EL POSITIVISMO SOCIOLOGICO. Gerardo Aguilar Rodrguez. El positivismo sociolgico en la ciencia del Derecho europea.

Ludwig Gumplowicz (1838-1909) dio una base sociolgica a la teora positivista de que el derecho es esencialmente un ejercicio del poder del Estado. -Afirmaba que el factor que mueve la historia humana es la lucha de las diferentes razas por la supremaca y el poder. -La organizacin es el estado y el Derecho uno de los instrumentos ms importantes para lograr sus objetivos. -El derecho surge del conflicto de grupos sociales heterogneos y desiguales en poder, aspira a establecer y mantener el dominio del grupo ms fuerte sobre el ms dbil -La finalidad del Derecho es el mantenimiento y perpetuacin de la desigualdad poltica, social y econmica. -El derecho es un reflejo autentico del Estado y no puede surgir fuera del Estado. -Su doctrina es una forma sociolgica radical de la teora del poder. -Su teora general del Derecho lo presenta como un medio para mantener y perpetuar la desigualdad, mediante la soberana de los fuertes sobre los dbiles. - Cuanto ms se acerca el Derecho a su forma ms pura ms libertad e igualdad otorga a los individuos aunque no se puede llegar nunca a la meta final de este proceso. -Incurri en generalizaciones que no facilitaban la comprensin de las tendencias y de la dinmica inherente al desarrollo jurdico. Josef Kohler (1849-1920) -Sostena que la tarea ms alta de la humanidad era el fomento de la cultura, es decir , el mximo desarrollo posible del conocimiento humano y del control del hombre sobre la naturaleza. -No hay Derecho eterno, le Derecho que es adecuado para un periodo, no lo es para otro -El Derecho tiene que adaptarse a una cultura que avanza constantemente y es deber de la sociedad modelar de tiempo en tiempo le derecho de acuerdo a las nuevas condiciones. -El verdadero Derecho es un medio especfico de control social, no es cierto que sin derecho sea inconcebible la vida humana. -El instrumento dominante de control social en una determinada sociedad puede ser el poder, la administracin, la moral o la costumbre. Gustav Radbruch (1878). -Parte del supuesto de que los juicios de valor de cualquier clase son axiomticos e indemostrables son objetos de fe y no de conocimiento.

-La filosofa jurdica no puede ensear una verdad absoluta acerca del Derecho y la justicia. -Su campo es meramente un anlisis de las posibilidades tericas del Derecho y la justicia sin dar preferencia a ninguna de ellas. - El Derecho es el conjunto de ordenaciones generales para la vida humana en comn, el fin ltimo del Derecho es la realizacin de la justicia. -Exige que quienes sean iguales sean tratados de manera igual y quienes son diferentes de manera diferente. -Un hombre puede ver la meta suprema del derecho en el desarrollo de la persona humana individual, otro, en la consecucin del poder y la gloria por una nacin y un tercero puede ser el fomento de la cultura y la civilizacin como la aspiracin ms valiosa del Derecho. -En inters de la seguridad y el orden debe de determinarse autorizadamente lo que est bien y est mal. -Tres ideas o principios le contribuyen en cierto grado a la construccin de un orden jurdico: la idea de justicia, la de adecuacin a un fin y la de seguridad jurdica. -El positivismo jurdico del siglo XIX atendi solo la seguridad y descuido la investigacin de la conveniencia y la justicia. La escuela sociolgica del Derecho en los Estados Unidos. -El contraste entre racionalismo y empirismo ha sido el campo de batalla de la filosofa jurdica norteamericana en el siglo XX. -Se consideraba al Common Law como un sistema racional,encarnacin de la razn trascendental, que contena en si todas las reglas requeridas para la decisin de los casos particulares. -La funcin del juez es simplemente encontrar y reconocer la norma aplicable mediante un proceso de deduccin. -La creencia de principios metafsicos de Derecho fue robustecida por la Declaracin de Independencia de 1776 y la Constitucin de los Estados Unidos que representaban encarnaciones de ideas iusnaturalistas. -Surgi la demanda de la justicia social frente a la justicia legal del siglo XIX. Roscoe Pound (1870) Portavoz ms destacado de la escuela sociolgica. -Trata de reemplazar en la ciencia jurdica el razonamiento por el empirismo y el pragmatismo. -El derecho debe de ser juzgado por mtodos experimentales. -Niega la existencia de principios jurdicos eternos e inmutables. -La jurisprudencia es para l una ciencia de ingeniera social, que se ocupa de aquella parte del campo total en la que pueden lograrse resultados mediante la ordenacin de las relaciones humanas por la accin de la sociedad poltica organizada. -El termino ingeniera social comporta un tipo de regulacin social planificada segn el principio de utilidad. -La tarea del Derecho es satisfacer las pretensiones o demandas con el mnimo de friccin y de gasto con lo cual se puede obtener el mximo rendimiento posible de los medios de satisfacerlas. Una de las finalidades del Derecho es reconciliar los intereses contrapuestos.

-El Derecho es un instrumento para la mejora del orden social y econmico por medio de un esfuerzo consciente e inteligente. Es la elevacin de poderes humanos a su mximo desarrollo y al mximo control humano sobre la naturaleza externa e interna. -Considera al Derecho como un mximo de satisfaccin de necesidades, no como un mximo de autoafirmacin individual. -La justicia puede lograrse con o sin Derecho. -La justicia sin Derecho es administrada segn la voluntad o intuicin de un individuo que al tomar la decisin, tiene una gran libertad discrecional y no est obligado a observar reglas fijas, generales y tcnicas. -Un sistema jurdico tiene xito si consigue lograr y mantener un equilibrio entre el extremo de la autoridad arbitraria y el extremo de la autoridad limitada y coartada. -Surgi como una protesta contra conceptos iusnaturalistas tradicionales y como reaccin contra la esterilidad y formalismo de la jurisprudencia analtica. -Un juez que desee cumplir satisfactoriamente su misin, deber de tener un conocimiento ntimo de los factores sociales y econmicos que modela al Derecho e influyen en l. Oliver Wendell Holmes (1841-1936). -La vida del Derecho no ha sido la lgica sino la experiencia. -Solo un jurista o juez que conozca los aspectos ms remotos o generales estar en situacin de llenar adecuadamente las funciones sociales que le competen. Benjamn N. Cardozo (1870-1938) -Apoyndose en su gran experiencia como juez de la Corte de Apelacin de Nueva York llego a la conclusin de que una sentencia no es nicamente un proceso de descubrimiento sino tambin un proceso de creacin. - El juez interpreta la conciencia social y le da realidad en el Derecho, al hacerlo contribuye a formar y modificar la conciencia que interpreta. -En el proceso intelectual mediante el cual se decide un asuntola lgica desempea un papel subordinado. -El juez al hacer una valoracin se ver necesariamente influido por instintos heredados, creencias tradicionales y convicciones adquiridas y por su idea general de la vida y su concepcin de las necesidades sociales. -El Derecho es un producto de las fuerzas sociales en la que el abogado, el juez, el legislador debern de tener una comprensin amplia as como de la economa y la poltica que opera en la sociedad contempornea.

El movimiento realista en la ciencia jurdica norteamericana. -Los realistas jurdicos concentran su atencin en aquellos aspectos del Derecho que giran alrededor de los procesos ante los tribunales y el procedimiento ante los tribunales administrativos. Se ocupan poco o nada del Derecho existente fuera de los tribunales. -Los pensadores realistas consideran al Derecho como un cuerpo de normas. Creen que las reglas jurdicas tienen influencia relativamente pequea sobre las decisiones de los jueces y que los juristas deben de dirigir su atencin a otros factores del procedimiento judicial. -Austin conceba al Derecho como el mandato del legislador soberano. -Frank lo concibe como el mandato o decisin de un juez soberano. -La doctrina realista muestra un escepticismo muy arraigado respecto al actual sistema de administracin de justicia. Es hija legtima de una poca de crisis y confusin. Presenta una desconfianza grande respecto a los poderes de la razn humana. -Para Thurman Arnold gobernado por la razn. la jurisprudencia es el sueo brillante, pero frustrado, de un mundo

La sociologa del Derecho de Timasheff. -Timasheff concibe al Derecho como una combinacin de poder y de tica. -El poder es para li una imposicin de patrones de conducta mediante la dominacin. -La tica es la realizacin de patrones de conducta mediante la conviccin del grupo. -Poder y tica son dos fenmenos independientes, puede existir el poder sin relacin con la tica, esta puede ser eficaz sin relacin con el poder. -Todo orden social es un orden jurdico, una sociedad sin Derecho es inconcebible. -El Derecho es un fenmeno histrico producto del desarrollo cultural. Las funciones de la sociologa del Derecho. -Uno de los grandes mritos del socilogo alemn Max Weber fue demostrar que la tarea del socilogo es describir tipos puros e ideales de fenmenos sociales y deducir de ellos las funciones, efectos, mritos, y defectos tpicos de las instituciones sociales y de las formas de control social. -La sociologa es un anlisis causal de las consecuencias tpicas que resultan de ciertos fenmenos o instituciones sociales.

Bodenheimer, Edgar, Teora del Derecho, Fondo de Cultura Econmica, 2011, PP. 340-372