ASPECTOS GENERALES DEL DELITO DE ESTAFA

Abog. Alan Sillerico Segurondo1

1. Introduccin
Actualmente en la jurisdiccin penal da a da se vienen siguiendo causas por el delito de Estafa el cual surge de meras relaciones contractuales de orden civil o comercial, lo cual es incorrecto, ya que al momento de firmar un contrato, ya sea de naturaleza civil, administrativa o comercial, ambas partes prestan el consentimiento de someterse a la jurisdiccin correspondiente (ej. Civil), sin embargo, mayormente la parte cumplidora en caso de incumplimiento de la otra parte, para poder solucionar sus controversias, el asunto lo somete a la jurisdiccin penal, es as que los mismos Fiscales y autoridades jurisdiccionales Jueces de instruccin penal, Jueces de sentencia y Tribunales de sentencia- prosiguen con la causa hasta dictar sentencia condenatoria, en su caso. En este sentido es que vi necesario ver algunos aspectos generales del delito de Estafa, para poder conocer un poco ms sobre este tipo penal y realizar una adecuacin correcta del hecho al tipo penal. En este trabajo por tratarse de un artculo sobre los aspectos generales del delito de estafa- solamente nos limitamos a estudiar y analizar los aspectos ms relevantes del delito de estafa y sus elementos constitutivos para poder realizar una imputacin objetiva de este delito.

2. Estafa 2.1. Concepto

El Cdigo Penal boliviano en su art. 335 define al delito de Estafa de la siguiente manera:
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Abogado con Titulo en Provisin Nacional de la Universidad de Aquino Bolivia, Diplomado Superior en Educacin Superior de la Universidad de Aquino Bolivia, Especializacin Superior en Anlisis Jurdico de Contratos Civiles y Comerciales de la Universidad Andina Simn Bolivar, Maestra en Ciencias Penales y Criminolgicas de la Universidad Mayor de San Andrs. Es Autor de varios Libros y Artculos. alansillerico@hotmail.com

(Estafa).- El que con la intencin de obtener para s o un tercero un beneficio econmico indebido, mediante engaos o artificios provoque o fortalezca error en otro que motive la realizacin de un acto de disposicin patrimonial en perjuicio del sujeto en error o de un tercero, ser sancionado con reclusin de uno a cinco aos y con multa de sesenta a doscientos das. El concepto de Estafa se estructura, pues, con un ataque a la propiedad, consistente en una disposicin de carcter patrimonial perjudicial, viciada en su motivacin por el error que provoca el ardid o el engao del sujeto activo, que persigue el logro de un beneficio indebido para s o para un tercero2. Ahora bien, cabe hacer notar que nuestro Cdigo Penal clasifica a la Estafa en el Captulo titulado Estafa y otras defraudaciones, sin embargo, debemos hacer notar que todas estas figuras insertas en este captulo son defraudaciones, incluido el delito de estafa. Segn Carlos Morales Guillen3, la estafa es el tpico delito fraudulento contra el patrimonio. Es el fraude por excelencia. Su frecuencia va conexa al desarrollo del comercio y tambin al refinamiento de las manifestaciones del instinto depredatorio.

2.2. Sujetos
Toda vez que este delito es un delito impropio, segn Carlos Creus4, cualquier persona puede ser autor del delito, pero no ocurre lo mismo con el sujeto pasivo, que tiene que ser alguien con capacidad psquica para tener una nocin correcta respecto de aquello sobre lo cual lo induce en error el agente, puesto que, de otra manera, no podr ser engaado en el sentido de la ley. Quien despliega medios ardidosos para hacerse dar algo por un infante de pocos aos o por un enfermo mental que no sabe lo que hace, comete hurto, no estafa.

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FONTAN BALESTRA, Carlos, Ob. Cit., Tomo VI, p. 121. MORALES GUILLEN, Carlos, Cdigo Penal, Ed. Gisbert y Cia. S.A., ed. 1993, La Paz, p. 781. 4 CREUS, Carlos, Ob. Cit., Tomo I, p. 503.

Sin embargo, la persona engaada no siempre se identifica con la persona que sufri el perjuicio patrimonial. No importa que sea desconocida la persona defraudada5.

2.3. Bien jurdico protegido

En el mbito general de la Estafa, la doctrina discute si lo protegido por estos delitos es el patrimonio en su conjunto, concebido como universitas iuris, o si, por el contrario, los que se ven afectados son los elementos integrantes del patrimonio. La doctrina mayoritaria se ha pronunciado a favor de la segunda postura6. En derecho penal, afirma Muoz Conde, carece de relevancia la distincin entre el patrimonio entendido como universitas iuris, es decir, como totalidad, y el patrimonio entendido solo en sus elementos integrantes. En derecho penal no existen delitos dirigidos contra el patrimonio en su totalidad; lo que hay son delitos, como, por ejemplo, la estafa, que se dirigen contra elementos integrantes del patrimonio, aunque sin concretarse en alguno determinado. Adems, debemos entender tambin que el bien jurdico protegido del delito de Estafa es el patrimonio o propiedad, toda vez que este delito se encuentra previsto y sancionado dentro de los delitos contra la propiedad.

2.4. Consumacin y tentativa

Segn Villamor Lucia7, la consumacin se produce en el momento en que el sujeto activo obtiene el beneficio o ventaja econmica. Sin embargo, para Carlos Creus8, el delito de estafa se consuma cuando el sujeto pasivo realiza la disposicin patrimonial perjudicial, sin que interese, que ella se transforme en beneficio para el autor o para un tercero. En lo personal tambin nos acogemos a esta segunda postura, toda vez que nuestro Cdigo Penal indica el que con la intencin de obtener para s o un tercero un beneficio
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VILLAMOR LUCIA, Fernando, Ob. Cit., p. 310. BOUMPADRE, Jorge Eduardo, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Tomo 2, Ed. Astrea, ed. 2009, Buenos Aires, p. 120. 7 VILLAMOR LUCIA, Fernando, Ob. Cit., p. 312. 8 CREUS, Carlos, Ob. Cit., p. 502.

econmico indebido, claramente este artculo no nos dice que necesariamente tenga que haber un beneficio econmico, toda vez, que basta la intencin. En cuanto a la tentativa, comienza con el despliegue del procedimiento ardidoso o engaador para lograr del sujeto pasivo la disposicin patrimonial perjudicial. Cuando, en el caso concreto, el medio es totalmente inidoneo para inducir en error al sujeto pasivo, podramos encontrarnos con una tentativa de delito imposible, lo cual es distinto de querer estafar a un sujeto que no puede realizar la disposicin patrimonial perjudicial que el agente persigue, pues entonces se dar un caso de delito putativo9.

2.5. Elementos constitutivos del tipo penal de Estafa

Segn Jorge Boumpadre10, los elementos que deben concurrir para la configuracin del tipo de Estafa son: a) una conducta engaosa, que constituye el elemento central en al estafa; b) el error de otra persona, causado por el comportamiento engaoso; c) una disposicin patrimonial que tiene su causa en el error; y d) un perjuicio econmico para el sujeto pasivo o para un tercero, que es consecuencia del acto de disposicin. Sin embargo nosotros tambin agregamos que como elemento constitutivo del tipo de Estafa tambin es el beneficio perseguido. Ya que nuestra normativa penal as lo exige indicando: () con la intencin de obtener para s o un tercero un beneficio econmico indebido, ().

2.5.1. Conducta engaosa

El art. 335 del CP, claramente indica: El que con la intencin de obtener para si o un tercero un beneficio econmico indebido, mediante engaos o artificios, lo cual nos da a conocer el primer elemento constitutivo del delito, el cual es la conducta engaosa. Carlos Creus11 al respecto nos dice que el medio para lograr la disposicin patrimonial perjudicial es el fraude, que est integrado por las acciones tendientes a simular

Ibidem. BOUMPADRE, Jorge Eduardo, Ob. Cit., P. 128. 11 CREUS Carlos, Ob. Cit., p. 495.
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hechos falsos, disimular los verdaderos, o falsear de cualquier modo la verdad, dirigidas al sujeto a quien se pretende engaar con ellas. Sobre el engao, se han dado diferentes criterios. Los franceses sostienen la teora de la mise en scene, es decir, aquel engao conseguido mediante afirmaciones que lleguen a convencer a la vctima. Se cita, a este respecto, el ejemplo del que compra un objeto del cual el vendedor afirma falsamente que es oro. Este caso, la doctrina lo considera nicamente impune. Pero si el vendedor agrega a dicho objeto una marca correspondiente a metales preciosos, entonces se configura la estafa, por que el engaado est obligado en cierto modo, a considerar como verdadero lo que se le expone12. A decir de Jorge Boumpadre13, el engao constituye, en realidad, la caracterstica de la estafa; le da fisionoma propia al delito y los distingue de las dems formas de agresin al derecho patrimonial. Es un elemento intelectual o inmaterial, cuya gnesis se produce en la psiquis del individuo. Es un componente esencial de la estafa y preside todo el tipo, hasta el punto de que su ausencia lo elimina. En general hay acuerdo en calificar el ardid como un artificio empleado hbil y maosamente para el logro de alguna cosa. El engao, en cambio, es la falta de verdad en lo que se dice, piensa o hace. Recordando la clsica definicin de Anton Oneca, el engao es la simulacin o disimulacin capaz de inducir a error a una o varias personas14. Gramaticalmente ardid significa tanto como artificio, medio empleado hbil y maosamente para el logro de algn intento. La ley equipara el ardid, el engao, y por engao se entiende falta de verdad en lo que se piensa, se dice o se hace creer. En cuanto al ardid, si bien, nuestro cdigo no usa ese trmino, es un sinnimo de engao.

2.5.1.1. La simple mentira y el silencio

A decir de Carlos Fontan15, la simple mentira n o configura engao, esta es la opinin dominante entre muchos autores y en la jurisprudencia, puesto que la idea de

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VILLAMOR LUCIA, Fernando, Ob. Cit., p. 311. BOUMPADRE, Jorge Eduardo, Ob. Cit., p. 128. 14 Idem. 15 FONTAN BALESTRA, Carlos, Ob. Cit., Tomo VI, pp. 40-43.

engao no supone artificios ni actividad maosa, lo cierto es que entre mentira y engao media diferencia. Lo primero supone afirmar una falsedad cuya creencia queda librada a la buena fe del tercero; lo segundo implica algo mas: cierta entidad objetiva que permita reconocer la existencia del nexo causal entre el engao y el error de modo que este no pueda ser atribuido nicamente a la credulidad, que el individuo solo puede reprocharse a si mismo, al menos jurdicamente. El mismo autor en cuanto al silencio nos dice que el silencio como posible actitud determinante del error, debe ser resuelto manejando los mismos elementos de juicio, a los que ha de sumarse la aplicacin de los principios generales en materia de tipicidad de las conductas omisivas. Cuando la ley quiere dar carcter de ardid al silencio, lo dice expresamente, sin apartarse de las normas comunes de la omisin tpica. Sin embargo en este aspecto hay varia posiciones, la primera seria que no hay estafa por omisin, porque estaramos frente al mismo caso de la mentira ya que no hubo un engao, sin embargo, para otros autores si existe la estafa por omisin. Por lo que nosotros consideramos que no existe estafa por omisin, toda vez que no hay una conducta engaosa.

2.5.2. El error
Segn Fontan Balestra16, el error es la falta de conocimiento o el conocimiento falso de algo. El nexo causal de la estafa debe establecerse entre le ardid o engao y el error que decide a tomar la disposicin de carcter patrimonial. En este delito se requiere, pues, una doble relacin: el medio fraudulento debe haber provocado el error y este, a su vez, debe haber sido determinante de la prestacin. Sin error no hay estafa. Por eso, hay hurto y no defraudacin en la accin de quien, valindose de cualquier ardid, distrae al cajero para apoderarse el mismo o un tercero del dinero, porque en tal caso la voluntad del cajero no interviene para nada en el cambio de manos del bien. Por otra parte, el fraude tiene que estar enderezado a crear un error patrimonialmente relvate: cuando no recae sobre el alcance patrimonial de la disposicin a

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FONTAN BALESTRA, Carlos, Ob. Cit., Tomo VI, p. 47.

la que se pretende inducir al sujeto pasivo, sino sobre circunstancias accesorias, no estaremos en el terreno de la estafa (vender un automotor con un motor comn, desfigurndolo para que parezca de competicin puede ser una estafa, pero, en principio, no lo ser vender un auto de competicin asegurando que con l se podr ganar determinada carrera)17.

2.5.3. Disposicin patrimonial

La dinmica de la estafa, segn venimos diciendo, requiere para su perfeccin que ha consecuencia del engao y el consiguiente error del sujeto pasivo, derive causalmente un acto de disposicin patrimonial lesivo para la vctima o para un tercero. El acto de disposicin patrimonial ha sido definido por la doctrina como aquella accin positiva, omisiva o de tolerancia que produce en forma directa e inmediata, una disminucin del patrimonio18. Los objetos de la estafa, son pues, mltiples, pero todos ellos estn referidos a valores que conforman la completividad del patrimonio atacado en el momento de la conducta estafatoria. Este patrimonio se ve disminuido, despus de ese momento, por la disposicin patrimonial realizada por el sujeto pasivo del engao, es decir, por su accin u omisin, que puede ser un acto jurdico (firmar un contrato), o un simple hecho (dar algo), que puede crear derechos de terceros sobre el patrimonio o extinguir deudas de terceros a favor del patrimonio. La disposicin de la cosa debe ser realizada por la misma persona engaada, es decir que debe haber una coincidencia fsica entre la persona que ha receptado el engao y la que ha realizado el acto de disposicin, pero no necesariamente debe existir tal coincidencia entre el engaado y la persona que ha sufrido el perjuicio, ya que pueden ser personas distintas.

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CREUS, Carlos, Ob. Cit., Tomo 1, p. 496. BOUMPADRE, Jorge Eduardo, Ob. Cit., Tomo 2, pp. 161-162.

En otras palabras, el acto de disposicin debe ser realizado por el engaado, quien es la persona que ha sufrido el error, mientras que el perjuicio puede ser propio o ajeno (del sujeto pasivo o de un tercero).

2.5.4. Perjuicio econmico

Como bien lo dijimos en un principio, el delito de estafa se consuma con el perjuicio econmico que sufre la vctima, es por ello que en la estafa el propio sujeto pasivo realiza la consumacin, cuando por error, artificios o engaos de una parte de su patrimonio a un tercero, para lo cual se requiere que exista una relacin de causalidad entre los artificios, engaos y el sonsacamiento de dinero, beneficios o ventaja econmica19. El Profesor Cuello Calon afirma que la falta de perjuicio no puede deducirse del hecho de que el perjudicado haya dado la cosa gratuitamente, el caso, por ejemplo, del donador que fue realmente inducido a error por el estafador. Asimismo, sostiene que el perjuicio no desaparece por el reintegro de la cantidad defraudada ya que este solo puede tener influjo en la responsabilidad civil del delito pues el perjuicio debe referirse al momento de su comisin20. Asimismo, dijimos que existe una disposicin patrimonial, empero, esta disposicin debe ser perjudicial para el patrimonio de que se trate, o sea, tiene que concretarse en una disminucin del patrimonio. No se da esa circunstancia cuando la disposicin de la propiedad importa un valor compensatorio para el patrimonio, lo que pasa cuando, a cambio de la prestacin realizada, el agente, o un tercero por el, le da a quien la realizo, una contraprestacin que el acepta sin error sobre su carcter, o cuando el esta jurdicamente obligado a realizar la disposicin, o cuando esta es legal o materialmente imposible, o cuando en virtud de la accin misma del agente incorpora al patrimonio un valor superior o equivalente al de la disposicin. En todos estos casos, la circunstancia de que haya mediado fraude para lograr la disposicin, carece de importancia tpica21.

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HARB, Benjamn Miguel, Ob. Cit., p. 286. VILLAMOR LUCIA, Fernando, Ob. Cit., p. 312. 21 CREUS, Carlos, Ob. Cit., Tomo 1, p. 494-495.

Asimismo, a decir de Fontan Balestra22, es necesario que el perjuicio sea real, efectivo; no basta el dao potencial; cuando la ley quiere asignarle tipicidad a ese resultado, lo seala claramente en las figuras de peligro.

2.5.5. Beneficio econmico

Ahora bien, como dijimos que para la consumacin del delito de estafa solo basta el perjuicio econmico, y que no es requisito indispensable para la consumacin, el beneficio econmico ya sea para si mismo o para un tercero, sin embargo, nuestro Cdigo Penal indica que debe haber una intencin de obtener un beneficio econmico, es decir, que solo basta la intencin, no siempre que haya ese resultado. Empero lo tomaremos como un elemento independiente, ya que debe, por lo menos, existir la intencin de obtener un beneficio econmico. Muchas leyes requieren taxativamente la obtencin de un beneficio para el agente o para un tercero como elemento tpico indispensable para la consumacin de la estafa, lo cual no pasa con la nuestra: habindose producido la disposicin patrimonial perjudicial, es indiferente que haya llegado o no a convertirse en beneficio para el autor o para un tercero. Pero est de acuerdo la doctrina en que el proponerse un beneficio ilegitimo como resultado de la accin estafadora es un requisito subjetivo de ella, ya que se trata de una exigencia propia de la nocin de defraudacin. Tiene que ser un beneficio ilegitimo: cuando la prestacin de la vctima es debida por ella el agente o al tercero, no habr estafa; quien utiliza un ardid para lograr que alguien le pague lo que le debe realmente o le devuelva lo que tiene que devolverle, no lo habr estafado, ya que el patrimonio del sujeto pasivo del engao no se ver perjudicado por quitarse de l lo que deba quitarse; no se tratara, por tanto, de una prestacin no compensatoria que, como dijimos, es elemento imprescindible de la figura23.

2.6. Elemento subjetivo

El elemento subjetivo admite el dolo segn la regla general. El agente debe querer no solo su accin, sino tambin el engao de la vctima como consecuencia de la accin
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FONTAN BALESTRA, Carlos, Ob. Cit., Tomo VI, p. 37. CREUS, Carlos, Ob. Cit., Tomo 1, p. 499.

misma que logre la realizacin del propsito econmico, que constituye la ltima fase de la ejecucin del delito24. A decir de Jorge Boumpadre25, la estafa es un delito doloso por definicin. Los propios trminos utilizados por el precepto legal, impiden que el tipo penal se concrete por imprudencia. Deca Bricola que los trminos fraude y culpa deben entenderse como

inconciliables entre s, pues la propia naturaleza del medio ejecutivo exige un actuar de modo consciente, meditado y no improvisado y negligente. La causacin imprudente de un perjuicio en el patrimonio tiene adecuada respuesta en el mbito del derecho civil; tal es el caso de los incumplimientos contractuales de orden civil. El dolo en la estafa exige el conocimiento y la voluntad de realizacin de todos los elementos del tipo objetivo, vale decir, que el autor debe querer llevar a cabo la conducta engaosa, para producir error en otra persona y para que esta realice una disposicin patrimonial lesiva para sus propios intereses o para un tercero. EL tipo subjetivo no requiere nada ms. Hay acuerdo en que el dolo debe concurrir en el momento de la realizacin del tipo, careciendo de relevancia el que se manifiesta con anterioridad a la conducta o posteriormente a ella. En todo caso, el dolo subsiguiente tendr relevancia para aquellos supuestos de abuso de confianza, pero nunca podr formar parte de la rbita penal del tipo de estafa. La ignorancia, el desconocimiento o el error sobre alguno de los elementos del tipo objetivo, que afecta fundamentalmente al momento cognoscitivo del dolo, importan la concrecin de un error de tipo, cuya vencibilidad o invencibilidad igualmente conducen a la atipicidad de la conducta, y consiguientemente a la impunidad. La naturaleza eminentemente intencional de este delito hace que solo resulte admisible el dolo directo. La imprudencia y el dolo eventual conducen a la atipicidad de la conducta.

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MORALES GUILLEN, Carlos, Ob. Cit., P. 782. BOUMPADRE, Jorge Eduardo, Ob. Cit., Tomo 2, p. 209

Algn sector doctrinal, sin embargo, exige no solo la comisin del tipo de estafa por dolo directo, sino que destaca que el verbo defraudar supone la existencia de una motivacin especial en el autor, lo cual requiere, adems del dolo, el propsito de obtener una ventaja patrimonial. No creemos sin embargo, que esta idea responda estrictamente a las exigencias subjetivas del tipo penal. El propsito de obtener una ventaja patrimonial (un valor estimable en dinero) importa la introduccin en la dinmica del delito de un elemento subjetivo no previsto ni requerido por el tipo penal, contrariamente a lo exigido en ordenamientos como el espaol, en el cual, dentro del esquema del delito de estafa, el nimo de lucro se encuentra consignado expresamente en el precepto legal, de manera que se trata de un especifico elemento subjetivo del injusto cuya concurrencia es imprescindible para afirmar la tipicidad del comportamiento. Los elementos subjetivos del injusto aparecen en aquellos casos en que no es suficiente para llegar a la afirmacin de la antijuricidad la sola consideracin de la dimensin externa de la conducta, sino que se hace necesario tomar tambin en cuenta una concreta tendencia subjetiva o actitud psquica por parte del sujeto activo, Se trata pues, de especiales momentos anmicos que confieren trascendencia jurdico-penal a la actuacin del agente, la cual podra carecer de ella sino fuesen exigidos y comprobados. Rompen en fin, la equivocidad objetiva del hecho, adelantando adems la lnea de intervencin penal. En la mayora de los casos, si no integra ningn otro tipo delictivo, la ausencia del elemento subjetivo, es decir dolo, implicara la atipicidad de la conducta. Ahora bien, debe entenderse tambin que la estafa solamente puede cometerse con el elemento subjetivo del dolo, as se tiene por mandato del art. 13 quater del CP, que indica: Cuando la ley no conmina expresamente con pena el delito culposo, solo es punible el delito doloso. Este articulo claramente indica en sntesis, que todos los delitos son dolosos, y solamente admiten esa calidad, es decir, que no pueden calificarse como culposos, sin embargo, pueden admitir que sean calificados como culposas aquellas actuaciones cuando la ley expresamente as lo indica. (Ej. Homicidio culposo, Lesiones culposas, etc.).

Por lo que llegamos a la conclusin de que el delito de estafa solamente admite la forma dolosa para su comisin, y no as la culposa.

3. Conclusiones
De todo lo estudiado se puede llegar a las siguientes conclusiones: El delito de Estafa es un delito doloso de contenido patrimonial, es decir, como solamente admite como forma de comisin la dolosa, y que el bien jurdico protegido es el patrimonio o la propiedad. El delito de Estafa, para poder considerarse como tal y poder realizar una adecuada imputacin objetiva, debe reunir todos los elementos constitutivos del tipo, es decir, en la conducta debe haber los siguientes elementos: conducta engaosa, el error, disposicin patrimonial, perjuicio econmico y un beneficio econmico. Este delito se consuma a momento de que el sujeto pasivo (sujeto en error), realiza la disposicin patrimonial a favor del sujeto activo o un tercero, causndose de esta manera un perjuicio econmico. En algunas legislaciones, el delito se consuma cuando se obtiene el beneficio econmico, sin embargo en la legislacin boliviana, a criterio propio, esto no es necesario. Es un delito doloso y no admite la forma culposa.