SISTEMAS DOCTRINALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SISTEMA ANGLOAMERICANO Para estudiar y comprender bien la doctrina angloamericana debemos

ver la tesis sobre la cual se apoyan sus conclusiones las cortes de los pases y esto solo podemos hacerlo estudiando la doctrina DArgentre en Holanda donde la obra del jurista Breton tuvo la mejor influencia. Los juristas Holandeses al estudiar el problema relativo al conflicto de leyes tuvieron forzosamente que encontrar como nica teora elaborada la teora de los estatutos cuyo primer fundamento cientfico fue el derecho romano comn en el Sacro Imperio el cual los estatutos eran segn los postglosadores, derogaciones personales reales. La doctrina angloamericana se basa en la teora de la cortesa internacional en donde los jueces obran por razn cortesa al aplicar las leyes extraas, que no pueden imponerse por la fuerza, ni por derecho sino dentro de su propio territorio y que puedan aplicarse en u caso determinado cuando por razn de cortesa internacional quiera aplicarlas al propio Estado. Al preguntarnos Porque se aplica la ley extranjera? Queda resuelto en la doctrina angloamericana recurriendo a la cortesa internacional que expresa una idea de amabilidad o amistad internacional y una esperanza puramente utilitaria de reciprocidad. SISTEMA ALEMAN Defiende al contrario lo estricto o mnimo del derecho internacional privado. Lo nico que debe estudiar son los conflictos de leyes porque son el ncleo base de los reglamentos. Teoras del conflicto y dems teoras y el conflicto de las leyes El trmino conflicto de leyes se utiliza sobre todo en jurisdicciones de la tradicin legal anglosajona (Estados Unidos, Inglaterra, Canad, Australia, etc.); derecho internacional privado se utiliza en Francia (priv internacional de la primogenitura) as como en Italia, el de habla hispana y los Portugus-pases y Grecia; derecho privado internacional se utiliza en la Alemania y los otros pases de habla alemana (internationales Privatrecht) Dentro de los sistemas federales locales donde los conflictos legales de un estado a otro requieren la resolucin, (por ejemplo en Estados Unidos), el trmino conflicto de leyes se prefiere simplemente porque tales casos no son una edicin internacional. Por lo tanto el trmino conflicto de leyes es un trmino ms general para un proceso legal para resolver conflictos similares, cueste lo que cueste si los sistemas legislativos relevantes son internacionales o de un estado a otro, aunque este trmino tambin se critica como siendo engaoso en que el objeto es resolucin de conflictos entre los sistemas competentes ms bien que el conflicto s mismo. El trmino conflicto de leyes es utilizado generalmente por los pases de la ley comn, mientras que para los pases de la ley civil el trmino derecho internacional privado es ms apropiado. El trmino derecho internacional privado fue acuado por el abogado y el juez americanos Historia de Jos, pero fue abandonado posteriormente por los eruditos de la ley comn y abrazado por los abogados de la ley civil. Teora del conflicto y dems teoras y conflicto de las leyes Es la situacin que se produce a causa de las legislaciones aplicables sucesivamente en un mismo lugar o en lugares distintos, o tambin en un mismo lugar con referencia a grupos distintos de individuos, sea, que los conflictos de leyes nacen o surgen de las diferencias entre las legislaciones. Conflictos de Leyes en el tiempo: es el conflicto entre dos leyes sucesivas de un mismo pas.

Cuando una ley modifica o deroga otra anterior, no hay conflicto alguno: la nica ley vigente es la ltima. Slo puede existir un conflicto de leyes de tiempo cuando la constitucin estableciera normas de derecho transitorio, en este caso la ley anterior no podra ser derogada sino en la medida que lo permitiera el texto constitucional, que le estara prestando vigor, no obstante haber sido sustituida por una ley nueva. Son contadas las constituciones que contienen normas de derecho transitorio. Conflictos de Leyes en el espacio: es el conflicto entre las leyes que se hayan simultneamente en vigor en dos lugares distintos. Conflictos de Leyes personales: es el conflicto entre las leyes de los diversos grupos en que las colonias y pases de protectorado continan sometidos al rgimen de personalidad del derecho, ej., Los musulmanes y los Israelitas. Cuando surge un conflicto entre diferentes legislaciones, es necesario determinar que norma jurdica tiene vigencia cuando normas jurdicas de ms de un Estado pretenden regir una relacin concreta para resolver el conflicto. Los elementos esenciales de toda relacin jurdica son las personas (fsicas y morales), las cosas y los hechos o actos jurdicos, tomando en cuenta este punto un conflicto puede estar conectado a diversos Estados a la vez, entre las razones que se pueden citar estn: A.- Porque las Personas son de determinada nacionalidad o tienen fijado su domicilio, o su residencia en determinado pas. B.- Porque la cosa esta situada en determinado lugar; Materialmente si se trata de bienes inmuebles o Jurdicamente, el lugar de registro si se trata de la propiedad industrial o intelectual. C.- Porque un hecho se produce en cierto lugar como es el caso de un accidente o la muerte de una persona o un acto tiene su fuente de inspiracin en la voluntad o producir sus efectos en determinado pas, tal es el caso de los contratos. D.- Porque ese acto requiere una manifestacin de la relacin jurdica de conformidad con formalidades especificas dictadas por el lugar donde se produce o de la autoridad donde se realizan las consecuencias del supuesto que le dio origen. Esta variedad de elementos "La Nacionalidad", "El Domicilio", "La Residencia", "El Lugar", "La Voluntad", " La sede del tribunal juzgador", son los que determinan los vnculos que esta ultima puede tener con los diversos ordenamientos jurdicos. A estos elementos se les denomina Elementos de Conexin o Puntos de Conexin. En Virtud de esto, entonces podemos decir que los conflictos de leyes surgen cuando existen puntos de conexin que vinculan una relacin jurdica determinada con las normas jurdicas de dos o ms Estados. La Norma de Conflicto: La mayora de las normas de Derecho Internacional Privado son formales, a diferencia de las normas materiales, Las normas formales sealan la norma jurdica competente o aplicable para regir un conflicto especfico, y las normas materiales resuelven concretamente la situacin dada. La norma de conflicto, es la indicadora de la disposicin competente o aplicable ante un conflicto de leyes y la norma material es la que establece la conducta a seguir en la situacin concreta. Entre los elementos que componen la norma de conflictos debe aparecer siempre la referencia a una institucin, o categora jurdica especficamente sealada, como son: El Estado.

 La capacidad de las personas. La herencia. La forma de los actos o las obligaciones convencionales. La indicacin del elemento de conexin que servir para conectar esa institucin o categora jurdica con un determinado ordenamiento jurdico, como puede ser, La Ley del lugar de ejecucin del acto, la de celebracin del contrato, la ley del domicilio o de la nacionalidad. SISTEMA ITALO - FRANCES Establece la aplicacin de la norma extra territorial que a debe seguir la persona a los diversos lugares y estados a los que se trasladen. Adems defiende el criterio de que la nacionalidad es la base fundamental del derecho de gente. Y si las normas jurdicas se elaboran para las personas consecuencia lgica es que cada individuo regule su conducta por su ley nica (ley nacional). Ley aplicable en cualquier lugar donde se encuentre. De esta manera cada estado aplica los individuos la ley que les corresponde su nacionalidad en todas sus relaciones. Escuela de la personalidad del derecho (La obra de Mancini). A Pasquale Stanislao Manzini (1817 1888), jurista y estadista Italiano se atribuye el origen de la escuela de la personalidad del derecho, Manzini busco poner como fundamento del derecho internacional, la nacionalidad, la coexistencia de la nacionalidad segn la ley del derecho, Mancini plantea que la nacionalidad, al igual que fundo la existencia del estado, fundo adems el imperio de sus leyes. La tesis de Mancini es pues esencialmente extraterritorial en el sentido de que establece la aplicacin extraterritorial de las normas jurdicas que han de seguir a la persona donde quiera que se traslade. En conclusin la tesis formulada por Mancini, consiste en la aplicacin exclusiva de la ley nacional a toda persona cualquiera que sea y donde quiera que se encuentre, esa regla general de aplicacin de la ley nacional contempla excepciones que resultan: 1ro. Del orden publico. 2do. De la forma de los actos. 3ro. De la libertad de las partes para determinar la ley ala cual ha de someterse en contrato, que consagra el principio de la autonoma de la voluntad. NUEVAS DOCTRINAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EL MTODO COMPARADO La importancia del mtodo comparado en Derecho Internacional Privado es fundamental por la propia naturaleza de ste y porque su objetivo ltimo es lograr la mejor coordinacin de los distintos ordenamientos jurdicos, para lo cual a veces ser necesario que el juez aplique una norma extranjera. Desde el punto de vista del legislador, a ste le ser de gran utilidad el conocimiento de otros sistemas jurdicos a la hora de elaborar normas de Derecho Internacional Privado, para as asegurar la eficacia de stas. Desde el punto de vista del juez, la importancia del mtodo comparado es aun mayor, porque en ocasiones el juez del foro tiene que aplicar Derecho extranjero, y adems, tal y como lo hara el juez extranjero. Ms aun, en la prctica es frecuente que el juez deba aplicar simultneamente normas de distintos ordenamientos jurdicos en la resolucin de un conflicto de Derecho Internacional Privado (si aplica una ley a la forma del contrato, otra

al fondo y otra a la capacidad de las partes). Para esta aplicacin tambin ser fundamental el estudio comparado de los distintos ordenamientos. La comparacin puede afectar a las propias normas de Derecho Internacional Privado (Derecho Internacional Privado comparado). En la orientacin comparativista destaca el alemn Rabel (1954), quien parte en su anlisis de la dependencia existente entre las normas de conflicto y las normas materiales que haban descubierto los positivistas, tanto en el plano de la creacin de las normas, como en el de su aplicacin por los tribunales. Para Rabel esta dependencia implica un verdadero encadenamiento de la norma de conflicto a la norma material. Como la norma de conflicto queda encadenada a la material, porque se elabora y se interpreta a la vista del ordenamiento material de cada Estado, difcilmente podr cumplir su funcin. La norma de conflicto, entonces, no podr elaborarse de acuerdo con los estrictos conceptos del Derecho material. Habrn de elaborarse conceptos autnomos, propios y especficos del Derecho conflictual, despegados de las normas materiales. Slo as la norma de conflicto cumplir su funcin. La va a travs de la cual se pueden elaborar conceptos autnomos y especficos ser el mtodo comparado, el Derecho comparado. Se tratar de estudiar cada institucin en su ordenamiento para hallar la esencia de la institucin y as llegar a un concepto de la institucin despejado de las particularidades de cada Derecho material interno. La propuesta de Rabel es muy limitada. As, en instituciones como el matrimonio, muy pronto aparecen diferencias demasiado grandes. La facilidad para elaborar un concepto autnomo de una institucin depender de cules son los ordenamientos jurdicos que incluyamos en la base de la comparacin (as, la distancia con el Derecho matrimonial espaol del francs es menor que la del estadounidense, menor a su vez que la de los ordenamientos musulmanes). A pesar de esta limitacin, la virtud de esta doctrina es la de que ha puesto de relieve que ni la elaboracin ni la interpretacin de las normas de conflicto pueden hacerse sobre la base exclusiva del Derecho material interno. DOCTRINAS NORTEAMERICANAS Se han desarrollado a lo largo del siglo XX y han supuesto una cierta revolucin en el Derecho Internacional Privado. Se trata de mltiples autores, aunque con el denominador comn de la preocupacin por el caso concreto y la bsqueda de soluciones a ese caso. Los autores americanos critican el Derecho Internacional Privado y las normas de conflicto clsicas: Porque se formulan en trminos demasiado generales y abstractos y difcilmente podrn permitir en cada caso una solucin adecuada. Porque las soluciones de las normas de conflicto clsicas son enormemente rgidas, ya que, para cada campo concreto contienen una solucin que el juez aplica mecnicamente al caso concreto, sin comprobar si el criterio utilizado por el legislador es, en el caso concreto, significativo y relevante.

As, a las obligaciones no contractuales les ser aplicable la ley del lugar donde se produce el hecho del que deriva la obligacin. Pero, en ocasiones, ese criterio (la norma de conflicto clsica) puede no ser acertada (as, en el caso de dos moros con matrcula francesa que chocan en Espaa). Porque el juez determina el Derecho aplicable sin considerar el contenido concreto de las normas en uno y otro Estado. El mecanismo de la norma de conflicto se pone en marcha sin atender al resultado al que su aplicacin conduce. Estos autores proponen una nueva orientacin del Derecho Internacional Privado, un nuevo modelo de determinacin de las normas materiales (y no del ordenamiento) aplicables. As, en primer lugar, el juez no debe determinar el ordenamiento que se aplica, sino si se aplican las normas materiales propias o extranjeras. El juez debe analizar el contenido de las normas materiales de uno y otro ordenamientos, para hallar los principios que subyacen a las normas (objetivos de poltica legislativa, intereses que las explican, etc.). Desde este punto de vista, los autores americanos proponen diferentes tcnicas para la determinacin de la norma material aplicable, insistiendo en unos aspectos o en otros (bsqueda de la solucin ms justa, de los intereses de las normas, de la seguridad del trfico jurdico, de la vida internacional de las personas, etc.). Lo que interesa de todas ellas es hallar su influencia, que ha sido desigual segn los ordenamientos y las ramas jurdicas. Han logrado poner en evidencia que el mtodo conflictual tiene notables imperfecciones y que la norma conflictual debe ser mejorada para lograr la solucin ms justa en el caso concreto. En la prctica, se van modificando las normas conflictuales para aproximarse cada vez ms a este ideal. As, se elaboran con cada vez mayor frecuencia normas conflictuales que atienden a mbitos cada vez ms concretos, lo que se ha denominado especializacin de las normas de conflicto. Frente a la segunda crtica de los autores americanos, encontramos que con una frecuencia creciente, las normas conflictuales incorporan criterios flexibles o abiertos, permitiendo una mayor valoracin judicial. Es el caso de algunos preceptos del Cdigo espaol, en los que se hace referencia a la aplicacin de la legislacin del Estado que presente una relacin ms estrecha con el caso; incluso, en el Derecho suizo, este criterio del vnculo ms estrecho o mayor relacin se ha fijado como clusula o principio general. Por ltimo, y frente a la ltima crtica, cada vez es ms frecuente encontrar en normas de conflicto consideraciones de Derecho material, lo que obliga al juez a valorar las normas vigentes en uno y otro ordenamientos. SISTEMAS DOCTRINALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SISTEMA ANGLOAMERICANO Para estudiar y comprender bien la doctrina angloamericana debemos ver la tesis sobre la cual se apoyan sus conclusiones las cortes de los pases y esto solo podemos hacerlo estudiando la doctrina DArgentre en Holanda donde la obra del jurista Breton tuvo la mejor influencia. Los juristas Holandeses al estudiar el problema relativo al conflicto de leyes tuvieron forzosamente que encontrar como nica teora elaborada la teora de los estatutos cuyo primer fundamento cientfico fue el derecho romano comn en el Sacro Imperio el cual los estatutos eran segn los postglosadores, derogaciones personales reales. La doctrina angloamericana se basa en la teora de la cortesa internacional en donde los jueces obran por razn cortesa al aplicar las leyes extraas, que no pueden imponerse por la fuerza, ni por derecho sino dentro de su propio

territorio y que puedan aplicarse en u caso determinado cuando por razn de cortesa internacional quiera aplicarlas al propio Estado. Al preguntarnos Porque se aplica la ley extranjera? Queda resuelto en la doctrina angloamericana recurriendo a la cortesa internacional que expresa una idea de amabilidad o amistad internacional y una esperanza puramente utilitaria de reciprocidad. SISTEMA ALEMAN Defiende al contrario lo estricto o mnimo del derecho internacional privado. Lo nico que debe estudiar son los conflictos de leyes porque es el ncleo base de los reglamentos. Teoras del conflicto y dems teoras y el conflicto de las leyes El trmino conflicto de leyes se utiliza sobre todo en jurisdicciones de la tradicin legal anglosajona (Estados Unidos, Inglaterra, Canad, Australia, etc.); derecho internacional privado se utiliza en Francia (priv internacional de la primogenitura) as como en Italia, el de habla hispana y los Portugus-pases y Grecia; derecho privado internacional se utiliza en la Alemania y los otros pases de habla alemana (internationales Privatrecht) Dentro de los sistemas federales locales donde los conflictos legales de un estado a otro requieren la resolucin, (por ejemplo en Estados Unidos), el trmino conflicto de leyes se prefiere simplemente porque tales casos no son una edicin internacional. Por lo tanto el trmino conflicto de leyes es un trmino ms general para un proceso legal para resolver conflictos similares, cueste lo que cueste si los sistemas legislativos relevantes son internacionales o de un estado a otro, aunque este trmino tambin se critica como siendo engaoso en que el objeto es resolucin de conflictos entre los sistemas competentes ms bien que el conflicto s mismo. El trmino conflicto de leyes es utilizado generalmente por los pases de la ley comn, mientras que para los pases de la ley civil el trmino derecho internacional privado es ms apropiado. El trmino derecho internacional privado fue acuado por el abogado y el juez americanos Historia de Jos, pero fue abandonado posteriormente por los eruditos de la ley comn y abrazado por los abogados de la ley civil. Teora del conflicto y dems teoras y conflicto de las leyes Es la situacin que se produce a causa de las legislaciones aplicables sucesivamente en un mismo lugar o en lugares distintos, o tambin en un mismo lugar con referencia a grupos distintos de individuos, sea, que los conflictos de leyes nacen o surgen de las diferencias entre las legislaciones. Conflictos de Leyes en el tiempo: es el conflicto entre dos leyes sucesivas de un mismo pas. Cuando una ley modifica o deroga otra anterior, no hay conflicto alguno: la nica ley vigente es la ltima. Slo puede existir un conflicto de leyes de tiempo cuando la constitucin estableciera normas de derecho transitorio, en este caso la ley anterior no podra ser derogada sino en la medida que lo permitiera el texto constitucional, que le estara prestando vigor, no obstante haber sido sustituida por una ley nueva. Son contadas las constituciones que contienen normas de derecho transitorio. Conflictos de Leyes en el espacio: es el conflicto entre las leyes que se hayan simultneamente en vigor en dos lugares distintos. Conflictos de Leyes personales: es el conflicto entre las leyes de los diversos grupos en que las colonias y pases de protectorado continan sometidos al rgimen de personalidad del derecho, ej., Los musulmanes y los Israelitas.

Cuando surge un conflicto entre diferentes legislaciones, es necesario determinar que norma jurdica tiene vigencia cuando normas jurdicas de ms de un Estado pretenden regir una relacin concreta para resolver el conflicto. Los elementos esenciales de toda relacin jurdica son las personas (fsicas y morales), las cosas y los hechos o actos jurdicos, tomando en cuenta este punto un conflicto puede estar conectado a diversos Estados a la vez, entre las razones que se pueden citar estn: A.- Porque las Personas son de determinada nacionalidad o tienen fijado su domicilio, o su residencia en determinado pas. B.- Porque la cosa esta situada en determinado lugar; Materialmente si se trata de bienes inmuebles o Jurdicamente, el lugar de registro si se trata de la propiedad industrial o intelectual. C.- Porque un hecho se produce en cierto lugar como es el caso de un accidente o la muerte de una persona o un acto tiene su fuente de inspiracin en la voluntad o producir sus efectos en determinado pas, tal es el caso de los contratos. D.- Porque ese acto requiere una manifestacin de la relacin jurdica de conformidad con formalidades especificas dictadas por el lugar donde se produce o de la autoridad donde se realizan las consecuencias del supuesto que le dio origen. Esta variedad de elementos "La Nacionalidad", "El Domicilio", "La Residencia", "El Lugar", "La Voluntad", " La sede del tribunal juzgador", son los que determinan los vnculos que esta ultima puede tener con los diversos ordenamientos jurdicos. A estos elementos se les denomina Elementos de Conexin o Puntos de Conexin. En Virtud de esto, entonces podemos decir que los conflictos de leyes surgen cuando existen puntos de conexin que vinculan una relacin jurdica determinada con las normas jurdicas de dos o ms Estados. La Norma de Conflicto: La mayora de las normas de Derecho Internacional Privado son formales, a diferencia de las normas materiales, Las normas formales sealan la norma jurdica competente o aplicable para regir un conflicto especfico, y las normas materiales resuelven concretamente la situacin dada. La norma de conflicto, es la indicadora de la disposicin competente o aplicable ante un conflicto de leyes y la norma material es la que establece la conducta a seguir en la situacin concreta. Entre los elementos que componen la norma de conflictos debe aparecer siempre la referencia a una institucin, o categora jurdica especficamente sealada, como son: El Estado. La capacidad de las personas. La herencia. La forma de los actos o las obligaciones convencionales. La indicacin del elemento de conexin que servir para conectar esa institucin o categora jurdica con un determinado ordenamiento jurdico, como puede ser, La Ley del lugar de ejecucin del acto, la de celebracin del contrato, la ley del domicilio o de la nacionalidad. SISTEMA ITALO - FRANCES Establece la aplicacin de la norma extra territorial que a debe seguir la persona a los diversos lugares y estados a los que se trasladen. Adems defiende el criterio de que la nacionalidad es la base fundamental del derecho de gente.

Y si las normas jurdicas se elaboran para las personas consecuencia lgica es que cada individuo regule su conducta por su ley nica (ley nacional). Ley aplicable en cualquier lugar donde se encuentre. De esta manera cada estado aplica los individuos la ley que les corresponde su nacionalidad en todas sus relaciones. Escuela de la personalidad del derecho (La obra de Mancini). A Pasquale Stanislao Manzini (1817 1888), jurista y estadista Italiano se atribuye el origen de la escuela de la personalidad del derecho, Manzini busco poner como fundamento del derecho internacional, la nacionalidad, la coexistencia de la nacionalidad segn la ley del derecho, Mancini plantea que la nacionalidad, al igual que fund la existencia del estado, fundo adems el imperio de sus leyes. La tesis de Mancini es pues esencialmente extraterritorial en el sentido de que establece la aplicacin extraterritorial de las normas jurdicas que han de seguir a la persona donde quiera que se traslade. En conclusin la tesis formulada por Mancini, consiste en la aplicacin exclusiva de la ley nacional a toda persona cualquiera que sea y donde quiera que se encuentre, esa regla general de aplicacin de la ley nacional contempla excepciones que resultan: 1ro. Del orden pblico. 2do. De la forma de los actos. 3ro. De la libertad de las partes para determinar la ley ala cual ha de someterse en contrato, que consagra el principio de la autonoma de la voluntad.

NUEVAS DOCTRINAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DOCTRINA POSITIVISTAS (Kahn, +1904 y Bartin, +1948) Por positivismo en Derecho Internacional Privado entendemos la tesis que propugna la utilizacin del mtodo positivo, es decir, de observacin de la realidad, consistente sta en las normas de Derecho Internacional Privado vigentes en los distintos Estados. No podrn tener trascendencia en Derecho Internacional Privado las explicaciones idealistas de cada autor. La nica realidad observable la constituyen las normas de Derecho Internacional Privado. La respuesta a la cuestin de cmo se justifica la aplicacin de leyes extranjeras es inmediata: las leyes extranjeras se aplican por la voluntad del Estado o legislador, basta eso para legitimarla. Adems de positivistas, estos autores son particularistas: la doctrina en Derecho Internacional Privado debe limitarse a estudiar las normas de Derecho Internacional Privado del foro. Carece de sentido buscar soluciones universales. Desde la obra de estos autores en adelante, el Derecho Internacional Privado queda claramente configurado como una rama ms del Derecho interno, por lo que siempre habr que adoptar la perspectiva de un ordenamiento estatal para la solucin de un conflicto de normas. Estos autores empiezan a manejar trminos como la contraposicin entre: - Normas de conflicto: la norma que determina la ley aplicable.

- Norma material: norma que el juez utiliza para resolver el asunto en cuanto al fondo. Esta nomenclatura es la que se sigue usando y no significa que todas las normas tengan que incluirse en una u otra clase. Los positivistas, por otra parte, descubren una dependencia estrecha entre el mbito conflictual y el material: la norma de conflicto depender de las normas materiales. Esta dependencia se comprueba desde la perspectiva del legislador y desde la del juez. Desde la perspectiva del legislador, siguiendo una imagen de Kahn, de la misma manera que una pirmide proyecta su sombra y esa sombra reproduce ms o menos aproximadamente la forma de la pirmide, toda norma material proyectar su norma conflictual. As, si hasta 1981 no se admiti en Espaa el divorcio (Derecho material), tampoco exista norma conflictual alguna sobre el divorcio (Derecho conflictual). En 1981 se autoriz el divorcio y, consecuentemente, el artculo 107 del Cdigo Civil establece desde entonces las normas para la determinacin de la ley aplicable en materia de divorcio. No siempre, sin embargo, existe esta correspondencia. Fue el caso del artculo 32 de la Constitucin (plena igualdad jurdica entre los cnyuges) y la nueva regulacin del artculo 81 del Cdigo Civil en esta materia, cuyos principios no se llevaron a las normas conflictuales hasta 1990. Por otra parte, desde la perspectiva del juez, que es la de la interpretacin y aplicacin, los positivistas llegan a la conclusin de que los jueces de cada Estado interpretan los conceptos jurdicos incluidos en las normas de conflicto de acuerdo con su propio Derecho material. Si, incluso, se llegara a una unificacin de las normas de conflicto, no se llegara a la uniformidad de soluciones, porque los principios que rigen unos y otros ordenamientos (desde los cuales interpreta cada juez la norma de conflicto) son muy distintos. As, por ejemplo, si tomsemos dos Estados en los que rige la misma regla de Derecho Internacional Privado: los bienes inmuebles se rigen por la ley del lugar de situacin (lex rei sitae), si el concepto de bien inmueble es distinto en uno y otro ordenamiento (lo cual es frecuente), la solucin del conflicto ser distinta desde la perspectiva de uno y otro juez. Otro ejemplo clsico es el del testamento olgrafo del holands en Francia. El Derecho holands prohbe el testamento olgrafo, por ser fuente segura de impugnaciones y litigios, no slo en Holanda, sino tambin fuera de este pas, de modo que esa prohibicin sigue al holands. Si las normas de conflicto son las mismas en Holanda y en Francia (la sucesin por causa de muerte se regir por la ley nacional), considerando que el Cdigo francs permite los testamentos olgrafos y el holands va a testar a Francia, tenemos que: * Si el testamento se impugna en Francia, el juez no slo estudiar la forma del testamento, sino que adems aplicar las disposiciones del Cdigo Civil que permiten el testamento olgrafo, por lo que, si la forma es vlida, el testamento ser vlido. * Si el testamento se impugna en Holanda, el juez holands tendr que aplicar la prohibicin de testar en forma no solemne, lo cual resulta un problema de capacidad, y har nulo el testamento en todo caso. DOCTRINAS NORTEAMERICANAS Se han desarrollado a lo largo del siglo XX y han supuesto una cierta revolucin en el Derecho Internacional Privado. Se trata de mltiples autores, aunque con el denominador comn de la preocupacin por el caso concreto y la bsqueda de soluciones a ese caso. Los autores americanos critican el Derecho Internacional Privado y las normas de conflicto clsicas:

* Porque se formulan en trminos demasiado generales y abstractos y difcilmente podrn permitir en cada caso una solucin adecuada. * Porque las soluciones de las normas de conflicto clsicas son enormemente rgidas, ya que, para cada campo concreto contienen una solucin que el juez aplica mecnicamente al caso concreto, sin comprobar si el criterio utilizado por el legislador es, en el caso concreto, significativo y relevante. As, a las obligaciones no contractuales les ser aplicable la ley del lugar donde se produce el hecho del que deriva la obligacin. Pero, en ocasiones, ese criterio (la norma de conflicto clsica) puede no ser acertada (as, en el caso de dos moros con matrcula francesa que chocan en Espaa). * Porque el juez determina el Derecho aplicable sin considerar el contenido concreto de las normas en uno y otro Estado. El mecanismo de la norma de conflicto se pone en marcha sin atender al resultado al que su aplicacin conduce. Estos autores proponen una nueva orientacin del Derecho Internacional Privado, un nuevo modelo de determinacin de las normas materiales (y no del ordenamiento) aplicables. As, en primer lugar, el juez no debe determinar el ordenamiento que se aplica, sino si se aplican las normas materiales propias o extranjeras. El juez debe analizar el contenido de las normas materiales de uno y otro ordenamientos, para hallar los principios que subyacen a las normas (objetivos de poltica legislativa, intereses que las explican, etc.). Desde este punto de vista, los autores americanos proponen diferentes tcnicas para la determinacin de la norma material aplicable, insistiendo en unos aspectos o en otros (bsqueda de la solucin ms justa, de los intereses de las normas, de la seguridad del trfico jurdico, de la vida internacional de las personas, etc.). Lo que interesa de todas ellas es hallar su influencia, que ha sido desigual segn los ordenamientos y las ramas jurdicas. Han logrado poner en evidencia que el mtodo conflictual tiene notables imperfecciones y que la norma conflictual debe ser mejorada para lograr la solucin ms justa en el caso concreto. En la prctica, se van modificando las normas conflictuales para aproximarse cada vez ms a este ideal. As, se elaboran con cada vez mayor frecuencia normas conflictuales que atienden a mbitos cada vez ms concretos, lo que se ha denominado especializacin de las normas de conflicto. Frente a la segunda crtica de los autores americanos, encontramos que con una frecuencia creciente, las normas conflictuales incorporan criterios flexibles o abiertos, permitiendo una mayor valoracin judicial. Es el caso de algunos preceptos del Cdigo espaol, en los que se hace referencia a la aplicacin de la legislacin del Estado que presente una relacin ms estrecha con el caso; incluso, en el Derecho suizo, este criterio del vnculo ms estrecho o mayor relacin se ha fijado como clusula o principio general. Por ltimo, y frente a la ltima crtica, cada vez es ms frecuente encontrar en normas de conflicto consideraciones de Derecho material, lo que obliga al juez a valorar las normas vigentes en uno y otro ordenamientos. EL MTODO COMPARADO La importancia del mtodo comparado en Derecho Internacional Privado es fundamental por la propia naturaleza de ste y porque su objetivo ltimo es lograr la mejor coordinacin de los distintos ordenamientos jurdicos, para lo cual a veces ser necesario que el juez aplique una norma extranjera. Desde el punto de vista del legislador, a ste le ser de gran utilidad el conocimiento de otros sistemas jurdicos a la hora de elaborar normas de Derecho Internacional Privado, para as asegurar la eficacia de stas. Desde el punto de

vista del juez, la importancia del mtodo comparado es an mayor, porque en ocasiones el juez del foro tiene que aplicar Derecho extranjero, y adems, tal y como lo hara el juez extranjero. Ms aun, en la prctica es frecuente que el juez deba aplicar simultneamente normas de distintos ordenamientos jurdicos en la resolucin de un conflicto de Derecho Internacional Privado (si aplica una ley a la forma del contrato, otra al fondo y otra a la capacidad de las partes). Para esta aplicacin tambin ser fundamental el estudio comparado de los distintos ordenamientos. La comparacin puede afectar a las propias normas de Derecho Internacional Privado (Derecho Internacional Privado comparado). En la orientacin comparativista destaca el alemn Rabel (1954), quien parte en su anlisis de la dependencia existente entre las normas de conflicto y las normas materiales que haban descubierto los positivistas, tanto en el plano de la creacin de las normas, como en el de su aplicacin por los tribunales. Para Rabel esta dependencia implica un verdadero encadenamiento de la norma de conflicto a la norma material. Como la norma de conflicto queda encadenada a la material, porque se elabora y se interpreta a la vista del ordenamiento material de cada Estado, difcilmente podr cumplir su funcin. La norma de conflicto, entonces, no podr elaborarse de acuerdo con los estrictos conceptos del Derecho material. Habrn de elaborarse conceptos autnomos, propios y especficos del Derecho conflictual, despegados de las normas materiales. Slo as la norma de conflicto cumplir su funcin. La va a travs de la cual se pueden elaborar conceptos autnomos y especficos ser el mtodo comparado, el Derecho comparado. Se tratar de estudiar cada institucin en su ordenamiento para hallar la esencia de la institucin y as llegar a un concepto de la institucin despejado de las particularidades de cada Derecho material interno. La propuesta de Rabel es muy limitada. As, en instituciones como el matrimonio, muy pronto aparecen diferencias demasiado grandes. La facilidad para elaborar un concepto autnomo de una institucin depender de cules son los ordenamientos jurdicos que incluyamos en la base de la comparacin (as, la distancia con el Derecho matrimonial espaol del francs es menor que la del estadounidense, menor a su vez que la de los ordenamientos musulmanes). A pesar de esta limitacin, la virtud de esta doctrina es la de que ha puesto de relieve que ni la elaboracin ni la interpretacin de las normas de conflicto pueden hacerse sobre la base exclusiva del Derecho