1R59法律與生活

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十二版序
本書乃為一本綜合性法學書籍，其中涉及的法規相當多，且皆為與日
常生活息息相關之法規，而本書自民國89年9月初版後，作者與出版者五南
圖書出版公司共同堅持一個原則，即只要法規有異動而涉及本書內容時，
本書隨即修正而更新，以維護讀者知的權利，並藉此賦予本書新生命。
至民國99年5月止，有下列法規之修正：
一、民法物權編（99.02.03修正公布）
二、民法親屬編（99.01.27修正公布）
三、民法繼承編（98.12.30修正公布）
四、優生保健法（98.07.08修正公布）
五、刑法（99.01.27修正公布）
六、鄉鎮市調解條例（98.12.30修正公布）
由於上該法規之修正，故本書案例中所涉及之法規亦該加以更新，以
免對讀者產生誤導。
陳國義
2010年4月30日
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自序
法律乃是生活的規範，如何傳播法學知識，當然有各種不同的方法，
作者個人認為以案例方式作為法學教育或傳播法學知識，乃是一個很好的
途徑。
本書製作方式的靈感，始自於德國學成返回國內而兼任教職於中山大
學企管系，因應學校要求而在共同科開設一門「法律與生活」。當時面對
一百多個非法律系學生，如何引導他們對學習法律的興趣，成為我本身一
大挑戰。最後我嘗試以設計案例方式來充當教材，結果成效不錯，經過兩
年來的充實與修正而集成這本書。
本書乃針對非法律系學生或社會人士而設計，挑選五十則現代一般國
民生活相關的法律問題，並以案例討論方式來介紹，其中除了使讀者能了
解生活相關的法律之法條規範外，並兼就相關法律之理論和實務見解加以
介紹及探討，藉此使讀者能對生活相關的法律有充分及全盤的了解。
本書之編排，將相關的生活法律問題，分成民法、刑法、行政法、勞
工法規、程序法等五大部分；而為讓讀者能充分了解法律規定的內涵，且
為方便讀者之閱讀，故將各相關參考法律條文，以註解方式列於每個個案
之後，以參考條文及文獻的方式加以表示。
本書能順利付梓，應該感謝跟隨作者做專題研究的同學顏秀雲、劉雯
娟、賴宛榆、黃俊仁、吉長鳳、林幸鋒等幾位同學，他們辛苦的打字及校
稿；另外必須感謝我的內人童惠玲女士給我不少的建議和鼓勵。也特別感
謝五南出版公司願意出版這本書。
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以案例來設計並探討法律問題，原本有其困難之處，且此方式乃作者
初次嘗試使用，疏漏之處尚屬難免，有待時日加以訂正，並尚祈前輩先進
不吝予以指正。
著者　陳國義
1998年端午節
於大葉大學工業關係系研究室
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謹以本書紀念養育我的慈母嚴父
陳蔡春來　女士（西元1929～西元2006）
陳　　開　先生（西元1930～西元2010）
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目　錄
十二版序
自　序
壹、民法部分 1
民法簡介 ………………………………………………………………… 3
1　權利能力及權利受侵害之請求損害賠償 ………………………… 6
2　行為能力及未成年人如何為法律行為 …………………………… 14
3　賭債與請求權之消滅時效 ………………………………………… 21
4　不定期租賃之造成及其法律效果 ………………………………… 27
5　拾得人拾得遺失物應履行何等行為才可取得報酬或所有權 …… 30
6　親等如何計算又近親可否結婚 …………………………………… 36
7　男女婚約之訂定及解除婚約 ……………………………………… 48
8　男女結婚及夫妻財產制 …………………………………………… 55
9　重婚及如何解決重婚之法律問題 ………………………………… 70
10　尋妻啟事與離婚 …………………………………………………… 79
11　婚生子女與非婚生子女 …………………………………………… 88
12　親屬間之扶養義務 ………………………………………………… 95
13　如何收養子女及如何終止收養關係 …………………………… 102
14　何者可以成為死亡者之繼承人及其應繼分 …………………… 116
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法律與生活
II　 K nowledge
15　發生華航空難父子同時死亡之繼承問題 ……………………… 126

16　父親生前的債務兒子是否有義務償還 ………………………… 132
17　拋棄繼承之法律問題 …………………………………………… 147
18　遺囑方式、遺囑處分遺產與違反特留分之問題 ……………… 153
貳、刑法部分 161
刑法簡介 ……………………………………………………………… 163
19　刑事責任能力 …………………………………………………… 166
20　擄人勒贖與自首及假釋之問題 ………………………………… 170
21　緩刑與累犯之法律問題 ………………………………………… 175
22　既遂犯、未遂犯及中止犯之法律問題 ………………………… 182
23　汽車肇事之刑事責任 …………………………………………… 188
24　墮胎之相關法律問題 …………………………………………… 196
25　教唆墮胎罪之相關問題 ………………………………………… 202
參、行政法部分 207
行政法簡介 …………………………………………………………… 209
26　公務員職務上違法行為之國家賠償 …………………………… 213
27　公有公共設施管理欠缺之國家賠償 …………………………… 218
28　公寓大廈之管理及公共基金之籌措 …………………………… 222
29　公寓大廈之規約及住戶被命令遷出 …………………………… 237
30　外國人如何取得中華民國國籍之法律問題 …………………… 248
31　對於兒童疏於照顧及不法行為之法律問題 …………………… 257
32　少年涉足不正當場所之法律問題 ……………………………… 267
33　以郵購買賣方式購買商品之法律問題 ………………………… 275
34　以分期付款方式買賣商品之法律問題 ………………………… 281
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目錄　III
35　後備軍人之點閱召集及妨害兵役之法律問題 ………………… 288

36　電腦程式著作權之存續期間及重製、修改 …………………… 293
37　受託開發電腦程式之受託人如何維護其權益 ………………… 300
肆、勞工法規部分 305
勞工法規簡介 ………………………………………………………… 307
38　勞工參加合法之罷工 …………………………………………… 309
39　勞工參加違法之罷工 …………………………………………… 312
40　勞工平均工資如何計算 ………………………………………… 317
41　勞工特別休假日如何計算 ……………………………………… 326
42　勞工加班及加班費如何計算 …………………………………… 330
43　勞工資遣及資遣費如何計算 …………………………………… 339
44　勞工退休及退休金如何計算 …………………………………… 349
伍、程序法部分 355
程序法簡介 …………………………………………………………… 357
45　少年犯罪如何處罰及其保護處分之裁定 ……………………… 359
46　犯罪之被害人如何提起刑事訴訟 ……………………………… 372
47　期日之計算及民事訴訟之提起 ………………………………… 388
48　訴願及行政訴訟 ………………………………………………… 396
49　鄉鎮市調解條例──調解不成立 ……………………………… 406
50　鄉鎮市調解條例──調解成立 ………………………………… 416
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壹、民法部分
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民法簡介
從傳統法律的分類而言，法律可以區分為公法與私法兩種，而民法乃
被稱之為一般性的私法，蓋民法所規範的內容，大致上皆涉及人與人之間
私的法律關係。
我國民法繼受德國民法（Buergerliches Gesetzbuch）的色彩相當濃
厚，其大概可以歸納為兩大類，一者為財產法部分，另者為身分法部分。
財產法部分，主要以意思自治、契約自由、私有財產制度、過失主義、自
己責任等原則為基礎而建立個人主義的自由主義。身分法部分，則主要以
男女平等及夫妻平等為原則。
目前我民法總計有1225條，將它分成五大編，現分述如下：
一、第一編　民法總則
民法總則共分七章，其中包括：法例、人、物、法律行為、期日與
期間、權利之行使，共計152條條文，另民法總則施行法19條。總則之規
定，皆為法律的基本觀念，原則上總則乃是可以適用民法關於財產法之部
分，但並非完全可以適用於身分法部分。
二、第二編　民法債編
民法債編共分二章，第一章為通則，其中包括：債之發生、債之標
的、債之效力、多數債務人及債權人、債之移轉、債之消滅等六個部分。
第二章為債編各論，其中例舉：買賣、互易、交互計算、贈與、租賃、借
貸、僱傭、承攬、旅遊、委任、出版、經理人及代辦商、居間、行紀、寄
託、倉庫、運送營業、承攬運送、合夥、隱名合夥、合會、指示證券、無
記名證券、終身定期金、和解、保證、人事保證等二十七類型契約。
債編涉及各項與人民生活相關的契約問題，但民法採契約自由原則，
故契約型態不限於債編各論所列舉之部分，契約當事人可以自由創設，只
要契約的內容不違背強行規定或公序良俗，該契約皆為有效的契約。
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三、第三編　物權
民法物權共分十章，總計210條條文，另有施行法16條。其中除通則
外，列舉我國八大物權（即所有權、地上權、農育權、不動產地役權、抵
押權、質權、典權、留置權），另規定占有。
我國民法物權採「物權法定主義原則」，即除民法物權編所列舉的八
大物權外，當事人不得另外創設他種物權。且除法律規定外，當事人也不
能自由約定物權的內容。
四、第四編　親屬
民法親屬共分七章，總計171條條文，另有施行法15條。親屬編主要
包括：親屬的分類、親等如何計算、婚約、結婚、婚姻的效力、夫妻財產
制度、離婚、父母子女、監護權、扶養、家、親屬會議等。
五、第五編　繼承
民法繼承共分三章，共88條條文，另有施行法11條。繼承編主要包
括：遺產繼承人及其繼承順位、繼承可採用的方式（其中包括法定繼承、
拋棄繼承）、遺產的分割、無人承認繼承、遺囑的種類及效力等。
我國民法繼承，允許死亡者生前訂立遺囑（但必須合乎法定方式），
於生前分配其遺產，但不得違反特留分。如死亡者生前未訂立遺囑，則其
遺產必須依照法律規定，而由其繼承人分配財產。
作者就民法中，選擇以下十八個與一般人生活息息相關的個案供討
論：
1.權利能力及權利受侵害之請求損害賠償（民法總則及債編）
2.行為能力及未成人如何為法律行為（民法總則）
3.賭債與請求權之消滅時效（民法總則及債編）
4.不定期租賃之造成及其法律效果（民法債編）
5.拾得人拾得遺失物如何取得其所有權（民法物權）
6.親等如何計算又近親可否結婚（民法親屬編）
7.男女婚約之訂定及解除婚約（民法親屬編）
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壹、民法簡介　
8.男女結婚及夫妻財產制（民法親屬編）
9.重婚及如何解決重婚之法律問題（民法親屬編）
10.尋妻啟事與離婚（民法親屬編）
11.婚生子女與非婚生子女（民法親屬編）
12.親屬間之扶養義務（民法親屬編）
13.如何收養子女及如何終止收養關係（民法親屬編）
14.何者可以成為死亡者之繼承人及其應繼分（民法繼承編）
15.發生華航空難父子同時死亡之繼承問題（民法繼承編）
16.父親生前的債務兒子是否有義務償還（民法繼承編）
17.拋棄繼承之法律問題（民法繼承編）
18.遺囑方式、遺囑處分遺產與違反特留分之問題（民法繼承編）
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1　權利能力及權利受侵害
之請求損害賠償　　
案例
大牛與楊小姐結為夫妻，楊小姐現年四十五歲，婚後大牛夫婦育有一子
小松（十五歲），且尚懷八個月身孕的胎兒（小黑），而小牛性喜騎快速的摩
托車，不小心將大牛撞倒，送醫急救，經三天三夜緊急救護，終不治死亡。大
牛死亡，留下遺產1,200萬元。楊小姐處理大牛的喪事，而楊小姐沒有工作能
力，小松尚幼，胎兒（小黑）未出生，面對將來的生活有幾許無奈。試問：
1. 繼承權及侵權行為之扶養上的損害賠償請求權乃是權利之一種，享
受權利者必須具有權利能力，何謂權利能力？
民法上的「能力」，一般是指地位或資格。
所謂權利能力，係指可以享受權利與負擔義務的資格。
2. 自然人何時開始享有權利能力？
自然人何時可以開始享受權利與負擔義務，依照民法第6條之規定
（見註一）「人之權利能力，始於出生……。」故自然人於出生後而開始
享有權利能力，何謂出生，有各種不同的學說，但通說採獨立呼吸說，依
照獨立呼吸說的見解，出生必須具備以下兩個要件：
一、胎兒必須與母體分離，即所謂的「出」。
二、胎兒與母體分離後，能獨立呼吸，即所謂的「生」。
具備以上兩個要件，才可謂胎兒已出生而取得權利能力，而不管胎兒
與母體分離後，能呼吸幾秒鐘，在該時間內胎兒即取得權利能力。
3. 自然人的權利能力何時終了？
人之權利能力，始於出生，終於死亡。自然人的權利能力何時終了，
依照民法第6條之規定（見註一）「人之權利能力，……終於死亡。」亦
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1　權利能力及權利受侵害之請求損害賠償　
即自然人死亡後，其權利能力因而消滅。何謂死亡，學說上有各種不同的
見解，但以「心臟鼓動停止說」為通說，依照心臟鼓動停止說的見解，自
然人心臟停止鼓動時，該自然人即為死亡。但目前醫學界採用腦波停止
說，以腦波是否停止來認定自然人是否死亡。
4. 胎兒（小黑）對大牛之遺產有無繼承權？
案例中的胎兒（小黑）才八個月，依照前述2.的說明，並未具備
「出」與「生」的兩個要件，故不能被認為因出生而取得權利能力。但法
律為保護胎兒個人的利益起見，於民法第7條有特別之規定（見註二），
即「胎兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出
生。」而讓該胎兒在未出生之前，預先享有權利能力，但胎兒在未出生前
要預先享有權利能力，必須具備以下兩個要件：
一、以將來非死產者。
二、對於胎兒有利的部分。
本例中，大牛死亡遺留1,200萬元遺產，遺產的繼承對胎兒（小黑）
當然有利，故該胎兒（小黑）應被視為已出生，而得享有繼承權，至於將
來胎兒（小黑）是否為死產，則是另一個問題。
5. 設大牛死亡時負債1,200萬元，此等情形胎兒（小黑）是否視為已出
生而享有權利能力？
依前述4.之說明，胎兒視為已出生而享有權利能力，必須具備以下兩
個要件：
一、以將來非死產者。
二、對於胎兒有利的部分。
本例中，大牛死亡時負債為1,200萬元，此等情形胎兒（小黑）是否
視為已出生而享有權利能力，如視為胎兒（小黑）已出生而享有權利能
力，則胎兒一出生，即將必須因繼承大牛的負債而負擔債務，因而對胎兒
當然不利，故與胎兒視為已出生而預先享有權利能力之要件不合，因此在
大牛沒有留下遺產而留下負債的情況之下，胎兒（小黑）不能依民法第7
條認定為既已出生而享有權利能力。
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6. 案例中，小牛撞上大牛後，大牛昏迷不醒而送醫急救，經醫院三天
三夜的急救最後不治死亡，當中楊小姐支付醫院50萬元之醫療費
用，該筆醫療費用楊小姐可否向加害人小牛請求賠償？
依民法第192條第1項之規定（見註三），不法侵害他人致死者，對於
支出醫療費用之人，亦應負損害賠償責任。
本例中，在大牛死亡前，於急救中，楊小姐於大牛不治死亡前因醫療
費用而支付計50萬元，該部分之支出，楊小姐可依民法第192條第1項之規
定，而向小牛（加害人）請求損害賠償。
7. 案例中，楊小姐處理大牛之喪事，所支付之殯葬費用，該殯葬費用
楊小姐可否向加害人小牛請求賠償？
依據民法第192條第1項之規定（見註三），為受害人支出殯葬費用之
人可以向加害人請求損害賠償。
本例中，楊小姐為大牛處理喪事，其所支付之殯葬費用，可以依民法
第192條第1項（見註三）向加害人小牛請求損害賠償。
8. 依前例7.所述，楊小姐可向加害人小牛請求之殯葬費，其可請求多
少殯葬費？
依據遺產及贈與稅法第17條第10款之規定（見註四），被繼承人之喪
葬費用之100萬元免徵遺產稅，故一般認為大牛死亡而為大牛支出殯葬費
用之人（楊小姐），可以在100萬元以內向加害人小牛請求損害賠償。
9. 案例中，楊小姐因其夫之死亡，楊小姐又無謀生能力，楊小姐可否
向加害人請求侵權行為之扶養上的損害賠償？
依民法第192條第2項之規定（見註三），被害人依法對第三人負有法
定扶養義務者，加害人對於該第三人亦應負損害賠償責任。故第三人是否
可以向加害人請求侵權行為之扶養上的損害賠償，首先必須先確定該第三
人依法律是否為被害人所扶養的對象。
本例中，楊小姐乃是大牛之配偶，蓋夫妻相互間依民法第1116條之1
之規定（見註五），必須互相負擔扶養的義務，故大牛依法對楊小姐負有
法定扶養義務，今楊小姐之扶養義務人大牛被加害人小牛撞死，大牛之妻
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1　權利能力及權利受侵害之請求損害賠償　
楊小姐可以依民法第192條第2項之規定，而向加害人小牛請求侵權行為之
扶養上的損害賠償。
10. 依前例9.所述，楊小姐可向加害人小牛請求侵權行為之扶養上之損
害賠償，其請求之範圍如何？
楊小姐之請求賠償的範圍包括如下：
一、侵權行為之扶養上的損害賠償之範圍
依民法第192條第2項之規定（見註三），未成年子女，已退休之父母
及不能工作之配偶可以向加害人請求侵權行為之扶養上的損害賠償，每人
每年可以請求37,000元以上（見註六）。如每年以37,000元計算，又依我
國目前婦女平均壽命為七十五歲，本案楊小姐為現年四十五歲，故楊小姐
至少可以請求侵權行為之扶養上之損害賠償金額最少為：
37,000×（75-45）= 1,110,000（元）
二、非財產上的損害賠償之範圍
依民法第194條之規定（見註七），楊小姐可以請求精神上的損害賠
償，依實務見解，每人約可請求10萬元至30萬元左右（見註六）。
11. 小松為大牛之子，且年僅十五歲，其父大牛被小牛撞死，大牛之子
小松可否向加害人小牛請求侵權行為之扶養上之損害賠償？
小松為大牛之直系血親卑親屬，依民法第1114條之規定（見註八），
大牛依法應扶養小松，且小松未成年，小松之扶養義務人（大牛）被小牛
撞死，故小松可以依據民法第192條第2項之規定（見註三）向加害人小牛
請求侵權行為之扶養上之損害賠償。
12. 依前例11.所述，大牛之子小松可向加害人小牛請求侵權行為之扶養
上的損害賠償，其請求之範圍如何？
小松依法可以向小牛為如下之請求：
小松現年十五歲為未成年人，其可請求扶養至二十歲，依前例10.所
述每人每年至少可請求37,000元，故小松可請求侵權行為之扶養上的損害
賠償金額最少為：
37,000 ×（20-15）= 185,000（元）
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小松為大牛之子，依民法第194條之規定（見註七），小松可以請求
精神上的損害賠償，依實務見解（見註六），每人約可請求10萬元至30萬
元左右。
13. 胎兒（小黑）為大牛與楊小姐之未出生的子女，其將來之扶養義務
人大牛被加害人小牛撞死，胎兒（小黑）對侵權行為之扶養上的損
害賠償請求權是否視為已出生而享有權利能力？
侵權行為之扶養上的損害賠償請求權，乃是民法上權利之一種，自然
人要享有此等權利必須是已經出生。但侵權行為之扶養上的損害賠償請求
權對胎兒而言，乃是對胎兒有利之部分，故依前例4.所述，這種情形胎兒
應視為既已出生而享有權利能力。
14. 胎兒（小黑）可否向加害人小牛主張侵權行為之扶養上的損害賠償
請求權？
胎兒（小黑）未出生，但如胎兒（小黑）將來出生，亦為大牛之直
系血親卑親屬，依民法第1114條之規定（見註八），大牛對胎兒（小黑）
將來亦必須負擔法定扶養義務。今小牛對胎兒（小黑）之將來負擔扶養
義務之人（大牛）撞死，故胎兒（小黑）亦可以依民法第192條第2項之規
定（見註三），向加害人小牛請求侵權行為之扶養上的損害賠償，但胎兒
（小黑）尚未出生，故可由其法定代理人（其母楊小姐）代為主張。
15. 依前例14.所述，胎兒（小黑）可以向加害人小牛請求侵權行為之扶
養上之損害賠償，其請求之範圍為多少？
小黑為胎兒，胎兒（小黑）可以請求從出生至成年（二十歲），依前
例10.所述，每年至少約37,000元，故胎兒（小黑）之侵權行為之扶養上的
損害賠償的請求範圍至少為：
37,000 × 20 = 740,000（元）
胎兒一出生即失去父親（父愛），將來精神上一定非常痛苦，故依
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1　權利能力及權利受侵害之請求損害賠償　11
民法第194條之規定（見註七），胎兒（小黑）可以請求精神上的損害賠
償，依實務見解（見註六），每人約可請求10萬元至30萬元左右。
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參考條文及文獻
註一：民法第6條（權利能力之始終）
人之權利能力，始於出生，終於死亡。
註二：民法第7條（胎兒之保護）
胎兒以將來非死產者為限，關於其個人利益之保護，視為既已出生。
註三：
民法第192條（侵害生命權之損害賠償）
不法侵害他人致死者，對於支出醫療及增加生活上需要之費用或殯葬費之
人，亦應負損害賠償責任。
被害人對於第三人負有法定扶養義務者，加害人對於該第三人亦應負損害
賠償責任。
第193條第2項之規定，於前項損害賠償適用之。
第193條（侵害身體健康之財產損害賠償）
不法侵害他人之身體或健康者，對於被害人因此喪失或減少勞動能力或增
加生活上之需要時，應負損害賠償責任。
前項損害賠償，法院得因當事人之聲請，定為支付定期金。但須命加害人
提出擔保。
註四：遺產及贈與稅法第17條（遺產稅之扣除額）
下列各款，應自遺產總額中扣除，免徵遺產稅︰
一、被繼承人遺有配偶者，自遺產總額中扣除四百萬元。
二、繼承人為直系血親卑親屬者，每人得自遺產總額中扣除四十萬元。其
有未滿二十歲者，並得按其年齡距屆滿二十歲之年數，每年加扣四十
萬元。但親等近者拋棄繼承由次親等卑親屬繼承者，扣除之數額以拋
棄繼承前原得扣除之數額為限。
三、被繼承人遺有父母者，每人得自遺產總額中扣除一百萬元。
四、第1款至第3款所定之人如為身心障礙者保護法第3條規定之重度以上身
心障礙者，或精神衛生法第5條第2項規定之病人，每人得再加扣五百
萬元。
五、被繼承人遺有受其扶養之兄弟姊妹、祖父母者，每人得自遺產總額中
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1　權利能力及權利受侵害之請求損害賠償　13
扣除四十萬元；其兄弟姊妹中有未滿二十歲者，並得按其年齡距屆滿
二十歲之年數，每年加扣四十萬元。
六、遺產中作農業使用之農業用地及其地上農作物，由繼承人或受遺贈人
承受者，扣除其土地及地上農作物價值之全數。承受人自承受之日起
五年內，未將該土地繼續作農業使用且未在有關機關所令期限內恢復
作農業使用，或雖在有關機關所令期限內已恢復作農業使用而再有未
作農業使用情事者，應追繳應納稅賦。但如因該承受人死亡、該承受
土地被徵收或依法變更為非農業用地者，不在此限。
七、被繼承人死亡前六年至九年內，繼承之財產已納遺產稅者，按年遞減
扣除百分之八十、百分之六十、百分之四十及百分之二十。
八、被繼承人死亡前，依法應納之各項稅捐、罰鍰及罰金。
九、被繼承人死亡前，未償之債務，具有確實之證明者。
十、被繼承人之喪葬費用，以一百萬元計算。
十一、執行遺囑及管理遺產之直接必要費用。
被繼承人如為經常居住中華民國境外之中華民國國民，或非中華民國國民
者，不適用前項第1款至第7款之規定；前項第8款至第11款規定之扣除，
以在中華民國境內發生者為限；繼承人中拋棄繼承權者，不適用前項第1款
至第5款規定之扣除。
註五：民法第1116條之1（夫妻之撫養義務）
夫妻互負扶養之義務，其負扶養義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶
養權利之順序與直系血親尊親屬同。
註六：呂榮海律師著，勞基法實用Ⅰ，1993年版，321頁。
註七：民法第194條（被害人親屬非財產損害之賠償）
不法侵害他人致死者，被害人之父、母、子、女及配偶，雖非財產上之損
害，亦得請求賠償相當之金額。
註八：民法第1114條（扶養之範圍）
下列親屬，互負扶養之義務：
一、直系血親相互間。
二、夫妻之一方與他方之父母同居者，其相互間。
三、兄弟姊妹相互間。
四、家長家屬相互間。
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法律與生活
14　 K nowledge
2
　行為能力及未成年人
如何為法律行為　
案例一　無行為能力人如何為法律行為
小欣年僅六歲，性喜玩電腦，看上一部價值10萬元的電腦，於是向老闆大
牛購買。試問：
1. 任何人為法律行為（例如買賣）須具備行為能力，何謂行為能力？
所謂行為能力，係指得獨立的依照自己的意思而取得權利或負擔義務
的資格。
2. 人的行為能力如何區分？
自然人的行為能力之有無，可區分為以下三種：
一、有行為能力人
依據民法之規定，有下列兩種自然人具有完全的行為能力：
(一)年滿二十歲之成年人。（參照民法第12條）（見註一）
(二)未滿二十歲之未成年人，但已結婚者。（參照民法第13條第3項）
（見註二）
二、無行為能力人
依民法之規定，有下列兩種自然人為無行為能力人：
(一)未滿七歲之未成年人（參照民法第13條第1項）。（見註二）
(二)受監護宣告之人。
所謂受監護宣告之人，係指因精神障礙或其他心智缺陷，致不能為意思
表示或受意思表示，或不能辨識其意思表示之效果者，法院因本人、配偶、
四親等內之親屬、最近一年有同居事實之其他親屬、檢察官、主管機關或社
會福利機構之聲請，而將之宣告為受監護之人之謂（參照民法第14條第1
項）。又被法院宣告為受監護之人，其為無行能力之人（參照民法第15條）。
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2　行為能力及未成年人如何為法律行為　15
三、限制行為能力人
滿七歲以上之未成年人，為限制行為能力人（參照民法第13條第2
項）（見註二），即七歲以上而未滿二十歲之人為限制行為能力人。
四、部分限制行為能力人
所謂部分限制行為能力人，係指受輔助宣告之人，即對於因精神障礙
或其他心智缺陷，致其為意思表示或受意思表示，或辨識其意思表示效果
之能力，顯有不足者，法院得因本人、配偶、四親等內之親屬、最近一年
有同居事實之其他親屬、檢查官、主管機關或社會福利機關之聲請，為輔
助之宣告（參照民法第15條之1第1項）。受輔助宣告之人，其為法律行為
時，有部分應經輔助人之同意，即依民法第15條之2第1項之規定，受輔助
宣告之人為下列行為時，應經輔助人同意。但純獲法律上利益，或依其年
齡及身分、日常生活所必需者，不必經輔助人同意：
一、為獨資、合夥營業或為法人之負責人。
二、為消費借貸、消費寄託、保證、贈與信託。
三、為訴訟行為。
四、為和解、調解、調處或簽訂仲裁契約。
五、為不動產、船舶、航空器、汽車或其他重要財產之處分、設定負
擔、買賣、租賃或借貸。
六、為遺產分割、遺贈、拋棄繼承權或其他相關權利。
七、法院依前條聲請權人或輔助人之聲請，所指定之其他行為。
3. 案例一中，年僅六歲的小欣可否與大牛為有效的電腦買賣之法律行
為？
案例一的小欣，年僅六歲，依前例2. 所述，小欣為無行為能力人，無
行為能力人所為的意思表示（即法律行為），依民法第75條之規定（見註
四），其行為是無效。故小欣無法與大牛為有效的電腦買賣的法律行為。
4. 案例一中，小欣應尋求何種途徑而有效的來向大牛購買電腦？
依前例3.所述，小欣購買電腦的法律行為為無效。而小欣如要購買電
腦，應尋求何等途徑方為有效？於此情形，小欣必須依民法第76條之規定
（見註五），由其法定代理人代為購買。
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16　 K nowledge
5. 案例一中，小欣假設將父親為她購買的電腦，贈送給其幼稚園的楊
老師，其效力如何？
小欣將電腦贈送給楊老師，即為贈與。贈與乃為法律行為之一種。而
小欣年僅六歲無法為有效的法律行為，故其所為的贈與行為無效，其父親
如要向楊老師要求返還，得依民法第179條不當得利之規定（見註六），
而向楊老師請求返還。
案例二　限制行為能力人如何為法律行為
小雄如果為十五歲的國中生，因喜愛玩電腦，未向父親王大順告知，而直
接向大牛購買一部10萬元之電腦。試問：
1. 案例二中，小雄是否有完全的法律行為之能力？
小雄年僅十五歲，依民法第13條第2項之規定（見註二），小雄應僅
為限制行為能力人，故無法為完全有效的法律行為。
2. 案例二中，小雄想向大牛購買此電腦，應經由何種途徑？
依前例1.之說明，小雄為限制行為能力人，無法完全有效的為法律
行為，其要想購買電腦（法律行為），只能依民法第77條之規定（見註
七），即必須得法定代理人的允許。何謂允許，係指事前之同意之謂。
3. 案例二中，小雄未得法定代理人允許，而直接向大牛訂立電腦買賣
契約，其效力如何？又如何才能使此契約生效？
如案例二所述，小雄未依民法第77條前段之規定（見註七），於為
法律行為時，事前得到法定代理人的允許，而直接向大牛訂立電腦買賣契
約，如此的情形，如要使該未經法定代理人允許所簽訂的契約生效，則必
須依民法第79條之規定（見註八），應得法定代理人王大順的承認。所謂
承認，係指事後的同意之謂。因此在法定代理人王大順承認之前，小雄與
大牛的電腦買賣契約之法律效力，仍處在未定狀態，必須等法定代理人王
大順承認後，才能使未定狀態轉變成確定狀態，而使該買賣契約生效。
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4. 案例二中，小雄如偽造身分證證明其已成年，而與大牛簽約，其效
力又如何？
小雄若偽造身分證，證明其已成年而與大牛簽約，即表示小雄的心
智已相當的成熟，而無再受法律保護之必要（民法第77條及第79條之規
定，其立法目的，乃在保護限制行為能力人），故民法第83條規定（見註
九）；限制行為能力人使用詐術，而使人相信其為有行為能力（例如偽造
已成年的身分證）或已得法定代理人允許（例如偽造已得法定代理人之同
意書），則其所為之法律行為為有效。
本例中，小雄如以偽造已成年之身分證而與大牛簽訂電腦買賣契約，
則依民法第83條之規定，其契約為有效。
5. 小雄如果不是買電腦，而是拿100元去買文具，其購買文具之法律行
為效力如何？
限制行為能力人為法律行為，原則上事前須得到法定代理人的同意
（參照民法第77條前段）（見註七）。但如細微小事，亦須得到法定代理
人事前同意，亦將造成交易相對人之不便，故民法第77條但書有例外規定
（見註七），即限制行為能力人依其年齡及身分，日常生活所必需者，則
不須得到法定代理人的許可。
本例中，小雄還是十五歲的國中生，拿100元去購買文具，乃是依其
年齡而且為其日常生活所必需，其購買時雖未得到法定代理人王大順的允
許，其買賣契約（購買文具）亦為有效。
6. 由於小雄名列前矛，其祖母以一棟樓房贈送給小雄作為獎勵，是否
須得小雄父親王大順之允許？
接受贈與乃是民法第77條所謂之「受意思表示」（見註七），限制行
為能力人受意思表示，依民法第77條前段之規定，原則上須得法定代理人
的允許，但通常贈與人所為之贈與，對受贈人而言，不會造成不利，故依
民法第77條但書例外規定，限制行為能力人對於純獲法律上之利益時，不
必得到法定代理人允許。
本例中，祖母以一棟樓房贈送小雄，小雄所為接受祖母贈與之意思表
示，乃為有效的法律行為，蓋小雄如此的接受贈與，對小雄而言，乃是純
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18　 K nowledge
粹獲得法律上的利益，故不必得到其法定代理人王大順的同意。
7. 小雄不願念書可否去工廠當勞工？又小雄成為勞工後，可否參加工
會？
我國勞動基準法並未禁止童工，但童工有其最低年齡的限制，即依
勞動基準法第44條之規定（見註十），十五歲以上未滿十六歲可受僱為
童工，又依據勞動基準法第45條之規定（見註十一），雇主不得僱用未滿
十五歲之人從事工作。今小雄為十五歲，故可以去工廠當勞工。但依勞動
基準法第46條之規定（見註十二），小雄要當勞工須得法定代理人同意，
又依工會法第12條之規定（見註十三），須年滿十六歲，才有加入工會之
權利與義務。
本例中，小雄年僅十五歲，依上述說明，小雄可以去工廠擔任勞工，
但前提須得到其法定代理人王大順之同意，又小雄未滿十六歲，故無加入
工會之權利與義務。
8. 小雄可否訂立遺囑，將其心愛的電腦遺贈送給心愛的女朋友？
依民法第1186條第2項之規定（見註十四），限制行為能力人，無須
經法定代理人之允許，得為遺囑，但未滿十六歲者，不得為遺囑。故未滿
十六歲的限制行為能力人，尚不得為遺囑。
本例中，小雄年僅十五歲，故依民法第1186條第2項之規定（見註
十四），尚不得有效的訂立遺囑。故其所為遺囑之電腦贈與，成為無效。
9. 案例二，小雄年僅十五歲，可否當其父（王大順）之代理人？
依民法第104條之規定（見註十五），代理人所為或所受意思表示之
效力，不因其為限制行為能力人而受影響，故雖為限制行為能力人，亦可
成為完全行為能力人之代理人。我國民法如此規定，其主要理由有二：
一、本人願將代理權授與一個限制行為能力人，由該限制行為能力人
為本人之代理人，代理本人為法律行為，則法律不加干涉。
二、因代理人代理的效果，直接歸屬於本人（參照民法第103條第1
項）（見註十六），與限制行為能力之代理人無關。
本例中，小雄雖年僅十五歲，依民法第104條之規定（見註十五），
小雄可為其父親王大順之代理人。
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參考條文及文獻
註一：民法第12條（成年）
滿二十歲為成年。
註二：民法第13條（未成年人之行為能力）
未滿七歲之未成年人，無行為能力。
滿七歲以上之未成年人，有限制行為能力。
未成年人已結婚者，有行為能力。
註三：
民法第14條（禁治產宣告之要件及撤銷）
對於心神喪失或精神耗弱致不能處理自己事務者，法院得因本人、配偶、
最近親屬二人或檢察官之聲請，宣告禁治產。
禁治產之原因消滅時，應撤銷其宣告。
民法第15條（宣告禁治產之效力）。
禁治產人，無行為能力。
註四：民法第75條（無行為能力人及無意思能力人之意思表示）
無行為能力人之意思表示，無效；雖非無行為能力人，而其意思表示，係
在無意識或精神錯亂中所為者亦同。
註五：民法第76條（無行為能力人之代理）
無行為能力人由法定代理人代為意思表示，並代受意思表示。
註六：民法第179條（不當得利之要件及效果）
無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上
之原因，而其後已不存在者，亦同。
註七：民法第77條（限制行為能力人之意思表示）
限制行為能力人為意思表示及受意思表示，應得法定代理人之允許。但純
獲法律上之利益，或依其年齡及身分，日常生活所必需者，不在此限。
註八：民法第79條（限制行為能力人訂約之效力）
限制行為能力人未得法定代理人之允許，所訂立之契約，須經法定代理人
之承認，始生效力。
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法律與生活
20　 K nowledge
註九：民法第83條（限制能力人使用詐術）
限制行為能力人用詐術使人信其為有行為能力人或已得法定代理人之允許
者，其法律行為為有效。
註十：勞動基準法第44條（童工及其工作性質之限制）
十五歲以上未滿十六歲之受僱從事工作者，為童工。
童工不得從事繁重及危險性之工作。
註十一：勞動基準法第45條（未滿十五歲人之僱用限制與保障）
雇主不得僱用未滿十五歲之人從事工作。但國民中學畢業或經主管機關
認定其工作性質及環境無礙其身心健康者，不在此限。
前項受僱之人，準用童工保護之規定。
註十二：勞動基準法第46條（法定代理人同意書及年齡證明文件）
未滿十六歲之人受僱從事工作者，雇主應置備其法定代理人同意書及其
年齡證明文件。
註十三：工會法第12條（加入工會之權義）
凡在工會組織區域內，年滿十六歲之男女工人，均有加入其所從事產業
或職業工會為會員之權利與義務。但已加入產業工會者，得不加入職業
工會。
註十四：民法第1186條（遺囑能力）
無行為能力人，不得為遺囑。
限制行為能力人，無須經法定代理人之允許，得為遺囑。但未滿十六歲
者，不得為遺囑。
註十五：民法第104條（代理人之能力）
代理人所為或所受意思表示之效力，不因其為限制行為能力人而受影
響。
註十六：民法第103條（代理行為之要件及效力）
代理人於代理權限內，以本人名義所為之意思表示，直接對本人發生效
力。
前項規定，於應向本人為意思表示，而向其代理人為之者，準用之。
或來電(02)2705-5066
法律與生活／陳國義著.　-- 十二版. -- 臺
北市：五南, 2010.07
　　面；　　公分
　
ISBN 978-957-11-5992-8（平裝）
1.中華民國法律
582.18 99008461
1R59
法律與生活
作　者 ─ 陳國義(271.1)
發行人 ─ 楊榮川
總編輯 ─ 龐君豪
主編 ─ 劉靜芬　林振煌
責任編輯 ─ 李奇蓁
封面設計 ─ P.Design視覺企劃
出版者 ─ 五南圖書出版股份有限公司
地　　址：106台北市大安區和平東路二段 3 3 9 號 4 樓
電　　話：(02)2705-5066　　傳　　真：(02)2706-6100
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電　　話：(07)2358-702　　傳　　真：(07)2350-236
法律顧問　元貞聯合法律事務所　張澤平律師
出版日期　2 0 0 3 年 2 月七版二刷
　　　　　2 0 0 5 年 8 月八版一刷
　　　　　2 0 0 8 年 1 月九版一刷
　　　　　2 0 0 8 年 9 月十版一刷
　　　　　2 0 1 0 年 1 月十一版一刷
　　　　　2 0 1 0 年 7 月十二版一刷
定　　價　新臺幣 5 0 0 元
本試閱檔為五南所有。如欲購買此書，請至五南網站
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