PODER CONSTITUYENTE

1 Concepto e importancia del Poder Constituyente. 2 La soberana como fundamento del Poder Constituyente. Caractersticas. 2.1 Tesis de Rousseau y Sieys. 2.2 La soberana en la opinin de otros autores. Hans Kelsen, Carl Schmitt, Jorge Carpizo y Snchez Agesta. 3 Integracin, funciones y lmites de la Asamblea Legislativa. 4 Diferencias entre Poderes Constituidos y Poder Constituyente. 4.1 Asamblea constituyente y rgano legislativo ordinario.

1. Concepto e importancia del Poder Constituyente Entendemos al poder como una fuerza externa sobre una cosa o persona, o bien sobre la pluralidad de las mismas. As podemos definir al Poder Constituyente como una potencia que establece un nuevo orden constitucional. El objetivo principal del Poder Constituyente es crear la Constitucin donde se encuentre estructurado de manera normativa al pueblo y a los rganos del poder al igual que proteger los derechos fundamentales. Este poder es de suma importancia, pues adems de crear la Constitucin, la crea velando por los intereses del pueblo ya que el valor fundamental del poder constituyente es la Soberana. El poder Constituyente crea un nuevo arreglo institucional, es decir crea una nueva Constitucin.

2 La soberana como fundamento del Poder Constituyente. Caractersticas La soberana es el poder supremo en el Estado y es indispensable para la creacin del mismo, por dicho motivo existe un vnculo indispensable entre soberana y Poder Constituyente, sustenta en el poder soberano. Adems, el poder Constituyente debe ser supremo, independiente, coercitivo, que haga valer sus resoluciones, ilimitado, indivisible e inalienable. La supremaca radica en su actuar sobre los otros poderes (Poderes Constituidos); su la legitimidad del poder Constituyente se

independencia se manifiesta al no estar subordinado a algn poder interno o externo del Estado; al ser coercitivo puede someter a los Poderes Constituidos y a la vez hace valer sus resoluciones. As pues, el Poder Constituyente no se podra entender si no existiera el concepto de soberana ya que este, forzosamente, debe de ser soberano. Citando a Quiroz Acosta es importante el concepto de Poder Constituyente: a) por tratarse del creador del orden jurdico; b) por ser un puente de contacto del derecho constitucional con otras disciplinas; c) porque nos permite entender la naturaleza misma del Derecho Constitucional.1

2.1. Tesis de Rousseau y Sieys Jean Jaques Rousseau es uno de los grandes influyentes para la existencia de la soberana popular y por ende del Poder Constituyente. Con su tesis de la voluntad general nos deja manifiesto que la soberana popular, traducida en voluntad general, es perteneciente al pueblo y sin ella no se pueden dirigir las fuerzas del Estado siguiendo el bien comn. Emmanuel Sieys en su obra El Tercer Estado nos dice que la Soberana Popular recae en la nacin entendindose a esta como un conjunto de personas pertenecientes a un Estado con igualdad en derechos e igualdad en condiciones, con un pensamiento singular. La soberana emana de la nacin y esta es superior a la Constitucin, no hay nada antes y despus de la nacin solamente el derecho natural. Dicho lo anterior el poder Constituyente es el poder del pueblo para crearse su Constitucin, la misma Constitucin ceder y regular a los poderes constituidos; para que exista la legalidad de la Constitucin debe de haber un poder constituyente que se encuentre por encima de los constituidos dando una revisin a la Constitucin mediante un procedimiento estricto y formal, y la

Quiroz Acosta, Enrique. Lecciones de Derecho Constitucional, t. I, Editorial Porra, Mxico, 1999, p. 87

organizacin de un control jurisdiccional ordinarias.

de la constitucionalidad de las leyes

Podemos notar que ambos autores manejan a la Soberana Popular como fundamento para la asignacin de poderes constituidos (gobernantes) y el control de los mismos, mediante el ordenamiento de una Constitucin, y de facto para la creacin del Poder Constituyente. Cabe sealar que el poder Constituyente no estar flotando en el aire como una idea, sino que se representar mediante una Asamblea.

2.2 La soberana en la opinin de otros autores. Hans Kelsen, Carl Schmitt, Jorge Carpizo y Snchez Agesta. Recordando la Teora Pura del Derecho de Hans Kelsen donde nos dice que la norma hipottica fundamental es la norma primera y nica de la cual emana la Constitucin, con la fuerza suficiente para crear todo un orden jurdico. Entonces al ser el Poder Constituyente el que crea la Constitucin encontraramos al primero en la norma hipottica fundamental, sin embargo no creo que la soberana la encontremos en la norma hipottica fundamental, como lo hace Quiroz Acosta, pues aquella es un concepto con una valoracin axiolgica y Kelsen era puramente positivista, no cabe dentro de su pensamiento y teora. Por otro lado Carl Schmitt no cree que la Constitucin se fundamente en una norma, ms bien nos dice que se fundamenta en la decisin poltica que toma un gobernante; as pues define al Poder Constituyente como la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la decisin del conjunto, sobre el modo y la forma de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo.2

Ibidem N 1 p.86

Jorge Carpizo nos dice que el Poder Constituyente es la capacidad que tiene la propia comunidad para estructurar una Constitucin, as tomar la decisin de la organizacin jurdico poltica de la misma. Finalmente Snchez Agesta sigue la postura epistemolgica de Kelsen, pero asume que el Poder Constituyente es trascendente al positivismo jurdico ya que se apoya en valores superiores de este; as pues, nos dice que el Poder Constituyente pertenece al pueblo, sin la intervencin de este no se podra obtener beneficios del mismo.

3. Integracin, funciones y lmites de la Asamblea Legislativa Para que se pueda ejercer el Poder Constituyente es necesario que el pueblo designe unos cuantos representantes populares para fines prcticos en cuanto a la creacin de la Constitucin, a los representantes populares se les denominar Congreso o Asamblea Constituyente la cual elaborar la Constitucin siempre salvaguardando y representando la voluntad del pueblo imperando la soberana popular, esto ser efectivo mediante el nombramiento de autnticos

representantes dentro de la misma Asamblea quienes salvaguardarn la soberana popular. Adems del Poder Constituyente y de los Poderes Constituidos, tambin existe el Poder Revisor o Poder Constituyente Permanente quien adecuar y modificara la Constitucin y es, aparentemente, ilimitado. Ahora bien, el Poder Constituyente sirve para la creacin de la Constitucin o la creacin de una nueva Constitucin en caso de que la anterior en su totalidad sea inservible ya sea porque viole los derechos fundamentales de los particulares o de la sociedad, tambin en casos en los que el Estado se encuentre ante peligro y por los regmenes polticos que se manejen dentro del pas. Para la creacin de una nueva Constitucin muchos autores se cuestionan de la posibilidad y de la limitacin del mismo poder, si bien ya dijimos que las capacidades del poder

constituyente son ilimitadas dentro de la nacin podemos encontrar limites internacionales donde se encentren involucradas cuestiones sociolgicas, histricas y polticas un ejemplo pueden ser los tratados internacionales forzosamente deben de respetarse, las cuestiones sociales e que

histricas en

cuanto al desarrollo del pas y de las costumbres que hayan en el mismo, y los factores reales del poder que tienen fuerza metajurdica dentro de la regulacin de la estructura gubernamental.

4 Diferencias entre Poderes Constituidos y Poder Constituyente

PODER CONSTITUYENTE

PODER CONSTITUIDO

Es un poder ilimitado.

Tiene lmites y los encontramos en la Constitucin. Es un poder que se deriva de la Constitucin, es un poder creado por el Poder Constituyente. Tienen diversas funciones. Son los que gobiernan. Son derivados de la Constitucin, esta los asigna.

Es un poder que se encuentra en s, es creador de todo el orden jurdico. Existe para una sola solucin en cuestin. (crear la Constitucin). No gobierna. Es anterior a los constituidos, es el autor de la Constitucin. Es un poder originario, soberano, ilimitado y transitorio.

4.1 Asamblea Constituyente y rgano legislativo ordinario.

La Asamblea Constituyente es la que crea el Poder Constituyente y este opera a travs de aquella; la funcin primordial de esta es crear la Constitucin siempre haciendo valer la soberana popular; al momento de crear la Constitucin debe prever la existencia de poderes constituidos. Tiene un mandato amplio y no especficamente determinado en el cual no se le instruye cmo es que va a disear cada Poder Constituido. El fundamento de esta Asamblea es subjetivo (la soberana del pueblo) y no jurdico. Se encuentra por encima del orden jurdico y no se crea con la intensin de que permanezca por tiempo indeterminado, una vez que crea la Constitucin ya no tiene sentido lgico para que siga existiendo. El rgano legislativo ordinario tiene como funcin actualizar la ley, se instalan en una o dos cmaras; a diferencia de la Asamblea Constituyente, este s tiene un mandato especifico, acotado y determinado por la Constitucin y conforme a ese mandato se debe organizar, su mandato es estrictamente jurdico. El rgano legislativo tiene diversas funciones y materias sealadas por la Constitucin. Finalmente el rgano legislativo ordinario desarrolla sus funciones y permanece su organizacin por tiempo indeterminado, permanece conforme a su propia naturaleza.

BIBLIOGRAFA __________________________________________________ Quiroz Acosta Enrique, Lecciones de Derecho Constitucional, Editorial Porra, Mxico 2002.