ANLISIS DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FUNCIONARIAL EN BASE A LA LEY DEL ESTATUTO DE LA FUNCIN PBLICA INTRODUCCIN Las actividades

del Estado son el conjunto de operaciones y tareas de una entidad pblica. En cuanto a la actividad administrativa es la puesta en prctica de la funcin administrativa asignada con carcter propio a los rganos ejecutivos del Poder Pblico y de la Administracin. sta funcin administrativa, se encuentra sujeta al Principio de Legalidad, que aplicado a la administracin, impone a las autoridades administrativas la obligacin de ceir todas sus decisiones al conjunto de reglas jurdicas preestablecidas, contenidas en la Constitucin, las leyes normativas, los decretos-leyes, los tratados, los reglamentos y las ordenanzas y dems fuentes escritas del derecho, y los principios no escritos que informan el ordenamiento jurdico. El estudio del proceso tiene por objeto primordial el anlisis de actos procesales, considerados en s y en la vinculacin con actos que los preceden y los siguen, no se trata de contemplar al proceso en su naturaleza esencial, sino de examinar los diversos elementos de ese complejo fenmeno, de estudiar cada conducta individualmente considerada y examinar las diversas circunstancia de forma, lugar y tiempo en que deben realizarse para que el proceso alcance su destino normal, que es la norma jurdica individual en que consiste la sentencia. El proceso se desarrolla y avanza a causa de la actividad o conducta de los sujetos que intervienen en l, y de all la importancia que tiene el estudio de las conductas procesales en particular. Esas conductas realizadas por las partes en el proceso sean por parte del demandante o por el demandado es indispensable que ellos participen para ejercer correctamente la defensa. De esta forma ha de asegurarse la defensa y un acceso igualitario y libre justiciables al rgano jurisdiccional. En este sentido, toda persona tiene derecho a participar en procedimientos pluralistas y ampliamente participativos, en los que se asegure la igualdad y debate que permita la contradiccin o defensa, desarrollados con las formas preestablecidas en el ordenamiento jurdico. Este derecho fundamental se trata del debido proceso, siendo ste, el pilar fundamental del derecho procesal y fuente emanadora de principios que han de ser derroteros para procesar un derecho justo.

Por otra parte, existen muchas opiniones conceptuales sobre la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, por ejemplo para Moles, el Contencioso Administrativo, es ante todo, lo que indica su nombre, una contencin o controversia con la Administracin, la cual puede suscitarse, tanto respecto a un acto Administrativo tildado de ilegal o ilegitimo, como respecto a un derecho subjetivo lesionado o la reparacin de un dao. Por otro lado Garca Enterria (2005), ha expresado: El Contencioso no es, modo alguno, un proceso al acto, o de proteccin de la sola legalidad objetiva; es un proceso de efectiva tutela de derechos los recurrentes y los de la Administracin, entre si confrontados. La Jurisdiccin Contenciosa Administrativo consagrada en l articulo 259 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, es un sistema de control de la actividad de los poderes pblicos en el ejercicio de sus potestades y privilegios, para someter su actuacin a la legalidad y al derecho. Otorga al Juez amplias facultades para anular los actos Administrativos generales o individuales, contrarios a derecho (usurpacin, abuso, y desviacin de poder), condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la Administracin, conocer de reclamos de prestacin de servicios (la prestacin normal o anormal de un servicio pblico) y disponer de lo necesario para el reestablecimiento de las situaciones jurdicas subjetivas por la actividad Administrativa. Amparadas todas en el principio de legalidad Administrativa que conlleva al sometimiento pleno de la Administracin Pblica al Ordenamiento Jurdico, y al control judicial, de manera que no haya exclusin a ese control. La Constitucin garantizar el sometimiento de las Administraciones Pblicas al principio de legalidad, tanto en relacin a las normas que rigen su propia organizacin, como el rgimen jurdico, el Procedimiento Administrativo y el sistema de responsabilidad. Establece los principios que influyen en la actuacin administrativa y garantizan el sometimiento pleno a la Ley y al Derecho. Es por ello que, la investigacin se centra en dar respuesta a la dicotoma que surge en los artculos 92 al 111 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica. Se estructur y organiz en cuatro captulos. En el primero de ellos, seala la necesidad de realizar el estudio debido a que se contraen las instituciones anteriormente mencionadas. Igualmente se justifica desde el punto de vista prctico. En el captulo II, se hace un anlisis de los trabajos que la doctrina nacional, ha realizado acerca de este aspecto, al igual que de jurisprudencias. En el captulo III, se presentan la metodologa utilizada para la recoleccin de datos de la

investigacin, y finalmente en el capitulo IV, las conclusiones en las cuales se pone de manifiesto la originalidad del enfoque realizado. CAPTULO I EL PROBLEMA 1. Contextualizacin y delimitacin El Rgimen de la Funcin Pblica en Venezuela ha sido objeto de profundas transformaciones con ocasin de la entrada en vigencia, en primer lugar, de Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de diciembre de 1999, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 36.860 del 30 de diciembre de 1999, reimpresa por error material del ente emisor en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.453 Extraordinario, el 24 de marzo de 2000; y en segundo lugar, con la entrada en vigencia de la nueva Ley del Estatuto de la Funcin Pblica (LEFP.), en principio, promulgada por el Ejecutivo Nacional, mediante Decreto-Ley N 1.553, de fecha 13 de noviembre de 2001; publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.557, de la misma fecha. Posteriormente, reformada por la Asamblea Nacional el 9 de julio de 2002, y promulgada el 11 de julio de 2002, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 37.482, del 11 de julio de 2002. De manera general se seala que se trata de un proceso contencioso administrativo especial de naturaleza subjetiva y que, al igual que el establecido en la derogada Ley de Carrera Administrativa, no constituye un procedimiento autnomo en el sentido de no bastarse por si mismo, pues requiere ser suplido por las disposiciones previstas tanto de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, hoy derogada por la novsima Ley Orgnica del Tribunal supremo de Justicia, publicada en Gaceta Oficial N 37.942 del 20 de mayo de 2004, as como en el Cdigo de Procedimiento Civil. Sin embargo, a diferencia de lo establecido en la derogada Ley de Carrera Administrativa, su procedimiento ha sido configurado de forma mixta: escrito y oral. Este nuevo rgimen legal, al igual que la derogada Ley de Carrera Administrativa, tiene por finalidad, someter la relacin laboral entre el Estado y los funcionarios bajo dependencia. Adems, dicho Estatuto de la Funcin Pblica, regula el ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios de la Administracin Pblica en general.

Con ocasin de estas facultades de la Administracin Pblica, la LEFP, establece en su Ttulo VIII, artculos 92 y siguientes, la posibilidad de que el funcionario pblico ejerza los recursos contencioso administrativos contra los actos de efectos particulares, dictados en ejecucin del la LEFP., que viole sus derechos como funcionario al servicio del Estado, se establece entonces un novedoso sistema contencioso administrativo funcionarial o de la funcin pblica, en el cual se centra el objeto del presente estudio. La Funcin Pblica est constituida por el conjunto de funcin de arreglos institucionales mediante los que se articulan, y Pblica gestionan el empleo pblico y las personas que integran ste, en una realidad nacional determinada. Dichos arreglos comprenden normas, escritas o informales, estructuras, pautas culturales, polticas explcitas o implcitas, procesos, prcticas y actividades diversas cuya finalidad es garantizar un manejo adecuado de los recursos humanos, en el marco de una administracin pblica profesional y eficaz, al servicio del inters general, De Sans (2006). Ahora bien, el Derecho Procesal ha existido desde que el ser humano en sus relaciones interpersonales y sociales se ha visto inmerso en conflictos con los dems miembros de la sociedad, dada su misma naturaleza que hacen necesaria su resolucin, independientemente de los medios que se utilicen para alcanzar tal fin. La aparicin de los conflictos de intereses es consecuencia del quebrantamiento de las normas bsicas de convivencia, de los deberes y derechos que se establecen entre los hombres para hacer posible la tolerancia social entre todos. Frente a este panorama surge la necesidad del estudio del Derecho Procesal, como una disciplina Jurdica. Ello permite observar los principios bsicos y normas que regulan la funcin jurisdiccional del Estado y fija los procedimientos que se han de seguir para obtener la actuacin del derecho positivo. A su vez determinar los sujetos que deben someterse a la jurisdiccin del Estado y los funcionarios encargados de ejercerla. El Estado aparece como depositario de la funcin de Administrar justicia dado el sacrificio que ha realizado el ser humano a favor de los intereses supra individuales. Donde dicho otorgamiento al Estado de las funciones que se le han encomendado, el mismo no se agota en s, no es suficiente el acto, lo cual debe complementarse con el Proceso. ste, es entendido como un conjunto de etapas y actividades que sirven como medio canalizador de la Funcin Pblica de Administrar Justicia.

De all la previsin contenida en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1.999), publicada en Gaceta Oficial N 5.453 de fecha 24 de Marzo de 2000 (segunda versin), en su Articulo 257, segn la cual "el proceso es un instrumento para la realizacin de la justicia". Este sistema procesal procura la obtencin de los objetos de una justicia rpida, sencilla y leal, con la aplicacin de los principios de igualdad, lealtad y probidad, en los momentos ms significativos del proceso, asegurando al demandado su derecho a la defensa, que es por mandato de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, un derecho inviolable. Se busca as, la celeridad procesal y la estricta igualdad del proceso. De all los mandamientos y principios que forman las propiedades o importancia de la funcin jurisdiccional consagrados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999), segn los cuales "Venezuela es un estado de derecho y de justicia..."(Art. 2); "Todos tienen acceso a la justicia...se consagra la defensa de los intereses colectivos y difusos, y la tutela judicial efectiva..."(Art. 26); "El debido proceso ser inviolable en todo proceso judicial y en todo trmite administrativo"(Art.49). Ahora bien tal y como se evidencia de los anteriores artculos que el debido proceso, es un derecho que tienen todas las personas a participar en procedimientos pluralistas y ampliamente participativos en donde se consagran, no solo, el imperativo constitucional, sino tambin en razn de que el pacto hecho entre el hombre y el Estado debe ser cumplido con base a un principio general del derecho, tomando en consideracin que el Estatuto de la funcin Publica nace con ocasin de un mandato Constitucional, se analizar en la presente investigacin el procedimiento Contencioso funcionarial a la luz de lo establecido en el la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, a efectos de develar la problemtica que persiste en relacin del recurso contencioso funcionarial, toda vez que existen tribunales superiores de primera instancia en lo contencioso administrativo, que declinan la competencia una vez les es presentado el recurso en tribunales laborales, y por otra parte existen tribunales que no admiten el recurso por no haberse agotado la va administrativa. 1.2. Formulacin del Problema Si bien algunos autores emplean indistintamente los trminos planteamiento, formulacin, en esta intemperancia se han diferenciado. A tales efectos, la formulacin del problema consiste en la presentacin oracional del mismo, es decir, "reduccin del problema a trminos concretos, explcitos, claros y precisos." (Tamayo, 1993, p. 169). Como producto de

esa reduccin, se recomienda la elaboracin de una o varias preguntas que reflejen con claridad los aspectos desconocidos que marcarn el inicio de la investigacin. El estudio formal radica, en que los actos Administrativos de carcter particular dictados en ejecucin de la ley, agotan la va administrativa. Se elimina las vas conciliatorias previstas en la antigua Ley de Carrera Administrativa, esto es, las llamadas juntas de advenimientos. Ahora, el lapso para interponer el recurso contencioso funcionarial es de tres meses contados partir de la notificacin al funcionario. Consideramos del mismo modo que, de existir el acto de remocin y del posterior retiro, el lapso de tres meses debe ser contado a partir de este ltimo. Sobre las bases de las consideraciones anteriores conduce a la necesidad de analizar el Procedimiento Contencioso Administrativo Funcionarial a la Luz de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, se plantean unas series de interrogantes: Cul es la importancia del agotamiento de la va Administrativa? Cul es tribunal competente para conocer del procedimiento contencioso administrativo funcionarial? Cul es el procedimiento para ejercer el Recurso Contencioso Administrativo Funcionarial? Para dar respuesta a dichas interrogantes, surge la imperiosa necesidad de realizar el presente estudio sobre la labor de la Funcin Pblica en Venezuela. 1.3- Objetivos de la Investigacin 1.3.1- Objetivo General Analizar el Procedimiento Contencioso Administrativo Funcionarial en la Ley del Estatuto de la Funcin Publica. 1.3.2- Objetivos Especficos: 1. Determinar la importancia del agotamiento de la va Administrativa. 2. Identificar la competencia del Tribunal en el manejo del procedimiento contencioso funcionarial.

3. Establecer el procedimiento a aplicar en el Recurso Contencioso Administrativo Funcionarial. 1.4- Justificacin La investigacin propuesta se justifica desde el punto de vista terico-dogmtico por cuanto contribuir a profundizar en lo que respecta al Procedimiento Contencioso Administrativo Funcionarial dirigido la necesidad o pertinencia del agotamiento de la va administrativa para intentar la va, as como la competencia del tribunal para el conocimiento de la querella y el consecuente anlisis del procedimiento. El estudio sobre estas instituciones supone un adelanto en posibles conflictos con relacin a la identidad de la Competencia, el Agotamiento de la Va Administrativa, en el plano contencioso funcionarial, debe analizarse y delimitarlas, a fin de hacer ms cientfico conocimiento en el proceso. Por lo que se estudiar el procedimiento contencioso administrativo funcionarial lo que coadyuvar a la profundizacin de la problemtica planteada. As, al determinar la necesidad o no del agotamiento de la va administrativa se podr verificar si produjo un beneficio o no en el campo del Derecho Contencioso Administrativo, a modo de saber si puede ser aplicado de manera correlativa es decir la va administrativa conjuntamente con el Procedimiento Contencioso Funcionarial. Igualmente con el presente trabajo desde el punto de vista prctico se pretende dilucidar la confusin que existe en estas instituciones como son: la Competencia, y el Agotamiento de la Va Administrativa. Por esta razn se justifica la elaboracin de dicho trabajo aunado a que este se enmarca dentro del proceso funcionarial. Por lo tanto en el Proceso Contencioso Funcionarial Venezolano la difusa interpretacin de dichas instituciones puede acarrear situaciones entre los sujetos que intervienen en el proceso, que buscan obtener la solucin de una controversia en el aspecto Funcionarial. Con el tema de estudio, lo que se busca es dar un aporte a la ciencia Jurdica para evitar conflictos en los procesos contenciosos. Asimismo el estudio servir de material bibliogrfico valioso, siendo esto provechoso no solo para los estudiosos del Derecho Procesal, como para quienes a diario litigan y necesitan conocer a fondo los medios que la Ley les brinda.

CAPTULO II MARCO TEORICO 2.1 Antecedentes Histricos de la investigacin. La Constitucin Nacional de Venezuela del Ao 1947, prevea ya un estatuto que regulase determinadas materias de la relacin funcionarial en los trminos siguientes: "Artculo 90: El Estado dictar un estatuto que rija sus relaciones con los funcionarios y empleados pblicos, en el cual se establecern las normas de ingreso a la administracin y las de ascenso, traslado, suspensin y retiro". Sin embargo, dicho estatuto nunca fue sancionado. Slo ser muchos aos despus cuando el Presidente Rmulo Betancourt, mediante Decreto 394 del 14 de noviembre de 1960, dicto una serie de normas relativas al nombramiento de los funcionarios pblicos, su evaluacin, adiestramiento, estabilidad y rgimen disciplinario, la mayora de ellas de carcter inconstitucional al invadir la esfera del legislador. Ahora bien, siguiendo en cierto modo la Constitucin Nacional de Venezuela del ao 1947, la de 1961 va a preveer, en su artculo 122, que la ley establecer la carrera administrativa mediante las normas de ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios pblicos. Igualmente, proveer su incorporacin a la seguridad social. Es as entonces como el 3 de septiembre de 1970 es dictada la Ley de Carrera Administrativa. En la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, se acoge de nuevo el trmino "Estatuto" empleado en la Constitucin Nacional de Venezuela del ao 1947, al establecer su artculo 144 que "La ley establecer el Estatuto de la funcin pblica mediante normas sobre el ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios de la Administracin Pblica, y proveer su incorporacin a la seguridad social". Adems, la Constitucin de 1999 le confiere una mayor importancia al rgimen de la funcin pblica a travs de una normativa ms detallada. Por una parte, existe una seccin en el captulo 1 del ttulo IV (Del Poder Pblico) dedicada exclusivamente a la funcin pblica, la que no se encontraba presente en la Constitucin de 1961. Por la otra, el trmino carrera administrativa que empleaba el artculo 122 de este ltimo Texto ("La Ley establecer la carrera administrativa... ") es cambiado en la Constitucin de 1999 por el ms omnicomprensivo de funcin pblica. Al respecto, ya el Profesor Antonio MOLES CAUBET (citado por J, Caballero Ortiz p.122) haba formulado la crtica al nombre de "Ley de Carrera

Administrativa" que ostentaba la ley dictada el 13 de septiembre de 1970, obviamente, siguiendo la orientacin del Constituyente de 1961, pues ello constitua un solo aspecto del funcionarismo, calificando de dudoso acierto el empleo de tales trminos. La amplitud de la expresin funcin pblica rebasa entonces el sentido de un problema simplemente terminolgico para transformarse en una innovacin conceptual que no debe desmeritarse. En efecto, la carrera no es ms que uno de los elementos aunque de vital importancia del rgimen de la funcin pblica. Un segundo aspecto refleja la importancia que el Constituyente dio al estatuto de la funcin pblica. Si los artculos 144, 145, 148 y 149 de la Constitucin vigente siguen en lneas generales el contenido de los artculos 122, 123, 124 y 125 de la Constitucin de 1961, la Constitucin actual aporta determinadas innovaciones las cuales se analizarn en su oportunidad. En fin, La nueva frmula empleada por el Constituyente en el artculo 144: "La ley establecer el estatuto de la funcin pblica... ", bastante similar al enunciado de la Constitucin espaola en su artculo 103.3 ("la ley regular el estatuto de los funcionarios pblicos) confirma una situacin ya existente en nuestro pas, pero que no se encontraba escrita en la Constitucin derogada ("artculo 122: La ley establecer la carrera administrativa... "): La relacin que vincula al funcionario con la Administracin Pblica es estatutaria, es decir, reglamentada unilateralmente por el Estado por va general e impersonal, lo que implica: a. El acceso a la funcin pblica mediante un acto administrativo unilateral de nombramiento y no mediante un contrato. b. Que el funcionario no tiene derecho adquirido alguno al mantenimiento de una determinada regulacin de sus condiciones de trabajo o a impedir su modificacin. De esta forma, la concepcin de la funcin pblica se contrapone, en principio, a la relacin laboral regulada por el Derecho del Trabajo. Ahora bien, la relacin estatutaria antes descrita no comprende todas las situaciones de hecho en que pueda encontrarse el funcionario pblico, sino los aspectos especficamente sealados en la Constitucin. De all entonces el papel que va a jugar el Derecho del Trabajo en el rgimen jurdico del funcionario pblico.

El origen del Contencioso Administrativo Venezolano tiene su antecedente ms remoto en la Constitucin de 1830 que atribua a la Corte Suprema De Justicia, como rgano encargado de la administracin de justicia, la competencia para conocer de las controversias derivadas de los contratos en los cuales interviniese el ejecutivo Nacional, crendose as el contencioso de los contratos administrativos. La Constitucin de Venezuela de 1864, tambin constituy un aporte importante en el fortalecimiento del Contencioso Administrativo Venezolano al establecer la creacin de dos jurisdicciones, a saber, la de los Estados y Federal, cuya mxima expresin era la alta Corte federal que tena la atribucin para declarar la vigencia de una Ley Nacional cuando esta se hallare en colisin con otras leyes, nacionales o estadales, o la vigencia de una Ley Estadal cuando entre ellas tambin existiere colisin. Es sin embargo, en la Constitucin Nacional de Venezuela de 1925 donde se consagr por primera vez el Contencioso de Nulidad de los Actos Administrativos, al establecerse la competencia de la Corte Federal y de Casacin para declarar la nulidad de los Decretos o Reglamentos que dictase el Poder ejecutivo para la ejecucin de las leyes cuando altere el espritu, razn o propsito de ellas, y en General declarar, cuando sea procedente, la nulidad de todos los actos ejecutados en extralimitacin de funciones y actos dictados por requisicin directa o indirecta de la fuerza o de reunin del pueblo en actitud subversiva, siempre que emane de la autoridad Nacional o del Distrito Federal, o de los altos funcionarios de los estados. La Constitucin de 1925 conserv igualmente la regulacin atinente al conocimiento por la Corte Federal y de Casacin de las controversias derivadas de los contratos suscritos por el Ejecutivo Federal y regul tambin, por vez primera, la competencia del mximo Tribunal para conocer de las reclamaciones de daos y perjuicios que se propusiesen contra la Nacin, establecindose as el contencioso de la responsabilidad del Estado. En las Constituciones posteriores, se mantuvieron inalterables las disposiciones que en mayor o menor grado denotaban la existencia en Venezuela de una Jurisdiccin Contencioso Administrativa, sin embargo, no fue sino hasta la Constitucin Nacional de Venezuela de 1961 cuando se consolida en Venezuela un verdadero sistema Contencioso Administrativo. Se consagr as con rango Constitucional la existencia de una jurisdiccin especial; la Contencioso Administrativa, integrada por Tribunales con competencia suficiente para controlar la actividad de la Administracin Pblica. Paralelamente se consagr tambin en forma novedosa, el derecho de acceso a los rganos de justicia, mejor conocido como el derecho de tutela judicial efectiva.

Se dict la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia (LOCSJ), constituyndose as en unos de los avances ms importantes en el logro de la justicia accesible, cercana a los particulares, esta nueva ley desconcentr las competencias atribuidas a la Sala Poltico Administrativa creando dos nuevas clases de Tribunales Contenciosos Administrativos Generales; la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo y los Tribunales Superiores en lo Civil y Contencioso Administrativo. Esta ley no solo se caracteriz por establecer la estructura, organizacin y funcionamiento de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, sino que tambin se consagr los procedimientos a seguir por el control judicial de los actos administrativos generales o individuales, los procedimientos dirigidos a lograr el resarcimiento de los daos causados por su actuacin material, se le confirieron al juez poderes cautelares para restablecer las situaciones jurdicas infringidas. El gran auge del Contencioso Administrativo se desencaden a partir del ao 1982, con la entrada en vigencia de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, que regul la materia relativa al acto administrativo, la teora del procedimiento administrativo, el rgimen de impugnacin y revisin de las decisiones de la Administracin, sus efectos y consecuencias, llenndose con ella un gran vaco regulacin legal existente hasta ese momento. La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, sigue la tendencia de la Constitucin del 1961, la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia y la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, ratific la existencia en nuestro pas de una jurisdiccin contencioso administrativa dirigida a garantizar el apego a derecho de la conducta administrativa, ratificando a la par el rango constitucional de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, consagr en trminos claros el derecho a la tutela judicial efectiva, consagra el proceso como un instrumento fundamental para la realizacin de justicia. Todo esto ha servido de base al establecimiento por la jurisprudencia de novedosos criterios, que han formado al proceso contencioso administrativo, de un carcter eminentemente subjetivo. Como se ha sabido, en Venezuela, la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa tiene rango Constitucional, correspondindole su ejercicio al TSJ y los dems Tribunales que determine la Ley (Art. 259 CRBV). As mismo, pauta la norma sealada que, Los rganos de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa son competentes para anular los actos administrativos generales o individuales contrarios a derecho, incluso por desviacin de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de daos y perjuicios

originados en responsabilidad de la Administracin; conocer de reclamos por la prestacin de servicios pblicos; y disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad administrativa, De Pedro (1994). La Ley de Carrera Administrativa de 1975, estableca en su art. 73 la creacin del Tribunal de la Carrera Administrativa como rgano encargado de conocer y decidir las reclamaciones formuladas por los funcionarios o aspirantes a ingresar en la Carrera Administrativa, cuando considerasen lesionados sus derechos por disposiciones o resoluciones de los rganos de la Administracin Publica Nacional. De esta forma la antigua Ley de Carrera Administrativa confiri a este Tribunal la competencia especial a nivel Nacional para ejercer en primera instancia, el control Judicial de los actos y actuaciones de la Administracin Pblica Nacional en ejercicio de la funcin pblica. Hasta el presente la referida Ley no ha sido dictada, por lo que provisional y transitoriamente, la materia esta regulada por Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia (LOTSJ). A partir de la constitucin de 1961, el Contencioso Administrativo, en Venezuela, se aparta de la tradicional divisin entre Contencioso de anulacin y Contencioso de plena Jurisdiccin, para abrirse a un horizonte ms amplio. En este sentido, antes de la reforma, tales notas se presentaban con nitidez, ya que efectivamente se encontraba establecido en la Ley de Carrera Administrativa, (derogada) un procedimiento especial, e igualmente un tribunal especializado en primera instancia para conocer de las controversias que se suscitas en materia funcionarial, Caballero Ortiz (2006), en su Obra El Derecho del Trabajo en el Rgimen Jurdico del Funcionario Publico. Con la reforma que tiene lugar con la promulgacin de la Ley del Estatuto de la Funcin Publica (LEFP), el 11 de Julio de 2002, se suprime el Tribunal de Carrera Administrativa y la competencia para conocer de litigios en materia funcionarial le es confiada a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa ordinaria. Sin embargo, se especializa aun mas el procedimiento a travs de las disposiciones bastantes innovadoras que van a dar un vuelco radical a este tipo de procesos. A pesar de ello, es decir, la supresin de un Tribunal especializado en primera instancia, estimamos que la existencia de un procedimiento judicial propio, distinto del ordinario, le confiere determinadas notas de especialidad al denominado contencioso administrativo funcionarial. En el sistema Venezolano en la materia (competencia) se encuentra a mitad de camino entre el contencioso administrativo general y el especial, pero el procedimiento contencioso administrativo funcionarial presenta tantas caractersticas de originalidad que lo convierten, en cierto modo, y al menos en primera instancia, en un contencioso administrativo especial.

El mbito de aplicacin de la relacin estatutaria En efecto, de conformidad con los artculos 144, 146, 147 y156, numeral 32 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, la situacin estatutaria del funcionario pblico comprende determinados aspectos, aun cuando debe reconocerse que son ellos de especial relevancia, a saber, el ingreso, ascenso traslado, suspensin, retiro, funciones y requisitos para el ejercicio de los cargos, determinacin de los funcionarios excluidos de la carrera administrativa, la incorporacin a la seguridad social, los procedimientos y el rgimen de jubilaciones, la mayora de ellos regulados en la Ley del Estatuto de la funcin Pblica del 11 de julio de 2002 y en la "Ley del Estatuto sobre el Rgimen de Jubilaciones y Pensiones de los Funcionarios o funcionarias o Empleados o Empleadas de la Administracin Pblica Nacional, de los Estados y los Municipios" del 28 de abril de 2006. En general Miguel Snchez. Morn, (2001) Derecho de la Funcin Pblica, Madrid, p. 62. En Francia la frmula ha sido consagrada en forma expresa y con mucha claridad, pero por va legislativa. As, el artculo 4 de la Ley del 13 de julio de 1983 (relativa a los derechos y obligaciones de los funcionarios) prev lo siguiente: "El funcionario se encuentra respecto a la Administracin en una situacin estatutaria y reglamentaria". Se evidencia entonces un rgimen estatutario, aunque predominante, con ciertos lmites, pues, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 95 del mismo Texto "Fundamental, todos los trabajadores del sector pblico tienen derecho a la negociacin colectiva voluntaria y a celebrar convenciones colectivas de trabajo sin ms requisitos que los que establezca la ley. En consecuencia, al combinar las materias que son objeto del rgimen estatutario, con el derecho a la negociacin colectiva, el resultado lgico consiste en que las materias distintas a las enunciadas expresamente en los artculos 144, 146 y 147 pueden ser objeto de negociacin colectiva. Adems, el rgimen estatutario respecto a las materias antes sealadas implica la reserva de tales materias a la ley formal, tal como lo dispone la Constitucin, sin que pueda permitirse su delegacin en el reglamento. Ello representa entonces un mecanismo de proteccin constitucional del referido rgimen estatutario. Las materias reservadas al legislador dependen del pas de que se trate; as, en Francia, el artculo 34 del Texto Constitucional concede un amplio poder al Parlamento para establecer el rgimen estatutario en la medida en que fija una reserva de ley para desarrollar

las garantas fundamentales de los funcionarios. Corresponde entonces al Legislador la fijacin de reglas relativas al reclutamiento de los funcionarios pblicos, a la libertad de opinin, libertad sindical, libertad religiosa, al derecho de huelga, al desarrollo de la carrera, a las obligaciones del servicio, a las garantas disciplinarias y a las organizaciones representativas de los funcionados, entre las ms importantes. En cambio, en Espaa, de conformidad con el artculo 103.3 de la Constitucin se deducen como reservadas a la ley las normas reguladoras del sistema de acceso a la funcin pblica, las cuales deben comprender los requisitos generales para el ingreso en condiciones de igualdad y los criterios mediante los que se concretan el mrito y la capacidad; implcitamente tambin la regulacin del sistema de ascenso dentro de la funcin pblica y de la prdida de la condicin de funcionario, que es el reverso del derecho de acceso en condiciones de igualdad; las peculiaridades del ejercicio del derecho de sindicacin, el derecho de huelga as como la negociacin colectiva y, por conexin, la representacin del personal y la participacin en la determinacin de las condiciones de trabajo en el empleo pblico, el sistema de compatibilidades y las garantas de imparcialidad de los empleados pblicos, lo que sin duda incluye el rgimen disciplinario y de responsabilidad, as como las garantas de estabilidad de los funcionarios, todo lo cual impone la regulacin de los motivos objetivos en que cabe la movilidad forzosa. Sealado el mbito de aplicacin de la relacin estatutaria, lo cual depende, evidentemente, de las materias que se consideren de mayor relevancia de acuerdo al pas de que se trate, ha de ratificarse que en la medida en que es la propia Constitucin la que determina el mbito estatutario, es ella, a su vez, la que determina el campo de la reserva legal. El Derecho Procesal Venezolano, a travs de la evolucin legislativa rompe definidamente con aquellos procesos anticuados moldes privatistas, de origen RomanoCannico para renovar sus instituciones e incorporar a sus sistemas nuevas formas de Tutela Jurdica que garanticen al ciudadano la ms amplia, pronta y eficaz proteccin de los derechos e intereses que forma su esfera jurdica. Tal afirmacin dentro de la concepcin cientfica moderna coloca al sistema del proceso civil, como rama del derecho procesal en el campo publicista, como puesto en l, se desarrolla una relacin jurdica procesal que tiene como cabeza al juez representante del Estado en la Administracin de Justicia, tutelando el inters pblico esencial en la solucin de los conflictos.

Al respecto, en el sistema actual la tendencia lleva a que se cumpla el principio de que los jueces en sus decisiones deben atenerse a las normas de derechos, y as mismo con el poder que se le otorga, buscar la verdad dentro de los limites de las facultades que la ley les concede. Este traspaso de poder se ha verificado mediante los tres trminos de un trinomio nico que constituye el fundamento y el fin ltimo del proceso los cuales son: El derecho, la justicia y la verdad. No obstante se debe sealar que el estudio de la jurisdiccin Contencioso Administrativa en Venezuela debe partir del anlisis de su origen y evolucin Histrico-Constitucional, pues si bien ya desde la Constitucin de 1830 existan disposiciones que asomaban la existencia en nuestro pas de un sistema Contencioso Administrativo, es lo cierto que no fue hasta la Constitucin de 1961 que ese sistema, ratificado ahora en la constitucin de 1999, se hizo efectivo al ser consagrado a nivel Constitucional y desarrollado a nivel legal por la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos y el Cdigo de Procedimiento Civil y la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia (LOCSJ), J. M Domnguez Escovar, (2003). Avances Jurisprudenciales del Contencioso Administrativo Barquisimeto. 2.2. Antecedentes de la Investigacin En tal sentido, Fernndez, (2002) en su investigacin, titulado "Comentarios a la Ley del Estatuto de la Funcin Publica", el autor expone que: "La Ley del Estatuto configura el procedimiento de forma mixta: escrito, y oral. Despojndose de alguna manera, del ritualismo formalista tradicional, donde el Juez se convierte en un verdadero director y orientador del proceso. Refirindose a un aspecto antes de entrar a detallar cada una de las fases del procedimiento, como lo es el Artculo. 92 Ley del Estatuto de la Funcin Publica. Por lo que el autor antes citado concluyo lo siguiente: Los actos Administrativos de carcter particular dictados en ejecucin de la ley, agotan la va administrativa, causando estado. Contra ellos solo cabe la interposicin de la querella. Desaparece as, cualquier instancia previa a la jurisdiccional referida al Agotamiento de la Va Administrativa, en particular la instancia conciliatoria ante la junta de advenimiento, cabe destacar que para el momento de publicarse la Ley del Estatuto se expres la desaparicin de la gestin conciliatoria que en el rgimen de la Ley de Carrera Administrativa, sustitua a la va administrativa previa, y que en atencin singular naturaleza, por su inoperancia constitua ms bien un entrabamiento de las reclamaciones de los funcionarios pblicos contra la administracin. En la Ley del Estatuto se ha ido ms all, se pauta la desaparicin

de todo procedimiento previo, estableciendo su base legal para ello el Artculo, 92 de la mencionada Ley del Estatuto, el cual reza de la siguiente manera: Artculo 92 LEFP. Los actos administrativos de carcter particular dictados en ejecucin de esta Ley por los funcionarios o funcionarias pblicos agotarn la va administrativa. En consecuencia, slo podr ser ejercido contra ellos el recurso contencioso administrativo funcionarial dentro del trmino previsto en el artculo 94 de esta Ley, a partir de su notificacin al interesado, o de su publicacin, si fuere el caso, conforme a la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos En este artculo se elimina las vas conciliatorias previstas en la antigua ley de carrera administrativa, esto es, las llamadas juntas de advenimientos. Ahora, el lapso para interponer el recurso contencioso funcionarial es de tres meses contados partir de la notificacin al funcionario. Se considera del mismo modo que, de existir el acto de remocin y del posterior retiro, el lapso de tres meses debe ser contado a partir de este ltimo. As mismo, Briceo Vivas y Joaqun Dos Santos (2006), en sus estudios realizados en la Ley del Estatuto de la Funcin Publica, sealaron que: "El Agotamiento de la Va Administrativa ya no es necesario por cuanto segn el art. 92, de la Ley in comento, los actos administrativos de carcter particular dictados en ejecucin de esa Ley por los funcionarios pblicos agotan la va administrativa. En consecuencia, la necesidad de acudir ante la junta de avenimiento como requisito indispensable para interponer el recurso de nulidad funcionarial, ya no es exigida como condicin de admisibilidad, teniendo ahora el funcionario la posibilidad de acudir directamente a la va judicial, de conformidad con lo establecido en el art. 94 de la Ley del Estatuto. Por otra parte ellos consideran que el agotamiento de la va administrativa responde al criterio del constituyente de 1999, de evitar trmites y formalismo innecesarios que dilatan y sacrifican los derechos de los administrados, y por consiguiente la justicia, que siempre es pretendida en el fondo y no en la forma. En cuanto, al Agotamiento de la Va Administrativa, El autor antes citado, en sus estudios, El Derecho del Trabajo en el Rgimen Jurdico del Funcionario Publico, el cual considero un aporte al estudio del Derecho de la Funcin Pblica, el autor expone que: "Para acceder al proceso no es necesario el Agotamiento de Va Administrativa alguna. Por ello el art. 92 de la LEFP, en forma expresa prev que los actos administrativos de carcter particular dictados en ejecucin de dicha Ley agotan la va administrativa y, en consecuencia, solo podr ejercerse sobre ellos el recurso contencioso funcionarial. Ahora bien, en virtud de que la Ley prev dos tipos de recursos administrativos, solo podr ser ejercido contra ellos el recurso

contencioso funcionarial, dejando a salvo los dos tipos de recursos administrativos siguientes; el recurso de reconsideracin y el recurso jerrquico, dichos recursos tienen carcter facultativo, y por tanto, no es necesario su agotamiento para acceder a la va contenciosa. 2.3. Bases Tericas La inamovilidad laboral de los funcionarios de carrera Para comprender un poco lo que es la figura de la inamovilidad laboral en los funcionarios de carrera se va a sealar un dictamen emitido por Ministerio del trabajo Departamento de consultara jurdica con ocasin a una Consulta que realizar el Presidente del Instituto Nacional de Espacios Acuticos (INEA), En las distintas Capitanas de Puerto existentes en el pas, las cuales laboran bajo la figura de comisin de servicio un grupo de Pilotos Oficiales de la Marina Mercante, quienes son funcionarios de carrera adscritos al Ministerio de Infraestructura, pero desde diciembre de 2.002, hasta finales de enero de 2003 paralizaron sus actividades incumpliendo sus deberes como funcionarios pblicos al no realizar las maniobras requeridas para el atraque y zarpe de buques, lo que constituye a juicio del consultante esto constituye una causal de destitucin de acuerdo con lo previsto en el artculo 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica; sin embargo, surgen dudas acerca de cul es el funcionario competente para la sustanciacin de los expedientes e imposicin de la sancin respectiva, en virtud que varios de los Pilotos Oficiales involucrados son promoventes de los sindicatos SIPILAGO y SIPIESAN. A tales efectos se emiti un dictamen que seal que los funcionarios de carrera gozan de estabilidad absoluta, proteccin especialsima contenida en la Ley del Estatuto de la Funcin Publica, y no les es aplicable a stos la inamovilidad laboral prevista en la Ley Orgnica del Trabajo que protege a aquellos trabajadores que estn ejerciendo su derecho a organizase sindicalmente; no obstante, en opinin de esta Consultora Jurdica, si tales funcionarios han incurrido en alguna causal de destitucin contenida en el artculo 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, tal actuacin amerita la apertura de un averiguacin disciplinaria, por parte de la oficina de recursos humanos del Ministerio de Infraestructura, de conformidad con lo establecido en el artculo 79 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, dependencia sta competente para la sustanciacin del expediente e imposicin de la sancin respectiva, ya que no le es aplicable la calificacin de faltas establecida en el artculo 453 de la Ley Orgnica del Trabajo para proceder a destituirlo; y en caso que el funcionario

pblico de carrera estime que le han sido lesionados sus derechos deber acudir ante los Tribunales competentes en lo Contencioso Administrativo Funcionarial. Con el objeto de dar respuesta al presente planteamiento, este Despacho consider conveniente establecer lo siguiente: La Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, otorga a los funcionarios pblicos de carrera que ocupen cargos de carrera, una proteccin especial contenida en su artculo 30, al disponer que slo podrn ser retirados del servicio por las causales contempladas en la presente Ley.; proteccin tambin establecida en idnticas condiciones en la derogada Ley de Carrera Administrativa, lo cual constituye una estabilidad absoluta de la que gozan los funcionarios pblicos de carrera, y definida por el tratadista patrio Rafael Ortiz Ortiz (1.997) , en los trminos siguientes: La estabilidad absoluta es aquella aplicable a los funcionarios pblicos de carrera

sujetos a la Ley de Carrera Administrativa, por el cual ninguno de ellos pueden ser despedidos. No opera en este caso ni la calificacin o autorizacin previa de ningn rgano administrativo para proceder al despido, En tal sentido es importante sealar que, esta proteccin especialsima de que gozan los funcionarios pblicos de carrera, denominada por la doctrina como estabilidad absoluta, otorga a esta categora de funcionarios una proteccin superior al resto de los dems trabajadores, es decir, a los obreros del sector pblico, as como el resto de los trabajadores del sector privado, quienes se rigen por lo previsto en la Ley Orgnica del Trabajo, que les otorga una estabilidad relativa o impropia y no constituye una proteccin tan amplia como aquella. De all que surge la necesidad del Estado, de brindarle a los trabajadores que gozan de estabilidad relativa y que estn ejerciendo su derecho a organizarse sindicalmente, una proteccin especial, como lo es la inamovilidad laboral, en virtud de las eventuales prcticas antisindicales de que puedan ser objeto este grupo de trabajadores por parte del patrono, ya que la estabilidad relativa de la cual son beneficiarios, nos les da una proteccin absoluta al momento de ejercer su derecho a la libertad sindical. Caso contrario ocurre con los funcionarios de carrera, quienes estn excluidos de la aplicacin de la Ley Orgnica del Trabajo en todo lo relativo a su ingreso, ascenso, traslado, suspensin, retiro, sistemas de remuneracin, estabilidad y rgimen jurisdiccional (Artculo 8

LOT), en virtud que estos aspectos estn regulados por la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, que a su vez consagra el derecho de los funcionarios pblicos de carrera a organizarse sindicalmente, a la negociacin colectiva, a la solucin pacfica de los conflictos y a la huelga, tal y como lo establece el artculo 32 de dicha Ley, en los siguientes trminos: Artculo 32. Los funcionarios o funcionarias pblicos de carrera, que ocupen cargos de carrera, tendrn derecho a organizarse sindicalmente, a la solucin pacfica de los conflictos, a la convencin colectiva y a la huelga, de conformidad con lo establecido en la Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento, en cuanto sea compatible con la ndole de los servicios que prestan y con las exigencias de la Administracin Pblica. Ahora bien, manifiesta el consultante que los funcionarios de carrera, objeto de esta consulta, paralizaron sus actividades desde diciembre de 2.002, hasta finales de enero de 2003, incumpliendo sus deberes al no realizar las maniobras requeridas para el atraque y zarpe de buques, lo que constituye en su criterio-causal de destitucin, de acuerdo con lo previsto en el artculo 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica; sin embargo, surgen dudas acerca de cul es el funcionario competente para la sustanciacin de los expedientes e imposicin de la sancin respectiva, en virtud de que varios de los Pilotos Oficiales involucrados son promoventes de los sindicatos SIPILAGO y SIPIESAN. Al respecto hay que sealar que, si bien es cierto el Estado reconoce el derecho a organizarse sindicalmente como derecho humano, contemplado en los Convenios 87 y 98 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), los cuales tienen jerarqua constitucional de conformidad con lo establecido en el artculo 23 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, no es menos cierto que en el ejercicio de este derecho los trabajadores estn obligados, lo mismo que las dems personas o las colectividades organizadas, a respetar la legalidad. (COIT 87, artculo 8). De manera que el reconocimiento al ejercicio de este derecho y la estabilidad absoluta que protege a estos trabajadores, no crea un rgimen de irresponsabilidad, lo cual implica que el Estado no puede dar proteccin al funcionario para que incumpla sus deberes y obligaciones; por el contrario, de acuerdo con lo establecido en el artculo 79 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica: Los funcionarios o funcionarias pblicos, respondern penal, civil, administrativa y disciplinariamente por los delitos, faltas, hechos ilcitos e irregularidades administrativas cometidas en el ejercicio de sus funciones. Esta responsabilidad no excluir la que pudiere corresponderles por efecto de otras leyes o de su condicin de ciudadanos o ciudadanas....

En consecuencia, por establecer el presente artculo los diferentes tipos de responsabilidad, en la cual puede incurrir un funcionario pblico, considera este Despacho, que si stos incurrieron en algn hecho o situacin que amerite la destitucin -an cuando se encuentre ejerciendo el derecho a la sindicacin-, la autoridad de mayor jerarqua dentro de la direccin o dependencia donde estn prestando sus funciones, deber solicitar a la oficina de recursos humanos, la apertura del procedimiento correspondiente, tal y como lo establece el artculo 89 ejusdem. Por tanto, en opinin de esta Consultora Jurdica, los funcionarios de carrera gozan de la estabilidad absoluta contenida en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, y an cuando ejerzan su derecho a la sindicacin no les es aplicable la inamovilidad laboral prevista en la Ley Orgnica del Trabajo; sin embargo si hubiesen incurrido en alguna falta o irregularidad y tal actuacin se enmarca dentro de alguna de las causales de destitucin contenidas en el artculo 86 ejusdem, debe aperturarse el procedimiento disciplinario correspondiente, por lo que la destitucin del funcionario opera como una verdadera sancin y conforme a ello debe seguirse la averiguacin administrativa efectuada por la Oficina de Personal. Por otra parte, en el caso que el funcionario destituido considere se le ha violentado alguno de los derechos contenidos en el artculo 32 de la Ley sealada ut supra, corresponder entonces conocer a los Tribunales competentes en lo Contencioso Administrativo Funcionarial, tal como lo dispone el segundo prrafo de esta misma norma, que reza: Artculo 32 () Todos los conflictos a los cuales diere lugar la presente disposicin sern conocidos por los tribunales competentes en lo contencioso administrativo funcionarial. Para mayor nocin es importante sealar, que en Dictamen N 52 de fecha 30 de Agosto de 2002, emitido por el Ministerio del trabajo Departamento de Consultora jurdica con relacin a un caso similar, realizo el siguiente pronunciamiento: ...no ser aplicable el procedimiento contenido en la Ley Orgnica del Trabajo, por cuanto existe un procedimiento especifico aplicable a los funcionarios pblicos, en consecuencia no puede bajo ningn respecto aplicrseles el procedimiento previsto en la Ley Orgnica del Trabajo, pues seria desvirtuar lo contemplado en el articulo 8 esjudem, segn el cual los funcionarios pblicos, se rigen por las normas que sobre la materia se haya establecido en su propio estatuto, en este caso ser lo dispuesto en la del Estatuto de la Funcin Pblica, tal y como qued expresado.

Ahora bien de lo anteriormente expuesto podemos decir que, los funcionarios de carrera gozan de estabilidad absoluta, proteccin especialsima contenida en la Ley del Estatuto de la Funcin Publica, y no les es aplicable a stos la inamovilidad laboral prevista en la Ley Orgnica del Trabajo que protege a aquellos trabajadores que estn ejerciendo su derecho a organizase sindicalmente; no obstante, en opinin de esta Consultora Jurdica, si tales funcionarios han incurrido en alguna causal de destitucin contenida en el artculo 86 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, dicha actuacin amerita la apertura de un averiguacin disciplinaria, por parte de la oficina de recursos humanos del Ministerio de Infraestructura, de conformidad con lo establecido en el artculo 79 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, dependencia sta competente para la sustanciacin del expediente e imposicin de la sancin respectiva, ya que no le es aplicable la calificacin de faltas establecida en el artculo 453 de la Ley Orgnica del Trabajo, para proceder a destituirlo, y en caso que el funcionario pblico de carrera estime que le han sido lesionados sus derechos deber acudir ante los Tribunales competentes en lo Contencioso Administrativo Funcionarial. El Agotamiento de la va Administrativa La Fundacin de Estudios de Derecho Administrativos (FUNEDA) y el Centro de Investigaciones Jurdicas (CEIN), (2006), en el tomo I del libro en Homenaje a la Doctora de Sanso, sealaron que: "La Ley del Estatuto de la Funcin Publica, acorde con la tendencia impuesta por la Constitucin, que propugna la desaparicin del requisito procedimental relativo al Agotamiento de la Va Administrativa, por atentar contra el derecho a la tutela judicial efectiva. Rompe con la tradicin de la derogada Ley de Carrera Administrativa, el nuevo Estatuto excepciona al funcionario de la obligacin de agotar las gestiones conciliatorias o la va administrativa y lo habilitar para acudir directamente a la va judicial y solicitar la proteccin de sus derechos e intereses afectados por ilegitima actuacin, hecho u omisin de la administracin publica. En esta doble satisfaccin obtenida por la va jurisdiccional, se comprueba que el Agotamiento de la Va Administrativa, es el medio idneo para la solucin de conflictos en donde, las partes encuentran una solucin inmediata para acudir directamente a la va judicial, evitando trmites y formalismos innecesarios que dilatan y sacrifican los derechos de los administrados.

En la Revista de Derecho N 20, Caracas 20 de Enero de 2006, Tribunal Supremo de Justicia, Caballero Ortiz (2006), dice que: No obstante los cambios introducidos por la Ley el Estatuto de fecha 11 de Julio de 2002, pues, aun cuando suprime el Tribunal de la Carrera Administrativa y confa a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa ordinaria la competencia sobre el tema, especializa an ms el procedimiento a travs de disposiciones bastante innovadoras que van a dar un vuelco radical a este tipo de procesos. Igualmente con referencia a la Competencia una vez que la Ley del Estatuto, elimino el Tribunal de Carrera Administrativa, la Fundacin de Estudios de Derecho Administrativos (FUNEDA) y el Centro de Investigaciones Jurdicas (CEIN), antes mencionadas, sealaron que: La Mencionada Ley, elimino el Tribunal de Carrera Administrativa, atribuyndole en forma temporal la competencia en esta metera, hasta tanto se dicte la ley que regule la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, a los Juzgados Superiores Contenciosos Administrativos del lugar donde hubieren ocurridos los hechos o donde funcione el rgano o ente de la Administracin Pblica que dio lugar a la controversia (Disposicin Transitoria Primera). Como puede observarse, ya no se concentra en un solo tribunal la materia funcionarial, sino que esta queda distribuida por razn del territorio. As mismo, a diferencia de la regulacin contenida en la derogada Ley de Carrera Administrativa, tampoco se limita la competencia de dichos Juzgados a las controversias de ndole funcionarial que ocurran en el mbito nacional de la Administracin Publica, pues el nuevo Estatuto de la Funcin Publica incluye ahora dentro de su mbito de aplicacin a los funcionarios de la Administracin Pblica a nivel Estadal y Municipal. En este sentido la Ley a la que ya se ha hecho referencia, atribuye a los Juzgados Superiores Contenciosos Administrativos la competencia para conocer en primera instancia, las controversias que surjan entre la Administracin Publica y los funcionarios a su servicio. Corresponde a la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo el conocimiento en segunda de las apelaciones que se intenten contra las decisiones de dichos Juzgados. En el artculo 93, se consagra la competencia de los Juzgados Superiores Contenciosos Administrativos en materia de Funcin Publica y el cual reza de la siguiente manera: Artculo 93. Corresponder a los Tribunales competentes en materia Contencioso Administrativo Funcionarial, conocer y decidir todas las controversias que se susciten con motivo de la aplicacin de esta Ley, en particular las siguientes:

1. Las reclamaciones que formulen los funcionarios o funcionarias pblicos o aspirantes a ingresar en la funcin pblica cuando consideren lesionados sus derechos por actos o hechos de los rganos o entes de la Administracin Pblica. 2. Las solicitudes de declaratoria de nulidad de las clusulas de los convenios colectivos. Ahora bien, analizando esta norma puede sostenerse que la competencia de los Juzgados Superiores Contencioso Administrativos se determina, por la materia, los sujetos y el territorio. Desde el punto de vista material los Juzgados Superiores conocern de todas las controversias de ndole funcionarial que surjan con ocasin de la relacin de empleo pblico que se establece entre los rganos de la administracin publica y los funcionarios a su servicios, sobre situaciones reguladas en el Estatuto de la Funcin Publica. Desde el punto de vista subjetivo la competencia de los Juzgados Superiores estar limitada a conocer de las controversias de ndole funcionarial que se verifiquen el mbito de la Administracin Pblica en todos los niveles polticos-territoriales, pues como ya lo sealamos, esta Ley a diferencia de las anteriores, extendi tambin sus efectos a las administraciones estadales y municipales. Por el territorio la competencia corresponder, en cada caso concreto, al Juzgado Superior Contencioso con jurisdiccin en el lugar donde hubiere ocurrido los hechos o donde opere el rgano de la Administracin Publica que dio lugar a la controversia. El artculo 93, al hacer referencia a las competencias de los Tribunales Superiores Contenciosos en materias Funcionarial, delimita igualmente las materias que pueden ser objetos de querella. As pueden ser objeto de querella todo acto, actuacin, hecho u omisin derivado de la relacin de empleo pblico que se establece entre la administracin y sus funcionarios y la solicitud de nulidad de las clusulas convenciones colectivas. As mismo, Briceo Vivas y Bracho Dos Santos (2006), en sus estudios realizados en la Ley del Estatuto de la Funcin Publica, sealaron que: "De la redaccin del artculo 93, se deduce la posibilidad que los Jueces Funcionariales, conozcan de diferentes controversias no enumeradas en el. Se remarca ciertamente en la idea de que los jueces funcionariales deben conocer de todas las situaciones que ocurran por motivo de la extensa relacin que se plantea entre el Estado o la Administracin Pblica y sus funcionarios. Que la Ley establece

efectivamente todo un procedimiento aplicable al ordinal 1, tomando como criterio de competencia, esencialmente la materia, para lo cual en la Ley solo existe un procedimiento previsto cuando se atacan actos administrativos u omisiones, lo cual deja al margen el procedimiento aplicable para solicitar la nulidad de las clusulas de los convenios colectivos, de conformidad con el ordinal 2. En cuanto a la Competencia, Caballero Ortiz (2006), en sus estudios sobre; El Derecho del Trabajo en el Rgimen Jurdico del Funcionario Publico, el cual considero un aporte al estudio del Derecho de la Funcin Pblica, el autor expone que: "Que los dos aspectos controversiales que se sealan en el art. 93 de la Ley del Estatuto, tiene simplemente carcter ejemplificativo, es decir, las reclamaciones que formulen los funcionarios o aspirantes a ingresar en la funcin pblica cuando consideren lesionados sus derechos por actos o hechos de los rganos o entes de la Administracin Pblica y las solicitudes de declaratoria de nulidad de las clusulas de los convenios colectivos. Y que para despejar la duda respecto a la improcedencia de cualquier otra jurisdiccin, la Ley en forma expresa ha sealado que determinados asuntos corresponden a los tribunales con competencia en lo contencioso administrativo funcionarial. As mismo, la Fundacin de Estudios de Derecho Administrativos (FUNEDA) y el Centro de Investigaciones Jurdicas (CEIN), (2006), en el tomo I del libro en Homenaje a la Doctora de Sanso, sealaron que: "La Distincin en la Ley del Estatuto, en cuanto a la Legitimacin Activa y Pasiva. Que la Constitucin de 1999, consagra de forma amplia el concepto de inters sin establecer calificacin alguna en su art. 26, bastar entonces que el funcionario recurrente, manifieste poseer un inters simple, conforme al ordenamiento jurdico (Legitimacin Activa). Y que en cuanto a la abstencin o negativa accionada. A diferencia de la derogada Ley de Carrera Administrativa, y recogiendo los criterios que venia estableciendo la jurisprudencia de la Sala Constitucional y de la Corte Primera, no establece la obligacin del procurador de representar a todos los entes de Administracin Pblica y contestar todas las querellas ejercidas contra estos. En efecto el Estatuto dispone que dicha carga corresponde a la pare accionada, por lo que debe entenderse que si el ente carece de personalidad jurdica propia y participa de la personalidad jurdica de la Repblica ser esta la legitimidad pasiva y corresponder al procurador su representacin en juicio. Por el contrario, si el ente goza de personalidad jurdica propia ser este el legitimado pasivo, que no la Repblica y su representacin en juicio correspondern a los representantes Legitimacin Pasiva, en el contencioso funcionarial el legitimado pasivo ser el ente pblico autor del acto, actuacin, omisin,

judiciales que hayan tenido a bien designar. No obstante, la nueva Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica en su art. 62, faculta a la procuradura para intervenir en todos los procesos judiciales en que sea parte los institutos autnomos cuando, a su juicio, dichos procesos afecten los derechos e intereses patrimoniales de la Repblica. 2.4. Fundamentos legales As tenemos que en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, en su Ttulo VIII, artculo 92, se refiere al contencioso administrativo de la funcin pblica, y dispone que los actos administrativos de carcter particular dictados en ejecucin de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, por los funcionarios o funcionarias pblicos agotarn la va administrativa, en consecuencia, slo podr ser ejercido contra ellos el recurso contencioso administrativo funcionarial dentro del trmino previsto en el artculo 94 de la LEFP., es decir, dentro de los noventa (90 das), a partir de su notificacin al interesado, o de su publicacin, si fuere el caso, conforme a la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. Entonces los legitimados activos para ejercer una accin o recurso contencioso administrativo son, sin duda alguna, los funcionarios pblicos, es decir, todas aquellas personas naturales que, en virtud de un nombramiento expedido por una autoridad competente, se desempeen en el ejercicio de una funcin pblica remunerada, con carcter permanente (Art. 3 LEFP.). Se Debe tomar en consideracin la particularidad de que el inters del recurrente debe ahora ser analizado de forma ms amplia, progresiva y favorable al derecho constitucional, a la tutela judicial efectiva, prevista en el artculo 26 constitucional, por lo que es suficiente que el actor se encuentre en una situacin fctica o jurdica de conseguir un determinado beneficio a travs de su recurso. As lo estableci el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Poltico Administrativa el 13 de abril de 2002. Caso: Banco FIVENEZ, al sealar que los criterios de legitimacin previstos en el artculo 121 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, que consagra la exigencia de un inters personal, legtimo y directo, es decir, de un inters calificado, no se compadecen con los postulados de la Constitucin de 1999, que de forma ms amplia consagra el concepto de inters sin establecer calificacin alguna (Art. 26). De modo que si bien se exige un inters, no podr exigirse su carcter personal, legtimo y directo, sino que bastar que el funcionario pblico recurrente, manifieste un simple inters. La LEFP, en relacin a la legitimacin pasiva, a diferencia de la derogada Ley de Carrera Administrativa, no establece la obligacin del Procurador General de la Repblica de

representar a todos los entes de la Administracin Pblica Nacional y contestar todas las querellas ejercidas contra stos. La LEFP., establece que dicha carga corresponde a la parte accionada, de lo que pudiere entenderse que la legitimacin pasiva, en principio, corresponde entonces al Presidente o Presidenta de la Repblica, al Vicepresidente Ejecutivo o Vicepresidenta Ejecutiva de la Repblica, a los Ministros o Ministras Miembros del Gabinete Ejecutivo, a los Gobernadores o Gobernadoras de Estado, a los Alcaldes o Alcaldesas, as como a las mximas autoridades directivas y administrativas de los institutos autnomos nacionales, estadales y municipales. Todos en su carcter de directores de la gestin de la funcin pblica, por lo que debe entenderse que si el ente carece de personalidad jurdica propia y participa de la personalidad jurdica de la Repblica, ser esta, sin dudas, la legitimada pasiva y en consecuencia, correspondera a la Procuradura General de la Repblica su representacin en juicio. La LEFP., no establece, por lo menos, claramente, que tal funcin deba ser ejercida por la correspondiente Procuradura o Sindicatura, o representante legal de algn instituto autnomo nacional, estadal o municipal. No obstante, la Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica del 13 de noviembre de 2001, en su artculo 62, faculta al Procurador General de la Repblica para intervenir en todos los procesos judiciales en que sean parte los institutos autnomos, cuando, a su juicio, dichos procesos afecten los derechos e intereses patrimoniales de la Repblica. Cabe destacar que la regulacin contenida en la LEFP, hace suyas las posiciones que sobre el tema de la legitimacin pasiva ha fijado la jurisprudencia patria; as tenemos: la sentencia del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional, de fecha 1 de agosto de 2000, caso: Universidad Nacional Experimental Rafael Mara Baralt, al establecer que los artculos 66 y 75 de la derogada Ley de Carrera Administrativa, que obligaban al Procurador General de la Repblica, a asumir la representacin de todos los juicios funcionariales ejercidos contra la Administracin Pblica, deban ser interpretados en forma restrictiva, en el sentido de que la representacin legal del Procurador prevista en los mismos, estaba limitada a los rganos de la Administracin Pblica Central, a nivel nacional. Por ello, en los casos en que el ente querellado gozaba de personalidad jurdica, ste tena derecho de hacerse representar y defender por sus propios medios. Tambin resulta acorde esta nueva regulacin, con el criterio reiteradamente establecido por la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, conforme a la cual, la actuacin del Procurador General de la Repblica, prevista en la Ley de Carrera Administrativa, no

desplazaba del juicio al instituto autnomo, el cual mantena su condicin de legitimado pasivo y su derecho a actuar en el juicio por intermedio de sus representantes legales. Sentencias de la Corte Primera en lo Contencioso Administrativo, de 28 de septiembre de 1995, caso: J. Caldern vs. INCE., y sentencia de 7 de diciembre de 2000, caso: UCV. Resulta curioso que en el caso de las solicitudes de expedientes administrativos y dems documentacin pertinente, dispone el artculo 99 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, que: una vez admitida la querella, dentro de los dos (2) das de despacho siguientes el tribunal solicitar el expediente administrativo al Procurador o Procuradora General de la Repblica, al Procurador o Procuradora General del estado, al Sndico Procurador Municipal o al representante legal del instituto autnomo nacional, estatal o municipal. De lo anterior se desprende que existe coincidencia entre el contenido de la norma y los criterios anteriormente expuestos. En una demanda de esta especie, estarn siempre en juego los intereses patrimoniales de la Repblica, por tal razn se infiere que es el Procurador o Procuradora General de la Repblica, el Procurador o Procuradora General del estado, el Sndico Procurador Municipal o el representante legal del instituto autnomo nacional, estatal o municipal, segn sea el caso, quien ostenta la legitimacin pasiva. En otro orden de ideas, en la derogada Ley de Carrera Administrativa, se estableca la posibilidad de ejercer la etapa conciliatoria ante la Junta de Avenimiento y con su ejercicio se agotaba la va administrativa, y se acceda directamente a la va contencioso administrativa a demandar la nulidad del acto administrativo. Ahora, la etapa conciliatoria la verifica el propio Juez de la causa, lo cual al entender del investigador, representa cierto adelanto en este proceso contencioso funcionarial. En relacin a la competencia para conocer del contencioso funcionarial, establece el artculo 93 de la LEFP., que corresponder a los tribunales competentes en materia contencioso administrativo funcionarial (Tribunales Superiores en lo Civil, Mercantil y Contencioso Administrativo con alzada en la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), conocer y decidir todas las controversias que se susciten con motivo de la aplicacin de esta Ley, en particular las siguientes: 1.-) Las reclamaciones que formulen los funcionarios o funcionarias pblicos o aspirantes a ingresar en la funcin pblica cuando consideren lesionados sus derechos por actos o hechos de los rganos o entes de la Administracin Pblica. y,

2.-) Las solicitudes de declaratoria de nulidad de las clusulas de los convenios colectivos. En lo referente a la caducidad para intentar la accin de nulidad, establece el artculo 94 eiusdem, que todo recurso con fundamento en la LEFP., slo podr ser ejercido vlidamente dentro de un lapso de tres meses (90 das), contado a partir del da en que se produjo el hecho que dio lugar a l, o desde el da en que el interesado fue notificado del acto. El artculo 95 de la LEFP., establece los requisitos y formalidades que se deben cumplir para iniciar el juicio; as tenemos que las controversias que se susciten con motivo de la aplicacin de la LEFP, se iniciarn a travs del recurso contencioso administrativo funcionarial, el cual consiste en una querella escrita en la que el interesado o interesada deber indicar en forma breve, inteligible y precisa: 1.-) La identificacin del accionante y de la parte accionada. 2.-) El acto administrativo, la clusula de la convencin colectiva cuya nulidad se solicita a los hechos que afecten al accionante, si tal fuere el caso. 3.-) Las pretensiones pecuniarias, si fuere el caso, las cuales debern especificarse con la mayor claridad y alcance. 4.-) Las razones y fundamentos de la pretensin, sin poder explanarlos a travs de consideraciones doctrinales. Los precedentes jurisprudenciales podrn alegarse slo si los mismos fueren claros, precisos y aplicables con exactitud a la situacin de hecho planteada. En ningn caso se transcribirn literalmente los artculos de los textos normativos ni las sentencias en su integridad. 5.-) Los instrumentos en que se fundamente la pretensin, esto es, aqullos de los cuales se derive inmediatamente el derecho deducido. Estos instrumentos debern producirse con la querella. 6.-) Lugar donde debern practicarse las citaciones y notificaciones. 7.-) Nombres y apellidos del mandatario o mandataria si fuere el caso. En tal supuesto deber consignarse junto con la querella el poder correspondiente.

8.-) Cualesquiera otras circunstancias que, de acuerdo con la naturaleza de la pretensin, sea necesario poner en conocimiento del juez o jueza. Con respecto a esta norma, se debe tomar igualmente en cuenta la disposicin contenida en el artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Civil, relativo a los requisitos del libelo de la demanda. De acuerdo a lo previsto en el artculo 96 de la LEFP., sern devueltas al accionante dentro de los tres (3) das de despacho siguientes a su presentacin, a los fines de que sean reformadas: 1.-) Las querellas que se extiendan en consideraciones doctrinales y jurisprudenciales que se reputan conocidas por el juez o la jueza. (Acatamiento a la doctrina y jurisprudencia.), se pone de manifiesto el principio jure novit curia. 2.-) Las querellas que sean ininteligibles o repetitivas de hechos o circunstancias, (en contraposicin a lo dispuesto en los artculos 84 y 124 de la LOCSJ.). 3.-) Las que transcriban el acto administrativo que se acompaa o que sean tan extensas de forma tal que el juez o la jueza evidenciare que por estas causas se podr producir un retardo en la administracin de justicia. (Se debera fijar un lmite como en el derecho comparado). AUTO DE ADMISION DE LA QUERELLA Segn dispone el artculo 98 de la LEFP., el Tribunal al recibir la querella, bien sea en su primera oportunidad si se encuentra ajustada a la ley, o bien despus de haber sido reformada, el tribunal competente la admitir dentro de los tres (3) das de despacho siguientes. SOLICITUD EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO Igualmente dispone el artculo 99 de la LEFP., que una vez admitida la querella, dentro de los dos (2) das de despacho siguientes el tribunal solicitar el expediente administrativo al Procurador o Procuradora General de la Repblica, al Procurador o Procuradora General del Estado, al Sndico Procurador Municipal o al representante legal del instituto autnomo nacional, estatal o municipal.

CONTESTACION DE LA DEMANDA En esa misma oportunidad el tribunal conminar a la parte accionada a dar contestacin a la querella dentro de un plazo de quince (15) das de despacho a partir de su citacin, la cual podr tener lugar por oficio, con aviso de recibo o por correo certificado. A la citacin el juez o jueza deber acompaar copia certificada de la querella y de todos los anexos de la misma. Citada la parte accionada conforme a lo dispuesto anteriormente, las partes se entendern a derecho, por lo cual no ser necesario una nueva notificacin para los subsiguientes actos del proceso, salvo que as lo determine la ley. REQUISITOS PARA LA CONTESTACION DE LA QUERELLA A la contestacin de la querella se le aplicarn las mismas disposiciones previstas para la querella, en cuanto fuere posible, pero en ningn caso, la contestacin de la querella se devolver. (Art. 100 LEFP). Todas las pretensiones de la parte accionante y las defensas de la accionada sern resueltas en la sentencia definitiva, dejando a salvo lo previsto en el artculo 98 de esta Ley, respecto a la admisin de la querella. (Art. 101 Ejusdem ). EFECTOS DE LA NO CONTESTACION DE LA QUERELLA El artculo 102 de la LEFP., establece que si la parte accionada no diere contestacin a la querella dentro del plazo previsto, la misma se entender contradicha en todas sus partes en caso de que la parte accionada gozase de este privilegio. (Prerrogativa procesal de la Administracin). AUDIENCIA PRELIMINAR El artculo 103 de la LEFP., establece que vencido el plazo de quince (15) das de despacho para la contestacin, haya tenido o no lugar la misma, el tribunal fijar en uno de los cinco (5) das de despacho siguientes, la hora para que tenga lugar la audiencia preliminar. EFECTOS DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR En la audiencia preliminar el juez o jueza pondr de manifiesto a las partes los trminos en que, en su concepto, ha quedado trabada la litis. Las partes podrn formular cualesquiera

consideraciones al respecto, las cuales podrn ser acogidas por el juez o jueza. A su vez, ste podr formular preguntas a las mismas a los fines de aclarar situaciones dudosas en cuanto a los extremos de la controversia. (Art. 104 LEFP.) CONCILIACION En la misma audiencia, el juez o jueza deber llamar a las partes a conciliacin, ponderando con la mayor objetividad la situacin procesal de cada una de ellas. Igualmente, podr el juez o jueza fijar una nueva oportunidad para la continuacin de la audiencia preliminar. En ningn caso, la intervencin del juez o jueza en esta audiencia podr dar lugar a su inhibicin o recusacin, pues se entiende que obra en pro de una justicia expedita y eficaz. Cabe destacar que en el texto de la Constitucin de 1999, se prev la utilizacin de los medios alternativos para la resolucin de los controversias administrativas tales como: el arbitraje, la conciliacin y la mediacin; tales medios procesales, constituyen una innovacin en el sistema de justicia administrativa venezolano; es por ello, que en el sistema contencioso administrativo, y en especial, en el contencioso funcionarial se encuentra presente la posibilidad para resolver los conflictos a travs de estos medios alternativos. De producirse la conciliacin, se dar por concluido el proceso. LAPSO PROBATORIO: PROMOCION DE PRUEBAS Las partes, dentro de los cinco (5) das de despacho siguientes a la audiencia preliminar, slo si alguna de las mismas solicita en esa oportunidad la apertura del lapso probatorio, debern acompaar las que no requieran evacuacin y promover aqullas que la requieran. (Art. 105 LEFP.). EVACUACION DE PRUEBAS La evacuacin de las pruebas tendr lugar dentro de los diez (10) das de despacho siguientes al vencimiento de lapso previsto en el artculo anterior, ms el trmino de distancia para las pruebas que hayan de evacuarse fuera de la sede del tribunal, el cual se calcular a razn de un (1) da por cada doscientos kilmetros o fraccin (200 Km.), pero que no excedern de diez (10) das consecutivos. El juez o jueza solamente podr comisionar para las pruebas que hayan de evacuarse fuera de la sede del tribunal. (Art. 106 LEFP.).

AUDIENCIA DEFINITIVA Vencido el lapso probatorio, el juez o jueza fijar uno de los cinco (5) das de despacho siguientes para que tenga lugar la audiencia definitiva. La misma la declarar abierta el juez o la jueza, quien la dirige. Al efecto, dispondr de potestades disciplinarias para asegurar el orden y la mejor celebracin de la misma. Las partes harn uso del derecho de palabra para defender sus posiciones. Al respecto, el tribunal fijar la duracin de cada intervencin. Adems, podr de nuevo interrogar a las partes sobre algn aspecto de la controversia y luego se retirar para estudiar su decisin definitiva, cuyo dispositivo ser dictado en la misma audiencia definitiva, salvo que la complejidad del asunto exija que la misma sea dictada dentro de los cinco (5) das de despacho siguientes a dicha audiencia. (Art. 107 LEFP.). SENTENCIA El Juez o Jueza, dentro de los diez (10) das de despacho siguientes al vencimiento del lapso previsto en el nico aparte del artculo 107 eiusdem, dictar sentencia escrita sin narrativa y, menos an con transcripciones de actas, documentos, dems actos del proceso o citas doctrinales, precisando en forma clara, breve y concisa los extremos de la litis y los motivos de hecho y de derecho de la decisin, pronuncindose sobre cada uno de esos extremos con fundamento en las pruebas aportadas, si fuere el caso y sin poder extender su fallo en consideraciones doctrinales o citas jurisprudenciales. (Art. 108 LEFP. ). MEDIDAS CAUTELARES El juez o jueza, en cualquier estado del proceso podr, a solicitud de las partes, dictar medidas cautelares si considerase que las mismas son necesarias para evitar perjuicios irreparables o de difcil reparacin por la definitiva, tomando en consideracin las circunstancias del caso. (Art. 109 LEFP.). LAPSO PARA LA APELACION Contra las decisiones dictadas por los jueces o juezas superiores con competencia para conocer del recurso contencioso administrativo funcionarial, podr interponerse apelacin en el trmino de cinco (5) das de despacho contado a partir de cuando se consigne por escrito

la decisin definitiva, para ante la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo. (Art. 110 LEFP.). SUPLETORIEDAD DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL En las materias no reguladas expresamente en este Ttulo, se aplicar supletoriamente el procedimiento breve previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil, siempre que sus normas no resulten incompatibles con lo dispuesto en esta Ley. (Art. 111 LEFP.). COMPETENCIA TRANSITORIA Mientras se dicte la ley que regule la jurisdiccin contencioso administrativa, son competentes en primera instancia para conocer de las controversias a que se refiere el artculo 93 de esta Ley, los jueces o juezas superiores con competencia en lo contencioso administrativo en el lugar donde hubieren ocurrido los hechos, donde se hubiere dictado el acto administrativo, o donde funcione el rgano o ente de la Administracin Pblica que dio lugar a la controversia. COMPETENCIA DE TRANSICIN Mientras se dicta la ley que regule la jurisdiccin contencioso administrativa, y a los fines de una mayor celeridad en la decisiones de los jueces en materia contencioso administrativo funcionarial, los actuales integrantes del Tribunal de Carrera Administrativa pasarn a constituir los Jueces Superiores Quinto, Sexto y Sptimo de lo Contencioso Administrativo de la Regin Capital, con sede en Caracas, dejando a salvo las atribuciones que le corresponda a los rganos de direccin del Poder Judicial.

PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Mientras se dicte la ley que regule la jurisdiccin contencioso administrativa, el procedimiento a seguirse en segunda instancia ser el previsto en el Ttulo V Captulo III (Del Procedimiento en Segunda Instancia) DISTRIBUCION DE EXPEDIENTES Los expedientes que cursen ante el Tribunal de la Carrera Administrativa sern distribuidos en un lapso mximo de treinta (30) das continuos, conforme a la competencia

territorial a que se refiere la Disposicin Transitoria Primera de la LEFP. Durante este lapso se entendern paralizados los procesos. SUSTANCIACION DE LOS EXPEDIENTES Los procesos en curso ante el Tribunal de la Carrera Administrativa se continuarn sustanciando por los juzgados superiores de lo contencioso administrativo que resulten competentes. Los procesos que se encuentren actualmente en curso sern decididos conforme a la norma sustantiva y adjetiva prevista en la Ley de Carrera Administrativa. DISPOSICION DEROGATORIA Al entrar en vigencia la LEFP, quedarn derogados: a) La Ley de Carrera Administrativa del 3 de septiembre de 1970, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 1.428 Extraordinario de fecha 4 de septiembre de 1970, reformada por el Decreto N 914 del 13 de mayo de 1975, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 1.745 Extraordinario del 23 de mayo de 1975; b) El Decreto del Ejecutivo Nacional N 211 del 2 de julio de 1974, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 30.438 de fecha 2 de julio de 1974; c) El Reglamento sobre los Sindicatos de Funcionarios Pblicos dictado mediante Decreto del Ejecutivo Nacional N 585 del 28 de abril de 1971, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 29.497 del 30 de abril de 1971; y, d) Cualesquiera otras disposiciones que colidan con la presente Ley. Iniciacin del Procedimiento Contencioso Funcionarial Como en toda relacin jurdica, la funcionarial no est exenta de cualquier tipo de controversia entre las partes que la entablan. Es por eso que en caso de presentarse algn desacuerdo entre la Administracin y sus funcionarios o funcionarias pblicos, la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica cre todo un procedimiento litigioso a partir del artculo 95 que se inicia con una querella escrita que va a contener el recurso contencioso administrativo funcionarial ORGANIZACIN DE LA JURISDICIN

CONTENCIOSO - ADMINISTRATIVA |CP- nica Instancia (art. 42,1 a 8 |SPA- nica Instancia |(art. 42,9 a 17 y 22 a 29) |CPCA nica Instancia (art. 185, 3 |Primera Instancia (art. 185,6) |nico de 182). |TSACAR- Primera Instancia |(art. 181 1 y 2) |Segunda Instancia |(art. 182,3) | | | |en materia de aduanas) |TSCAR 2 3 y 4 de la Regin Capital |Primera Instancia Inquilinato |CA) | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |

|Alzada (art. 42, 18 y ultimo aparte del art. 185)

|Segunda Instancia (art. 185,4, ultimo aparte del 181 y |

|TCT- Primera instancia (tributos nacionales. No conocen |

|TCA- Primera Instancia (contencioso funcionarial de la |

|Tribunales Contencioso | |Administrativos generales | |Tribunales Contencioso | |Administrativos |permanentes | | | | | | | | | |

|Tribunales Contencioso | |Administrativos especiales| | | | | | | | |Transito | | | | | | | | | | | |JSH- Segunda Instancia |(aduanas) |JSA- Primera Instancia |(contencioso agrario) |JdeD- Primera Instancia |(inquilinato en los Estados) | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |

|Tribunales de Trabajo| |Tribunales de

|Tribunales Agrarios | |Tribunales Civiles de| |1ra Instancia

|JNH- Primera Instancia (aduanas)

| | | |

| | | | | |

|Tribunales Contencioso | |Administrativos |permanentes

Agotamiento de la Va Administrativa En cuanto a la interpretacin que este autor otorga al contenido del artculo 92 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, se seala que el agotamiento de la va administrativa slo tendr lugar cuando el jefe mximo o jerarca de una determinada organizacin administrativa dicta una decisin definitiva en perjuicio de un funcionario o funcionaria pblico, que no podr ser revisada por ninguna otra instancia administrativa, y por esa razn se le remite a la jurisdiccin contencioso-administrativa correspondiente. Se plantea esta idea porque ante la hiptesis de dictarse un acto administrativo sancionatorio de carcter particular en ejecucin de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica (Amonestacin Escrita) el funcionario o funcionaria pblico afectado pudiera intentar como lo establece el artculo 85 ejusdem, recurso de reconsideracin y si el mismo le es adverso, deber interponer el subsiguiente recurso jerrquico, con lo cual quedara sometido al agotamiento de la va administrativa para poder acceder a la jurisdiccin contencioso administrativa Al delimitarse el agotamiento de la va administrativa, en la ley comentada, se resolvi la incertidumbre que durante la vigencia de la derogada Ley de Carrera Administrativa asaltaba a los administrados que se desempeaban como funcionarios o funcionarias pblicos, quienes al ser objeto de una medida de destitucin deban cumplir con las formalidades del agotamiento de la va administrativa o del trmite conciliatorio, que ms que medios idneos para resolver una situacin jurdica, se convirtieron en verdaderos muros de contencin, que les impeda el acceso a la jurisdiccin con verdadera seguridad jurdica, dado que, aunque la autoridad administrativa no mencionaba expresamente en el acto decisorio la necesidad de agotarla, siempre la esgrima como causal de inadmisibilidad, basada en el artculo 124 ordinal 2 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia.

Al superarse en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica estos escollos, se produce una aproximacin aceptable al vital criterio de la Tutela Judicial consagrado en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, que alerta sobre el derecho que tiene toda persona de que sus derechos e intereses sean protegidos de manera eficaz a travs de decisiones ajustadas a derecho, emitidas con prontitud y ejecutadas, para garantizarse as el ejercicio pleno e indivisible a la jurisdiccin contencioso administrativa. Justo en este momento, resulta conveniente advertir que en otros procedimientos contencioso-administrativos distintos al contencioso funcionarial aqu considerado, el agotamiento de la va administrativa resulta indispensable para poder acceder a la instancia jurisdiccional especializada. As lo pronunci la Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en fecha 22 de Marzo de 2.001 al puntualizar que ...el administrado al tener acceso a los recursos administrativos puede resolver la controversia planteada en la misma va administrativa..., esto con la finalidad de buscar una pronta conciliacin entre las partes. Parecido criterio sustent la Sala Constitucional del Supremo Tribunal el 25 de Mayo de 2.001, refirindose al tema del agotamiento de la va administrativa al afirmar que ...se necesita de la promulgacin de una ley orgnica -que a tal efecto ser la ley orgnica de la jurisdiccin contencioso-administrativa la que deber establecer el carcter optativo de la va administrativa para acceder a esa jurisdiccin y, por lo tanto, hasta el momento en que no sea promulgada la ley orgnica de la jurisdiccin contencioso - administrativa a la cual se refiere la exposicin de motivos de la Constitucin vigente o se declare la inconstitucionalidad del artculo 124 numeral 2 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, ste mantendr su vigencia, siendo un formalismo esencial para acceder a la jurisdiccin.... Refirindose al Agotamiento de la Va Administrativa en procedimientos contenciosos administrativos distintos al funcionarial, la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo asent que su cumplimiento ...constituye uno de los requisitos procesales de admisibilidad consagrado en los procedimientos contencioso administrativos establecidos en la ley, en virtud del cual se otorga a la Administracin, la oportunidad de revisar sus actuaciones antes de que las mismas sean recurridas jurisdiccionalmente... . En definitiva, en materia contencioso funcionarial a diferencia de los otros procedimientos contencioso administrativos especiales, el agotamiento de la va administrativa slo se va a producir cuando el acto administrativo sancionatorio es dictado por la mxima autoridad del

rgano o ente de la Administracin Pblica y es debidamente notificado, pues as qued regulado directamente por la ley de la materia. Notificacin del Acto Administrativo La notificacin es definida por la doctrina contencioso administrativa venezolana, como un requisito esencial para la eficacia de los actos administrativos, tanto ms importante para aquellos que afecten los derechos de los particulares o interesados, de modo que basta que la misma no se verifique para que las decisiones que contenga carezcan de ejecutoriedad; pero si es practicada empiezan a transcurrir los lapsos para su impugnacin. Ahora bien, cmo debe practicarse la notificacin al interesado del acto administrativo sancionatorio, de acuerdo al articul 92 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica? Para resolver este trmite procesal en sede administrativa, la mencionada norma legal remite a la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos que en su artculo 73 se relaciona con el contenido de la notificacin, por cuanto en ella se debe contener el texto ntegro del acto que puede afectar los derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y directos de cualquier interesado. De all que sea una carga para la Administracin Pblica indicar las vas de defensa que sean pertinentes contra el acto administrativo cuestionado, con expresin de los rganos y lapsos para su ejercicio. Advierte al respecto el artculo 74 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, que las notificaciones que no llenen las formalidades expuestas ut-supra se considerarn defectuosas y no producirn ningn efecto. Sin embargo, la dinmica jurisprudencial del contencioso administrativo construy y prcticamente consolid el principio denominado logro del fin que permite que un acto que no ha sido debidamente notificado llegue a ser eficaz por haber cumplido con el objeto que se persigue, lo que significa que una notificacin defectuosa quedar convalidada si el interesado conociendo del acto que la afecta, recurre del mismo oportunamente por ante el rgano competente. La notificacin personal puede no ser eficaz y por ende no surtir ningn efecto, cuando se ejecuta de una manera distinta a la prevista en el artculo 75 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, que manda que la misma se entregue en el domicilio o residencia del interesado o de su apoderado con exigencia de recibo firmado donde deber constar la fecha en que se realiza el acto, contenido de la notificacin, as como del nombre y cdula de identidad de la persona que la reciba.

La jurisprudencia contencioso administrativa nacional ha registrado casos de notificaciones personales ineficaces cuando se han practicado de una manera distinta a la contemplada en la ley. As por ejemplo La Corte Primera de lo Contencioso Administrativo en el expediente N 01-26264 declar ineficaz una supuesta notificacin contenida en un acta levantada y suscrita por dos testigos ante la negativa de la interesada a firmarla, declarando en sede judicial que aquella mal puede equipararse a verdadera notificacin, por lo que procedi a anular tambin la sentencia del a qua que si la haba aceptado como tal. Otro supuesto de hecho en donde la notificacin puede no tener eficacia alguna, se da cuando el acto de notificacin est afectado en uno de sus elementos de validez lo cual es muy frecuente. Por ejemplo, que se haya practicado la notificacin por un funcionario incompetente, aunque el acto administrativo decisorio sea legal. Esto puede ocurrir por estar presente en el sustrato de dicho acto el vicio identificado y, lo que lo hace indisponible para las partes a quienes afecta, en cuanto que rebasa la esfera de su propio inters y afecta el inters general, el orden pblico Fernndez citado por Meier (1991: pg. 171). La misma jurisprudencia del Contencioso Administrativo Funcionarial ha declarado que cuando la notificacin de un acto de remocin o retiro lo practica quien no tiene facultad legal alguna para ello, ese acto est viciado por incompetencia y por ende de nulidad absoluta junto con el acto decisorio ntegro, por haberse infringido el ordinal 4 del artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. Puede asimismo darse el caso contemplado en el artculo 77 ejusdem, cuando sobre la base de informacin errnea contenida en la notificacin, el interesado intenta un procedimiento administrativo improcedente; en ese caso el tiempo transcurrido no ser tomado en cuenta a los efectos de determinar el vencimiento de los plazos que le corresponden para interponer el recurso apropiado. La publicacin de la notificacin en el diario de mayor circulacin de la entidad federal o en su defecto en uno de gran circulacin nacional, ser hecha en su sede por la autoridad administrativa que conoce del asunto, cuando la notificacin personal resulte impracticable por no encontrarse al receptor de aquella en su domicilio o residencia; en ese caso dice la ley regulatoria el interesado quedar notificado quince (15) das despus de la publicacin, lo cual se advertir de manera expresa en la publicacin. 2.5. Aspectos Generales de la Investigacin Objeto del Contencioso Administrativo Funcionarial

Al igual que la Jurisdiccin contencioso administrativa en general la Funcionarial tiene por objeto especfico el conocimiento de las pretensiones que se deduzcan en relacin con los actos de la Administracin Pblica sujetos al Derecho Administrativo. El anterior criterio es asimilado por el artculo 93 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica que atribuy a la Jurisdiccin contencioso administrativa funcionarial el conocimiento y decisin de todas las controversias que se susciten con motivo de la aplicacin de dicho instrumento y en particular las siguientes: Las reclamaciones que formulen los funcionarios o funcionarias pblicos o aspirantes a ingresar a la funcin pblica cuando consideren lesionados sus derechos por actos o hechos de los rganos o entes de la Administracin Pblica. e) Las solicitudes de declaratoria de nulidad de las clusulas de los Convenios Colectivos. Del literal a se deduce claramente que en caso de surgir inconvenientes legales en la relacin jurdica funcionarial que exista entre la Administracin Pblica y sus funcionarios o funcionarias pblicas, ser la Jurisdiccin Contencioso Administrativa la llamada a dilucidarlos, lo mismo que tambin ser competente para atender todos los asuntos relacionados con los concursos pblicos para el ingreso de los aspirantes a formar parte del personal funcionarial, en caso de surgir infracciones legales a la normativa que los rija. Del mismo modo la alteracin a cualquier situacin administrativa: ascenso, traslado, permisos, comisin de servicio, reposos, entre otros, puede ser materia de la Jurisdiccin contencioso administrativa. En cuanto al literal b resulta pertinente comentar que si bien es cierto que el derecho a la negociacin colectiva consagrado en el artculo 96 del texto constitucional vigente e igualmente sealado en el nico aparte del artculo 8 de la Ley Orgnica del Trabajo vigente es de genuina extirpe laboral, su producto que son las clusulas de la Convencin Colectiva sern ahora evaluadas en cuanto a su legalidad por el Juez de lo Contencioso Administrativo. Y es que con los procedimientos contencioso administrativos se busca en criterio de la SPA/ TSJ 27 de Junio de 2.001, por un lado, el control de la Administracin en cuanto a la constitucionalidad y legalidad de los actos dictados por ella y por el otro, el control de la Administracin en cuanto a la responsabilidad Contractual y Extracontractual en la que ella incurra, con lo cual se tutelan los derechos e intereses de los administrados frente a las actuaciones de la Administracin.

Resulta claro entonces que la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, no est limitada nicamente a asegurar el respeto a la legalidad en la actuacin administrativa, sino que adems est concebida como un sistema de tutela subjetiva de derechos e intereses legtimos, que no permite reducir, limitar o excluir las lesiones producidas por actuaciones materiales o vas de hecho de la Administracin Pblica SCITSJ 23.10.2002 contra los administrados pues su funcin revisora debe abarcar ambos aspectos del acto administrativo de carcter particular que en ejecucin de la Ley del Estatuto se pueda dictar. Otras Consideraciones a la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica El carcter no exclusivo de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica Cuando se pone de manifiesto la inconstitucionalidad de las disposiciones legales que delegan los postulados constitucionales fundamentales de la funcin pblica en un reglamento no se afirma con ello que tales disposiciones deben encontrarse contenidas en un nico texto legislativo que seria la Ley del Estatuto de la .Funcin Pblica. Al respecto pueden coexistir diversos textos legislativos. Lo importante es que se encuentren previstos en un instrumento con ese rango. As, por ejemplo, aun cuando la Ley del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria prev un estatuto a ser dictado por ese mismo organismo, lo que, como hemos visto, resulta inconstitucional, sin embargo, en dicha ley coexisten disposiciones relativas a la carrera aduanera y tributaria, que, por revestir tal carcter deben ser consideradas como ajustadas en un todo a los mandatos constitucionales. Por otra parte, y para despejar toda duda, la propia Ley del Estatuto de la Funcin Pblica ha permitido esa coexistencia por lo dems, derivada de la lgica ms elemental al disponer en su artculo 2 que por leyes especiales podrn dictarse estatutos para algunas categoras de funcionarios pblicos, o para aquellos que presten servicios en determinados rganos o entes de la Administracin Pblica. En otras palabras, desde el punto de vista subjetivo, ciertas categoras de funcionarios pueden requerir un estatuto particular en virtud de las especiales condiciones de empleo pblico a las cuales se encuentran sometidos y, desde el punto de vista orgnico, en determinados casos es el propio rgano o ente de la Administracin Pblica el que requiere un tipo especial de reglamentacin en fin, en muchos casos debe atenderse a ambos criterios. La reserva opera slo a favor de la ley nacional

Resulta obvio, y ello se desprende con toda claridad de la Constitucin, que la reserva opera slo a favor de la ley nacional. Hacemos referencia a este principio, por tanto, nicamente para comentar algunas decisiones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. En efecto, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo ha tenido la oportunidad de pronunciarse sobre la reserva a la ley nacional en uno de los aspectos que forman parte de la relacin estatutaria, como lo es el sistema de jubilaciones y pensiones de los funcionarios pblicos. Se Tomar como ejemplo este aspecto para examinar la secuencia jurisprudencial de la referida Sala. a. Sentencia del 11 de mayo de 2000 En este fallo (caso Procurador del Estado Lara contra la Ley de Jubilaciones y Pensiones del Estado Lara) la Sala Constitucional es categrica al afirmar que es a la Asamblea Nacional a la cual le corresponde la potestad de legislar en materia de previsin y seguridad social, uno de cuyos aspectos es la jubilacin de los funcionarios pblicos, " ... sean stos funcionarios de carrera o de eleccin; pertenecientes bien al Poder Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Ciudadano o Electoral". Declara, por tanto, que la entonces Asamblea Legislativa del Estado Lara invadi las competencias del Poder Legislativo Nacional, incurriendo de esa forma en usurpacin de funciones, lo que la llev a declarar la inconstitucionalidad de la referida ley estadal. Es importante destacar en este fallo que la Sala no establece distincin alguna entre los diversos poderes que integran el Poder Nacional, lo cual reviste especial importancia pues, tcitamente, est reconociendo la nulidad de las disposiciones contenidas en materia de jubilacin dictadas en sus estatutos de personal por rganos como la Contralora General de la Repblica o la Defensoria del Pueblo, b. Sentencia del 23 de mayo de 2000 En este caso se trata de la decisin dictada con motivo de la demanda de nulidad por inconstitucionalidad interpuesta contra los artculos relativos a la jubilacin contenidos en la Ley Orgnica de la Contralora del Estado Bolvar, dictada por la entonces Asamblea Legislativa de ese Estado. El fallo desestima el alegato de la "autonoma funcional" formulado por el organismo (la citada ley le confera potestades al Contralor del Estado para dictar su estatuto de personal), y ratifica su criterio anterior respecto a la reserva legal en

materia de jubilaciones atribuida al rgano legislativo nacional. Declara por tanto la nulidad por inconstitucionalidad de la disposicin impugnada, al haber incurrido la Asamblea Legislativa en usurpacin de funciones. Consultada en la pgina Web del Tribunal Supremo de Justicia www.tsj.gov.ve El Derecho del Trabajo en el Rgimen Jurdico del Funcionario Pblico Sentencia del 11 de junio de 2000 El fallo antes mencionado se pronuncia sobre la accin de nulidad interpuesta contra la Ley de Previsin Social de los Diputados de la Asamblea Legislativa del Estado Delta Amacuro. En este caso se confirma el criterio antes expuesto y se hace nfasis en que la reserva a favor del Poder Legislativo Nacional opera con respecto a todos los poderes, mencionndolos expresamente: Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Ciudadano o Electoral y en todos los niveles territoriales. d. El cambio jurisprudencial. Los rganos con autonoma funcional No obstante la categoricidad y claridad del razonamiento contenido en las anteriores decisiones, inexplicablemente, en la sentencia del 11 de abril de 2002, y con motivo de la accin de amparo constitucional incoada por el Contralor General de la Repblica contra la decisin dictada por la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo el 17 de mayo de 2001, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia decidi que el rgimen de jubilaciones dictado por el Contralor General de la Repblica reviste ciertas peculiaridades, debido a la autonoma funcional de la cual est dotada por mandato del artculo 287 de la Constitucin. Por ello, la doctrina sentada por la Sala respecto a la inconstitucionalidad de las leyes estadales que regulan el rgimen de previsin y seguridad Social de los funcionarios al servicio de los Estados no resulta aplicable a los llamados rganos con autonoma funcional. De esta ltima circunstancia, y con fundamento en una sentencia de la extinguida Corte Suprema de Justicia en pleno del 22 de mayo de 1990, que dej sin efecto la inclusin de los funcionarios al servicio de la Contralora General de la Repblica en el rgimen comn previsto en la entonces Ley del Estatuto de sobre el Rgimen de Jubilaciones y Pensiones de los Funcionarios o Empleados de la Administracin Pblica Nacional, de los Estados y los Municipios, la Sala reconoce la existencia de una potestad reglamentaria, atribuida directamente por la Constitucin, a los rganos con autonoma funcional para dictar sus

propios reglamentos en materia de previsin y seguridad social, sin que ello implique una violacin al principio de la reserva legal. Adems, seala la sentencia, esa potestad reglamentaria atribuida a 1os rganos con autonoma funcional encuentra plena vigencia en la Constitucin, pues sta, en su artculo 147, no someti expresamente a esos rganos a la ley nacional. Dicho fallo merece diversos comentarios: En primer lugar, debe ponerse de manifiesto que el artculo 147 infint de la Constitucin no excluy a determinadas categoras de funcionarios del rgimen comn all previsto. En efecto, dicha disposicin dispone que "La ley nacional establecer el rgimen de las jubilaciones y pensiones de los funcionarios pblicos y funcionarias pblicas nacionales, estadales y municipales". Ntese entonces que la Constitucin ni siquiera utiliz el trmino Administracin Pblica, o Administracin Central o Descentralizada, como ocurri con la Enmienda N 2, hoy derogada, lo que permiti 2 la entonces Corte Suprema de Justicia en Sala Plena excluir a los funcionarios de la Contralora General de la Repblica del rgimen comn. Por el contrario, la Constitucin se refiri, entre otros, a los funcionarios pblicos nacionales. Y qu otra cosa son los funcionarios al servicio de la Contralora General de la Repblica? Se trata, evidentemente, de funcionarios pblicos nacionales. Es ms, as lo reconocieron expresamente las sentencias del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional del 11 de mayo de 2000 y del 1 de junio de ese mismo ao, antes sealadas, al precisar que la potestad de legislar en materia de jubilaciones corresponde a la Asamblea nacional ... sean stos (los funcionarios) perteneciente bien al Poder Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Ciudadano o electoral" Al referirse expresamente la Constitucin a los funcionarios pblicos nacionales, era entonces innecesario mencionar a aquellos que prestan sus servicios en la Contralora General de la Repblica. Por otra parte, la Enmienda Constitucional en la que se fundamentaron los sentenciadores en su fallo del 22 de mayo de 1990 no se encuentra vigente. En consecuencia, si los trminos "administracin central o descentralizada" que empleaba dicha Enmienda permitieron a la Corte Suprema de Justicia excluir a los funcionarios al servicio de la Contralora General de la Repblica del rgimen comn que prevea la ley en materia de

jubilaciones, hoy esa exclusin no es posible a la luz del articulo 147 de la Constitucin que, como antes hemos precisado, no alude a la Administracin Pblica, sino a los funcionarios pblicos. Era entonces para la Sala Constitucional, a raz de los anteriores razonamientos, y con motivo de decidir acerca de la accin de amparo constitucional incoada, la oportunidad para corregir la situacin planteada en la sentencia de la Corte Suprema de Justicia del 22 de mayo de 1990, y atenderse exclusivamente a lo establecido en la Constitucin de 1999. Por lo que respecta al segundo fundamento de la decisin, es decir; la autonoma funcional de la cual goza la Contralora General de la Repblica, debe afirmarse que de tal autonoma funcional no deriva de potestad reglamentaria alguna en las materias objeto de la reserva legal por parte de la Constitucin. En efecto, el artculo 287 de sta consagra la autonoma funcional, administrativa y organizativa de la Contralora General de la Repblica, pero ello no implica que ostente potestades para dictar su propio estatuto en materia de jubilaciones y pensiones que se acuerden a sus funcionarios, por tratarse de una materia que ya ha sido objeto de reserva legal por parte del Constituyente. Por otra parte, la autonoma funcional, administrativa y organizativa de la cual goza la Contralora General de la Repblica se fundamenta en la independencia que respecto a los dems poderes se le ha conferido, en virtud de las importantes funciones de control que debe ejercer. En otras palabras, tal independencia implica la ausencia de subordinacin jerrquica, mas en modo alguno su no sujecin a las leyes emanadas de la Asamblea Nacional. En fin, de tomar como fundamento de la exclusin la autonoma funcional, tampoco la reserva legal operara con respecto a los Estados o los Municipios, organismos stos dotados por la Constitucin de mayor autonoma respecto a la que ostenta la Contralora General de la Repblica. El regreso al criterio anterior. La sentencia del 24 de abril de 2002 A pocos das de dictada la sentencia antes comentada del 11 de abril de 2002, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con motivo de la demanda de nulidad por inconstitucionalidad incoada contra la Ley del Fondo del Parlamentario Trujillano, sancionada por la entonces Asamblea Legislativa del Estado Trujillo e121 de diciembre de 1992, dicta la sentencia del 24 de abril de 2002, en la cual vuelve a su criterio anterior al incluir dentro de la reserva legal nacional el rgimen de jubilaciones de todos los funcionarios

pblicos, con la misma frmula antes empleada: " ... pertenecientes bien al Poder Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Ciudadano o Electoral...materia esta sobre la cual la Asamblea Nacional tiene potestad exclusiva de legislar por disposicin expresa de las normas constitucionales sealadas". Dicho criterio ha sido confirmado en la reciente sentencia dictada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia el 3 de agosto de 2004 con motivo de la demanda de nulidad incoada por Jos Rafael Hernndez contra la Ordenanza Modificatoria de la Ordenanza sobre Pensiones y Jubilaciones para los Funcionarios y Empleados al servicio de la Municipalidad del Distrito Federal. 4. Conclusin De conformidad con el mandato constitucional, en Venezuela se encuentra consagrado el principio de la vinculacin estatutaria, as como el de la reserva legal en las materias objeto de esa vinculacin, al punto de que la propia Ley del Estatuto de la Funcin Pblica dispone en su articulo 2 que slo por leyes especiales podrn dictarse estatutos para determinadas categoras de funcionarios pblicos o para aquellos que presten servicio en determinados rganos o entes de la Administracin Pblica. Obviamente, tal disposicin carece de mayor relevancia en un texto legislativo pues tal principio se encuentra ya consagrado en la Constitucin. Sin embargo, tal repeticin, que no refleja otra cosa que el nfasis que se ha querido imponer en el respeto a la norma constitucional, no ha impedido que se hayan dictado un sinnmero de estatutos por las vas ms diversas, no slo por reglamentos del Poder Ejecutivo sino, lo que es ms grave, por los propios organismos a travs de sus rganos internos de direccin, todo 10 cual constituye un desacato a la Norma Suprema. Por lo que respecta a la jurisprudencia, como hemos visto, salvo en una sentencia aislada, el respeto al principio estatutario y al de la reserva legal ha quedado preservado. LAS MATERIAS OBJETO DE LA RESERVA ESTATUTARIA Las sanciones y el procedimiento disciplinario El artculo 49, ordina16 de la Constitucin establece que "Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o

nfraccones.306 en leyes preexistente s" . Con esta disposicin queda claramente despejado el principio de la legalidad de las sanciones administrativas, pues la Constitucin de 1961 se limitaba a sealar que nadie poda ser condenado a sufrir penas que no estuviesen establecidas en ley preexistente. Por lo dems, en la Constitucin vigente la garanta del debido proceso se extiende no slo a las actuaciones judiciales sino tambin a las administrativas, las cuales pertenecen tambin al campo de la reserva legal Estudiaremos entonces, en primer lugar, la potestad sancionatoria de la Administracin Pblica, pues all se encuentran recogidos los postulados fundamentales de la potestad disciplinaria que ella ejerce sobre los funcionarios pblicos. La potestad sancionatoria Como se ha visto, la Constitucin venezolana ha legitimado, en su artculo 49, el poder represivo de la Administracin. Sin embargo, tal potestad era reconocida por la va legislativa sin una disposicin constitucional expresa. En efecto, gran cantidad de leyes, como se sabe, contienen mandatos sancionatorios de diversa ndole. La sancin administrativa era considerada como contraria al principio de separacin de poderes y al consiguiente monopolio represivo de los jueces. Por ello, el Derecho comparado ofrece hoy diversas soluciones que van desde la tradicional, respetuosa del principio de divisin de poderes entendido como reserva del monopolio represivo a los jueces (Gran Bretaa y en gran medida :Francia), hasta pases que admiten un cierto poder sancionador de la Administracin, pasando por aquellos que han evolucionado de la primera a la segunda posicin a travs de leyes despenalizadoras que al mismo tiempo han procedido a una codificacin de las reglas y principios aplicables a esta nueva actividad administrativa, tal como claramente lo explica PARADA. Ya hemos visto como Venezuela mantiene la dualidad de potestades sancionatorias, quiz siguiendo el sistema espaol cuya Constitucin, en su artculo 25, claramente expresa que "Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa segn la legislacin vigente en aquel momento".

La primera cuestin que se plantea la doctrina es entonces el por qu de la dualidad. Tienen las sanciones administrativas respecto de las penas judicialmente impuestas alguna diferencia de naturaleza que justifique su singularidad? Tal problema surge como consecuencia del mantenimiento en manos del Ejecutivo de poderes sancionatorios directos y expeditos tras la gran revolucin del sistema represivo que supuso la adopcin del Derecho Penallegalizado (nullum crimen, nulla poena sine lege; nulla poena sine legale iudicium) desde los orgenes mismos de la Revolucin Francesa (el primer Cdigo Penal fue el francs de 1791). Todas las penas quedaron entonces judicializadas, pero el desplazamiento total de los viejos poderes de polica de la Administracin no lleg en realidad a producirse en pases como Espaa. A ello contribuy un dictamen del Consejo de Estado espaol conforme al cual el Cdigo Penal, y no obstante la judicializacin de las faltas en su libro III, no eliminaba GARRIDO ha tratado de explicarse el fenmeno de la coexistencia del Derecho Penal y del Derecho Administrativo sancionador a travs de dos grupos de teoras: 1. Las que encuentran una base sustancial a la distincin y, por tanto, unas razones que justifican la diversidad de competencias y 2. Las teoras formalistas que niegan la posibilidad de cualquier diferenciacin fundamentada en criterios materiales. En definitiva, la mayor parte de la doctrina no encuentra diferencia sustantiva alguna entre la pena y la sancin administrativa (MERKL, ZWOBINI, GARRIDO, CARCA DE ENTERRA). La Constitucin espaola ha mantenido en el artculo 2.5 (dndole por primera vez rango constitucional) esa potestad administrativa de sancionar, sin que tampoco ofrezca algn criterio objetivo para distribuirse el campo con el ius puniendi que se expresa a travs de los procedimientos judiciales. No existe entonces base sustantiva alguna para distinguir las sanciones administrativas de las penas propiamente dichas. Slo razones de poltica criminal explican las opciones del legislador a favor de una u otra de esas dos vas represivas. La distincin es entonces de carcter formal; las sanciones administrativas se distinguen de las penas propiamente dichas por el elemento formal, la autoridad que las impone: aqullas, la Administracin; stas los tribunales penales. Adems, slo los jueces pueden imponer penas privativas de libertad y de otros derechos civiles y polticos. Que "Ninguna persona puede ser arrestada o detenida sino en virtud de una orden judicial, a menos que sea sorprendida in fraganti... ". Esas seran por ultimo las nicas distinciones, ambas de carcter formal, que pueden establecerse entre las sanciones penales y las administrativas.

Por ltimo, una disposicin muy similar a la espaola tampoco ha permitido guiar al Legislador venezolano para determinar cuando nos encontramos frente a un ilcito penal o a un ilcito administrativo y, en consecuencia, cuando estaremos en presencia de la aplicacin de una pena o de una sancin administrativa. En efecto, el artculo 49, numeral 6 de la Constitucin prev, como antes sealamos, que "Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes. En consecuencia, el legislador es libre para calificar una determinada conducta como delito o como infraccin. Los principios del Derecho sancionador. La aplicacin de los principios generales del Derecho Penal al Derecho sancionador de la Administracin Este postulado, desarrollado en muchos otros pases como Espaa, ha alcanzado al nuestro. As, el Tribunal Constitucional espaol dej sentado que: "Los principios inspiradores del orden penal son de aplicacin, con ciertos matices, al Derecho sancionador, dado que ambos son manifestaciones del ordenamiento punitivo del Estado, tal y como refleja la propia Constitucin (art. 25, principio de legalidad) y una muy reiterada jurisprudencia de nuestro Tribunal Supremo..., hasta el punto de que un mismo bien jurdico puede ser protegido por tcnicas administrativas o penales" De este modo, la inmensa laguna que supone la ausencia de un cuadro normativo general que definiese los principios generales de funcionamiento de las sanciones administrativas y de su aplicacin se encuentra suplida por esa remisin general a los principios del orden penal, lo cual es de una extraordinaria importancia prctica. No obstante, autores como NIETO proponen que el Derecho Administrativo Sancionador "no debe ser construido con los materiales y las tcnicas del Derecho Penal, sino desde el Propio Derecho Administrativo". En todo caso, en ausencia de esa construccin normativa la disposicin constitucional venezolana da pie para sostener un rgimen comn al Derecho Penal y al Derecho Administrativo Sancionador. En efecto, cuando el artculo 49 de la Constitucin hace extensible la garanta del debido proceso judicial a los procedimientos administrativos, consagra all el principio de legalidad, el de tipicidad, la presuncin de inocencia y el principio non bis in dem. Igualmente son aplicables los principios de culpabilidad y responsabilidad. a. El principio de legalidad

El numeral 6 del articulo 49 de la Constitucin, como ya se ha sealado, consagra que "Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes" . Tal es la expresin nullum crimen, nulla poena sine lege. En otros pases, como Espaa, se emplea en la Constitucin el trmino legislacin, lo que pudiera interpretarse como que el reglamento podra crear sanciones, tesis que ha sido rechazada por el Tribunal Constitucional de ese pas. b. El principio de tipicidad La tipicidad consiste en la descripcin legal de una conducta especfica a la que se aplicar una sancin administrativa. La especificidad de la conducta a tipificar viene de una doble exigencia: del principio general de libertad, sobre el que se organiza todo el Estado de Derecho, que impone que las conductas sancionables sean excepcin a esa libertad y, por tanto, exactamente delimitadas y, en segundo trmino, a la correlativa exigencia de la seguridad jurdica que no se cumplira si la descripcin de lo sancionable no permitiese un grado de certeza suficiente para que los ciudadanos puedan predecir las consecuencias de sus actos. No caben entonces clusulas generales e indeterminadas de infraccin que permitiran al rgano administrativo actuar con un excesivo arbitrio y no con la prudente y razonable conducta que exige la especificacin normativa. Alejandro Nieto Garca, Derecho Administrativo Sancionador, Madrid, 1993, p. 26. La presuncin de inocencia De conformidad con el artculo 49, ordina1 2 de la Constitucin "Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario". Ahora bien el derecho a la presuncin de inocencia comporta que la sancin est basada en actos o medios probatorios de cargo o incriminacin de la conducta reprochada; que la carga de la prueba corresponda a quien acusa, sin que nadie est obligado a probar su propia inocencia; y que cualquier insuficiencia en el resultado de las pruebas practicadas, libremente valorado por el rgano sancionador, deba traducirse en un pronunciamiento absolutorio. d. El principio non bis in idem

El principio non bis in idem constituye un principio general del derecho que supone, en criterio del Tribunal Constitucional espaol, " ... que no recaiga duplicidad de sanciones -administrativa y penal- en los casos en que se aprecie la identidad de sujeto, hecho y fundamento sin existencia de una relacin de supremaca especial de la Administracin relacin de funcionario, servicio pblico, concesionaria, etc, que justificase el ejercicio del ius puniendi por los Tribunales y, a su vez, de la potestad sancionatoria de la Administracin', "su fundamento va ntimamente unido a los principios de legalidad y tipicidad de las infracciones recogidas principalmente en el artculo 25 de la Constitucin". El principio non bis in idem se encuentra consagrado en el artculo 49, numeral 7 de nuestra Constitucin. Ahora bien, tal como lo ha sealado el Tribunal Constitucional espaol, doctrina que es perfectamente aplicable en nuestro pas, dicho principio requiere que no exista una relacin de supremaca especial de la Administracin. En otras palabras, la duplicidad de sanciones es admisible cuando las mismas se impongan a un sujeto colocado en una situacin de sujecin especial respecto a la Administracin. En tal caso la sancin administrativa y la penal suelen proteger bienes jurdicos distintos. Para otros autores, la duplicidad de las sanciones, penal y administrativa cuando un sujeto se encuentra en una situacin de sujecin especial con respecto a la Administracin, no constituyen circunstancias comprendidas dentro del principio non bis in idem, tal como lo ha decidido el Tribrunal Constitucional espaol, sino una excepcin a dicho principio, aun cuando se arriba a la misma conclusin: la compatibilidad entre la sancin penal y la administrativa. As, se ha considerado como una excepcin aquello casos en que se constate la incidencia del delito cometido por un funcionario en el mbito interno de la organizacin que la potestad disciplinaria protege. Por ejemplo, que un funcionario trafique con informaciones que est obligado a mantener secretas afecta el orden penal, pero tambin revela una conducta que puede y debe ser sancionada disciplinariamente. En fin, de conformidad con el artculo 34 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, los tribunales penales estn facultados para examinar las cuestiones civiles y administrativas que se presenten con motivo del conocimiento de los hechos investigados. En cambio, las autoridades administrativas carecen en lo absoluto de potestades para examinar los delitos en que hayan incurrido sus funcionarios. En tales supuestos han de atenerse a lo decidido por los tribunales penales. Por ello, la condena penal, como causal de destitucin de un funcionario pblic0 no requiere del cumplimiento del procedimiento disciplinario previsto en la

ley. Basta que as lo haya declarado el tribunal penal para que proceda la sancin administrativa sin que para ello sea necesaria la instruccin de un expediente. La responsabilidad y la culpabilidad en las infracciones administrativas El proceso de asimilacin material de las sanciones administrativas al rgimen penal, como lo afirma PARADA, se proyecta tambin sobre los aspectos subjetivos de la conducta infraccional y sus resultados mediante la exigencia de los elementos subjetivos que permiten un juicio de reprochabilidad sobre los responsables. No obstante, sostiene PARADA que la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, en vez de remitir al Cdigo Penal la solucin de estas cuestiones, lo ms adecuado dada la identidad de toda potestad punitiva, la ha abordado en trminos muy incompletos en su artculo 130, refindose nicamente a la responsabilidad civil derivada de la infraccin administrativa y a la autora mltiple. Por ello, ante el silencio del legislador considera que la igualdad sustancial entre el Derecho penal y el Derecho sancionador administrativo, y la interpretacin restrictiva aplicable a todo el Derecho punitivo del Estado, obliga a entender que las normas penales son aplicables aqu en favor y en beneficio, pero nunca en perjuicio del sancionado. En consecuencia, a falta de previsin expresa, slo se puede ser administrativamente incriminado en concepto de autor, no de cmplice o encubridor y, por el contrario, sern aplicables las normas penales sobre exencin de responsabilidad criminal previstas en el Cdigo Penal, como la enajenacin mental, la legtima defensa, el estado de necesidad, el miedo insuperable, etc. En fin, las sanciones administrativas se encuentran sujetas al control de los tribunales contencioso administrativos correspondientes. En particular, la potestad disciplinaria Con fundamento en los principios que regulan la potestad sancionadora de la Administracin Pblica, el Ttulo VI de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica se encuentra consagrado al rgimen disciplinario. Tal como lo afirma Luciano PAREJO ALFONSO, las sanciones disciplinarias no son, en definitiva, ms que sanciones administrativas cualificadas por el tipo de relacin jurdica sustantiva sobre el que operan: la relacin de empleo pblico; y ello, porque como toda organizacin, la Administracin Pblica requiere para existir y funcionar correctamente de un poder interno de matriculacin (y por tanto de disciplina) sobre los medios personales. La potestad disciplinaria -dice es entonces consustancial a la Administracin en tanto que organizacin.

De esta manera, como se ha sealado antes, la potestad disciplinaria opera sobre sujetos que se encuentran en una situacin de sujecin especial respecto a la Administracin, y es precisamente ello lo que hace de la potestad disciplinaria un tipo especial de la potestad sancionatoria, la circunstancia de que acta respecto a determinados administrados sometidos a una especial relacin de poder. En fin, por ser un subtipo de la potestad sancionadora, le son aplicables todas las reglas mencionadas en relacin a dicha potestad. Ahora bien, aun cuando a partir de los aos noventa el Tribunal Constitucional espaol ha cuestionado la tesis de la sujecin especial, sin embargo, justifica con ella la modulacin de los derechos fundamentales cuando as lo demande un bien jurdico constitucionalmente protegido. Por lo expuesto, no resulta similar la sujecin general que todo ciudadano tiene ante la Administracin Pblica, por ejemplo, en el cumplimiento de las disposiciones ambientales o en sus obligaciones impositivas, con la sujecin especial en la cual se encuentra un funcionario pblico, inserto en una determinada organizacin pblica, y sometido a los principios de subordinacin y jerarqua. Por supuesto, ello no implica un menoscabo a sus derechos fundamentales, pero s, como lo hemos visto, una explicacin especial del principio non bis in idem. Sentado lo anterior, se analizarn las infracciones disciplinarias y, luego, el procedimiento disciplinario. A. Las infracciones disciplinarias y sus sanciones Las infracciones disciplinarias tienen lugar como consecuencia del incumplimiento de los deberes y obligaciones del funcionario. En el Derecho comparado se presentan sistemas que van desde una ausencia de enumeracin legal de las infracciones, tal como ocurre en Francia, donde el estatuto se limita a declarar que "toda falta cometida por un funcionario, en el ejercicio o a la ocasin del ejercicio de sus funciones, lo expone a una sancin disciplinaria, sin perjuicio, de ser el caso, de las penas previstas en la ley penal" hasta sistemas donde, aun cuando se empleen conceptos jurdicos indeterminados, se especifican en todo caso las faltas, como el venezolano, pasando por sistemas intermedios como el espaol, en el cual las infracciones se califican en leves, graves y muy graves, pero el legislador no enumer sino las muy graves, remitiendo la calificacin de graves y leves a la potestad reglamentaria en base a determinados criterios tales como la intencionalidad,

perturbacin del servicio, atentado a la dignidad del funcionario o de la Administracin, falta de consideracin con los administrados, reiteracin y reincidencia. En Venezuela, la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica enumera primero las sanciones y luego las infracciones que dan lugar a las mismas. El sistema, si se compara con otros, es simple, pues no hay sino dos tipos de sanciones disciplinarias, a saber, la amonestacin escrita y la destitucin. En este aspecto, la nueva Ley suprimi la amonestacin verbal y la suspensin del ejercicio del cargo con o sin goce de sueldo que, como sancin. Prevea la legislacin derogada. La primera, al parecer, en virtud de la aplicacin, y la segunda, en razn de la confusin que generaba la Ley al enunciarla entre las sanciones, pero, al desarrollarla, la en una medida provisional. En realidad, la suspensin del ejercicio del cargo por un determinado perodo se pudo haber mantenido como una sancin intermedia entre la amonestacin escrita y la destitucin. La Ley menciona en forma expresa las seis causales que dan lugar a la amonestacin escrita y las catorce que dan lugar a la destitucin. Ademas, aade dos causales de destitucin especficas para los titulares de las oficinas de recursos humanos: La omisin, retardo, negligencia o imprudencia en adoptar las medidas que les hubiere prescrito el Ministerio de Planificacin y Desarrollo, o el rgano encargado de la planificacin y desarrollo en el respectivo estado o municipio (la ley utiliza el trmino "remocin", pero de su propio texto se desprende que se trata de una causal de destitucin) y el incumplimiento del procedimiento disciplinario previsto en el artculo 89. De la comparacin entre las causales previstas en la nueva Ley, con las contempladas en Ley de Carrera Administrativa derogada, se infiere la instauracin de un sistema ms severo para el funcionario, ya que dos causales que antes daban lugar a la ya no existente amonestacin verbal se tipifican ahora como causales de amonestacin escrita, como lo son la negligencia en el cumplimiento de los deberes inherentes al cargo y la falta de atencin debida al pblico. Adems, con respecto a la inasistencia injustificada se restringi el lapso dentro del cual el funcionario puede dejar de concurrir a su sitio de trabajo en forma injustificada. En fin, la condena penal, per se, implica ya la destitucin, cuando en el sistema derogado era necesario que tal condena implicase la privacin de la libertad Artculo 83 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.

Artculo 86 de la misma Ley. Un estudio completo de estas causales puede verse en Manuel ROJAS PREZ, "Las causales de destitucin en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica" en El Rgimen Jurdico de la Funcin Pblica en Venezuela, Homenaje a la doctora Hildegard Rondn de Sans, Tomo III Otras causales de amonestacin escrita ya se encontraban establecidas en la ley derogada, aunque algunas quedaron ms precisadas, como el perjuicio material causado por negligencia manifiesta a los bienes de la Repblica, siempre que la gravedad del perjuicio no amerite la destitucin; el irrespeto a los superiores, subalternos o compaeros; realizar campaa o propaganda de tipo poltico o proselitista, as como recibir dinero u otros bienes para los mismos mes en los lugares de trabajo y recomendar a personas determinadas para obtener beneficios o ventajas en la funcin publica. Respecto a las causales de destitucin se aadieron cinco, las previstas en los numerales 2 al 5 y 14 del artculo 86, con la particularidad de que una de ellas (haber recibido tres evaluaciones negativas consecutivas) permite, por primera vez en la legislacin sobre funcin pblica, la separacin del cargo de un funcionado por su escaso rendimiento. Respecto a las causales de destitucin en general stas pueden reagruparse de la siguiente manera: Algunas de ellas hacen referencia a comportamientos ilegales, como la adopcin de resoluciones, acuerdos o decisiones declarados maninestamente ilegales por el rgano competente, el incumplimiento de la obligacin de atender los servicios mnimos que se hayan acordado en caso de huelga; o la revelacin de asuntos reservados, confidenciales o secretos de los cuales el funcionario tenga conocimiento en su condicin de tal. Otras, a infracciones relacionadas con el ejercicio de las funciones por parte del empleado (muy similares a las previstas en la legislacin laboral), como el incumplimiento reiterado a los deberes inherentes al cargo; la desobediencia a las rdenes e instrucciones del supervisor inmediato; la falta de probidad, vas de hecho, injuria, insubordinacin, conducta inmoral en el trabajo o acto lesivo al buen nombre del rgano o ente de la Administracin Pblica; y el abandono injustificado al trabajo durante tres das hbiles dentro del lapso de treinta das continuos. Otra, como antes hemos sealado, guarda relacin con el rendimiento y la capacidad del funcionario, como haber recibido tres evaluaciones negativas consecutivas.

En fin, otras tienen carcter objetivo y dependen de rganos externos a la Administracin activa, como la condena penal o el auto de responsabilidad administrativa dictado por la Contralora General de la Repblica. Por ltimo, ha de sealarse que la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica incorpora dos disposiciones que no se encontraban previstas en la ley derogada y las cuales se refieren expresamente a la prescripcin de las sanciones. El artculo 87 establece que las faltas de los funcionarios pblicos sancionadas con amonestacin escrita prescriben a los seis meses a partir del momento en que el supervisor inmediato tuvo conocimiento del hecho, y no inici el procedimiento correspondiente, y el artculo 88 prev que las faltas sancionadas con la destitucin prescriben a los ocho meses a partir del momento en que el funcionario de mayor jerarqua dentro de la respectiva unidad tuvo conocimiento del hecho y no solicit la apertura del correspondiente procedimiento disciplinario. Como se observa, se trata de lapsos cortos que obligan a la autoridad administrativa a proceder oportunamente a la apertura de los procedimientos correspondientes. Tal afirmacin cobra relevancia si se comparan dichos lapsos con los previstos en la legislacin espaola, en la cual las faltas leves prescriben al mes, las graves, a los dos aos y las muy graves a los seis aos. B. El procedimiento disciplinario Tambin en este campo se han introducido importantes innovaciones. Por una parte, en la Ley de Carrera Administrativa derogada no se contemplaba procedimiento constitutivo alguno para la imposicin de la amonestacin escrita, lo que obraba, evidentemente, en contra del derecho a la defensa del funcionario. Por la otra, el procedimiento para la destitucin, salvo la indicacin del funcionario competente para imponerla y la obligacin de instruir un expediente, se hallaba previsto en el Reglamento General, con evidente violacin del principio de la reserva legal en materia de procedimientos, previsto ahora en los artculos 156, numeral 32 y 187, numeral 1 de la Constitucin. Por el contrario, en la Ley del Estatuto de la .Funcin Pblica han quedado establecidos, tanto el procedimiento para la amonestacin escrita, como el procedimiento para la destitucin, en un todo apegados a la disposicin constitucional que consagra el derecho a la defensa, la presuncin de inocencia, el derecho a ser odo y el principio de la legalidad de la infraccin, entre otros.

El procedimiento para la aplicacin de la amonestacin escrita El artculo 84 de la Ley del Estatuto de la .Funcin Pblica prev que si se hubiere cometido un hecho que amerite amonestacin escrita, el supervisor inmediato notificar por escrito del hecho que se le imputa y dems circunstancias del caso al funcionario para que, dentro de los cinco das hbiles siguientes, formule los alegatos que tenga a bien esgrimir en su defensa Luego, el supervisor emitir un informe que contendr una relacin sucinta de los hechos y de las conclusiones a que haya llegado. Si se comprobare la responsabilidad del funcionario, el supervisor aplicar la sancin de amonestacin escrita. Como se observa, se trata de un procedimiento breve en el cual slo interviene el supervisor inmediato pero que, sin embargo, respeta los principios del derecho a la defensa consagrados en el artculo 49 de la Constitucin. En este sentido ha de observarse que el procedimiento debe ser acorde al tipo de sancin; de all la brevedad del mismo. Quiz por esta razn, y por la circunstancia de intervenir slo el supervisor, el Legislador haya consagrado con carcter potestativo, siguiendo as los modernos lineamientos en materia de recursos administrativos, un recurso jerrquico para ante la mxima autoridad del rgano o ente de la Administracin Pblica. A este respecto ha de observarse que los recursos administrativos en la nueva ley son excepcionales. En efecto, nicamente se han previsto dos, el ya descrito y el establecido en el artculo 62 (recurso de reconsideracin contra el acto de evaluacin de un funcionario). De resto, todos los actos dictados en ejecucin de la ley agotan la va administrativa y slo puede ejercerse contra ellos el recurso contencioso administrativo funcionarial. El procedimiento para la aplicacin de la destitucin El procedimiento para la aplicacin de la destitucin se encuentra contenido en el artculo 89 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica y su estructura es la siguiente: 1. La iniciacin: El funcionario de mayor jerarqua dentro de la respectiva unidad solicita de la Oficina de Recursos Humanos la apertura de la averiguacin contra el funcionario. La resolucin por medio de la cual se inicia la averiguacin podr requerir de la mxima autoridad la suspensin del funcionario si ella fuere conveniente a los fines de la investigacin. A este respecto, en Francia y Espaa la suspensin es considerada como una

medida de urgencia destinada a impedir, provisionalmente, el ejercicio de sus funciones a un empleado a quien se le imputa una falta grave, de tal suerte que su presencia no constituya un riesgo para la investigacin o para la buena marcha de la misma. 2. La instruccin del expediente: La Oficina de Recursos Humanos instruye el respectivo expediente y determina los cargos a ser formulados al funcionario investigado. Luego, de conformidad con los principios ya estudiados que garantizan el derecho a la defensa del imputado, la Oficina de Recursos humanos notifica al funcionario investigado para que tenga acceso al expediente. En el quinto da hbil despus de notificado, dicha Oficina le formula los cargos a que hubiere lugar. En el lapso de cinco das hbiles siguientes, el funcionario consignar su escrito de descargo. Como se observa, durante el lapso previo a la formulacin de cargos, y dentro del lapso para consignar su escrito de descargo, el funcionario tiene acceso al expediente. Concluido el acto de descargo se abre un lapso de cinco das hbiles para que el investigado promueva y evacue las pruebas que considere convenientes. Dentro de los dos das siguientes al vencimiento del lapso de pruebas se remitir el expediente a la Consultara Jurdica a los fines de que opine sobre la procedencia de la destitucin. Dicho opinin no es vinculante. La decisin: La mxima autoridad del organismo de la Administracin Pblica decidir dentro de los cinco das siguientes al dictamen de la Consultara Jurdica y notifica al imputado el resultado de la investigacin. Como se observa, se trata de un procedimiento detallado y minucioso en el cual se han cumplido todos los principios que regulan el derecho a la defensa consagrado en el artculo 49 de la Constitucin, as como los postulados ya estudiados previstos en el Derecho Sancionador y, en particular, en el Derecho Disciplinario. De los trabajos citados anteriormente, se desprende que la investigacin de tipo documental dogmtico jurdica, es la indicada para analizar cada uno de los objetivos aqu planteados, a travs de la revisin, seleccin y estudio de las fuentes bibliogrficas. As como se puede conocer sus efectos dentro del proceso. |Breves consideraciones respecto al procedimiento administrativo previo a las acciones contra la Repblica Bolivariana de | |Venezuela. |

|Cuando la actividad de los rganos del Estado ocasiona daos a los particulares, stos pueden instaurar acciones | | |judiciales en contra de la Repblica. General de la Repblica -cuyo | |antecedente se ubica en la derogada Ley de la Procuradura de la Nacin y del Ministerio Pblico de 1955-, establece: manifestarlo previamente por en el caso. | constar en el mismo. | carcter previo a la instauracin | |de la demanda por parte del particular. En efecto, en el precitado Decreto con Fuerza de Ley se indica que, una vez que al| |interesado manifieste su desacuerdo con la respuesta en cuestin, o que sta no se produzca en tiempo oportuno, es que el | |interesado queda facultado para acudir a la va judicial, caracterstica sta que -ademsobliga a los funcionarios | |judiciales a declarar inadmisible las acciones que se intenten contra la Repblica, sin que se haya dado cumplimiento al | |antejuicio administrativo. | de explicar la naturaleza en beneficio del particular, a| |quien se le evitan procedimientos judiciales en aquellos casos en que es declarada procedente la reclamacin y se dispone | |su cumplimiento voluntario. | | | | | | | | | | | | |Quienes pretendan instaurar demandas de contenido patrimonial contra la Repblica deben |escrito al rgano al cual corresponda el asunto y exponer concretamente sus pretensiones

|En este sentido, el artculo 54 del Decreto con Fuerza de Ley Orgnica de la Procuradura

|De la presentacin de este escrito se debe dar recibo al interesado y su recepcin debe

|Como se observa de la norma transcrita, tal previsin constituye un mandato expreso de

|Cabe sealar que han sido mltiples las construcciones doctrinales elaboradas para tratar |jurdica del antejuicio administrativo, llegndose a considerar que el mismo est concebido

|Para otros, se vincula el antejuicio administrativo con la mejor defensa de los intereses de la Repblica. As las cosas, | |debe significarse -como lo seala la Exposicin de Motivos del precitado Decreto con Fuerza de Ley Orgnica de la | |Procuradura General de la Repblica- que este procedimiento constituye una prerrogativa procesal de la Repblica, por | |cuanto al otorgar a los particulares la posibilidad de resolver sus controversias con la Administracin en sede | |administrativa, la autoridad administrativa va a tener conocimiento de las eventuales acciones de las cuales podra ser | |objeto, todo lo cual se encuentra perfectamente enmarcado en el ordenamiento jurdico venezolano. | de fecha 4 de mayo de 1999),| |estableci: es un elemento meramente | |formal, en el sentido de un procedimiento sin significado especfico, sino el agotamiento de una va ante la | |Administracin, a los fines privilegiados para sta, de conocer el alcance de las pretensiones que podran ser deducidas | |en va jurisdiccional. El derecho protege as al organismo pblico para impedirle que la sorpresa de una demanda | |inesperada, no precedida de reclamacin alguna, pueda afectar los intereses que la administracin tutela, que es la de | |toda la colectividad. | causa eficiente la de crear una | |instancia que haga presumible una supuesta desigualdad de la Administracin respecto a los particulares. | Supremo de Justicia, en | | | | | | |Por todo lo anterior se puede considerar agotado el antejuicio administrativo porque ste no | |

|Al respecto, la extinta Corte Suprema de Justicia, en Sala Poltica Administrativa (Sentencia

|Ahora bien, como bien lo ha sostenido este Organismo, este procedimiento no tiene como

|En este sentido, resulta importante destacar que la Sala Poltico Administrativa del Tribunal

|Sentencia N 00489 publicada el 27 de marzo de 2001, con ponencia conjunta, sostuvo en torno a los requisitos de en su artculo 124, ordinal | |2, lo siguiente: ... debe afirmarse que los recursos en sede administrativa no fueron concebidos por el legislador para | |imponer una carga al administrado, sino ms bien, como un medio garantizador de la esfera jurdica de los particulares. De| |tal manera que, aun cuando en la prctica el ejercicio obligatorio de tales recursos, se ha considerado como una carga al | |administrado, debe sealar esta Sala, que tal concepcin ha sido constreida por la conducta irresponsable de funcionarios| |que, en sus quehaceres, lejos de enfrentar objetiva, imparcial y eficazmente el propsito del recurso, han desvirtuado la | |verdadera | | corresponde al cumplimiento de ninguna| |formalidad, sino como una necesidad que la propia dinmica administrativa impone en beneficio del administrado para la conciliacin, la | |Constitucin de 1999, en su artculo 258 nico aparte, reconoce los medios alternativos de resolucin de conflictos como | |parte integrante del sistema de justicia venezolano. (...) Ello obedece al inters de que se implementen mecanismos que | |permitan la solucin no contenciosa de los conflictos que puedan surgir en un momento determinado entre los particulares y| |los intereses del Estado, con el fin ltimo de garantizar de una manera efectiva la tutela de dichos intereses y la |participacin | |Lo anterior, tiene su fundamento en el hecho de que la propia administracin tiene facultad de revisar sus actos, bien sea| | en el marco de la resolucin de los conflictos. ciudadana | |ventilar la solucin del conflicto antes de acudir a la va jurisdiccional. Respecto a la figura de | |En este sentido resulta oportuno puntualizar que el uso de la va administrativa no naturaleza del agotamiento de la va administrativa. | |admisibilidad de los recursos previstos en la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia,

|de oficio o a solicitud de partes, pues como qued establecido, no es posible controlar, de una manera efectiva y rpida | |todos los actos administrativos por va judicial. De all que la solucin en cuanto a la garanta del derecho a la tutela | |judicial efectiva, no se encuentra en la eliminacin de los recursos administrativos, sino en mantenerlos para que no se | |cercene la posibilidad de que el administrado obtenga rpidamente una decisin respecto a su planteamiento... | las acciones contra la | | | | |

|De la anterior cita, debe considerarse la importancia que adquiere el procedimiento previo a |Repblica, no slo, como fue expresado anteriormente, por constituir una prerrogativa procesal de la Repblica, sino |tambin porque constituye a su vez una garanta para el particular, que podr eventualmente resolver un asunto sin resolucin de conflictos y | |controversias | | Repblica, se desprende el respeto a | |los derechos y garantas de los particulares, de all la importancia de que a stos se les proporcione una respuesta consecuencia, el antejuicio |administrativo se caracteriza por: | |a) | |tutela la Administracin. | |b) | |pleito que una de ellas quiere entablar. | | | Procurar la transigencia de las partes, con el | objetivo de evitar el | Servir para una mayor proteccin de los intereses | colectivos que | | | |oportuna y adecuada respecto a la reclamacin que formulan ante la Repblica. En | |Por tanto, del cumplimiento del propio procedimiento previo a las demandas contra la entre los particulares y la Administracin. |recurrir a los rganos jurisdiccionales, facilitando en consecuencia los mecanismos para la

|c) | | |d) | |

Configurar

una

condicin

de

admisibilidad

de

la

demanda; |

finalmente.

Servir

para

que

la

Administracin

ejerza

su

potestad |

de

auto

tutela.

|Por otra parte, cabe observar que actualmente la opinin que emita la Procuradura General de la Repblica tiene carcter | |vinculante, con el objeto -segn precisa la Exposicin de Motivos de darle relevancia y eficacia al criterio de esta | |Institucin y, de esta manera, evitar la prctica que ha venido generando la tradicin de hacer de esta consulta un acto | |formal, sin mayores consecuencias positivas, ni para el particular, ni para el Estado. | Criterios Jurisprudenciales Recurso Contencioso de Nulidad Cartel de Emplazamiento As las cosas en sentencia emitida por la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia N 02, Expediente 003-0188con ponencia del Magistrado Levis Ignacio Serpa se estableci el siguiente criterio. Corresponde a la Sala pronunciarse sobre la solicitud efectuada por la representacin de la Repblica, la cual se circunscribe a que sea declarado el desistimiento tcito en la presente causa, a tenor de lo establecido en el artculo 125 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia. A tal efecto se observa: Por escrito del 06 de noviembre de 2003, la abogada Nora Josefina Mijares Domech, actuando en representacin de la Repblica, solicit que se declarase el desistimiento tcito del presente recurso contencioso administrativo de nulidad, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 125 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, sealando que (...) de la revisin y anlisis efectuado en el expediente que cursa por ante esta instancia, identificado con el N 2003-0188, esta representacin observa, que el Tribunal libr el cartel de emplazamiento en fecha 16 de octubre de 2003 y desde esa fecha hasta hoy 6 de noviembre de 2003, han transcurrido 21 das continuos, sin que la parte accionante haya retirado el cartel de emplazamiento para su posterior publicacin y consignacin, es decir,

que la parte accionante ni siquiera ha retirado el cartel lo que evidencia su falta de inters procesal, superando con creces el lapso establecido en el artculo 125 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, demostrando expresamente sus desinters en el procedimiento por l incoado. (...) Al respecto se observa, que efectivamente esta Sala en materia de recurso contencioso administrativo de nulidad contra actos de efectos generales, como en el caso de autos, haba mantenido el criterio segn el cual, al no establecer el artculo 116 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, lapso alguno dentro del cual deba el recurrente retirar, publicar y consignar el cartel de emplazamiento, una vez librado el mismo por este Tribunal, era aplicable el lapso sealado en el artculo 125 eiusdem, esto es, quince (15) das consecutivos. Por tanto, en caso que no fuera cumplida la reseada carga dentro de ese lapso, deba esta Sala declarar el desistimiento tcito del recurso interpuesto y de suyo, la extincin del proceso, aplicando la consecuencia jurdico procesal dispuesta para tal incumplimiento en el propio artculo 125 ibidem, a no ser que se configurara la excepcin establecida en dicha norma, la cual la es, que alguno de los interesados se diere por citado y consignare el ejemplar del peridico donde hubiere sido publicado el cartel, dentro del lapso que comprende los reseados quince (15) das, ms las diez (10) audiencias que se dispone en el cartel de emplazamiento. Ahora bien, del aludido criterio esta Sala consider prudente apartarse en decisin identificada bajo el N 00915 de fecha 02 de julio de 2002 (Exp. N 01-0766), en los siguientes trminos: Ciertamente la Sala ha sostenido el criterio segn el cual, la exigencia contenida en el artculo 125 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, norma ubicada en la Seccin Tercera que regula las disposiciones aplicables a los juicios de nulidad de los actos administrativos de efectos particulares, referida a la publicacin, y consignacin del cartel de emplazamiento a los interesados, resulta tambin aplicable a los juicios de nulidad de los actos administrativos de efectos generales, regulados en la Seccin Segunda de la misma Ley. En efecto, el citado artculo 125 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia establece que si transcurren quince das continuos despus de librado el cartel de emplazamiento a los interesados, sin que el recurrente lo retire, publique y consigne la publicacin del mismo en el expediente, se entender que aqul ha desistido tcitamente del recurso interpuesto. Por su parte el artculo 116 eiusdem nicamente dispone la expedicin

del cartel de emplazamiento, si a juicio del Tribunal fuere procedente, guardando silencio respecto a las consecuencias que pudieran derivarse de la falta de retiro, publicacin y consignacin del mismo. Ahora bien, advierte la Sala que el citado artculo 125 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia establece una excepcin a la declaratoria de desistimiento tcito, cuando verificado el incumplimiento de la carga procesal que la norma impone al recurrente, alguno de los interesados se diere por citado y consignare el ejemplar del peridico donde hubiere sido publicado el cartel. En el presente caso, es el propio actor quien ha demostrado inters en mantener el proceso activo; se trata de un juicio de nulidad de actos administrativos de efectos generales, respecto al cual la norma aplicable no establece expresamente carga procesal en cuanto al retiro, publicacin y consignacin del cartel; y dado que no existe lapso de caducidad para interponer el recurso, por lo cual podra interponerlo nuevamente, despus de transcurridos los noventa das a que alude el artculo 266 del Cdigo de Procedimiento Civil; as como en aras de la celeridad procesal y en pro de garantizar el enunciado constitucional de tutela judicial efectiva, la Sala estima prudente en el presente caso, apartarse del mencionado criterio, seguido en cuanto a la declaratoria de desistimiento tcito en los juicios de nulidad de actos administrativos de efectos generales. As se declara. De la trascripcin anterior resalta, que para los casos de recursos contenciosos administrativos de nulidad contra actos de efectos generales, cuando el recurrente no cumple con su carga de retirar, consignar y publicar el cartel de emplazamiento dentro del lapso establecido en el artculo 125 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, puede el rgano jurisdiccional contencioso administrativo no aplicar la consecuencia jurdica establecida en esa misma norma, siempre y cuanto est acreditado en autos que, a pesar de dicho incumplimiento, el recurrente o, inclusive, algn interesado (estos ltimos en orden de la excepcin dispuesta tambin en la aludida norma), han demostrado de manera evidente, inters procesal en mantener el proceso activo; criterio aplicable dada cuenta que el artculo 116 eiusdem no establece expresamente carga procesal en cuanto al retiro, publicacin y consignacin del cartel, asimismo, por cuanto, no existiendo lapso de caducidad para interponer el recurso, el mismo pude interponerse nuevamente despus de transcurridos los noventa (90) das a que alude el artculo 266 del Cdigo de Procedimiento Civil; y adems, en aras de la celeridad procesal y en pro de garantizar el enunciado constitucional de tutela judicial efectiva (Ver sentencia de esta Sala N 1.108 de fecha 16 de julio de 2003).

Sin embargo, la diferencia sustancial entre el antecedente citado y lo que revela el caso bajo anlisis, lo constituye la ausencia del inters requerido para que esta Sala pueda considerar que el proceso debe continuar. En efecto, una vez librado por el Juzgado de Sustanciacin en fecha 16 de octubre de 2003 el cartel de emplazamiento, la nica actuacin que consta en autos es la solicitud efectuada el 06 de noviembre de 2003 por la Procuradura General de la Repblica, precisamente a los fines de que fuera declarado el desistimiento tcito en la presente causa. Tomando entonces en cuenta que la representacin de la Repblica ha solicitado el desistimiento del recurso de autos, y que la parte recurrente hasta el presente jams retir el cartel de emplazamiento y, en consecuencia, no public ni consign el mismo, considera esta Sala forzoso declarar desistido tcitamente el presente recurso contencioso administrativo de nulidad. As se decide. As tambin con respecto al recurso de apelacin la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia N 793 de fecha 30/05/2007, con ponencia del Magistrado Levis Ignacio Zerpa, seala lo siguiente: el caso de autos trata de apelacin oda en un solo efecto contra un auto dictado por el Juzgado de Sustanciacin de esta Sala. As se establece. Aclarado lo anterior, pasa esta Sala a pronunciarse acerca del recurso de apelacin incoado por la representacin judicial de la sociedad mercantil PDVSA Petrleo, S.A., parte intimada, contra el auto dictado por el Juzgado de Sustanciacin en fecha 7 de febrero de 2007, por medio del cual se declar improcedente la solicitud de declaratoria de decaimiento de la accin. En este orden, se observa que el Juzgado de Sustanciacin, por auto de fecha 8 de agosto de 2006, acord notificar a la parte accionante a los fines de que manifestara su inters en la demanda, a lo que el intimante dio cumplimiento por diligencia del 7 de diciembre de ese mismo ao; en tal virtud, en el auto apelado se declar improcedente la solicitud de declaratoria de decaimiento de la accin, por cuanto, efectivamente, el abogado Csar Ubn, parte actora, s haba manifestado inters en la demanda. Ello as, debe precisarse que el inters al cual se hace referencia supra, es el inters procesal, entendido como la necesidad por parte del actor, en este caso, de acudir a los rganos jurisdiccionales ejerciendo el medio procesal adecuado, si considera que sus

derechos se encuentran insatisfechos, para solicitar se le otorgue tutela judicial a su pretensiones. Al efecto, este inters debe existir a lo largo de todo proceso, ya que este elemento permite y es necesario para la bsqueda de la sentencia que restituya el alegado derecho lesionado. Al respecto, dispone el artculo 16 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo siguiente: Artculo 16. Para proponer la demanda el actor debe tener inters jurdico actual. Adems de los casos previstos en la Ley, el inters puede estar limitado a la mera declaracin de la existencia o inexistencia de un derecho o de una relacin jurdica. No es admisible la demanda de mera declaracin cuando el demandante puede obtener la satisfaccin completa de su inters mediante una accin diferente. Ahora bien, tal como se indic anteriormente, en el caso de autos se observa que el Juzgado de Sustanciacin de esta Sala acord notificar al abogado Csar Ubn, parte intimante, con el fin de que manifieste si mantiene inters en la demanda que por estimacin e intimacin de honorarios profesionales interpusiera contra la sociedad mercantil PDVSA Petrleo y Gas, S.A., no indicndose en el auto de fecha 8 de agosto de 2006, cualquier otra exigencia como sera el sealamiento de los motivos de la inactividad, conforme pretende la parte intimada. As, debe advertirse que una vez que la parte intimante manifest su intencin de continuar con la causa, despleg una actividad conforme a la exigencia dada por el Juzgado de Sustanciacin, por tanto, en el caso de autos se concluye que el actor s dio cumplimiento a lo requerido por dicho Juzgado. De otra parte, en cuanto al alegato formulado por la parte intimada, en el sentido de que debe declararse el decaimiento de la accin por no haber indicado el accionante los motivos convincentes por los cuales no compareci a los fines de instar la causa, esta Sala no tiene materia sobre la cual decidir por cuanto en el auto apelado nada se indic respecto de tal requerimiento, y la parte intimada tampoco apel del ya mencionado auto de fecha 8 de agosto de 2006, el cual qued firme. En consecuencia, resulta forzoso para esta Sala declarar sin lugar el recurso de apelacin ejercido y confirmar el auto dictado por el Juzgado de Sustanciacin en fecha 7 de febrero de 2007. As se decide. DECISIN

Con fundamento en los razonamientos anteriormente expuestos, esta Sala PolticoAdministrativa del Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara SIN LUGAR el recurso de apelacin ejercido por el abogado Alejandro Castillo, actuando con el carcter de apoderado judicial de la sociedad mercantil PDVSA PETRLEO, S.A., contra el auto dictado por el Juzgado de Sustanciacin en fecha 7 de febrero de 2007. En consecuencia, SE CONFIRMA. CAPTULO III MARCO METODOLGICO En la investigacin es necesario que los resultados obtenidos y las evidencias encontradas en relacin al problema planteado, renan las condiciones de fiabilidad, objetividad y validez interna para la cual se requiere delimitar los procedimientos de orden metodolgico. Balestrini, M. (2002) define el marco metodolgico como la instancia referida a los mtodos, las diversas reglas, registros, tcnicas y protocolos con los cuales una Teora y su Mtodo calculan las magnitudes de lo real. (p.126). En tal sentido, se desarrollan los aspectos relativos al tipo de estudio, diseo de la investigacin y los procedimientos metodolgicos para el desarrollo de la investigacin relativa al anlisis del procedimiento contencioso administrativo funcionarial. Tipo y Diseo de la investigacin De acuerdo al problema planteado, y en funcin de los objetivos propuestos, el tipo de investigacin empleado fue la denominada investigacin documental. Se parte de hechos generales para llegar a hechos particulares en aplicacin del mtodo deductivo, el anlisis e interpretacin de la informacin se basa en un anlisis e interpretacin de datos obtenidos a travs de diferentes fuentes escritas de informacin. La modalidad metodolgica para abordar esta investigacin es la de tipo documental, entendida por la Universidad Pedaggica Experimental Libertador (UPEL 2006), como: el estudio de problemas con el propsito de ampliar y profundizar el conocimiento de su naturaleza, con apoyo principalmente, en trabajos previos, informacin y datos divulgados por medios impresos, audiovisuales o electrnicos... (p. 15).

Mientras que para Arias, F. (2006) La investigacin documental es un proceso basado en la bsqueda, recuperacin, anlisis, crtica e interpretacin de datos secundarios, es decir, los obtenidos y registrados por otros investigadores en fuentes documentales: impresas, audiovisuales o electrnicas. (p. 27). El propsito de este diseo es el aporte de nuevos conocimientos. En cuanto al diseo que es bibliogrfico, el cual segn Palella y Martins (2006) se fundamenta en la revisin sistemtica, rigurosa y profunda de material documental de cualquier clase. Se procura el anlisis de los fenmenos o el establecimiento de la relacin entre dos o ms variables. (p.96). cuando el investigador opta por este tipo de estudio, utiliza documentos; los recolecta, selecciona, analiza y presenta resultados coherentes. Por otra parte, dado que en la presente investigacin se obtuvo informacin relacionada con la problemtica del procedimiento contencioso funcionarial en relacin al tribunal competente, as como la necesidad o no del agotamiento de la va administrativa para llegar a la va jurisdiccional. el nivel adoptado fue el descriptivo, el cual es definido por Hernndez y Baptista (1998): La investigacin de tipo descriptiva tiene como propsito describir situaciones o eventos. Esto es, decir cmo es y cmo se manifiesta determinado fenmeno, accin... busca las propiedades y acciones importantes de las personas, grupos, comunidades, en relacin a objetos de estudio o cualquier otro fenmeno que sea sometido a anlisis. (p.60). Tcnicas e Instrumentos de Recoleccin de Informacin La tcnica de investigacin utilizada para la recoleccin de la informacin fue la observacin documental en sus modalidades de lectura exploratoria, para identificar todos aquellos aspectos que parecieron pertinentes al estudio, la cual es definida por Alfonzo (1999), como la lectura que tiene como objetivo principal efectuar un reconocimiento de las obras existentes sobre el problema de estudio con el fin de tener una visin panormica de los documentos de que se dispone para darle solucin. (p. 71); posteriormente para tomar ideas bsicas de las obras consultadas, se utiliz la modalidad de lectura evaluativa, que consiste en una lectura lenta y compleja de las fuentes o parte de ellas, con el objeto de tomar aquellos datos que servirn de argumento vlido para el desarrollo y demostracin de las ideas enunciadas en el esquema de trabajo. (ob.cit., p. 9). Esta metodologa tiene como objetivo capacitar al investigador para leer textos descifrando su contenido bsico para que pueda encontrar su plan de ideas y sealar las

relaciones, coherencia y contradicciones entre las partes, por medio de resumen, anlisis y crtica del material bibliogrfico. En tal sentido, adems de la revisin de textos, la recoleccin de la informacin se bas fundamentalmente en la revisin e interpretacin de la normativa vigente en materia de Derecho Contencioso Administrativo y lo relativo al procedimiento Contencioso Funcionarial Adicionalmente se examinaron las sentencias sobre relacionadas con la materia objeto de estudio emitidas por los tribunales competentes, las cuales fueron utilizadas con el fin de analizar su contenido y entender los criterios expresados por los Jueces, todo ello a los fines de conocer cules son los medios o recursos a que tienen derecho los funcionarios de la administracin pblica cuando el Estado a travs de sus distintas instituciones les cercenan sus derechos en lo relativo a su relacin laboral. En cuanto a los instrumentos, definidos por Arias (2004), como un dispositivo o formato (papel o digital), que se utiliza para obtener, registrar o almacenar informacin. (p. 27), fueron utilizados: la ficha, lo disquetes y cuadernos de notas. Tcnica de anlisis de la Informacin Tomando en cuenta que la investigacin documental se basa en la informacin bibliogrfica que es el examen del material (libros, artculos tcnicos, de revistas, de peridicos, documentos de archivos, investigaciones previas, publicaciones, etc.), buscando la recoleccin de datos, hechos y experiencias de obras necesarias, que pueden ser general o especficas, para realizar una buena investigacin de antecedentes y datos sobre el tema seleccionado. Es por ello, que los medios utilizados para obtener informacin al respecto como forma de anlisis y enfoque del problema planteado, ha sido la documentacin terica relacionada con las bases legales, doctrinales, jurisprudenciales y otros trabajos; relativos al rgimen funcionarial y que como se ha examinado la situacin, sta se torna cada vez ms compleja y lo que se trata es de describir los procedimientos establecidos en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica. Procedimiento Metodolgico para el Desarrollo de la Investigacin

En lo que respecta a la metodologa aplicada al conjunto de pasos y procedimientos empleados en esta investigacin, se han recopilado datos de los diferentes textos legales a que se refiere el tema de rgimen estatutario Despus de haber seleccionado e identificado la situacin del problema, una vez revisada la bibliografa correspondiente acorde con la elaboracin del marco terico de esta investigacin, procediendo a la fase metodolgica y al anlisis de los resultados obtenidos, se proceder a formular las conclusiones y recomendaciones pertinentes para evaluar el tribunal competente para conocer del procedimiento contencioso administrativo funcionarial, dejando constancia de la importancia de que se tomen en cuenta las recomendaciones aportadas en esta investigacin. Con la finalidad de realizar esta investigacin, los procedimientos utilizados para el logro de los objetivos se cumpli por etapas de la siguiente manera: Para la escogencia del ttulo de este trabajo de investigacin, revisaron varias bibliografas, posteriormente revisaron algunos trabajos relacionados con los procedimiento contencioso administrativo funcionarial evalu a travs de la revisin de sentencias emitidas por la sala poltico administrativa del Tribunal Supremo de justicia. Se procedi a recabar la informacin de los recursos contenciosos administrativos funcionarial, as como informacin terica de la doctrina con el fin de soportar la base terica, sobre las cuales apoyar la argumentacin, objeto de esta investigacin, aunado con las referencias existentes de otros trabajos en Internet. Se revis la informacin detallada referente al ttulo de la investigacin. Se organizaron las referencias bibliogrficas con los datos ms relevantes y de mayor utilidad para el contexto de la investigacin. Esta revisin de fuentes se realiz mediante el mtodo, las tcnicas de fichas bibliogrficas, fichas mixtas y resumen, siendo las fichas un instrumento esencial en la recoleccin de la informacin. En lo que corresponde a la revisin literaria, Hernndez y otros (2000) sealan que la revisin de la literatura consiste en detectar, obtener y consultar la bibliografa y otros materiales que pueden ser tiles para los propsitos del estudio (p.23). Palella y Martins (2006), definen: Mtodos es el conjunto de procedimientos que se sigue en las ciencias para hallar la verdad (p.88). Es una va para alcanzar una meta o un fin.

En lo referente a la tcnica del fichaje se puede decir que es de gran importancia en la investigacin. Consiste en registrar los datos que se van obteniendo en la revisin bibliogrfica, en fin, en las diferentes etapas y procesos que se van desarrollando. Para Arias (1997) las fichas bibliogrficas: son una simple gua para recordar cules libros o trabajos han sido consultados o existen sobre un tema (p.167). Las fichas bibliogrficas nos ayudan a ubicar con mayor facilidad una informacin en cualquier lapso de tiempo. Despus de aplicar las tcnicas e instrumentos de recoleccin de datos, se procesa la informacin y se exponen los procedimientos de cmo se va a realizar la investigacin, as seleccionar el tema objeto de estudio y buscar antecedentes relacionados con el tema. Procedimiento Est referido a las etapas y/o fases que se desarrollaron para la realizacin de esta investigacin documental, las cuales aparecen reflejadas en el marco terico y donde se cumplieron con las actividades de las etapas siguientes: Primera Etapa: Estudio Documental. 1 Fase: Ubicacin, seleccin y extraccin de la informacin. Actividades cumplidas: a) Revisin de la literatura existente tomando en cuenta las fuentes primarias (trabajos de investigacin basado en el procedimiento contenciosos funcionarial ), secundarias (textos y trabajos relacionadas con la evolucin histrica del rgimen estatutario en Venezuela), y terciarias (libros y textos ) b) Obtencin de la literatura en las bibliotecas mencionadas en el aparte diseo de la investigacin c) Consulta de la literatura, seleccin y extraccin o recopilacin de la informacin a travs de las tcnicas apropiadas, y ya mencionadas en este captulo, por cuanto las mismas facilitarn la comprensin y anlisis del problema planteado. 2 Fase: Procesamiento y organizacin de la informacin seleccionada mediante la aplicacin de los mtodos pertinentes.

Actividades cumplidas: a) Seleccin de los mtodos, tcnicas y procedimientos a seguir en este trabajo investigativo b) Organizacin de la informacin recopilada c) Desarrollo de la perspectiva terica que ser analizada posteriormente d) Procesamiento de la informacin descriptiva lograda a travs de las estrategias metodolgicas y procedimentales. 3 Fase: Estructuracin y elaboracin del marco terico. Actividades cumplidas: a) Indagacin de los antecedentes de otros trabajos de investigacin que tuviesen incidencia con el tema planteado b) Construccin del marco terico referido a los antecedentes y resea histrica, desarrollo de los aspectos generales, para el logro de los objetivos especficos de esta investigacin. Segunda Etapa: Presentacin de conclusiones. Actividades cumplidas: a) Lectura y sntesis del trabajo investigado. b) Elaboracin de conclusiones generales y especficas en relacin al tema tratado. Tercera Etapa: Elaboracin de las recomendaciones. Actividades cumplidas: a) Revisin de la justificacin de esta investigacin documental b) Anlisis de las conclusiones a las cuales se arribar en este trabajo

c) estudio de cada una de las recomendaciones y aportes que se propondrn en este trabajo con la finalidad de que sean implementados para minimizar la problemtica planteada. Procedimiento Metodolgico para el Desarrollo de la Investigacin Presupuesto Cuadro N 1 Presupuesto de la Investigacin |Personal |de Secretaria |de Asesora |Equipos | | |Bs. |Bs. | | |300.000,00 | |300.000,00 | |Bs. | | |129.000,00 |400.000,00 |200.000,00 |3.029.000,00 | |Bs. |Bs. |Bs. | | |700.000,00 | |200.000,00 | |Bs.F. |Bs.F. |Bs.F. |Bs.F. | |Bs.F. | |129,00 |400,00 |200,00 |3029,00 | | | | | | |Bs.F. | |Bs.F. | |200,00 | | |400.000,00 |500.000,00 |1.000.000,00 | |200.000,00 | | |Bs.F. |Bs.F. |Bs.F. | |Bs.F. | |Bs.F. | |300,00 | |700,00 | | |400,00 |500,00 |1.000,00 | |200,00 | |300,00 | | | | |

|de Investigacin |Bs.

|Material de Oficina |Bs. |Uso de Computadoras,| |Fax y equipos de |Bs. |Oficina |Bibliografas |Servicios |Material |datos |Internet |Transcripcin |Transporte |Total | |Bs. | | | |Bs. |

|Reproduccin de

|Procesamiento de |Bs.

|Fuente: Elaborado por el autor Cronograma de trabajo Cuadro N 2 | |enero |Febrero

|Marzo

|Abril

|Mayo

|Junio

|Actividad | | | |

| | |

| | |

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| |

| |Julio | |

Arqueo bibliogrfico |x |x |x |x |x |x | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |Elaboracin del capitulo I planteamiento del problema | | |x |x |x |x | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |Elaboracin del Marco terico | | | | |x |x |x |x | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |Trascripcin de la metodologa utilizada | | | | | | | | | |x |x |x | | | | | | | | | | | | | | | | | |Anlisis e interpretacin de la informacin recopilada ||||| | | |x |x |x |x |x |x | | | | | | | | | | | | | | | | |Elaboracin de las conclusiones y recomendaciones | | | | | | | | | | |x |x |x |x |x |x | | | | | | | | | | | | | |Redaccin de borrador | | | | | | | | | | | | | | | |x |x |x |x |x |x | x |x |x | | | | | |Revisin y correccin de borrador | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | Presentacin del informe final del proyecto | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |x |x |x | | | |Fuente: Elaborado por el autor CAPITULO IV CONCLUSIONES De conformidad con el mandato constitucional, en Venezuela se encuentra consagrado el principio de la vinculacin estatutaria, as como el de la reserva legal en las materias objeto de esa vinculacin, al punto de que la propia Ley del Estatuto de la Funcin Pblica dispone en su articulo 2 que slo por leyes especiales podrn dictarse estatutos para determinadas categoras de funcionarios pblicos o para aquellos que presten servicio en determinados rganos o entes de la Administracin Pblica. Obviamente, tal disposicin carece de mayor relevancia en un texto legislativo pues tal principio se encuentra ya consagrado en la Constitucin. Sin embargo, tal repeticin, que no refleja otra cosa que el nfasis que se ha querido imponer en el respeto a la norma constitucional, no ha impedido que se hayan dictado un sin nmero de estatutos por las vas ms diversas, no slo por reglamentos del Poder Ejecutivo sino, lo que es ms grave, por los propios organismos a travs de sus rganos internos de direccin, todo lo cual constituye un desacato a la Norma Suprema. Se concluye que para que un empleado pblico de Carrera sea destituido vlidamente, se requiere el inicio y sustanciacin de una investigacin Administrativa, para determinar y probar la falta que amerite la mxima sancin: la Destitucin. Este procedimiento est previsto en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, y debe respetarse en l los principios

elementales de todo procedimiento disciplinario: debido proceso, presuncin de inocencia, derecho a la defensa y los principios de la racionalidad y razonabilidad de la sancin impuesta. Este procedimiento culmina con un acto Administrativo en el cual se puede declarar al funcionario pblico incurso en alguna de las faltas sancionables con la destitucin, o se puede decidir la inocencia del investigado y en consecuencia el cierre de la investigacin y el procedimiento administrativo. En cuanto a la condicin actual del funcionario pblico frente al Estado por existir un elemento de conexin entre ambos que es el denominado Hecho Social Trabajo, que es netamente de ndole laboral, y si bien es cierto no tiene utilidad alguna en la legislacin jurdica de Venezuela, la distincin entre funcionario y empleado, en cambio, ofrece inters diferenciar los agentes o servidores privados de la misma. Los agentes o servidores pblicos de la administracin son funcionarios o empleados pblicos, mencionados reiteradamente en las disposiciones constitucionales y legales vigentes en el pas, los cuales se hallan vinculados a la administracin por nexos de derecho pblico. Los agentes o servidores privados estn ligados a la administracin por nexos del derecho privado. Se concluye que los Funcionarios o empleados pblicos, son los individuos que en razn, de nombramiento de autoridad competente o de otro medio de derecho pblico, participan en el ejercicio de la funcin pblica, al servicio de las entidades pblicas estatales. Por lo tanto, es necesario acotar los elementos que integran el anterior planteamiento. Primero es necesario que el ingreso de la administracin se realice en virtud de nombramiento de la autoridad competente, de eleccin popular o del cuerpo calificado para ello, de sorteo o de otro sistema autorizado por las leyes que rijan la materia, que son naturalmente, normas de derecho publico. En un segundo elemento es indispensable que el individuo, para que pueda ser funcionario pblico participe en el ejercicio de las funciones pblicas, cuales quiera sea la naturaleza de estas. Podra tratarse del ejercicio de la funcin legislativa, administrativa o judicial, por lo que los funcionarios pblicos pueden pertenecer a la rama legislativa, administrativa o judicial. Efectivamente, si se centra por ejemplo en el caso venezolano, acontece que esta visin tradicional de la relacin funcionarial aparece distorsionada actualmente por el propio desenvolvimiento de la realidad y, sobre todo, por la entrada en vigor de la Constitucin 1999, pues sta reconoce una serie de valores y principios que hacen que nos planteemos

seriamente, si no es ya el momento de superar esa perspectiva estatutaria, anclada en el pasado econmico y jurdico. Otro aspecto importante que han resaltado algunos autores para justificar la teora unilateralista que enlaza directamente con los postulados ya desfasados de la teora poltica, es la idea de que el servicio de los empleados pblicos es una necesidad imprescindible para la propia subsistencia del Estado, as sin jueces, magistrados, sin profesores, o mdicos, etc., el Estado sera incapaz de cumplir sus propios fines y, en consecuencia, vendra a menos su propia razn de ser. El cuerpo de los empleados constituye el medio con el cual la administracin consigue sus fines. Dado, pues, que la vida del Estado no puede depender de un mero acuerdo de voluntad que puede o no alcanzarse, en todo aquello que sea necesario para la propia subsistencia del Estado, ste no acta llegando a acuerdos con los ciudadanos, sino ms bien, imponiendo su voluntad, aplicando su soberana. Cabe aqu acotar la distincin que hace el Profesor De Pedro (2004) en cuanto a la distincin entre rgano administrativo y funcionario pblico: ...Diferenciacin que, sin duda, ser ilustrativa como explicacin del tema. El primero, constituye un conjunto de competencias, es una parte de la Administracin Pblica, comparte su personalidad, se identifica con ella; el segundo es una persona fsica, un sujeto determinado, una persona que goza de unos derechos y est obligado por unos deberes, los cuales puede, incluso, ejercerlos contra la propia Administracin. Ambos, rgano y funcionario, pueden coincidir en un mismo titular y, de hecho, lo hacen frecuentemente. Son dos conceptos jurdicos yuxtapuestos y no mezclados: el rgano carece de personalidad y posee competencia; el funcionario es sujeto de derechos y obligaciones; el funcionario puede ascender o ser sancionado pero no el rgano... No obstante, la sola explicacin estatutaria, que pretende despojar de todo valor a la voluntad del funcionario pblico en la instauracin de la relacin, carecera en los momentos actuales en que vivimos de todo fundamento, por no decir que resultara completamente irrisorio, si tenemos en consideracin el cada vez mayor nmero de personas que aspiran a ocupar puestos en la funcin pblica. No se discute aqu, pues, la premisa de la que se parte, toda vez que es indiscutible que para el cumplimiento de los fines que el Estado tiene atribuidos, deviene imprescindible contar con medios personales, esto es, con funcionarios pblicos, que sean capaces de llevar a cabo todas aquellas actividades que sean necesarias

para el adecuado servicio y consecucin de los intereses generales. Ahora bien, parece a todas luces exagerado, anular la voluntad del funcionario pblico por entender nicamente que algo tan importante como la permanencia del propio Estado, no puede dejarse al albur de un mero acuerdo de voluntades con los particulares, que podra o no darse. Por lo anteriormente expuesto, se evidencia estar de espaldas a la realidad, cuando el Estado hace gala de un cmulo de personas que ejercen funcin pblica, sin estar amparados por la condicin de empleados de carrera, surgiendo variados funcionarios, que an ejerciendo funcin pblica, no gozan de la estabilidad propia de estos. Por su parte, el Juez Administrativo, a travs de sus innumerables decisiones, ha ido forjando un Derecho de la Funcin Pblica cuya principal caracterstica ha consistido tradicionalmente en el carcter desigual de las relaciones que unen a las Administraciones Pblicas con las personas que les sirven: al participar directamente en la ejecucin misma del servicio pblico, y su situacin jurdica. La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su artculo 146 , deja como nica alternativa, que el ingreso a la Funcin Pblica fuese por medio de concurso, eliminndose el ingreso irregular, va contractual, para formar parte del funcionariado pblico, pero no elimin el contrato en si mismo, lo que debi ser una consecuencia lgica; pero este ingreso irregular, sigue sucediendo y, cada da con mayor fuerza. Como se dijo anteriormente, la competencia para solucionar los conflictos que se planteen entre la administracin y su personal va a ser distinta segn se trate de funcionarios o de personal laboral. Si se trata de aqullos, ser competente la rama contenciosoadministrativa; si por el contrario se trata de personal sujeto al Derecho del trabajo, la competencia ser de los tribunales Laborales. La distincin no es en absoluto insignificante, sobre todo si se tiene presente el carcter tuitivo, que caracteriza a la Jurisdiccin Social y que la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa es considerada como una Jurisdiccin mucho ms lenta, ms cara, ms tcnica y ms alejada del justiciable. Como se demuestra con el cierre de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, por un ao y nada significativo ocurri en el pas por ello. Ahora bien, De lo anteriormente expuesto y visto que el tema tratado se refiere al Procedimiento Contencioso Administrativo Funcionarial, podemos concluir que el objetivo en estas notas es referirse a los aspectos ms relevantes y determinar como estn estos integrados al panorama Jurdico Contemporneo, pretendiendo es, de contribuir a llenar

esos vacos, que existen en cuanto al estudio de la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, obedeciendo tambin a la satisfaccin a una necesidad inmediata, la de dotarnos de una gua orientadora y fiable dentro del tema aqu desarrollado, sin pretender sustituir lo trabajos y estudios que en materia Contencioso Administrativa circulan y contribuyen a la formacin jurdica de nosotros como estudiantes profesionales del Derecho. Proveer a los participantes una clara visin de los deberes y derechos de los funcionarios pblicos. Proporcionar, as mismo, a los conocimientos idneos sobre el correcto manejo de los organismos dependientes del Estado; la efectiva Gerencia en el sector pblico. Dar una visin general sobre el Procedimiento Contencioso Administrativo Funcionarial. Por lo que respecta a la jurisprudencia, como hemos visto, salvo en una sentencia aislada, el respeto al principio estatutario y al de la reserva legal ha quedado preservado. En este sentido la Ley a la que ya se ha hecho referencia, atribuye a los Juzgados Superiores Contenciosos Administrativos la competencia para conocer en primera instancia, las controversias que surjan entre la Administracin Pblica y los funcionarios a su servicio. Corresponde a la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo el conocimiento en segunda instancia, de las apelaciones que se intenten contra las decisiones de dichos Juzgados. Se puede inferir en cuanto a la Legitimacin Pasiva, en el contencioso funcionarial el legitimado pasivo ser el ente pblico autor del acto, actuacin, omisin, abstencin o negativa accionada. En relacin a la competencia para conocer del contencioso funcionarial, establece el artculo 93 de la LEFP., que corresponder a los tribunales competentes en materia contencioso administrativo funcionarial (Tribunales Superiores en lo Civil, Mercantil y Contencioso Administrativo con alzada en la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), conocer y decidir todas las controversias que se susciten con motivo de la aplicacin de esta Ley. La Constitucin Nacional (1999), estableci el principio general en materia de cargos dentro de la administracin pblica, que todos son de carrera excepto los de eleccin popular; los de libre nombramiento y remocin, as como otros tipos que indique la ley, siendo esta orientacin constitucional, piedra angular del Derecho Administrativo Funcionarial, lo que permitir desarrollar una administracin pblica moderna, dinmica y eficiente se concluye que:

1. Todo el cmulo de situaciones administrativas que prevn la Constitucin Nacional (1999) conforme al artculo 144 y el Estatuto de la Funcin Pblica constituyen un compendio normativo sobre ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios pblicos, lo que permite tener un mecanismo jurdico-administrativo funcionarial. 1. Una denominacin muy importante en el estatuto de la funcin pblica es el funcionario de carrera, lo cual en la jurisprudencia venezolana queda contemplado cuando: a) Se ingresa mediante concurso. Los funcionarios con ms de diez aos en la administracin pblica; los que aprobaron el examen de suficiencia tienen su derecho a la estabilidad. b) Los funcionarios con ms de diez aos en la administracin pblica; los que aprobaron el examen de suficiencia tienen su derecho a la estabilidad. 2. Destaca el hecho de que el personal contratado, de acuerdo con el rgimen del Estatuto de la Funcin Pblica, no forma parte de dicho rgimen por tanto est relacin laboral se rige por la Ley Orgnica del Trabajo (1990), lo cual es muy positivo porque los deslind de la funcin pblica. 3. La jurisprudencia venezolana defini como cargos de alto nivel y de confianza aquellos que tienen una identificacin poltica con las directrices que puedan establecerse en un momento determinado, y por su jerarqua son de libre nombramiento y remocin. En tanto que los cargos de confianza son aquellos cuyos titulares ejercen la jefatura o responsabilidad en determinadas unidades y cuyas decisiones pueden comprometer a la Administracin Pblica. 4. No obstante que el funcionario pblico goza como todo ciudadano de las libertades individuales en el ejercicio de su cargo se encuentra en un estado de supeditacin al ordenamiento jurdico, con lo cual su derecho constitucional a la libertad de expresin (entendida como la factibilidad de exteriorizar o difundir libremente su pensamiento ideas y afirmaciones, oralmente o por escrito) se encuentra comprimida por la Ley funcionarial a determinadas condiciones y limitaciones administrativas. 5. Estableci la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica la garanta al debido proceso para el funcionario o funcionaria pblico, en caso de ser objeto de una medida disciplinaria de destitucin. Tal prerrogativa, que no es otra cosa que el respeto por la autoridad administrativa a cada una de las fases que componen el iter procedimental, est provista

como se ha explicado, de una serie de caractersticas sobre todo en materia de lapsos que tienden a darle celeridad, economa y prontitud a la decisin que se pueda adoptar al respecto. Cuando se habla de la importancia del agotamiento de la va administrativa se hace referencia a la necesidad de acabar o hacer de todos aquellos recursos presentes en la va administrativa, para poder as acudir a aquellos recursos contenciosos administrativo presentes en la va jurisdiccional. El agotamiento de la va administrativa puede darse a y travs de actos que la agoten directamente o a travs de aquellos actos que si bien agotan la va administrativa esto es de manera indirecta por cuanto se llevar a cabo dicho agotamiento a travs del recurso de mediacin, mediante el recurso jerrquico o el agotamiento de la va administrativa que se presenta en las decisiones de los Institutos Autnomos. Se est en presencia del agotamiento de la va administrativa por actos que la agotan directamente por ejemplo en la decisin de un Ministro (dicha decisin fue producto de un procedimiento administrativo y como consecuencia es un acto administrativo) en donde el administrado decide no acudir a la va jurisdiccional y como consecuencia hacer uso de los recursos contenciosos administrativos, y en cambio el interesado intenta un recurso de reconsideracin, en este caso el administrado deber esperar que el plazo de decisin de dicho recurso para usar los recursos contenciosos administrativos. Esto no se presenta en los actos que no agotan la va administrativa de forma directa por cuanto estos tienen otros procedimientos, distintos entre si y cuya relacin se encuentran en que hacen que se agote la va administrativa. Cuando hablamos del recurso de reconsideracin nos referimos a que para agotar la va administrativa es necesario interponer un recurso de reconsideracin ante el rgano que emano dicho acto o decisin y este tendr un periodo de 15 das hbiles para resolverlo. Aquellos actos que no agotan la va administrativa directamente como lo es el recurso jerrquico, nos referimos a que cuando la decisin o acto sea emanado por un inferior administrativo o en otras palabras por un subordinado del Ministro, dicha decisin puede ser reconsiderada (el administrado haciendo uso del recurso de reconsideracin ante el superior jerrquico que emiti dicho acto o decisin) por el Ministro y de esta manera se agota la va administrativa.

La ultima forma de agotamiento indirecto de la va administrativa es el que se presenta en el caso de las decisiones de los Institutos Autnomos; en esta situacin debe inicialmente intentarse un recurso de reconsideracin ante el rgano subalterno del Instituto Autnomo, luego si el administrado no queda conforme se intenta el recurso jerrquico ante los rganos superiores de dicho Instituto Autnomo. Por ultimo una vez emitida dicha opinin del rgano superior del instituto autnomo, se intenta nuevamente el recurso jerrquico pero ante el Ministro de Adscripcin y con esta decisin del Ministro, se agota la va administrativa. LISTAS DE REFERENCIAS lvarez N., et al. (2003). Avances Jurisprudenciales del Contencioso Administrativo Barquisimeto. Barquisimeto: Ed Horizonte. XXVIII Jornadas J. M Domnguez Escovar en homenaje a la memoria del Dr. Eloy Lares Martines. Arias, Fidias G, (2006), El Proyecto de investigacin, Caracas Editorial Episteme

Balestrini Miriam (2001) Metodologa para la presentacin de informes, Caracas Consultores Asociados ABL Servicio Editorial Briceo Vivas y Joaqun Dos Santos (2006), Estudios a la Ley del Estatuto de la Funcin Publica Caballero O, Jess (2005) El Derecho del Trabajo en el Rgimen Jurdico del Funcionario Pblico. Ediciones Paredes Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. (2000). Gaceta Oficial de la Republica Bolivariana de Venezuela, 5453 (Extraordinaria), Marzo 24, 2000. De Pedro Fernndez A., et al. (1994). Manual de Contencioso Administrativo Caracas. Ed. M. & H. De Sans Hildelgard R., et al. (2006). Rgimen Jurdico de la Funcin Publica en Venezuela Caracas. Ed. Vadell Hemanos. Fernndez, (2002) en su investigacin, titulado "Comentarios a la Ley del Estatuto de la Funcin Publica",

FUNEDA Estudios de Derecho Administrativos y el Centro de Investigaciones Jurdicas (CEIN), (2006), en el tomo I del libro en Homenaje a la Doctora de Sanso Gustavo Briceo V., Pedro Fernndez A., et al. (2006). Ley del Estatuto de la Funcin Publica Caracas. Ed. Jurdica Venezolana. J. M Domnguez Escovar, (2003). Avances Jurisprudenciales del Contencioso Administrativo Barquisimeto. Lares Martines E. (1996). Manual de Contencioso Administrativo Caracas. Ed. Intertextos Consultores. Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, publicada en Gaceta Oficial N 37.522, de fecha 06 de septiembre de 2002. Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica del 13 de noviembre de 2001 Miguel Snchez. Morn (2001) ", Derecho de la Funcin Pblica, Madrid. Pgina Web; www.monografias.com. Ramn PARADA, Derecho Administrativo 1, Madrid, 2003 Fuentes Jurisprudenciales Sentencias de la Corte Primera en lo Contencioso Administrativo, de 28 de septiembre de 1995, caso: J. Caldern vs. INCE., y sentencia de 7 de diciembre de 2000, caso: UCV. Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional, de fecha 1 de agosto de 2000. Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Poltico Administrativa el 13 de abril de 2002. [pic]