Tabla de contenido

INTRODUCCIN ................................ ................................ ................................ ................... 2 DEFINICIONES ................................ ................................ ................................ ............. 3 ELEMENTOS ................................ ................................ ................................ ......................... 6 EFECTOS. ................................ ................................ ................................ ............................. 7 NATURALEZA JURDICA ................................ ................................ ................................ .... 7 SANCIN DEL FRAUDE A LA LEY ................................ ................................ .................. 10 Ejemplos de fraude de ley ................................ ................................ ................................ .. 11 EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT ................................ ...................... 11 FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CDIGO DE 1936 ................................ 13 En Venezuela ................................ ................................ ................................ ....................... 14 CONCLUSIONES ................................ ................................ ................................ ................ 20

INTRODUCCIN

El Derecho Internacional Privado, presentando como caracterstica esencial el fenmeno de la extra territorialidad del Derecho, no slo persigue asegurar la proyeccin en el espacio de las leyes internas, sino que tiende tambin al reconocimiento del derecho extranjero. La aplicacin de este derecho extranjero se convierte en un instrumento de cooperacin entre los Estados, de respeto mutuo de soberanas y de justicia, pues permite la aplicacin de las normas sustantivas del derecho ms prximo al caso concreto. Sin embargo, dicha aplicacin debe respetar ciertos lmites constituidos fundamentalmente por el orden pblico in ternacional y el fraude a la ley. Este ltimo tiende a garantizar la autoridad legtima inherente a cada soberana, sin perjuicio de propugnar la aplicacin de las leyes extranjeras contribuyendo a la aproximacin de los pases y a facilitar la vida jurdi ca internacional. La nocin del fraude a la ley busca conseguir que las leyes internas sean respetadas por los Jueces de los pases extranjeros cuando dichas leyes sean declaradas competentes por la norma de conflicto. El presente estudio abarcar solo el aspecto doctrinario de la institucin, pues el fraude a la ley no ha sido recogido en nuestro Cdigo Civil, sin embargo ha sido receptado por la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, de Uruguay de 1979, ratific ada por nuestro pas. Si bien fue previsto por la Comisin Reformadora, no ocurri lo mismo con la Comisin Revisora que desech la postura de la Dra. Delia Revoredo en cuanto propona el reconocimiento de la excepcin de fraude a la ley, como una frmula de proteccin de nuestras normas de Derecho Internacional Privado, asignndole un carcter relativo y no absolutista, consistente en la exigencia del perjuicio a un tercero para su procedencia. Sin perjuicio de abordar la discusin sobre su reconocimiento en nuestro pas, el presente trabajo tratar los aspectos que definen la institucin, recurriendo al efecto a textos y revistas de Derecho Internacional Privado, que nos permitan arribar al panorama actual de la excepcin del fraude a la ley.
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DEFINICIONES

El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudulentamente, consigue colocarse en una si tuacin tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera, a la que, normalmente, no poda recurrir. El ejemplo clsico es el de dos cnyuges que por pertenecer a un pas donde no se admite el divorcio, se nacionalizan en otro pas que s lo acepta, y obtenida la naturalizacin, se divorcian e invocan una nueva situacin en el pas de origen. La nocin de fraude a la ley es un remedio y "tiene por objeto establecer una sancin para tales manejos y un medio de impedir la aplicacin de la ley extranjera, cuando alguno, mediante fraude, se ha colocado en situacin de invocarla, adquiriendo la nacionalidad francesa nicamente para divorciarse" ([3]). El fraude a la ley se conoce con diversos nombres: fraudem legis, fraude a la loi, frode alla legge, evasi n of law. La doctrina del fraude a la ley constituye una excepcin a la validez de actos verificados en el extranjero, si alguna de las partes obr con la clara intencin de sustraerse a los efectos de la ley local. Segn ESCRICHE, el fraude "no es otra cosa que el hecho de frustrar la ley, o los derechos que de ella se nos derivan; esto es, el hecho de burlar, eludir o dejar sin efecto la disposicin de la ley, o de usurparnos lo que por derecho nos pertenece". El profesor MIAJA DE LA MUELA afirma que antes de la formulacin de estos artculos, la jurisprudencia espaola invocaba el fraude a la ley para justificar la excepcin de orden pblico internacional. Segn el profesor LEONEL PEREZNIETO, el fraude a la ley "consiste en la utilizacin del mecanismo conflictual para lograr un result ado que, de otra manera, normalmente no sera posible. Es decir, mediante el cambio voluntario de los puntos de contacto". El profesor NIBOYET afirma, "La nocin de fraude a la ley, en derecho internacional privado, es el remedio necesario para que la ley conserve su carcter imperativo y su sancin en los casos en que deje de ser aplicable a una relacin jurdica por haberse acogido los interesados fraudulentamente a una nueva ley". Esta definicin es tcnica, ya que considera el fraude a la le y como el orden pblico, constituyendo un remedio, al cual se recurre a falta de otro remedio contra la aplicacin de la ley extranjera. Esto, porque se debe evitar que en el plano internacional la ley imperativa se convierta en facultativa. El profesor argentino RICARDO BALESTRA, define al fraude a la ley como "La realizacin de actos que aisladamente seran vlidos, pero que se hallan presididos en su comisin por una intencin, dolosa del agente con la
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finalidad de alcanzar un resultado prohi bido por el derecho y ms especficamente por la norma de derechos internacional privado". Se denomina fraude de ley o fraude a la ley al mtodo de incumplimiento indirecto del Derecho (objetivo) en el sentido de que supone la obtencin de un resultado contrario al conjunto del orden jurdico determinado alcanzado a travs de la puntual observancia de los dispuesto en la norma jurdica. Este fraude no slo puede recaer respecto a la ley misma, sino que sobre todo el Derecho. El fraude de ley es un miembro de la clase de los fraudes normativos. De ah que podamos observar y tener ejemplos de fraude a la Constitucin, con mucha mayor facilidad, dad a la amplitud y abstraccin de dicho lenguaje, como, por ejemplo, los casos de ciertas leyes penales en blanco, que cumplen con la enunciacin tpica de un verbo rector, cuando la Constitucin as lo exige, pero ste es tan amplio que no logra dar cumplimiento a la lex certa. En el mbito del Derecho Internacional Privado, se reconoce la aplicacin del Derecho extranjero, sin embargo, esto encuentra limitacin en el orden pblico internacional y, en los pases que lo reconocen, en el fraude a la ley. Es est a alusin a la excepcionalidad de la no -aplicacin del derecho extranjero, lo que permite encuadrar la conceptualizacin del fraude a la ley dentro de la caracterstica negativa del tipo legal. Como cualquier norma, la de Derecho Internacional Privado prev un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica. El supuesto de hecho est conformado por el caso con elementos extranjeros y los hechos subyacentes a los puntos de conexin (domicilio, nacionalidad, lugar de celebracin, etc.), mientras que la consecuencia jurdica est referida a la designacin del punto de conexin aplicable para cada caso. En efecto, la norma de conflicto describe un aspecto del caso con elementos extranjeros, conteniendo los hechos en que se basa la consecuencia jurdica para indicar el derecho aplicable (aspecto positivo del tipo legal). Tales caractersticas son las que desencadenan la consecuencia siempre que no haya fraude (aspecto negativo del tipo legal). As, la inexistencia de fraude a la ley es condicin de aplicabilida d del derecho extranjero conectado por la norma de colisin. En este sentido, sealan Mara del Carmen y Javier Tovar Gil, que el Fraude a la Ley consiste en la elusin de un ordenamiento jurdico nacional, natural o normalmente competente, mediante la artificial constitucin de un punto de contacto previamente establecido por los intervinientes en el acto. Es decir, consiste en una maniobra premeditada de constitucin artificial de un punto de contacto con el exclusivo y nico propsito de eludir la ley que normalmente hubiere resultado aplicable.

Por su parte, Marco Gerardo Monroy Cabra, precisa que el supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona, fraudulentamente, consigue colocarse en una situacin tal que puede invocar las ventajas de un a ley extranjera, a la que, normalmente, no poda recurrir.

Para Dreyzin de Klor y Saracho Cornet el fraude viene a representar una desnaturalizacin de la norma de colisin pues con l, esta norma se convierte en una instrumento para alcanzar un result ado no querido, ni tal vez previsto por el legislador, y para crear artificialmente una modificacin en el mismo supuesto de la relacin. Uno de los defensores de la nocin de fraude a la ley, Niboyet seala que el fraude a la ley est destinado a sancion ar en las relaciones internacionales abstraccin hecha de toda cuestin de orden pblico - el carcter imperativo de las leyes. Indica que es preciso que el respeto de la ley imperativa interna quede asegurado, no solamente en derecho interno, sino tambin en Derecho Internacional. Las leyes dictadas en el ordenamiento jurdico interno con un carcter imperativo, no pueden quedar a merced de aquellos mismos a quien debe ligar, los cuales no han tenido idea ms apremiante que la de ver el modo de librarse de ella. La autonoma de la voluntad no llega hasta ah. Siendo necesario sin embargo, establecer una diferencia entre los individuos que celebran un contrato en un pas extranjero, en condiciones normales, y los que se trasladan al mismo con el propsito e xclusivo de realizar un acto un tanto delictivo. Termina precisando que la naturaleza de la nocin del fraude a la ley es un remedio destinado a sancionar las leyes imperativas, pues hay que evitar que, en las relaciones internacionales, la ley imperativa se convierta en facultativa. Como corolario de las posiciones reseadas, podemos concluir indicando que el Fraude a la Ley es un supuesto de excepcin a la aplicacin de la norma sustancial del derecho extranjero, declarada aplicable al caso, cuando su eleccin es resultado de la actitud maliciosa del sujeto tendiente a la alteracin de los puntos de conexin para evitar de este modo la aplicacin de la ley del ordenamiento normalmente competente y conseguir la aplicacin de otra ms favorable. Resulta claro as que el concepto est dividido en dos aspectos: uno objetivo referido a una sucesin de conductas lcitas y, un elemento subjetivo concretado en la intencin de conseguir un resultado no querido por el ordenamiento interno. Considerndose adicionalmen te que la nocin slo debe ser utilizada en ausencia de cualquier otro medio idneo para neutralizar los resultados queridos por las partes.

ELEMENTOS

Para que exista fraude a la ley es indispensable que dicha figura jurdica se haya realizado con el concurso de ciertas circunstancias, en cuya ausencia no existe tal fraude. Estos elementos constitutivos son:

LA INTENCION DE DEFRAUDAR A LA LEY NORMALMENTE COMPETENTE. Este elemento es decisivo en la constitucin del fraude. Es de carcter subjetivo, es decir, que hay que apreciar las circunstancias bajo las cuales un individuo desplaza de su aplicacin a una ley normalmente competente, ya sea por cambio de la nacionalidad o domicilio. Hay que averiguar, entonces, que intenciones tuvo para el logro de esa apli cacin de una ley extranjera y comprobado esto por presunciones graves y de ciertas circunstancias concomitantes, como, verbigracia, la de ley normalmente competente. Por ejemplo, una persona por cuestiones de salud sale en un viaje hacia Europa y despus de una residencia de cuatro aos ms realiza un acto jurdico que su ley prohbe. Aqu evidentemente, el individuo lo que hace es aprovechar las facilidades que le da la legislacin del pas donde vive, pero el acto no se ha realizado en defraudacin de su ley nacional porque no hubo intencin de tal, tiene que concurrir entonces la intencin manifiesta, como el que videntemente adopta la nacionalidad britnica para desheredar a sus herederos legtimos, completada esta intencin con el hecho de que bajo e l imperio de su ley nacional no podra realizar tales actos de desheredar a sus herederos forzosos. CAMBIO EFECTIVO DEL FACTOR CONEXIN. Unido al hecho de defraudar a la ley normalmente competente est el cambio efectivo del factor de conexin. Esto quiere decir que el agente tiene que realizar el cambio voluntario, -nacionalidad, domicilio o escogencia real de una ley extranjera-, para que pueda existir tal fraude. Si por ejemplo, un ciudadano en cuyo pas esta prohibido el divorcio vincular, se domicilia en Venezuela y obtiene el divorcio tal acto es vlido para Venezuela e invlido para el pas de origen de este individuo, pues habiendo cambiado de domicilio no cambio de nacionalidad cuando son precisamente estas leyes las que rigen su estado y capacidad as se encuentre domiciliado en el extranjero. En este caso hubo el traslado de un factor de conexin, el domicilio, pero en verdad lo que necesitaba para realizar el fraude a la ley era otro, a saber, la nacionalidad. LA LEGISLACIN DEFRAUDADA TIENE QUE SER LA LEX FORI. Este elemento es una consecuencia de los dos anteriormente expuestos, ya que si la intencionalidad del agente y el traslado efectivo del factor de conexin no corresponde a la ley del juzgador, no hay fraude a la ley. Para que esta figura exista es necesario de la ley defraudada se la LEX FORI. Este quiere decir que si en Venezuela un juez conoce de un matrimonio realizado en New York entre dos ciudadanos colombianos, un padrastro y una hijastra quienes se hacen ciudadanos del estado de New York para poder realizar el mencionado
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acto de acuerdo con la ley local estadounidense, el juez Venezolano no podr declarar la defraudacin realizada. Este matrimonio, prohibido por las leyes colombianas e igualmente por las venezolanas es vlido, sin emb argo en Venezuela en razn de que la ley defraudada no es la de este ltimo pas sino la colombiana. La razn de este requisito es que los tribunales no tienen por misin sino velar por sus propias leyes y, por lo tanto, ninguna regla del Derecho Internacional Privado las autoriza a que tengan que salvaguardar las dems.

EFECTOS.

La posicin doctrinaria con respecto al fraude a la ley esta determinada por dos actitudes completamente diferentes, a saber, la que erige a dicha figura jurdica en una institucin individualizada, especial ya cuyos actos realizados bajo su imperio niegan toda validez; y, la que considera al fraude a la ley como u na simple aplicacin de derecho extranjero, sin calificativos fraudulentos de ninguna clase, y, por lo tanto, sin sancin alguna porque la ley nacional supuestamente hurtada ha dejado de ser competente. 1- La primera o sea la que se considera al fraude a la ley como una figura jurdica individualizada y especial, se basa en el principio clsico fraus omnia corrumpit Donde si hay un caso de Fraude a la Ley debe dejarse a un lado las reglas del Derecho Internacional Privado y por consiguiente se debe aplicar la ley nacional que se trato de eludir sancionando el acto asi realizado con la nulidad consiguiente prevista en dicha l ey. 2- La segunda, es decir, la que sostiene que el llamado fraude a la ley es un caso nicamente de aplicacin de la ley extranjera sin ningn calificativo y por lo mismo sometido a las reglas del DIP , de all que cualquier sancin de nulidad que se encuentre en la ley nacional no ser aplicable, pues ella no es competente segn las referidas reglas del DIP.
NATURALEZA JURDICA En principio, existen dos criterios opuestos con relacin a la aceptacin de la nocin de fraude a la ley. a.Teora que rechaza la nocin del Fraude a la Ley : Precisa que cuando dos personas piden que se les aplique su ley nacional, el Juez no tiene para qu buscar los mviles o intenciones por los cuales han querido invocarla. Lo importante es determinar si pueden o no invocarla.
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En este sentido, se pronuncia Balestra para quien el fraude a la ley es una cuestin sin entidad suficiente como para constituirse en un problema propiamente dicho en nuestra materia.

b.-

Teora que admite la nocin de Fraude a la Ley: Considera que obra como un remedio necesario para que la ley conserve su carcter imperativo. Incluso dentro de sta corriente de pensamiento, se ha considerado que solo es aplicable el fraude a la ley con relacin a determinadas materias, como contratos y formas de los actos, empero no, respecto al cambio de nacionalidad, an cuando este el caso tpico que lo caracteriza. Sobre el particular se seala que en el cambio de nacionalidad siempre hay un inters, a no ser que se trate de un hecho absurdo, puesto que de lo cont rario la persona conservara su anterior nacionalidad.

De otro lado, sobre la naturaleza jurdica de la institucin se han manifestado las siguientes posiciones:
a.Posicin que considera que existe relacin entre el Fraude a la Ley y el Orden Pblico Internacional Bartin, sostuvo que el fraude a la ley no era sino un caso particular del orden pblico. Cuando interviene el orden pblico, la eviccin de la ley normalmente aplicable resulta del objeto mismo de la ley, porque su contenido es inconciliable con los principios fundamentales de nuestra legislacin. Cuando interviene el fraude a la ley, dicha eviccin se produce de una manera accidental, de la intencin que la persona interesada en la relacin jurdica litigiosa ha tenido de eludir las d isposiciones de su estatuto personal. Estas disposiciones, en virtud de la intencin fraudulenta de la persona que pretende sustraerse a las mismas, adquieren entonces de hecho, el carcter de disposiciones de orden pblico.

En el mismo sentido, Miaja de la Muela considera que el fraude a la ley es otro supuesto integrante del orden pblico, ya que ambos tienen por finalidad el conservar la absoluta imperatividad de ciertas leyes materiales del foro cuando falta el mnimo de equivalencia entre las instituciones de diversos pases y ofrecen el peligro comn de una aplicacin exorbitante por parte de los tribunales.

Sin embargo, la nocin de orden pblico internacional como lmite a la aplicacin del derecho extranjero tiene una connotacin distinta a la del fraude. El orden pblico internacional est constituido por el conjunto de disposiciones legales o consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurdico que hacen a la existencia misma de nuestra comunidad y se manifiesta como voluntad del Estado cuando la ley extrajera contrara un inters superior. Seala Basadre Ayulo citando a Carlos Vico (Curso de Derecho Internacional Privado) que en el fondo de toda norma de Derecho Internacional Privado se halla implcita una clusula de reserva, porque la norma extranjera declarada competente por la regla de conflicto puede hallarse en abierta pugna con principios morales, sociales o jurdicos esenciales para el Estado en cuyo territorio ha de recibir aplicacin. En tales casos, el Estado pone una valla a la aplicacin de la ley extranjera: el orden pblico. Cada pas tiene su propio concepto de orden pblico, el mismo que es variable y cambiante pues evoluciona histricamente. Est dado por principios morales, sociales o jurdicos esenciales para el Estado. Este orden pblico internacional es diferente al orden pblico interno que comprende todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas de lado por voluntad de las partes. El orden pblico en el plano interno es limitar la autonoma de la vo luntad en forma imperativa. En cambio, en el Derecho Internacional Privado, limita la aplicacin de la ley extranjera a ciertos casos. As, una ley extranjera puede oponerse al orden pblico interno, pero no necesariamente puede contrariar los intereses su periores del pas que conforman el concepto de orden pblico internacional. Por su parte, el fraude a la ley se configura con la modificacin intencional de los puntos de conexin que genera la designacin de una ley extranjera que normalmente no resultar a aplicable al caso.

b.-

Posicin que relaciona el Fraude a la Ley con el Conflicto Mvil

En el conflicto mvil nos encontramos ante una relacin jurdica creada por la voluntad humana, en virtud de la cual el sujeto puede elegir celebrar uno o ms actos jurdicos en condiciones particulares, cambiando de nacionalidad o de domicilio o desplazando un bien de un pas a otro, originando as la concurrencia de varias leyes que pueden ser aplicables al caso.

Si bien en el fraude a ley tambin se presenta esta situacin de conflicto mvil, lo relevante aqu es la intencionalidad del sujeto de querer sustraerse de una ley, para situarse dentro de otra ley que le convenga mejor a sus intereses. Ahora bien, en la medida que no exista dicha intencin o sta no pueda probarse, queda excluido el fraude y nos encontramos solo ante un conflicto mvil. Tambin se considera como conflictos mviles los derivados de la aplicacin temporal de la norma, como consecuencia de su modificacin en el tiempo. En estos casos se trata de indagar que ley resulta aplicable.

c.-

Posicin que considera el Fraude a la Ley como Abuso del Derecho

El abuso del derecho consiste en hacer uso de una facultad legal con el exclusivo fin de perjudicar a alguien (concepto moral); o hacer uso de una facultad legal con un fin diverso al fin social previsto por el legislador (concepto social). Se advierte en este ltimo aspecto un parentesco entre ambas nociones, ya que el fraude a la ley constituye el ejercicio de una facultad legal (cambiar el punto de conexin), pero orientada hacia una finalidad distinta de la que inspira la norma in directa local y el derecho privado coactivo. Sin embargo, hay autores como J. Maury, que consideran que el fraude a la ley es una aplicacin particular de la teora general del abuso del derecho.

SANCIN DEL FRAUDE A LA LEY

Respecto a la sancin del fraude a la ley existen controversias doctrinales. Unos opinan que debe declararse nulos tanto el "acto" cometido fraudulentamente, como sus "efectos legales". Otros opinan en cambio, que la sancin debe ser nicamente respecto a los "efectos legales". Tenemos que ver la realidad, no se puede sancionar el fraude a la ley, cuestionando la validez de un acto jurdico considerado como legtimo por la autoridad extranjera que lo ampar. En el caso de la princesa de Bauffremont, respecto a la nacionalidad nueva y al segundo matrimonio, exista un dilema.

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Mientras que para la ley alemana el cambio de nacionalidad y la celebracin del segundo matrimonio eran vlidas; para la ley francesa dichos actos eran nulos. Pues, para el cambio de nacionalidad, la princesa requera de la autorizacin expresa de su esposo; y en cuanto al segundo matrimonio, prcticamente es un imposible jurdico, por cuanto exista una prohibicin expresa de contraer segundas nupcias. En consecuencia, el Poder jurisdiccional del Juez se encuentra limitado a su propio ordenamiento jurdico, a su propio dominio territorial. Es as, que los tribunales franceses lo comprendieron. En tal sentido, dichos Tribunales no cuestionan la validez de dichos actos a la luz de la ley alemana. En cambio, ellos se sitan desde el punto de vista de la ley francesa. No encontrando vlidos dichos actos, sino que habiendo comprobado que dichos actos tenan como objeto escapar a las prohibiciones de la ley francesa. Los Tribunales deciden declarar nulo tanto dichos actos como sus efectos legales. Ahora bien, las decisiones del Tribunal del Foro, no tienen valides fuera de su territorio, por lo que sus efectos legales, es decir, las nulidades se limitarn al territorio del pas del Juez del Foro.

Ejemplos de fraude de ley

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Donacin simblica. En el caso de que, para evitar impuestos ms elevados, se hiciese una donacin a cambio de una cantidad simblica, queriendo con ello calificar la operacin de compraventa, se aplicarn todas las normas como si se tratase de una donacin. Sociedad interpuesta o interpsita. Una persona crea una sociedad para aportar bienes inmuebles. La sociedad no tiene nada ms, ni ninguna finalidad real, pero su intencin es no tener bienes inmuebles en su patrimonio, sino solo bienes muebles. Puede querer con ello sortear la aplicacin de ciertas normativas hereditarias. Derecho laboral. Un trabajador tiene varios contratos temporales seguidos. En realidad se trata de un contrato indefinido, pero el empleador busca evitar indemnizaci n por despido.

EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT El 1 de Agosto de 1874, La Corte de Pars pronuncia la separacin de Cuerpos entre el Prncipe de Beauffremont, ciudadano francs y su esposa de origen belga, que devino francs por matrimonio.

En aquella poca la ley francesa aplicable al caso no admita el divorcio, esta prohibicin no convena a la princesa. Aprovechando que esta
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separacin de cuerpos le permite vivir en un domicilio separado, ella viaja temporalmente al Ducado de Sax -Altenbourg cuya nacionalidad obtiene el 03 de Mayo 1,875. A partir de entonces como ciudadana alemana ella recupera su libertad para volverse a casar gracias a su nueva ley nacional que considera como divorciados a los catlicos separados de cuerpo. Entonces la princesa puede casarse con aquel que preparo su viaje a Alemania; por lo que el 24 de mayo de 1,875, contrae nuevas nupcias con el Prncipe Bibesco, ciudadano rumano. Dados los hechos el Prncipe de Beauffremont, que mantiene su nacionalidad francesa y que por tanto segn la legislacin francesa continua casado con la Princesa, entabla un Proceso para esclarecer su situacin solicitando al Tribunal Francs la anulacin de la naturalizacin obtenida sin su consentimiento y la anulacin del segundo matrimonio.

En Primera Instancia: el Tribunal dicta sentencia el 10 de Marzo de 1876, favorable al prncipe.

El primer argumento declara que la princesa de Beauffremont , sin la autorizacin del marido, no puede legalmente adquirir una nacionalidad extranjera.. y que por tanto ella continua siendo francesa en el momento de su segundo matrimonio.

El segundo argumento considera que en el hipottico caso que el marido haya dado su consentimiento. El cambio de estado civil deseado por la mujer no habra resultado del ejercicio legtimo de una facultad conferida por la ley.que sera un abuso.y qu e pertenece a la justicia rechazar los actos contrarios a las buenas costumbres y a la ley.

En Segunda Instancia : Habiendo apelado la princesa la Corte de Apelacin, constata que el debate tiene por objeto no la validez de la naturalizacin extranjera, sobre la cual ella se declara incompetente. En cambio dicho tribunal se declara competente respecto a los efectos legales de dicha naturalizacin desde el punto de vista de la ley francesa.

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En su sentencia del 17 de Junio de 1876, dicho Tribunal sostie ne que sin autorizacin del marido la adquisicin voluntaria de la nacionalidad extranjera no permita a la princesa de liberarse de la nacionalidad francesa; y agrega que si los esposos hubieran estado de acuerdo, ellos no hubieran tenido la voluntad de e ludir, gracias a un cambio de nacionalidad las disposiciones de orden pblico de la ley francesa que las rige.

Es as como la Corte de Apelacin, establece dos argumentos para declarar el acto de naturalizacin inoponible al esposo y confirmar la sentencia que declara an valido el primer matrimonio.

En Tercera Instancia : Por decisin del 18 de Marzo de 1878, la Corte de Casacin, se juzga incompetente para conocer sobre la regularidad y el valor jurdico del acto de naturalizacin realizado en Ale mania y del segundo matrimonio.

Que situndose nicamente desde el punto de vista de la ley francesa, la princesa de Beauffremont, no estaba autorizada por su esposo para adquirir una nacionalidad extranjera y por consiguiente tampoco estaba autorizada a invocar la ley de su nueva nacionalidad, transformando su condicin de separada a divorciada. Ni mucho menos debe sustraerse ala ley francesa que es la nica que rige los efectos del matrimonio de sus ciudadanos, la misma que declara el vinculo matrimonial indestructible. Adems agrega que la princesa haba solicitado y obtenido la nueva nacionalidad no para ejercer sus derechos y deberes naturales que deriven de dicha nacionalizacin; s no ms bien con el nico objeto de escapar a las prohibiciones de la ley francesa, contrayendo segundas nupcias; para luego renunciar a dicha nacionalidad, una vez logrado su objetivo. Que el acto efectuado en fraude a la ley francesa, no es oponible al prncipe de Beauffremont y la sentencia del tribunal inferior no ha vio lado ninguna de las disposiciones invocadas por el recurso.

FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CDIGO DE 1936 El Cdigo Civil de 1936, no contena norma expresa para aplicar el Fraude a la Ley Internacional, aunque recoga la Excepcin de Orden
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Pblico en el Art. X del Ttulo Preliminar; en el Art. XXIII del mismo Ttulo Preliminar se estableca que en divergencia de la ley, los jueces aplicarn los Principios del Derecho. Sin tener que recurrir a la Excepcin de Orden Pblico, se poda recurrir al Art. II del Ttulo Preliminar que sealaba que la ley no ampara el abuso del derecho. Este Cdigo empleaba el factor de conexin nacionalidad para el caso de estado y capacidad, derecho de familia, relaciones personales, rgimen de bienes de los bienes de los cnyuges y sucesiones de peruanos.

En Venezuela

El 6 de agosto de 1998 fue publicada la nueva Ley venezolana de Derecho Internacional Privado ("Ley de DIP").1 Segn su artculo 64 entrar en vigencia seis meses despus de su publicacin, es decir el da 6 de febrero de 1999. Constituye a la vez una muy significativa reforma y la primera codificacin del Derecho Internacional Privado venezolano. Con su entrada en vigencia se cerrarn y abrirn nuevos captu los en la historia del derecho venezolano. Consta de 64 artculos distribuidos en 12 captulos, a saber: Disposiciones Generales (artculos 1 a 15); De las Personas (artculos 16 a 20); De la Familia (artculos 21 a 26); De los Bienes (artculos 27 y 28); De las Obligaciones (artculos 29 a 33); De las Sucesiones (artculos 34 a 36); De la Forma y Prueba de los Actos (artculos 37 y 38); De la Jurisdiccin y de la Competencia (artculos 39 a 52); De la Eficacia de las Sentencias Extranjeras (artculos 53 a 55); Del Procedimiento (artculos 56 a 62); y Disposiciones Finales (artculos 63 y 64).2 Responde, por lo tanto, a una concepcin amplia del objeto del Derecho Internacional Privado. En tal sentido, regula tanto el Derecho Internacional Privado en sentido estricto, como el derecho procesal civil internacional. La nueva Ley de DIP tiene su origen remoto en el Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado elaborado por los Profesores Roberto Goldschmidt, Joaqun Snchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren a solicitud del Ministerio de Justicia venezolano entre los aos 1958 y 1963, posteriormente reformado en 1965.3 Durante los prximos 30 aos, el entonces proyecto fue objeto de comentarios favorables en el extranjero4 y en Venezuela,5 aun cuando en esta ltima nunca fue objeto de una verdadera e ntegra discusin pblica. Tampoco se supo nunca si el proyecto fue presentado al Congreso Nacional para su discusin. Sin embargo, el proyecto se mantuvo vivo en el pensamiento cientfico y en la enseanz a universitaria. Las soluciones del proyecto fueron a menudo consideradas como principios
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generalmente aceptados de Derecho Internacional Privado y, como tales, aplicados a tenor del artculo 8 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la solucin de lo problemas con elementos de extranjera. El proyecto fue resucitado en julio de 1995, con ocasin de la celebracin de la Primera Reunin Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado. All se acord por unanimidad dirigir una comunicacin al Ministro d e Justicia apoyando la presentacin del proyecto original al Congreso Nacional para su consideracin y aprobacin. Recibi tambin el impulso del Ministro de Justicia. Sin embargo, en vista de los desarrollos de Derecho Internacional Privado en el continente americano desde 1975, a raz de los trabajos de las Conferencias Interamericanas Especializadas de Derecho Internacional Privado, se hizo necesario revisar las disposiciones del proyecto. En abril de 1996 se celebr la Segunda Reunin Nacional de Profes ores de Derecho Internacional Privado. El tema exclusivo de esa reunin fue examinar y reconsiderar las soluciones del proyecto. En esa reunin tan slo presentaron ponencias los Profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Catlica Andrs Bello. No obstante, el gran esfuerzo de los asistentes en preparar sus ponencias permiti revisar el impacto del proyecto en la legislacin venezolana vigente. Pocos meses despus un grupo de profesores de ambas Universidades, encargados de coordinar la revisin del proyecto, pudo beneficiarse de los comentarios del Profesor Parra -Aranguren, uno de los proyectistas originales. Para la revisin del proyecto original, que se convirti en el proyecto de 1996, fueron determinantes las soluciones contenidas en las Convenciones Interamericanas ratificadas por Venezuela desde 1975 hasta 1994. En la elaboracin de esas convenciones fue decisiva la participacin de la delegacin venezolana. Lo anterior justifica el hecho de que esas disposiciones fuese n parcialmente incorporadas en el proyecto de 1996. Asimismo, en la revisin de las reglas de derecho procesal civil internacional tambin se tomaron en consideracin las normas sobre la materia contenidas en el Cdigo d e Procedimiento Civil de 1987. Con las modificaciones efectuadas, el proyecto revisado fue presentado a la Cmara del Senado. All se inici un lento proceso de discusin poltica. Los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Catlica Andrs Bello, una vez ms, debieron aunar fuerzas y realizar sus mejores esfuerzos para transmitir a los miembros del Senado y tambin de la Cmara de Diputados la necesidad y conveniencia de aprobar el proyecto de 1996. La discusin en el Congreso amerit la revisin de cuestiones elementales. As, por ejemplo, una de las principales, tal vez la principal objecin, fue el ttulo de la ley. Se objet el hecho de que el proyecto se llamara Ley de Normas de Derecho Internacional Privado. Dado que el cambio era insustancial, rpidamente fue realizado. Por ello, el proyecto pas a denominarse proyecto Ley de DIP. Afortunadamente otras objeciones, mayoritariamente tambin relativas a la denominacin de la ley, fueron
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rpidamente desechadas. El proceso de discusin continu lentamente, pero sin pausa. A finales de 1997 y principios de 1998 se hizo necesario adaptar el proyecto a la nueva Ley de Arbitraje Comercial. En octubre de 1997, otra vez ms, los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Catlica Andrs Bello emprendieron la tarea de presentar pblicamente las disposiciones del proyecto modificado en una serie de conferencias que fueron recogidas en un volumen publicado en agosto de 1998,9 coincidentemente, pocos das despus de publicada la Ley de DIP en la Gaceta Oficial. El texto de la ley tan slo se separa en pocos detalles del texto del proyecto de 1996. Por lo tanto, esas conferencias pueden considerarse como el primer comentario de la Ley de DIP. Las Disposiciones Generales de la Ley de DIP regulan p arcialmente las instituciones de la teora general del Derecho Internacional Privado. Aun cuando la Ley de DIP muestra aqu su originalidad, tambin se nota la recepcin de las disposiciones de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (Montevideo 1979). Entre las novedades de la Ley de DIP hay que sealar la inclusin de las normas de Derecho Internacional Pblico entre las fuentes del Derecho Internacional Privado venezolano (artculo 1). La Ley de DIP regula lo relativo a la aplicacin del derecho extranjero de la misma manera que en el pas de origen y siempre que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto (artculo 2), la solucin de conflictos interlocales o interpersonales (artculo 3), los derechos adquiridos (artculo 5), la adaptacin (artculo 7); orden pblico (artculo 8), la institucin desconocida (artculo 9) y la aplicacin de las normas imperativas del foro (artculo 10). Pero tal vez la disposicin ms llamativa es la regulacin del reenvo (artculo 4), cuya redaccin data de hace 35 aos. Admite el reenvo de primer grado y el de segundo grado en un caso especial cuando el derecho extranjero reclamado por la norma venezolana de Derecho Internacional Privado remit e al derecho de un tercer Estado que, a su vez, se declara competente. En los dems casos ordena la aplicacin del derecho interno del Estado reclamado por la norma venezolana de conflicto. Por lo tanto, se acoge el reenvo cuando propende a unificar la so lucin nacional con la solucin de Derecho Extranjero, o cuando, como ocurre frecuentemente en el reenvo de primer grado, ambas s on inevitablemente divergentes. En este sentido, la solucin venezolana coincide parcialmente con la solucin del artculo 13, primer prrafo, letras a y b de la Ley de Reforma del Sistema Italiano de Derecho Internacional Privado de 1995, pero la ley venezolana va ms all al regular un supuesto adicional no regulado en esos dos literales. La Ley de DIP omiti regular expresamente la cuestin de las calificaciones, probablemente, la ms difcil y problemtica cuestin de todo el Derecho Internacional Privado. Tampoco se incluy una regulacin del fraude a la ley. En vista de que tal institucin est regulada en el artculo 6 de l a
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Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado su omisin slo puede entenderse como un rechazo de la misma. La verdadera gran reforma del Derecho Internacional Privado venezolano es la adopcin del factor de conexin domicilio y el abandono del factor conexin nacionalidad para regular la capacidad de las personas fsicas incluyendo la capacidad matrimonial, efectos del matrimonio, el divorcio y la separacin de cuerpos, la filiacin, relaciones paterno -filiales, adopcin, tutela y dems instituciones de proteccin de incapaces, y las sucesiones (artculos 16, 21, 22, 23, 24, 25, 26 y 34). Al acogerse el criterio del domicilio se abandona la tradicin venezolana vigente desde 1862, segn la cual el estatuto personal se rega por el derecho de la nacionalidad de las personas. El domicilio de una persona natural se encuentra en el territorio del Estado donde aquella tiene su residencia habitual (artculo 11). Parejas casadas pueden tener domicilios separados (artculo 12). El domicilio de los menores e incapaces se determina independientemente del de sus padres o representantes legales (artculo 13). Aun cuando la Ley de DIP no regula el fraude a la ley de manera general, el aparte nico del artculo 23 de la Ley de DIP re gula un supuesto de fraude a la ley a los fines de la determinacin de la ley aplicable al divorcio. All prev que el cambio de domicilio del cnyuge demandante slo produce efecto despus de un ao de haber ingresado en el territorio de un Estado con la intencin de fijar en l la residencia habitual. El domicilio juega un papel fundamental tambin como criterio atributivo de la jurisdiccin (artculos 15 y 39). Dado que la Ley de DIP no establece criterios para determinar el domicilio de las personas jurdicas, la determinacin del mismo se har segn los artculos 27, 28 y 29 del Cdigo Civil venezolano y del artculo 203 de Cdigo de Comercio venezolano, en cuyo caso se seguir lo dispuesto en el documento constitutivo, a falta de tal sealamiento, el l ugar de su direccin o administracin, o establecimiento principal, segn sea el caso, salvo lo dispuesto en leyes especiales. Las capitulaciones matrimoniales celebradas en el extranjero pueden registrarse en Venezuela en cualquier momento. Ello es slo exigido, sin embargo, cuando se pretende que las mismas produzcan efectos respecto a terceras personas de buena fe, sobre bienes inmuebles ubicados en Venezuela. El estatuto real se regula por la lex rei sitae (artculo 27). El cambio de lugar de ubicacin no afecta los derechos vlidamente constituidos segn el Derecho anterior. Sin embargo tales derechos slo son oponibles a terceros despus de cumplidos los requisitos que al respecto establezca el Derecho de la nueva situacin (artculo 28). En la regula cin de las obligaciones contractuales se siguen los lineamientos de la Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales (Mxico 1994): Autonoma de las partes, vnculos ms estrechos, aplicacin de la lex mercatoria (artculos 29 a 31). Las obligaciones derivadas de hechos ilcitos se
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regulan a eleccin de la vctima por el derecho del lugar donde se produjo la causa generadora del hecho ilcito o se han producido sus efectos (artculo 32). Aqu es notoria la influencia de la jurisprudencia alemana. La gestin de negocios, el pago de lo indebido y el enriquecimiento sin causa se rigen por el derecho de lugar en el cual se realiza el hecho originario de la obligacin (artculo 33) La forma de los actos se regula en forma flex ible y alternativa por el derecho que rige el contenido del acto o el del domicilio de su otorgante o el domicilio comn de sus otorgantes (artculo 37). Se abandona as la rigidez de la regla locus regit formam actus recogida en el artculo 11 del Cdigo Civil. De manera general la Ley de DIP omite regular de manera independiente lo relativo al derecho mercantil internacional aun cuando deroga algunas de sus disposiciones. Ello responde a una presunta tendencia a la unificacin del derecho privado y a la circunstancia de que la reglas de Derecho Internacional Privado en materia civil, generalmente, son las mismas que en la mercantil o se derivan lgicamente de aquellas. Adems, se consider que las normas relativas a temas muy especiales seguros, quiebras, ttulos valores o sociedades mercantiles deba hacerse en las leyes especiales siguiendo los principios generales establecidos en la ley. En materia de procedimiento civil internacional rige la regla locus regit processum (artculo 57). La Ley de DIP reordena y modifica la cuestin de la jurisdiccin de los tribunales venezolanos (artculos 39 a 47). Evita utilizar la expresin competencia procesal internacional por considerarse que se presta a confusin con la nocin de competencia territorial interna, la cual tambin queda regulada en los artculos 48 a 52. El criterio bsico atributivo de jurisdiccin es el domicilio del demandado, que, sin embargo, no est acogido sino implcitamente. Se permite la sumisin voluntaria, expresa o tcitamente, a tribunales venezolanos en materia de acciones de contenido patrimonial sin que se exija vinculacin alguna con el territorio venezolano (artculo 40, N 4). En materia de acciones sobre estado de las personas o las relaciones familiares se admite la sumisin voluntaria, pero siempre que la causa tenga una vinculacin efectiva con el territorio venezolano (artculo 42, N 2). Sin embargo, ambas disposiciones ratifican lo dispuesto en la legislacin vigente (artculos 53, N 3 y 57, N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). La sumisin expresa debe constar por escrito (artculo 44) y la tcita resulta por parte del demandante del hecho de interponer la demanda y, por parte del demandado del hecho de realizar en el juicio, personalmente o por medio del apoderado, cualquier acto que no sea proponer la declinatoria de jurisdiccin u oponerse a una medida preventiva (artculo 45). La sumisin no es vlida en materia de acciones que afecten la creacin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles, a n o ser que lo permita el derecho del lugar de situacin de los inmuebles (artculo 46). La derogacin convencional de la jurisdiccin venezolana queda regulada ahora por el artculo 47 de la Ley de
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DIP que clarifica y deroga el incomprensible artculo 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. De esta manera, se admite la derogacin de la jurisdiccin venezolana mediante sumisin a tribunales extranjeros o rbitros que resuelvan en el extranjero, sin que se exija vinculacin alguna con el Estado donde tengan su as iento los tribunales o los rbitros, salvo que la controversia se refiera a derechos reales sobre inmuebles ubicados en Venezuela, se trate de materias respecto de las cuales no cabe transaccin o afecten los principios esenciales del orden pblico venezol ano. Los artculos 48 a 52 regulan la competencia territorial interna en los casos en que los tribunales venezolanos tengan jurisdiccin para conocer de casos con elementos de extranjera relevantes. Sin embargo,los artculos 48 a 51 no derogan las normas sobre competencia territorial interna que puede corresponder a otros tribunales venezolanos segn otras leyes venezolanas (artculo 52). La gran reforma en materia de reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras consiste en la eliminacin del requi sito de la reciprocidad exigido por el artculo 850 del Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 53). Se reconoce expresamente la posibilidad de admitir la eficacia parcial de una sentencia extranjera (artculo 54). La litispendencia internacional es recono cida salvo que se trate de causas en que la jurisdiccin venezolana es exclusiva (artculo 58). Sin embargo, la utilidad de la disposicin inmediatamente antes referida se ve cuestionada por lo dispuesto en el artculo 53, N 6 de la Ley de DIP. Esta dispo sicin prev, entre otras cosas, que para que una sentencia extranjera surta efecto en Venezuela se exige que no se encuentre endiente, ante los tribunales venezolanos, un juicio sobre el mismo objeto y entre las mismas partes, iniciado antes que se hubi ere dictado la sentencia extranjera. La Ley de DIP deroga todas las disposiciones que regulen la materia objeto de la misma (artculo 63). Sin que se trate de una enumeracin exhaustiva quedan derogados los artculos 9, 10, 11, 26 (in fine), 104, 105, 106 , 108 y 879 del Cdigo Civil; los artculos 116, 483, 484 y 485 del Cdigo de Comercio; los artculos 2, 4, 6, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59 (primer aparte), 850 y 851 de Cdigo de Procedimiento Civil. La Ley de DIP entrar en vigencia el 6 de febrero de 1999 (artculo 64). Segn el artculo 44 de la Constitucin venezolana las norma jurdicas no tienen efecto retroactivo. Sin embargo, se admite la aplicacin inmediata de las normas procesales aun en los procesos en curso. Esta normas servirn de gua en la de terminacin de la aplicacin en el tiempo de la Ley de DIP. En general, la Ley de DIP debe valorarse positivamente. Corresponde ahora a la doctrina y a la jurisprudencia hacer realidad el texto de esa ley. Todos los que estuvimos involucrados en su elabora cin esperamos que las nuevas disposiciones orienten por caminos acertados el futuro del Derecho Internacional Privado venezolano.

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CONCLUSIONES

Apoyndose en un antiguo y ambiguo aforismo: fraus omnia corrumpit, ha sentado la tesis de que toda exclusin f raudulenta de un precepto jurdico sobre la base de una conexin sobre el Derecho extranjero es ineficaz, y que en todo caso debe aplicarse, por lo tanto, el precepto que se trat de eludir". En general, todo fraude supone la realizacin de un acto intenci onal, eludiendo una disposicin legal o un convenio, desconociendo un derecho ajeno o perjudicando a un tercero; en cambio, en el Derecho Internacional Privado, la nocin del fraude a la ley persigue sancionar los casos en los cuales las partes han obtenido indebidamente un elemento de conexin con un ordenamiento jurdico que no es el que normalmente les corresponde, con el fin de eludir el cumplimiento de determinadas disposiciones de su propia legislacin o de acogerse a disposiciones ms favorables de una legislacin extranjera. Lo que implica que, la sancin del fraude a la ley supone siempre una restriccin a la autonoma de la voluntad, tanto en la contratacin como en otros supuestos. El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudu lentamente consigue colocarse en una situacin tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera, a la que, normalmente, no poda recurrir. El ejemplo clsico es el de dos cnyuges que por pertenecer a un pas donde no se admite el divorcio, se nacionalizan en otro pas que s lo acepta, y obtenida la naturalizacin, se divorcian e invocan una nueva situacin en el pas de origen. La nocin de fraude a la ley es un remedio y tiene por objeto establecer una sancin para tales manejos y un medio de impedir la aplicacin de la ley extranjera, cuando alguno, mediante fraude, se ha colocado en situacin de invocarla, adquiriendo una determinada nacionalidad nicamente para conseguir su propsito. En consecuencia, cuando hablamos de una manipulacin del fa ctor de conexin, no nos referimos al acto de cambiar los factores de conexin, que en este caso sera un acto propio al legislador, sino al acto de modificar las circunstancias sobre los cuales se basa el factor de conexin para designar la ley aplicable. Esto implica, igualmente que slo puede existir el fraude a la ley en aquellos dominios de la regla de conflicto donde los factores de conexin son susceptibles de ser afectados por los actos de los individuos, como son la "nacionalidad", el "domicilio". Pues en stos casos, los individuos cambian de nacionalidad con el fin de situarse en una ley que mejor les convenga. Esta norma prohibitiva o imperativa, permitir igualmente la apreciacin de la intencionalidad del agente. Pues, no sera dable el fraude a la ley, cuando la nueva ley aplicable, tiene la misma prohibicin o imperatividad que la ley anterior.

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