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SUJETO PASIVO EN EL PROCESO DE EJECUCION DE GARANTIAS REALES

El autor analiza al sujeto pasivo de la relacin jurdico procesal cuando no coincide la figura del propietario del bien otorgado en garanta y el deudor, debiendo emplazarse a ambos. Analiza la naturaleza jurdica de la accin de ejecucin, haciendo una referencia a la doctrina especializada y finalmente comenta una casacin reciente. QUIN DEBE SER EMPLAZADO EN EL PROCESO DE EJECUCIN DE GARANTAS REALES? Hctor E. Lama More[1] 1.- A modo de presentacin. Diversos temas se encuentran pendientes en la jurisprudencia local en asuntos asignados como materia comercial a los rganos jurisdiccionales recientemente creados en la Corte Superior de Justicia de Lima; algunos de ellos estn referidos al proceso de ejecucin de garantas reales; se trata de diversos puntos de vista que se expresan en la judicatura, y que buscan cubrir los vacos y deficiencias que existen en la actual norma adjetiva, en la parte que regula dicho proceso[2]. Uno de esos temas esta referido a la identificacin del sujeto pasivo en la relacin jurdica procesal en el juicio de ejecucin de garantas reales. Algunos sostienen que tratndose de un proceso que busca ejecutar un derecho real de garanta, el emplazado solo debe ser el propietario del bien gravado; dicha posicin sostiene que el deudor es un tercero ajeno a la relacin procesal que vlidamente debe existir en dicho proceso. Creo que tal punto de vista no resulta ser el ms adecuado. Tratar de explicar tal afirmacin en las siguientes lneas. No es un asunto simple como parece. Se trata en realidad de un tema de relevante importancia, pues una incorrecta identificacin del sujeto pasivo en la relacin procesal, no solo podra producir afectaciones a derechos bsicos de la persona -como el de un debido proceso y en su caso el de tutela judicial efectiva-, sino que, adems, impedir abordar el conflicto en forma integral, castrando con ello al posibilidad de una justa y equitativa solucin al mismo. 2.- Naturaleza jurdica de la accin de ejecucin de garantas reales. Es del caso precisar, como todos conocen, que la garanta materia de comentario es un derecho real que por su destino,solo puede explicar su existencia en la medida que sirva a otro derecho de naturaleza distinta, esto es, a un derecho de crdito –u obligacional- . Este derecho, al que sirve la garanta, se origina en una relacin jurdica obligacional o de crdito; en ella intervienen de un lado el acreedor y de otro el deudor; el acreedor es portador del derecho y el deudor es el obligado. Precisamente la garanta real se constituye con el objeto de asegurarle al acreedor el cumplimiento de la obligacin asumida por el deudor. Esta garanta, que la constituye el propietario del bien, da origen a una nueva relacin jurdica, distinta a la que dio origen al crdito. En sta intervienen el mismo acreedor y el propietario del bien dado en garanta. En algunos casos, cuando el deudor es tambin propietario del bien, los sujetos de ambas relaciones coinciden; en otros, sin embargo, el sujeto pasivo ser persona distinta, ello sucede cuando quien constituye la garanta no es el deudor; pero en ambas relaciones jurdicas sustantivas el sujeto activo es el acreedor. Como se puede apreciar, es posible concebir un crdito sin garanta, pero no es posible explicar la existencia de una garanta sin un crdito a quien sirva. Ello otorga a la garanta real la condicin de derecho accesorio a otro derecho, de naturaleza distinta -obligacional o de crdito-. Producido el incumplimiento por el deudor, el acreedor puede hacer uso de los derechos que emanan de ambas relaciones jurdicas materiales, es decir, de la de crdito como la real. Puede, efectivamente, dirigirse solo al deudor a efecto de emplazarlo a que cumpla con su obligacin y pague el crdito que adeuda, haciendo valer el derecho que surge solo de la relacin jurdica de crdito; o puede, haciendo uso del derecho que emana de la garanta real constituida dirigirse adems contra el garante hipotecario con el objeto de que se cumpla con la obligacin asumida, caso contrario se proceda a la subasta pblica del bien dado en garanta. La lgica de los derechos en juego nos lleva a establecer, sin lugar a dudas, que no es posible concebir la sola intimacin al garante hipotecario sin que similar acto se realice al deudor, precisamente porque la garanta –a estas alturas, es decir producido el incumplimiento- depende de la existencia del crdito; ello en razn de que lo accesorio depende de lo principal. En otras palabras, encontrndose vigente el crdito en tales condiciones, la garanta terminar siendo objeto de ejecucin; por el contrario si el crdito se extingue, prescribe o es inexigible, la garanta no podr ser ejecutada. En el proceso de ejecucin de garantas reales, lo que el acreedor busca es que su crdito quede satisfecho. No es objeto del proceso el bien dado en garanta; a l recurrir el acreedor, haciendo uso del derecho que emana de la relacin jurdica real, solo si la obligacin -que emana de la relacin jurdica de crdito- no es cumplida.
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Por ello resulta fcil apreciar que el proceso de ejecucin de garantas reales, es la expresin, en primer lugar, de la relacin jurdica obligacional existente entre el acreedor y el deudor; y en segundo lugar de la relacin jurdica real existente entre el mismo acreedor y el propietario del bien dado en garanta; la primera es principal y la segunda es accesoria[3]. La accin de ejecucin de garantas reales, no es, en primer trmino, una accin real, en la medida que el objeto de ella no es, en principio, el bien. Lo que pretende el ejecutante, no es otra cosa que la satisfaccin de su crdito; y solo si ste no queda cubierto, la accin recaer sobre el bien. Creo que se trata de una accin personal, en lo principal; y real en lo accesorio. 3.- Sujeto pasivo en la relacin jurdica procesal No existe en la jurisprudencia nacional criterio uniforme sobre quien debe ser considerado sujeto pasivo en la relacin jurdica procesal en un proceso de ejecucin de garantas reales. Algunos sealan que slo debe ser considerado sujeto pasivo al tercero adquiriente o actual propietario del bien dado en garanta –en caso sea persona distinta al deudor-; ello en razn de que, segn refieren, se tratara en estricto de una accin real, es decir una accin dirigida a la ejecucin del bien hipotecado –o bien mueble dado en garanta-; es este caso, refieren, el deudor es simplemente un tercero legitimado –coadyuvante para algunos, con intervencin litisconsorcial para otros-; otros afirman que el demandado en este tipo de procesos debe ser slo el deudor, en razn de que se trata de una accin cuyo objeto es el pago de una suma de dinero determinada; considera esta posicin que el propietario es un tercero legitimado o en todo caso un litisconsorte facultativo; es decir que solo deber ser notificado con el mandato de ejecucin, dejando a salvo la intervencin de este tercero y ste decide intervenir. Otros en opinin distinta –a la que el suscrito se adhiere-, y que segn parece son posicin mayoritaria, sostienen que en este tipo de procesos deben ser considerados como parte demandada –sujetos pasivos en la relacin procesal- al deudor y al actual propietario del bien materia de ejecucin; ambos son litisconsortes necesarios; por otro lado deber ser considerado como tercero al actual poseedor del referido bien, a quien se le notificar con el mandato de ejecucin, para los fines que se contrae el inciso 3 del artculo 739 del CPC.; es obvio que ste ltimo no puede ser considerado litisconsorte, en razn de que su inters solo esta vinculado al ejercicio del derecho posesorio del bien dado en garanta. En el proceso de ejecucin de garanta la intimacin solo puede ser dirigida al deudor, resulta evidente que ste es quien debe ser emplazado con el mandado de ejecucin; sin embargo, existiendo garanta real constituida que el acreedor esta haciendo valer, y ante la posibilidad que tal sujeto procesal no cumpla con su obligacin, corresponde que tal mandato sea notificado tambin al propietario del bien; ello en razn de que en tal supuesto, dicho bien ser objeto de venta para que con el producto de la misma quede satisfecho el crdito del ejecutante. Resulta evidente que en tales condiciones el propietario del bien resulta ser litisconsorte necesario pasivo[4]. Es sencillo advertir que respecto de la relacin crediticia, el propietario del bien dado en garanta es un tercero, no lo ser, como se ha indicado lneas arriba, en la relacin jurdica que da origen la garanta real constituida; en dicha relacin, es obvio que el propietario es parte, dada su calidad de sujeto pasivo que tiene en ella. Teniendo en cuenta tal hecho, resulta vlido establecer que dicho propietario deber ser considerado en la esfera pasiva de la relacin procesal[5]. Comentario especial merece –como se ha indicado lneas arriba- la citacin, con el mandato de ejecucin, que debe hacerse al tercero-poseedor y todos aquellos que, en general, pueden ser afectados con la ejecucin del bien dado en garanta. Efectivamente, el ejecutante y, en su caso, el juez de la causa, deben cuidar que sean notificados con la demanda y el mandato de ejecucin, adems del deudor y el propietario del bien dado en garanta, por lo menos a las siguientes personas: a) tratndose de inmuebles, a quien se encuentra en posesin del mismo; ello en razn de que en el caso de llevar adelante la subasta pblica, el juez, a instancia del interesado, deber disponer que el tercero poseedor que fue notificado con el mandato de ejecucin, entregue el bien al adjudicatario[6]; b) tratndose de inmuebles -o muebles inscritos- a los terceros que tuvieren gravmenes inscritos a su favor; ello resulta necesario en la medida que, producida la adjudicacin en subasta pblica, el auto que transfiere la propiedad al adjudicatario contiene la orden de dejar sin efecto todo gravamen que pese sobre el bien, salvo la medida cautelar de anotacin de demanda[7]; en este caso la notificacin a dichos terceros acreedores les permitir ejercer su derecho de preferencia o de acceder a la suma de dinero que pudiera corresponderle como consecuencia de la venta del bien. 4.- Breve referencia doctrinaria sobre el tema en cuestin. Montero Aroca, comentando las opciones que tiene el acreedor hipotecario, a la luz de la nueva Ley de Enjuiciamientos Civiles espaola (LEC 2000), precisa que el acreedor que tiene su crdito garantizado con hipoteca, puede elegir diversas opciones procesales, entre ellas las ejecutivas. Refiere que puede acudir al proceso de ejecucin comn u ordinario y el proceso de ejecucin especial.
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Refirindose a la primera de las opciones citadas, el profesor Montero Aroca precisa que el acreedor ejecutante podr formular dos pretensiones, una de ellas, la hipotecaria, cuyo ttulo ejecutivo es la escritura de hipoteca y la otra la personal cuyo ttulo es la escritura que documenta el derecho de crdito; en este caso el acreedor puede perseguir no solo el bien hipotecado sino adems los otros bienes que integren el patrimonio del deudor. Seala que en este caso se produce una acumulacin objetiva de pretensiones. Con relacin a las segunda de las opciones -proceso especial de ejecucin hipotecaria-, comentando la legitimacin pasiva, indica que tal calidad la pueden tener el deudor y el hipotecante no deudor o en su caso el tercer poseedor del bien hipotecado –adquiriente del dominio del bien hipotecado o el usufructo o dominio til-; en ste ltimo caso, ste tercero es ajeno a la constitucin de la hipoteca y tambin al crdito; contra todos ellos debe formularse la demanda ejecutiva[8]. Por su parte el jurista espaol, Ubaldo Nieto Carol seala que en los procesos de ejecucin de garantas hipotecarias, el requerimiento de pago se ha de dirigir al deudor hipotecante, al hipotecante no deudor y al tercer poseedor que hubiere acreditado al acreedor la adquisicin del inmueble[9]. Como se puede apreciar, el emplazamiento con la demanda de ejecucin –o ejecutiva como la denomina la nueva Ley procesal espaola- debe dirigirse contra el deudor, contra el hipotecante no deudor o contra el tercer poseedor de los bienes hipotecados[10]. La experiencia legislativa espaola no hace sino corroborar lo razonable que resulta, para los fines del proceso, tener integrados al mismo no solo quienes conforman la relacin crediticia, sino adems a los sujetos que son parte de la relacin hipotecaria. 5.- Comentarios a la propuesta legislativa del CERIAJUS. Teniendo en cuenta lo relevante del tema materia de anlisis, la CERIAJUS ha incluido en su paquete de propuestas de modificacin legislativa, la modificacin del artculo 721 del C.P.C.; en dicha propuesta se seala lo siguiente: “Art. 721.- Mandato de ejecucin.- Admitida la demanda se notificar el mandato de ejecucin al deudor, ordenando que pague la deuda dentro de tres das de notificado, bajo apercibimiento de proceder al remate del bien dado en garanta. Si el garante fuera persona distinta al deudor, se le notificar a aquel el mandato de ejecucin, otorgndole la calidad de litisconsorte facultativo. Si el ocupante del predio fuera persona distinta del deudor y del garante se le notificar en su domicilio”. La propuesta resulta positiva en el extremo que reconoce, de modo formal, la validez del emplazamiento al deudor, al hipotecante no deudor y al tercero poseedor del bien hipotecado. Con ello se integra la relacin procesal con todos aquellos sujetos que se encuentran vinculados al crdito y al bien dado en garanta y se supera de modo formal los puntos de vista que conciben el proceso de ejecucin de garanta de modo segmentado y no integral. Sin embargo, tal propuesta adolece del defecto de considerar al propietario del bien hipotecado como un litisconsorte facultativo, lo que evidentemente resulta contrario a la real naturaleza de su derecho en juego y a los alcances y efectos finales del proceso de ejecucin de garantas reales. Es evidente que la subasta del bien de su propiedad le afectar directamente; ese solo hecho es suficiente para considerarlo litisconsorte necesario. Tal calificacin ha sido reconocida por abundante jurisprudencia en materia comercial, una de las cuales ha sido citada lneas arriba. 6.- Comentario al artculo 1117 del Cdigo Civil. El texto de la citada norma sustantiva ha llevado a ms de una confusin en materia procesal. El derecho que la ley material concede al acreedor hipotecario, en el sentido que puede exigir el pago al deudor por la accin personal y al tercer adquiriente del bien hipotecado usando la accin real, no se contradice en esencia a lo expuesto lneas arriba. No obstante, una mejor redaccin de su texto podra evitar la confusin generada en materia procesal. Efectivamente, el acreedor puede hacer uso de la accin personal para exigir el pago de su crdito, sin incluir en su pretensin la hipoteca constituida a su favor en garanta de dicho crdito; digamos que hace uso del proceso ejecutivo o de obligacin de dar suma de dinero en un proceso de cognicin, sin extender su derecho a la garanta hipotecaria o mobiliaria; ello es posible en razn de que puede hacerse valer un crdito sin que se invoque garanta alguna. Sin embargo cuando el acreedor hace uso de la accin real contra el actual propietario del bien, con el objeto de satisfacer su crdito garantizado, el ejercicio de tal derecho solo ser viable si se invoca de manera simultanea dicho crdito; pues no es jurdicamente posible invocar el derecho hipotecario o prendario que le asiste al acreedor al margen o de manera independiente del crdito que se encuentra garantizado precisamente por la hipoteca o garanta mobiliaria –o prenda- constituidas a su favor. No es vlido pretender que el destino de lo principal –derecho de crdito- este sujeto al de lo accesorio
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–garanta real constituida para cubrir el crdito- . Por ello el ejercicio de la accin real no puede estar desvinculado a los sujetos que integran la relacin crediticia a la que sirve. El asunto reviste singular importancia prctica; pues la opcin concedida al acreedor, prevista en la citada norma[11], respecto de la accin real, es cuando sta se dirige contra “el tercer adquiriente”; es evidente que ste supuesto esta pensado para el caso de que el deudor sea persona distinta que el propietario del bien hipotecado; no suceder ello cuando el deudor es al mismo tiempo propietario del bien dado en garanta; pues -en tal supuesto- si el acreedor inicia contra el deudor una accin –personal- de dar suma de dinero –en la va ejecutiva o de cognicin-, resultara jurdicamente imposible iniciar otra accin contra la misma persona con el mismo objeto –o misma pretensin-, es decir, que el mismo deudor cumpla con pagarle la misma suma de dinero; es de aplicacin en tal caso lo previsto en el inciso 3 del artculo 438 del CPC. Tal punto de vista ha sido expuesto en diversa jurisprudencia en sede de casacin en nuestro pas. 6.1.- Aplicacin de la segunda parte del artculo 716 del CPC. Lo expuesto en el prrafo que antecede se ajusta a lo establecido en el texto del artculo 1117 del CC –citado precedentemente-, y no afecta en absoluto el derecho de tutela judicial efectiva que le asistira al acreedor, pues si el acreedor, haciendo uso de la llamada accin personal, obtuvo sentencia firme a su favor en un proceso ejecutivo o de cognicin, sobre obligacin de dar suma de dinero, y el crdito all reclamado se encontraba garantizado con una garanta real constituida extrajudicialmente por el mismo ejecutado-deudor, en ejecucin de dicha sentencia –va ejecucin forzada- pude hacer valer su derecho ejecutando directamente dicho bien. Lo expuesto resulta perfectamente –y jurdicamente- posible en virtud de lo previsto en el artculo 716 del CPC[12], que de modo claro establece que si existe bien cautelado extrajudicialmente –como es el caso de la hipoteca o garanta mobiliaria- se puede ejecutar dicho bien, no por la va del proceso de ejecucin de garantas –capitulo IV, referido al proceso de ejecucin de garantas, del Titulo V que genricamente regula los Procesos de ejecucin- sino de modo directo por la ejecucin forzada, prevista en el capitulo V del referido Ttulo V del CPC. Como se puede apreciar, el acreedor no requiere de otro proceso para ejecutar el bien que garantizaba la suma objeto de pretensin el juicio ejecutivo o de cognicin, puede lograr –como se ha indicada- la ejecucin del dicho bien en la etapa de ejecucin de resolucin judicial firme, cuando el deudor es tambin propietario del bien dado en garanta. 7.- Caso resuelto en la Casacin N 672-2005- Lima, del 31 de marzo del 2006. La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, en la citada Casacin estuvo dividida en cuanto a la interpretacin del artculo 1117 del CC. Tres de sus integrantes establecieron en el cuarto considerando de su voto, refirindose al citado artculo del CC, lo siguiente: “…dispositivo que corrobora la conclusin de que la accin personal esta contemplada especficamente para que el acreedor se haga cobro de su acreencia accionando contra el deudor y la accin real para lograr lo mismo dirigindola contra el garante, si ste es distinto al deudor, o contra el tercero que ejerza dominio sobre el inmueble; …” (sub rayado es nuestro); agrega el voto en mayora que pueden ejercitarse ambas acciones simultneamente. Por su parte, el voto en minora, suscrito por los otros dos integrantes, sin distinguir sobre la titularidad del bien hipotecado, establece en el sexto considerando de su voto, que el acreedor garantizado puede perfectamente ejercitar –si lo desea simultneamente- tanto la accin personal como la accin real y, en este caso, refieren, tanto el proceso ejecutivo como el proceso de ejecucin de garantas. Tal ejecutoria –aun con el voto en mayora- deja dudas sobre si resulta o no posible jurdicamente que el acreedor hipotecario pueda iniciar simultneamente la accin personal –juicio ejecutivo o de cognicin- y la accin real proceso de ejecucin de garantas reales- contra la misma persona; es decir contra el deudor que es al mismo tiempo propietario del bien hipotecado; admitir dicha posibilidad es amparar el ejercicio abusivo de un derecho que la ley –y la Constitucin Poltica- prohben, conforme a quedado explicado en el punto 6 del presente artculo.

[1] Profesor universitario –de la UNMSM y de la U. de Lima- y de la Academia de la Magistratura. Magster con mencin en Derecho Civil por la PUCP. Magistrado del Poder Judicial. [2] Desde hace ya algunos aos se discute de modo intenso diversos temas referidos al proceso de ejecucin de garantas reales. Algunos han sido superados, otros sin embargo, mantienen latente el debate vigente. As por ejemplo, subsisten an respuestas diversas en la jurisprudencia local frente a las siguientes preguntas: 1) La accin debe dirigirse tambin contra el deudor principal cuando ste no es el garante hipotecario o no es el propietario del bien dado en garanta? Es decir Es el deudor no propietario sujeto pasivo en la relacin procesal en la ejecucin de garantas reales?; 2) Puede ejecutarse el bien dado en garanta por monto superior del fijado en el gravamen? O dicho de otra forma Se extiende la garanta a sumas mayores a las que las partes fijaron como gravamen?; 3) Procede iniciar un
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proceso de ejecucin de garantas reales encontrndose en trmite un proceso ejecutivo que emplaza al mismo deudor con la misma obligacin o viceversa?; 4) Procede exigir al ejecutante la presentacin de los ttulos valores o documentos en general, que constituyen el sustento al “estado de cuenta de saldo deudor” que se adjunta con la demanda?; 5) Se extiende la hipoteca a las construcciones levantadas sobre el bien hipotecado que no existan al constituirse la garanta real?; 6) Puede modificarse el monto el monto del mandato de ejecucin con posterioridad a la contradiccin formulada por el ejecutado?; 7) Procede el abandono en el proceso de ejecucin de garantas?; 8) Procede la tercera de propiedad dirigida contra una hipoteca o prenda inscrita? Esto es, dicha tercera Deber ser declarada in limine improcedente?; 9) Procede cobrar las penalidades en un proceso de ejecucin de garantas?; 10) Debe incluirse en el mandato de ejecucin adems de la suma designada como capital, los intereses y otros gastos?, o deben stos ser regulados en la etapa de ejecucin forzada; 11) Procede llevar adelante –bajo las reglas de la ejecucin de garantas reales- la ejecucin de la anticrsis?; 12) Procede exigir al ejecutante, al momento de presentar la demanda, presente una nueva tasacin del bien dado en garanta, cuando existe convenio de valorizacin y sta se encuentra desactualizada?. stos son solo algunos de los temas que an no han sido superados, que cotidianamente abordan los jueces, y que dan origen a interesantes debates doctrinarios. La mayora de los temas citados han sido objeto de debate en diversos plenos jurisdiccionales llevados adelante entre los aos 1997 a 2000. En esta oportunidad abordar el primero de los temas antes descritos; asumiendo el compromiso de comentar, en otra oportunidad, de modo progresivo cada uno de ellos. [3] DIEZ-PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. “Sistema de Derecho Civil”. Volumen III. Derecho de Cosas y Derecho inmobiliario Registral. Quinta Edicin. Editorial Tecnos. Pag. 512. Los citados autores refieren que generalmente se entiende que la hipoteca es accesoria del crdito y sta accesoriedad deriva de su naturaleza misma como garanta, pues toda garanta existe para seguridad de la satisfaccin de un crdito. Refieren que es consecuencia de la accesoriedad que el derecho de hipoteca depende de la existencia de la obligacin principal que garantiza, y que la extincin de la obligacin lleva aparejada la de la hipoteca. [4] La calidad de litisconsorte necesario atribuido al propietario del bien dado en garanta, en los procesos de ejecucin de garantas reales ha sido establecida de modo reiterado y uniforme por la Sala Civil de la Corte Suprema de la Repblica. As, por ejemplo en la Casacin N 2165-97-Lima, Publicada en el diario Oficial El Peruano el 17 de noviembre de 1998, la Sala Civil permanente de la Corte Suprema estableci que la garante de la ejecutada –doa Esther Galano Merzario de Morales- en su condicin de propietaria del local materia de ejecucin, debi ser emplazada por tener la calidad de litisconsorte necesario, a fin de que tenga la posibilidad de contradecir la ejecucin en tutela de sus derechos. La profesora Eugenia Ariano Deho, en su artculo “Ttulo, partes y terceros en la denominada “ejecucin de garantas””, publicado en Cuadernos Jurisprudenciales –Suplemento de “Dialogo con la jurisprudencia”-, correspondiente a Enero del 2002, editada por Gaceta Jurdica, pag. 10, cita la Casacin N32022000-Arequipa, para indicar que en ese proceso la Sala Civil de la Corte Suprema declar nulo todo lo actuado y dispuso se integre al proceso a los propietarios de los lotes que forman parte integrante del predio hipotecado, en cuanto litisconsortes necesarios. [5] Los profesores Martel Chang y Ariano Deho, coinciden en afirmar que en este tipo de procesos deben ser emplazados el deudor y al tercero garante como litisconsorte necesario; as lo exponen en sus respectivos artculos publicados en Cuadernos Jurisprudenciales –Suplemento de “Dialogo con la jurisprudencia”-, correspondiente a Enero del 2002, editada por Gaceta Jurdica. [6] As lo dispone el inciso 3 del Art. 739 del C.P.C. [7] Inciso 2 del artculo 739 del C.P.C. y ltimo prrafo del artculo 740 del mismo cuerpo legal [8] Montero Aroca, Juan, refiere en su obra Derecho Procesal Civil, Pag. 884, que el deudor es el obligado en la relacin jurdica material de crdito existente entre l y el acreedor; y el hipotecante no deudor (hipotecante por deuda ajena) no queda obligado por la relacin jurdica material de crdito, no es deudor, pero asuma una responsabilidad que queda limitada al bien hipotecado. Seala el Profesor espaol que contra l -hipotecante no deudor- solo puede ejercitarse la pretensin hipotecaria, nunca la pretensin personal. [9] NIETO CAROL, Ubaldo, en su artculo “La ejecucin hipotecaria. El procedimiento judicial sumario y la ejecucin extrajudicial”, publicado en la obra “Tratado de garantas en la contratacin mercantil”. Tomo II. Garantas reales. Volumen 2 Garantas inmobiliarias. Editorial Civitas. Primera edicin, 1996. Pag. 582. Refiere que el supuesto normal es que el sujeto que contrae la obligacin es el propietario del bien hipotecado; sin embargo cuando ello no sucede se produce una disociacin de los sujetos pasivos dando lugar a las figuras del hipotecante por deuda ajena o tercero adquiriente del bien hipotecado. [10] El artculo 685 de la L.E.C. espaola, seala que la demanda ejecutiva -conocida en nuestro medio como de ejecucin de garantas reales- deber dirigirse frente al deudor y, en su caso, frente al hipotecante no deudor o frente al tercer poseedor de los bienes hipotecados; por su parte el artculo 686del mismo cuerpo de leyes, se precisa que en el auto que se despache ejecucin se mandar que se requiera el pago al deudor y, en su caso, al hipotecante no deudor en caso sea persona distinta- o al tercer poseedor contra quienes se hubiera dirigido la demanda. Tales regulaciones normativas permiten apreciar lo razonable que resulta tener integrados al proceso de ejecucin a todas las personas vinculadas al crdito y al bien hipotecado. [11] Artculo 1117 del CC: El acreedor puede exigir el pago al deudor, por la accin personal; o al tercer adquiriente del bien hipotecado, usando la accin real. El ejercicio de una de stas acciones no excluye el de la otra, ni el hecho de dirigirla contra el deudor, impide se ejecute el bien que est en poder de un tercero, salvo disposicin diferente de la ley. (sub rayado es nuestro). [12] Artculo 716 del CPC: Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad lquida o hubiese liquidacin aprobada, se
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proceder con arreglo al subcapitulo sobre medidas cautelares para futura ejecucin forzada. Si ya hubiese bien cautelado, judicial o extrajudicialmente, se proceder con arreglo al capitulo V de este ttulo. (subrayado nuestro). Es del caso precisar que el artculo 716 del CPC forma parte del capitulo III referido al Proceso de ejecucin de resoluciones judiciales firmes. Por su parte el capitulo V del ttulo V –Procesos de ejecucin-, que alude la norma citada, se refiere al capitulo de la “Ejecucin forzada”.

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