.