ASPECTOS JURDICOS DA PROPAGANDA ELEITORAL NA INTERNET

Emmanuel Roberto Giro de Castro Pinto

Mestre em Direito Constitucional pela Univers. Federal do Cear Promotor de Justia no Estado do Cear Professor da Universidade de Fortaleza

RESUMO A propaganda eleitoral consiste em toda ao destinada ao convencimento do eleitor, objetivando conquistar o seu voto. De um lado, apresenta-se como direito dos partidos e candidatos, mas por outro, constitui tambm direito do eleitor conhecer a vida pregressa e as propostas daqueles que pretendem exercer os cargos eletivos. At as eleies de 2008, a legislao brasileira pouco dispunha sobre a propaganda eleitoral na internet, mesmo porque a Constituio Federal assegura como direitos fundamentais a liberdade de informao e de expresso do pensamento. Contudo, a Lei n. 12.034, de 29 de setembro de 2009, trouxe vrias disposies sobre essa modalidade de propaganda eleitoral, as quais sero objeto de anlise.

PALAVRAS-CHAVE: Propaganda Eleitoral. Internet. Lei n 12.034/2009.

1 INTRODUO

De forma geral, pode-se dizer que a propaganda consiste em uma tcnica de apresentao de argumentos e opinies ao pblico, de tal modo organizada e estruturada para induzir concluses ou pontos de vista favorveis aos seus enunciantes. um poderoso instrumento de conquistar a adeso de outras pessoas, sugerindo-lhes ideias que so semelhantes quelas expostas pelos propagandistas.1 J sob o aspecto poltico, a propaganda se distingue da propaganda comum, voltada para o consumo, em virtude de apresentar finalidade diversa, tendo por objetivo interferir nas decises tomadas pela organizao poltica institucionalizada, atingindo

FERREIRA, Pinto. Cdigo Eleitoral Comentado, 3 ed. ampliada e atualizada. So Paulo: Saraiva, 1991. p. 258.

todas as classes sociais, independentemente de nvel cultural ou econmico, devendo, por isso mesmo, ser minudentemente regulamentada por legislao especfica.2 A propaganda poltica se subdivide em propaganda partidria, intrapartidria e eleitoral. A primeira consiste na divulgao gratuita mediante transmisso por rdio e televiso, de temas ligados exclusivamente aos interesses programticos dos partidos polticos, preponderando a mensagem partidria ou a difuso das realizaes dos seus filiados, no desiderato de granjear novos adeptos. A propaganda intrapartidria aquela realizada pelos filiados de um partido poltico, postulantes a candidatura a cargo eletivo, com escopo de convencer os correligionrios de sua agremiao, que vo participar da conveno, a indicarem seu nome. Por fim, a propaganda eleitoral aquela que visa captao de votos, facultada aos partidos, coligaes e candidatos que, por intermdio dos meios publicitrios permitidos em lei, procuram influenciar no processo decisrio do eleitorado, divulgando o curriculum dos candidatos, suas propostas e mensagens. As formas de realizao da propaganda eleitoral sofreram grandes alteraes ao longo do tempo. Nas primeiras eleies brasileiras prevalecia a realizao de comcios, passeatas, distribuio de impressos, abordagem direta do eleitor, reunies etc. Com o aumento do eleitorado, as mudanas sociais e as inovaes tecnolgicas, surgiram novas formas de persuaso, predominando, nos dias atuais, a comunicao de massa, atravs da mdia eletrnica, com modernos sistemas de veiculao de imagem, de projeo de logotipos e repetio de slogans. Nesse contexto, a propaganda no rdio, na televiso, na imprensa escrita e, mais recentemente, na internet se mostram como de grande relevo para o sucesso das campanhas eleitorais. Por conseguinte, a propaganda eleitoral por intermdio dos meios de comunicao de massa exige uma ateno especial do legislador na elaborao de leis que a regulamentem e da Justia Eleitoral, responsvel pelas eleies, pelo julgamento das lides eleitorais e pelo exerccio do poder de polcia sobre a propaganda. A
VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. AGRA, Walber de Moura. Elementos de Direito Eleitoral. So Paulo: Saraiva. 2009, p. 149.
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abordagem dessa questo deve considerar, de um lado, que a propaganda eleitoral consiste em um direito dos partidos e candidatos, consistente em levar ao conhecimento do eleitorado a candidatura, a ao poltica a ser desenvolvida ou as razes que induzam a concluir que o beneficirio o mais apto ao exerccio de funo pblica; e de outra banda, que a Constituio Federal assegura a todos os brasileiros a liberdade de informao e de expresso de pensamento. Assim, em princpio, na propaganda eleitoral, os direitos de informao e liberdade de expresso devem ser resguardados ao mximo, no entanto, no sendo absolutos, como nenhum direito o , devem sofrer o influxo dos limites necessrios preservao do ideal democrtico, princpio fundamental consagrado igualmente na Constituio, o qual feneceria caso fosse vilipendiada a igualdade daqueles que pretendem concorrer aos cargos eletivos. A democracia no resistiria se o poder econmico, reforado pela apropriao dos meios de comunicao, tornasse invivel a disputa igualitria entre as diversas correntes polticas. Neste aspecto, o voto do Ministro Ricardo Lewandowski, proferido na da ADI n., 3.741-DF pelo Supremo Tribunal Federal, em 06/08/2006:
[...] Cumpre notar que as restries admissveis ao direito informao so estabelecidas na prpria Carta Magna, e dizem respeito proibio do anonimato, ao direito de resposta e indenizao por dano material ou moral, proteo da intimidade, privacidade, honra e imagem da pessoa, ao livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso e, finalmente, ao resguardo do sigilo da fonte, quando necessrio. O que a Constituio protege, nesse aspecto, exatamente, na precisa lio de Jos Afonso da Silva, a procura, o acesso, o recebimento e a difuso de informaes ou ideias por qualquer meio, e sem dependncia de censura, respondendo cada qual pelos abusos que cometer. A liberdade de expresso do pensamento, portanto, completa-se no direito informao, livre e plural, que constituiu valor indissocivel da ideia de democracia no mundo contemporneo.

O desafio da regulamentao da propaganda eleitoral, portanto, consiste em assegurar os direitos de informao e de liberdade de expresso, mas sem olvidar a lisura do pleito, a igualdade entre os candidatos e os demais direitos fundamentais,

notadamente a intimidade, a privacidade, a honra e a imagem da pessoa. Neste sentido, Carlos Mrio da Silva Velloso e Walber de Moura Agra sustentam3:
Como representa uma ferramenta poderosssima para garantir a adeso dos cidados, podendo mesmo fazer com que acontecimentos falsos assumam a veste de verdadeiros, a legislao eleitoral optou por regul-la em suas minudncias, de modo que possa ser realizada de maneira paritria a todos os candidatos, na tentativa de evitar o abuso do poder econmico.

A salvaguarda da normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou poltico e a igualdade de oportunidades entre os candidatos devem nortear a legislao eleitoral e a atuao da Justia Eleitoral em relao a todos os tipos de propaganda, notadamente, as realizadas por intermdio dos meios de comunicao de massa, como a internet, com todas as suas possibilidades, que alcanou acentuado relevo nos ltimos anos, principalmente aps a eleio de Barak Obama presidncia dos Estados Unidos da Amrica, j que sua campanha se utilizou em larga escala dessa ferramenta tecnolgica.

Os aspectos jurdicos da propaganda eleitoral na internet constituiro o objeto deste trabalho, com nfase nas disposies da recm aprovada Lei n. 12.034, de 29 de setembro de 2009, que tratou da matria dentre outras disposies.

2 A REGULAMENTAO DA PROPAGANDA ELEITORAL NA INTERNET

A propaganda eleitoral encontra-se regulada, em linhas gerais, no Cdigo Eleitoral e na Lei n. 9.504/97 Lei das Eleies, os quais, originalmente, no dispuseram sobre a propaganda eleitoral na internet, tendo em vista que, quando foram editados, a rede mundial de computadores no existia ou tinha uma utilizao muito restrita. Sem embargo, deve-se salientar que os princpios que regem a propaganda em geral e os limites que lhes so impostos pela legislao eleitoral e pelas resolues do TSE devem ser aplicados, naquilo que for cabvel, propaganda em meio virtual.

VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. AGRA, Walber de Moura. Elementos de Direito Eleitoral. So Paulo: Saraiva. 2009, p. 149.

Em virtude da inexistncia de lei especfica sobre esse tipo de propaganda eleitoral, a partir das eleies de 2000, o TSE, no uso do seu poder normativo, disps por intermdio da Resoluo n. 20.684, que os candidatos poderiam fazer uso do domnio www.nomedocandidatonumerodocandidato.can.br, para divulgao de

propaganda na Internet, contudo, no trouxe outras disposies mais especficas. Em 2002, o TSE expediu a Resoluo n. 20.988, que estabeleceu que a propaganda na internet estava sujeita s mesmas restries impostas programao normal do rdio e da televiso, inclusive quanto aos debates, alm de manter a propaganda por meio do domnio www.nomedocandidatonmerodocandidatouf.can.br e vedar a realizao de qualquer tipo de propaganda em pgina de provedores de acesso internet, em qualquer perodo. Nas eleies que se seguiram tais disposies foram praticamente repetidas. Nas eleies municipais de 2008, diversas consultas foram formuladas ao TSE, no entanto, aquela Corte decidiu no conhec-las, sob o argumento de que questionamentos mltiplos elaborados de maneira esmiuada e ampla ou que incidam em caso concreto no mereciam conhecimento, deixando que os casos concretos fossem resolvidos individualmente nos respectivos processos.4 Em 2009, o Congresso Nacional editou a Lei n. 12.034, de 29 de setembro de 2009, que alterou as Leis n. 9.504/97 e n. 9.096/95, trazendo algumas disposies sobre a propaganda eleitoral na internet, cujo detalhamento ser feito a seguir. 3 DA PROPAGANDA ELEITORAL POR MEIO DA INTERNET

As disposies gerais sobre a propaganda eleitoral constantes do Cdigo Eleitoral, da Lei n. 9.504/97 e das resolues do TSE aplicam-se a todas as suas modalidades, no sendo diferente em relao propaganda veiculada pela internet.

Consulta n. 1477: Consulta. Propaganda eleitoral, via internet ou por outros meios eletrnicos de comunicao. Multiplicidade de questes. Soluo caso a caso. Consulta no conhecida. Questionamentos mltiplos elaborados de maneira esmiuada e ampla ou que incidam em caso concreto no merecem conhecimento. BRASIL. TSE. Resoluo n. 22.832. Relator Min. Ari Pargendler. Dirio de Justia, 06/ago/2008, p. 32.

Assim, as disposies do artigo 243 do Cdigo Eleitoral devem ser observadas, no que for cabvel, propaganda na internet, no se admitindo propaganda: a) de guerra, de processos violentos para subverter o regime, a ordem poltica e social ou de preconceitos de raa ou de classes; b) que provoque animosidade entre as foras armadas ou contra elas ou delas contra as classes e instituies civis; c) de incitamento de atentado contra pessoa ou bens; d) de instigao desobedincia coletiva ao cumprimento da lei; e) que implique em oferecimento, promessa ou solicitao de dinheiro, ddiva, rifa, sorteio ou vantagem de qualquer natureza; f) que caluniar, difamar ou injuriar quaisquer pessoas, bem como rgos ou entidades que exeram autoridade pblica. Havendo propaganda com tais

caractersticas, o prejudicado poder representar Justia Eleitoral solicitando a sua cessao imediata, sem prejuzo da ao civil visando a reparao do dano ou da ao penal, quando cabveis. Deve-se salientar que a atuao da Justia Eleitoral em sede de propaganda poltica em qualquer de suas modalidades somente pode ser feita em momento posterior divulgao, no se admitindo qualquer tipo de censura prvia. Neste sentido, o entendimento de Thales Tcito Pontes Luz de Pdua Cerqueira:
A interveno da Justia Eleitoral somente se inicia a posteriori, repressivamente, isto , aps o programa partidrio (seja o da Lei dos Partidos Polticos ou de qualquer lei eleitoral), para conter temas e expresses, no artigo da lei, conforme o artigo 17, pargrafo 3 da Constituio Federal de 1988 (no se admite a censura prvia da Justia Eleitoral, em teor de propaganda eleitoral).5

Igualmente, os princpios que regem a propaganda eleitoral aplicam-se a todas as modalidades de propaganda, incidindo tambm sobre a propaganda realizada pela internet. No entendimento de Francisco Dirceu Barros, os princpios regentes da propaganda so: legalidade, liberdade, responsabilidade, igualdade, disponibilidade da propaganda lcita e controle judicial.6

CERQUEIRA, Thales Tcito Pontes Luz de Pdua. Prelees de Direito Eleitoral. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 1. 6 BARROS, Francisco Dirceu. Direito Eleitoral. 4. Ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007, p. 408.

4 LIMITAES TEMPORAIS PROPAGANDA ELEITORAL NA INTERNET

A Lei n. 9.504/97 disps que a propaganda eleitoral somente permitida aps o dia 05 de julho do ano da eleio, no fazendo distino quanto ao modo de sua realizao, de forma que, qualquer tipo de propaganda eleitoral levada a efeito antes dessa data ser considerada ilcita. 4.1. Incio da Propaganda Eleitoral na Internet Assim como ocorre com a propaganda eleitoral em geral, a propaganda eleitoral na internet permitida somente aps o dia 05 de julho do ano eleitoral, como estabelece o artigo 57-A da Lei n. 9.504/97, includo pela Lei n. 12.034/2009. At esta data, a veiculao de propaganda eleitoral, sob qualquer modalidade, ser considerada propaganda antecipada, expressamente vedada por lei, sujeitando o responsvel pela divulgao da propaganda e, quando comprovado o seu prvio conhecimento, o beneficirio ao pagamento de multa. Deve-se salientar que a participao de filiados a partidos polticos ou de pr-candidatos em entrevistas, programas, encontros ou debates no rdio, na televiso e na internet, inclusive com a exposio de plataformas e projetos polticos, desde que no haja pedido de votos, no ser considerada propaganda antecipada, ainda que ocorrida antes do dia 05 de julho do ano eleitoral (art. 36-A, inciso I, Lei n. 9.504/97). Uma questo a ser enfrentada diz respeito propaganda eleitoral feita pelo prprio eleitor, quando enaltecer as qualidades de algum candidato de sua preferncia ou pedir votos diretamente para o mesmo em blogs, sites de relacionamentos ou outro meio eletrnico. Neste caso, se houver indcio de que h candidato ou partido poltico ligado origem do material, ser cabvel a representao pela propaganda antecipada. Em sentido contrrio, confirmada a origem atribuda a simples eleitor, a conduta estar albergada pelo direito livre manifestao do pensamento.

Igualmente, no se vislumbra ilicitude no envio de mensagens eletrnicas por pr-candidato aos seus companheiros de legenda, na quinzena anterior escolha pelo partido, como forma de propaganda intrapartidria com vista indicao de seu nome. 4.2 Encerramento da Propaganda Eleitoral na Internet At as eleies de 2008, as resolues do TSE que regulamentavam a propaganda eleitoral na internet estabeleciam que os candidatos podiam manter pgina na Internet com a terminao can.br, ou com outras terminaes, como mecanismo de propaganda eleitoral at a antevspera da eleio (Resoluo n 21.901/2004, Resoluo n 22.460/2006 e Resoluo 22.718/2008). Esses domnios deviam ser automaticamente cancelados aps a votao. A Lei n. 12.034/2009 no estabeleceu prazo para encerramento da propaganda eleitoral na internet. Alm disso, disps em seu artigo 7 que a vedao constante do pargrafo nico do art. 240 do Cdigo Eleitoral, no se aplica propaganda eleitoral veiculada gratuitamente na internet, em stio eleitoral, blog, stio interativo ou social, ou outros meios eletrnicos de comunicao do candidato, ou no stio do partido ou coligao, nas formas previstas em lei.7 Assim, pode-se concluir que no h mais determinao para encerramento da propaganda na internet na vspera da eleio, podendo esta prosseguir nas formas previstas em lei at a data do pleito. Por outro lado, com relao propaganda paga na imprensa escrita, veiculada em jornal impresso, permitida a sua reproduo na internet, no stio do respectivo veculo de comunicao. Contudo, tanto a propaganda impressa quanto a sua reproduo na internet somente sero permitidas at a antevspera das eleies, consoante artigo 43 da Lei n. 9.504/97, com a alterao da Lei n. 12.034/2009.

Lei n. 4.737/65, art. 240. nico. vedada, desde quarenta e oito horas antes at vinte e quatro horas depois da eleio, qualquer propaganda poltica mediante radio-difuso, televiso, comcios ou reunies pblicas.

5 FORMAS DE PROPAGANDA ELEITORAL NA INTERNET

A nova lei houve por bem relacionar os tipos de propaganda permitidos por meio da internet, bem como indicar os meios expressamente vedados, denotando uma diferena de tratamento entre a manifestao do cidado comum, na qual se observa ampla liberdade, em consonncia com os ditames constitucionais, da propaganda realizada por partidos e candidatos, a qual imps maior limitao. 5.1 Modalidades Permitidas O artigo 57-B da Lei n. 9.504/97, alterada pela Lei n. 12.034/2009, gizou que a propaganda eleitoral na internet poder ser realizada: 1) em stio de candidato, partido ou coligao, com endereo eletrnico comunicado Justia Eleitoral e hospedado, direta ou indiretamente, em provedor de servio de internet estabelecido no Pas; 2) por meio de mensagem eletrnica para endereos cadastrados gratuitamente pelo candidato, partido ou coligao; 4) por meio de blogs, redes sociais, stios de mensagens instantneas e assemelhados, cujo contedo seja gerado ou editado por candidatos, partidos ou coligaes ou de iniciativa de qualquer pessoa natural. Ademais, a nova lei assegurou a livre manifestao do pensamento, por meio da internet durante a campanha eleitoral, vedado o anonimato e assegurado o direito de resposta, de modo que qualquer cidado pode exprimir suas opinies e preferncias com relao a determinado candidato, desde que no veicule informaes sabidamente inverdicas, caluniosas, difamatrias ou injuriosas. Assim, as chamadas homepages de candidato, de partido ou coligao, com os requisitos de que os endereos eletrnicos sejam comunicados Justia Eleitoral e sejam hospedadas em provedor de servio da internet estabelecido no Brasil esto permitidas, viabilizando aos candidatos e partidos a disponibilizao durante vinte e quatro horas dirias de todo material que entenderem ser interessante aos eleitores: textos, fotos, sons, vdeos etc. Este tipo de propaganda somente ser permitido aps o dia 05 de julho do ano eleitoral, caracterizando a propaganda antecipada e sujeitando o responsvel ao pagamento de multa, caso seja realizada anteriormente. Contudo, o

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TSE entende que possvel a manuteno de stio na internet antes dessa data por pr-candidato, desde que nela no haja pedido de votos, meno ao nmero do candidato ou ao de seu partido ou qualquer outra referncia eleio. Em relao aos blogs (abreviatura de weblog dirio da web), estes eram usados pelas pessoas como uma espcie de dirio on-line, no qual o seu proprietrio publicava histrias, novidades, idias e assuntos diversificados. Quando surgiram, se resumiam a textos, no entanto, atualmente divulgam os mais diversos tipos de contedo: imagens e fotos, udio ou vdeos (podcasts), alm de contedo interativo animado. Fotoblogs ou flogs so as denominaes dadas aos blogs que veiculavam imagens. O seu disciplinamento jurdico semelhante ao dispensado aos stios de candidatos e partidos polticos, ou seja, sua utilizao foi permitida. As redes sociais so agrupamentos de pessoas que se comunicam entre si com a mediao de um computador. Esses sistemas funcionam atravs da interao social, buscando conectar pessoas que tenham determinado interesse comum e proporcionar sua comunicao. Neste conceito, se enquadram como redes sociais o Orkut, o Facebook, o Twitter, o messenger (msn), dentre outros. O Orkut e o Facebook so sistemas virtuais que possibilitam a conexo entre pessoas e a afiliao delas a comunidades. Os indivduos so mostrados em forma de perfis, sendo possvel receber conexes diretas (amigos) e indiretas (amigos dos amigos). Outrossim, os participantes podem integrar comunidades virtuais, criadas em torno de determinado assunto e nelas utilizar ferramentas variadas, como fruns para discusso, enquetes e envio de mensagens para os seus integrantes. O MSN/messenger um programa de mensagens instantneas criado pela Microsoft Corporation, que permite que um usurio se relacione com outro que utilize o mesmo programa em tempo real, por intermdio de conversas instantneas pela Internet. Os dilogos podem ser digitados ou em viva voz, bastando que o usurio disponha de microfone e caixa de som. Os usurios tambm podem ser visualizados em tempo real, desde que disponham de cmera em sua mquina. J o twitter um programa assemelhado ao Messenger, ou seja, usado para conversar via internet em tempo real. A diferena que no Messenger os dilogos

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somente so possveis com as pessoas que faam parte da lista de contato do usurio, ao passo que no twitter a conversa aberta a todas as pessoas cadastradas. Outro servio gratuito de grande utilizao na internet o compartilhamento de vdeos no stio do Youtube. Este stio permite que seus usurios carreguem e compartilhem vdeos em formato digital, bastando para tanto que sejam previamente cadastrados. Trata-se, portanto, de um espao onde impera a liberdade de divulgao de material de udio e vdeo produzido pelos prprios internautas, sem qualquer ingerncia do mantenedor da pgina. O controle do contedo veiculado nessas redes sociais praticamente impossvel, uma vez que envolvem milhes de usurios. Alm disso, segundo Marcel Leonardi: "aos provedores imposto, ainda, o dever geral de no monitorar os dados e conexes em seus servidores. Tal dever fundamenta-se na garantia constitucional do sigilo das comunicaes, admitindo excees apenas em hipteses excepcionais."8 Assim, em geral, nos contratos de hospedagem de pgina na Internet, o provedor no interfere no seu contedo, salvo em caso de flagrante ilegalidade, sendo subjetiva a sua responsabilidade. Em caso de ilicitude, o provedor deve ser notificado pelo Poder judicirio, aps requerimento do prejudicado, para cessar a divulgao do contedo da pgina, sendo responsabilizado somente na hiptese de no cumprimento da determinao judicial. Nessa linha de entendimento, o artigo 57-F da Lei 9.504/97 estabeleceu que aplicam-se ao provedor de contedo e de servios multimdia que hospeda a divulgao da propaganda eleitoral de candidato, de partido ou de coligao as penalidades previstas naquela Lei, se, no prazo determinado pela Justia Eleitoral, contado a partir da notificao de deciso sobre a existncia de propaganda irregular, no tomar providncias para a cessao dessa divulgao. Ademais, o provedor de contedo ou de servios multimdia s ser considerado responsvel pela divulgao

LEONARDI, Marcel. Determinao da responsabilidade civil pelos ilcitos na rede: os deveres dos provedores de servios de Internet. In: Regina Beatriz Tavares da Silva; Manoel J. Pereira dos Santos. (Org.). Responsabilidade Civil na Internet e nos demais Meios de Comunicao. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, v. 1, p. 91.

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da propaganda se a publicao do material for comprovadamente de seu prvio conhecimento. Outro assunto que pode provocar questionamentos diz respeito participao de candidato em dilogos e debates em salas de bate-papo virtual mantida por provedor de acesso internet, atividade conhecida como chat. A participao em tais colquios, alm de gratuita, somente ocorre com a vontade do interessado, que tem que se empenhar para adentrar no ambiente virtual onde eles acontecem. Por tais motivos, pode se argumentar que no h justificativa plausvel para a sua proibio, nem mesmo quando ocorrer antes de 05 de julho do ano eleitoral, uma vez que a prpria Lei n. 9.504/97, em seu artigo 36-A, inciso I, assevera que no constitui propaganda antecipada a participao de filiados a partidos polticos ou de prcandidatos em entrevistas, programas, encontros ou debates no rdio, na televiso e na internet, inclusive com a exposio de plataformas e projetos polticos, desde que no haja pedido de votos, observado pelas emissoras de rdio e de televiso o dever de conferir tratamento isonmico. Assim, deve-se entender que a participao em salas de bate-papo virtual mantida por provedor de internet permitida, desde que observado o tratamento isonmico, ou seja, assegurada a participao de candidatos dos partidos com representao na Cmara dos Deputados, e facultada a dos demais. Acrescente-se que a nova lei permitiu a propaganda por meio de mensagem eletrnica para endereos cadastrados gratuitamente pelo candidato, partido ou coligao. No se admite, no entanto, a utilizao do chamado spam, a propaganda eleitoral enviada por e-mail, em massa, sem autorizao. O Spammer geralmente se apodera de uma lista de correio eletrnico, por algum meio imprprio, e envia vrias mensagens eletrnicas simultaneamente, lotando as caixas postais dos usurios. Neste sentido, o pargrafo 1 do artigo 57-E da Lei n. 9.504/97 vedou expressamente a venda de cadastro de endereos eletrnicos, proibindo tambm a utilizao, doao ou cesso de cadastro eletrnico de seus clientes, em favor de candidatos, partidos ou coligaes, por parte de entidade ou governo estrangeiro; rgo

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da administrao pblica direta e indireta ou fundao mantida com recursos provenientes do Poder Pblico; concessionrio ou permissionrio de servio pblico; entidade de direito privado que receba, na condio de beneficiria, contribuio compulsria em virtude de disposio legal; entidade de utilidade pblica; entidade de classe ou sindical; pessoa jurdica sem fins lucrativos que receba recursos do exterior; entidades beneficentes e religiosas; entidades esportivas; organizaes no-

governamentais que recebam recursos pblicos; e organizaes da sociedade civil de interesse pblico. A violao dessa disposio sujeita o responsvel pela divulgao da propaganda e, quando comprovado seu prvio conhecimento, o beneficirio ao pagamento de multa. Alm disso, as mensagens eletrnicas enviadas por candidato, partido ou coligao, por qualquer meio, devero dispor de mecanismo que permita seu descadastramento pelo destinatrio, devendo o remetente providenci-lo no prazo de quarenta e oito horas. Caso persista o envio de mensagem eletrnica aps esse prazo, o responsvel se sujeitar ao pagamento de multa imposta por cada reiterao. Ressalte-se ainda que, alm dos meios de propaganda eleitoral retro mencionados, permitida, at a antevspera das eleies, a reproduo na internet de jornal impresso que divulgue propaganda eleitoral paga, at o limite de dez anncios por veculo, em datas diversas, para cada candidato, no espao mximo, por edio, de um oitavo de pgina de jornal padro. 5.2 Modalidades Expressamente Proibidas Excetuando-se a reproduo na internet de propaganda veiculada em jornal impresso, vedada a veiculao de qualquer tipo de propaganda eleitoral paga na internet. Deste modo, no se admite a utilizao do chamado banner, a propaganda que surge em meio navegao do usurio, em local previamente reservado para colocao de mensagens, por se tratar de modalidade de propaganda paga. Da mesma forma, vedada, ainda que gratuitamente, a veiculao de propaganda eleitoral na internet, em stios: 1) de pessoas jurdicas, com ou sem fins

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lucrativos; 2) oficiais ou hospedados por rgos ou entidades da administrao pblica direta ou indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A violao desta disposio sujeita o responsvel pela divulgao da propaganda e, quando comprovado seu prvio conhecimento, o beneficirio ao pagamento de multa. Por derradeiro, deve se registrar que antes do advento da Lei n. 12.034/2009, as restries impostas programao normal e noticirio das emissoras de rdio e televiso, se aplicavam aos stios mantidos pelas referidas empresas de comunicao social na Internet e demais redes destinadas prestao de servios de telecomunicaes de valor adicionado. Assim, era vedado tanto s emissoras de rdio e televiso, quanto aos seus stios: 1) transmitir, ainda que sob a forma de entrevista jornalstica, imagens de realizao de pesquisa ou qualquer outro tipo de consulta popular de natureza eleitoral em que fosse possvel identificar o entrevistado ou em que houvesse manipulao de dados; 2) usar trucagem, montagem ou outro recurso de udio ou vdeo que, de qualquer forma, degradassem ou ridicularizassem candidato, partido ou coligao, ou produzir ou veicular programa com esse efeito; 3) veicular propaganda poltica ou difundir opinio favorvel ou contrria a candidato, partido, coligao, a seus rgos ou representantes; 4) dar tratamento privilegiado a candidato, partido ou coligao; 5) veicular ou divulgar filmes, novelas, minissries ou qualquer outro programa com aluso ou crtica a candidato ou partido poltico, mesmo que dissimuladamente, exceto programas jornalsticos ou debates polticos; 6) divulgar nome de programa que se referisse a candidato escolhido em conveno, ainda quando preexistente, inclusive se coincidente com o nome do candidato ou com a variao nominal por ele adotada. Com a nova lei, a extenso das vedaes aos stios mantidos pelas emissoras de comunicao foi revogada, permanecendo as restries somente programao das empresas de rdio e televiso.

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6 DAS SANES PREVISTAS EM CASO DE IRREGULARIDADES

Sem prejuzo das sanes especficas para os diversos tipos de propaganda eleitoral veiculadas na internet mencionadas nas sees anteriores deste trabalho, o artigo 57-H da Lei n. 9.504/97 prev ainda a imposio de multa a quem realizar propaganda eleitoral atribuindo indevidamente sua autoria a terceiro, inclusive a candidato, partido ou coligao. Alm disso, qualquer candidato, partido ou coligao, pode ajuizar representao, solicitando Justia Eleitoral a suspenso, por vinte e quatro horas, do acesso a todo contedo informativo dos stios da internet que deixarem de cumprir as disposies da Lei n. 9.504/97. Em caso de reiterao de conduta, o perodo de suspenso dever ser duplicado, devendo a empresa informar a todos os usurios que tentarem acessar seus servios, que se encontra temporariamente inoperante por desobedincia legislao eleitoral. No obstante o artigo 57-I da Lei n. 9.504/97 no indique expressamente o Ministrio Pblico como legitimado para ajuizar tal representao, deve se entender que o mesmo pode manejar esta ao eleitoral, uma vez que sua legitimidade provm da prpria Constituio, que o autoriza a atuar em todas as fases e instncias do processo eleitoral, onde houver interesse pblico, independentemente de previso expressa em lei, consoante j decidiu reiteradamente o TSE.9 7 DA RESPONSABILIDADE PELA PROPAGANDA IRREGULAR

No caso de propaganda eleitoral irregular, estar sujeito s penalidades cabveis o responsvel por sua divulgao, que pode ser tanto o candidato beneficiado como qualquer outro interessado. Entretanto, mesmo que o beneficirio no seja o seu mandante, ainda assim, ele pode ser responsabilizado se ficar comprovado o seu prvio conhecimento.

Brasil. Tribunal Supeiror Eleitoral. AG-1334-SC. Rel. Min. Jos Eduardo Alckmin, DJ. 17/11/1998.

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A responsabilidade do candidato estar demonstrada se este, intimado da existncia da propaganda irregular, no providenciar, no prazo de quarenta e oito horas, sua retirada ou regularizao e, ainda, se as circunstncias e as peculiaridades do caso especfico revelarem a impossibilidade de o beneficirio no ter tido conhecimento da propaganda. Em caso de previso de aplicao de multa e havendo mais de um responsvel pela propaganda irregular, aquela ser cumulativa e individual, aplicando-se a pena de multa a cada um.10 8 DO DIREITO DE RESPOSTA

A Lei das Eleies assegura, a partir da escolha de candidatos em conveno, o direito de resposta a candidato, partido ou coligao atingidos, ainda que de forma indireta, por conceito, imagem ou afirmao caluniosa, difamatria, injuriosa ou sabidamente inverdica, difundidos por qualquer veculo de comunicao social. Com a regulamentao da propaganda eleitoral na internet, o legislador houve por bem definir tambm as principais regras sobre o direito de resposta nesta modalidade de propaganda, aplicando, quanto ao mais, as disposies aplicadas propaganda em geral. O direito de resposta uma medida voltada ao equilbrio da competio eleitoral e manuteno do alto nvel da campanha no obstante os interesses antagnicos envolvidos, no devendo ser utilizado como instrumento banal, a servio de vaidades, melindres ou segundas intenes, devendo ser concedido com prudncia, somente quando a honra, tendo como referncia as qualidades ticas da pessoa, for atingida pela propaganda. Sobre a matria, Edson de Resende Castro pontificou:
[...] pode-se afirmar que toda ofensa ou afirmao falsa veiculada durante a propaganda eleitoral se sujeita resposta do ofendido, a ser requerida Justia Eleitoral. O instituto tem a pretenso de tutelar os interesses do ofendido e, ao mesmo tempo, impedir que o eleitor forme equivocada impresso a respeito dos candidatos. na verdade corolrio do direito correta informao, que se reconhece ao eleitor. J se havia dito que a propaganda tem como objetivo levar ao eleitor ampla informao a respeito dos candidatos que se apresentam ao pleito. E essa informao deve ater-se ao que corresponde verdade da

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Brasil. Tribunal Superior Eleitoral. Ac. n. 4.900, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ 18.2.2005.

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vida e das ideias dos candidatos, a partir do que o eleitor pode decidir-se livremente.11

A Constituio Federal em seu artigo 220 garante a liberdade de informao e o eleitor tem o direito de conhecer a fundo os candidatos e os partidos, de modo que as crticas, buscando responsabilizar os governantes pela m-conduo das atividades de governo, so inerentes ao debate eleitoral, no ensejando direito de resposta. Os pedidos de direito de resposta e as representaes por propaganda eleitoral irregular em rdio, televiso e internet tramitaro preferencialmente em relao aos demais processos em curso na Justia Eleitoral, consoante prev a Lei n. 9.504/97. Esta disposio correta, pois em caso de abuso no direito de propaganda preciso que a resposta seja autorizada pela Justia Eleitoral o mais rpido possvel, a fim de restabelecer a verdade dos fatos e o equilbrio na disputa, evitando-se que a eleio seja decidida a partir de informaes viciadas. 8.1 Perodo e Prazos do Direito de Resposta na Internet A partir da escolha de candidatos em conveno, o ofendido, ou seu representante legal, poder pedir o exerccio do direito de resposta Justia Eleitoral, observando os seguintes prazos, contados a partir da veiculao da ofensa: a) 24 horas, quando se tratar do horrio eleitoral gratuito; b) 48 horas, quando se tratar da programao normal das emissoras de rdio e televiso; c) 72 horas, quando se tratar de rgo da imprensa escrita. A recente Lei n. 12.034/2009 no estabeleceu prazo para se postular direito de resposta por ofensa veiculada em propaganda eleitoral na internet. possvel que o silncio do legislador tenha sido proposital, a fim de viabilizar que o pedido de direito de resposta possa ser formulado a qualquer momento a partir da escolha dos candidatos em conveno at a data da eleio. Isso se justifica em virtude da afronta veiculada nas diversas modalidades de utilizao da internet ser mais difcil de chegar ao conhecimento do ofendido que aquela veiculada no horrio eleitoral gratuito, na
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CASTRO, Edson de Resende. Teoria e prtica do direito eleitoral. 4. Ed., ver e atualizada. Belo Horizonte: Mandaentos, 2008, p. 87.

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programao normal das emissoras de rdio ou televiso ou na imprensa escrita. Assim, no se estaria diante de lacuna do legislador, mas do chamado silncio eloquente12, evitando que ultrajes veiculados no meio virtual permanecessem sem a devida contradita pelo ofendido. As ofensas realizadas em perodo anterior escolha dos candidatos em conveno desafiavam o direito de resposta com fundamento na Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67), no entanto, em abril de 2009, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADPF Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 130, declarou esta lei inconstitucional, no tendo sido recepcionada pela nova ordem constitucional instaurada a partir de 1988. Neste caso, a partir da data desta deciso, aqueles que forem ofendidos em publicao veiculada em qualquer veculo de comunicao de massa devero buscar o direito de resposta perante a Justia Comum, fundamentando o seu pedido diretamente no artigo 5, inciso V, da Constituio Federal, sem prejuzo da indenizao pelo dano material, moral ou imagem e da ao penal respectiva. 8.2 Regras Especficas sobre o Direito de Resposta na Internet O procedimento aplicvel ao pedido de direito de resposta por ofensa veiculada na internet ser o mesmo da propaganda eleitoral em geral, ou seja, recebido o pedido, a Justia Eleitoral notificar imediatamente o ofensor para que se defenda em vinte e quatro horas, devendo a deciso ser prolatada no prazo mximo de setenta e duas horas da data da formulao do pedido. No entanto, devem ser observadas algumas regras especficas em caso de ofensa em meio virtual, como ser visto a seguir. Em caso de deferimento do pedido, a divulgao da resposta dever ser realizada no mesmo veculo, espao, local, horrio, pgina eletrnica, tamanho, caracteres e outros elementos de realce usados na ofensa, em at quarenta e oito horas aps a entrega da mdia fsica com a resposta do ofendido. Alm disso, a
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O chamado silncio eloquente uma concepo jurdica surgida na Alemanha, segundo a qual, em determinada circunstncia, a lacuna ou o silncio do legislador ou do constituinte se reveste de um propsito estratgico que tem significado pr-ativo, no constitui lacuna ou esquecimento. Ao contrrio, evidencia um silncio deliberado e consciente e no um vcuo legislativo que possa ser preenchido por meio de interpretao construtiva dos tribunais ou por normas infralegais.

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resposta dever permanecer disponvel para acesso pelos usurios do servio de internet por tempo no inferior ao dobro em que esteve disponvel a mensagem considerada ofensiva. Por derradeiro, os custos de veiculao da resposta devero correr por conta do responsvel pela propaganda original. O no-cumprimento integral ou em parte da deciso que conceder a resposta sujeitar o infrator ao pagamento de multa no valor de cinco mil a quinze mil UFIR, duplicada em caso de reiterao de conduta, sem prejuzo de responder pelo crime de desobedincia eleitoral (artigo 347 do Cdigo Eleitoral). 9 CONSIDERAES CONCLUSIVAS.

Sintetizando, em algumas breves proposies, as principais concluses alcanadas no presente trabalho, pode-se afirmar que: A regulamentao da propaganda eleitoral na internet deve conciliar os direitos fundamentais da liberdade de informao e de expresso do pensamento com a exigncia da proteo da normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou poltico e com a igualdade de oportunidade dos candidatos, requisitos imprescindveis para a existncia de uma verdadeira democracia. O legislador brasileiro deixou a propaganda eleitoral na internet praticamente isenta de disciplinamento legal especfico at as eleies de 2008, no entanto, em 29 de setembro de 2009, foi editada a Lei n. 12.034, que trouxe uma regulamentao mais minudente da matria. A nova lei assegurou a livre manifestao do pensamento durante a campanha eleitoral, por meio da internet, vedado o anonimato e assegurado o direito de resposta no caso de divulgao de informaes sabidamente inverdicas, caluniosas, injuriosas ou difamatrias, conferindo ao eleitor amplas possibilidades de se informar sobre os partidos e seus candidatos e de manifestar sua opinio sobre os mesmos.

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A Lei n. 12.034/2009 assegura a veiculao de propaganda em stio do candidato, de partido ou coligao, com endereo eletrnico comunicado Justia Eleitoral e hospedado, direta ou indiretamente, em provedor de servio de internet estabelecido no Pas; por meio de mensagem eletrnica para endereos cadastrados gratuitamente pelo candidato, partido ou coligao; por meio de blogs, redes sociais (Orkut, Facebook, Messenger, etc) e stios de mensagens instantneas e

assemelhados, cujo contedo seja gerado ou editado por candidatos, partidos ou coligaes ou de iniciativa de qualquer pessoa natural. Por outro lado, a recente legislao vedou a veiculao de qualquer tipo de propaganda eleitoral paga na internet, bem como a divulgao, ainda que gratuita, de propaganda eleitoral em stios de pessoas jurdicas com ou sem fins lucrativos, visando garantir a igualdade de oportunidades entre os candidatos e evitar a influncia do abuso do poder econmico. Da mesma forma, para evitar o abuso do poder poltico vedou a veiculao, ainda que gratuita, de propaganda eleitoral em stios oficiais ou hospedados por rgos ou entidades da administrao pblica direta ou indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Em caso de violao das disposies sobre a propaganda eleitoral, alm de assegurar o direito de resposta ao ofendido, a nova lei trouxe a previso da aplicao de multa para o responsvel na maioria dos casos, no entanto, estabeleceu tambm a possibilidade de suspenso do acesso a todo contedo informativo dos stios da internet que violarem suas disposies. A propaganda eleitoral na internet se submete, no que for cabvel, aos princpios e s disposies gerais sobre a propaganda como um todo, de modo que em caso de ofensa ou violao da intimidade, privacidade, honra e imagem da pessoa, o prejudicado poder pleitear o direito de resposta no foro adequado, bem como a indenizao pelo dano material ou moral, sem prejuzo da ao penal respectiva, quando for o caso. Contudo, a atuao do Poder Judicirio deve ser sempre a posteriori, sendo vedada a realizao de censura prvia em qualquer modalidade de propaganda poltica.

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As novas regras sobre a propaganda eleitoral na internet tiveram o mrito de no dificultar a participao dos internautas na vida poltica do pas. A internet um espao ciberntico livre e democrtico por excelncia, alm de constituir uma ferramenta tecnolgica poderosssima que pode dinamizar o processo eleitoral, vitalizar a cidadania, angariar recursos para a campanha eleitoral, e levar os cidados, principalmente, os jovens a se interessar pela vida poltica. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BARROS, Francisco Dirceu. Direito Eleitoral. 4. Ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007. CASTRO, Edson de Resende. Teoria e prtica do direito eleitoral. 4. Ed., ver e atualizada. Belo Horizonte: Mandamentos, 2008. CERQUEIRA, Thales Tcito Pontes Luz de Pdua. Prelees de Direito Eleitoral. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. FERREIRA, Pinto. Cdigo Eleitoral Comentado, 3 ed. ampliada e atualizada. So Paulo: Editora Saraiva, 1991. LEONARDI, Marcel. Determinao da responsabilidade civil pelos ilcitos na rede: os deveres dos provedores de servios de Internet. In: Regina Beatriz Tavares da Silva; Manoel J. Pereira dos Santos. (Org.). Responsabilidade Civil na Internet e nos demais Meios de Comunicao. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. VELLOSO, Carlos Mrio da Silva. AGRA, Walber de Moura. Elementos de Direito Eleitoral. So Paulo: Saraiva. 2009.