AMPARO CAUTELAR

1. DEFINICIN DE AMPARO CAUTELAR, SU FUNDAMENTO LEGAL Y JURISPRUDENCIA

El Amparo Cautelar.

Es el resultado de la interposicin conjunta del amparo constitucional con las acciones tradicionales contencioso administrativa, en cuyo caso el amparo funge como una medida cautelar de suspensin de efectos. El amparo cautelar, segn se desprende del contenido del voto salvado de la decisin N 01818 del 08 de agosto del 2000, expediente N 6396, consiste en solicitar la proteccin temporal del presunto agraviado, es decir, mantenerlo en la misma situacin fctica que tena antes de la violacin o amenaza de violacin de un derecho o garanta constitucional, hasta tanto sea decidido el juicio principal. Este carcter anticipado de la pretensin cautelar, tiene un fin preventivo y restitutorio, el cual procura evitar el dao causado por el acto administrativo.

1.1. Fundamento legal

La doctrina y la jurisprudencia al precisar el carcter accesorio e instrumental y cautelar del amparo ejercido de manera conjunta con la accin principal y que su finalidad es otorgar proteccin temporal en la forma ms breve y eficaz posible a los derechos de rango constitucional, dada la naturaleza que revisten mientras se dicta decisin definitiva en el juicio principal. Este instituto del amparo cautelar encuentra su fundamento legal en el artculo 5 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, que establece: Artculo 5. La accin de amparo procede contra todo acto administrativo; actuaciones materiales, vas de hecho, abstenciones u omisiones que violen o
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amenacen violar un derecho o una garanta constitucionales, cuando no exista un medio procesal breve, sumario y eficaz acorde con la proteccin constitucional. Cuando la accin de amparo se ejerza contra actos administrativos de efectos particulares o contra abstenciones o negativas de la Administracin, podr formularse ante el Juez Contencioso-Administrativo competente, si lo hubiere en la localidad conjuntamente con el recurso contencioso administrativo de anulacin de actos administrativos o contra las conductas omisivas, respectivamente, que se ejerza. En estos casos, el Juez, en forma breve y sumaria y conforme a lo establecido en el artculo 22, si lo considera procedente para la proteccin constitucional, suspender los efectos del acto recurrido como garanta de dicho derecho constitucional violado, mientras dure el juicio (). Sobre el amparo cautelar, resulta obligatorio resaltar sentencia de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia N 402, de fecha 20 de marzo de 2001, caso: Marvin Enrique Sierra.

1.2. Requisitos de Procedibilidad

Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa Artculo 104. A peticin de las partes, en cualquier estado y grado del procedimiento el tribunal podr acordar las medidas cautelares que estime pertinentes para resguardar la apariencia del buen derecho invocado y garantizar las resultas del juicio, teniendo en cuenta las circunstancias del caso y los intereses pblicos generales concretizados y de ciertas gravedades en juego, siempre que dichas medidas no prejuzguen sobre la decisin definitiva. El tribunal contar con los ms amplios poderes cautelares para proteger a la Administracin Pblica, a los ciudadanos, a los intereses pblicos y para garantizar la tutela judicial efectiva y el restablecimiento de las situaciones jurdicas infringidas mientras dure el proceso.

En causas de contenido patrimonial, el tribunal podr exigir garantas suficientes al solicitante.

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2.- MBITO DE LA APLICACIN, COMPETENCIA Y JURISPRUDENCIA

2.1. mbito de Aplicacin:

Siendo la Administracin Pblica la gnesis del Amparo Cautelar que se interpone junto con el Recurso de Nulidad, el mismo procede contra actos administrativos de efectos particulares junto con el Recurso de Nulidad de dicho acto. Teniendo naturaleza cautelar para proteger a los intereses pblicos y la tutela judicial efectiva y el restablecimiento de las situaciones jurdicas mientras dure el proceso.

2.2.- Competencia y jurisprudencia.

En este sentido la sentencia N 153 del 17 de Febrero de 2000, la Sala Poltico Administrativa del TSJ, caso: Emery Mata Milln vs. Ministro del Interior y Justicia y otros, expreso lo siguiente: ()Al estar vigente el citado artculo 5 surge una excepcin a la doctrina sobre la competencia de amparo, contenido en este fallo, y es que los Tribunales, incluyendo las salas de este Supremo Tribunal, que conozcan de los Recursos de Nulidad, de actos administrativos de efectos particulares, o contra las negativas o abstenciones de la Administracin Pblica, mediante Recursos Contenciosos-Administrativos, podrn conocer a su vez de los amparos previstos en el art 5 de la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas Constitucionales, siempre que el recurso de nulidad o abstencin de la Administracin, no se funde en una infraccin directa a la constitucin y siempre que la accin de amparo no se encuentre caduca.
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La sala constitucional, ms recientemente, con respecto a esta forma de amparo ha dicho que es una pretensin accesoria del recurso contencioso administrativo de anulacin y por ello sigue el destino de aquella, en relacin con el tribunal competente para conocer del amparo cautelar se determina a travs de la competencia de la pretensin principal. (Sala constitucional, sentencia nro. 887, del 31 mayo de 2001).

Se hace menester, tambin acotar que la competencia asignada por la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, del 22 de Junio de 2010, para la tramitacin de las solicitudes de amparo constitucional cautelar, en va ordinaria, est determinada para los Tribunales Contenciosos Administrativos, siendo el Tribunal que conoce en Sede Superior el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Poltico Administrativo, esto se infiere, de la sentencia antes trascrita, cuando nos seala que la misma est determinada por la pretensin principal, siendo en nuestro caso , el Recurso de Nulidad contra el acto administrativo, la cual se interpone como ya se ha dicho conjuntamente con el petitorio de ejercer medidas cautelares al respecto, para impedir que el acto siga surtiendo efectos. En este mismo orden de ideas, se ha ratificado la competencia a travs del Tribunal Supremo de Justicia, como en efecto lo hizo la Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia en fecha 24 de noviembre de 2004, (caso: Tecno Servicios YESCARD, C.A.) y segn lo establecido en el artculo 1 de la Resolucin N 2003-00033 emanada de la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 10 de diciembre de 2003, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 37.866, de fecha 17 de enero de 2004, este rgano Jurisdiccional resulta competente para conocer como Alzada natural de las decisiones dictadas por los Juzgados Superiores con competencia contencioso administrativa 1.

Expediente N AP42-R-2008-001459, Juez Ponente: Alexis Jos Crespo Daza, SPAD/TSJ 10/11/2008. 7

3.- PROCEDIMIENTO DE AMPARO CAUTELAR Y SU DESARROLLO JURISPRUDENCIAL

Si bien la ley orgnica que regula el procedimiento de amparo constitucional cautelar nos establece algunos parmetros procesales del mismo, no ampla de

manera general el paso a paso de esta modalidad que tiene una naturaleza especial de accesoria e instrumental, toda vez que sigue el destino principal, y, adems como ya se ha dicho anteriormente tiene su gnesis en la administracin pblica. Ha sido la jurisprudencia patria la que ha venido llenando los vacos procedimentales de la accin de amparo, sin escaparse de ello el amparo cautelar ejercido conjuntamente con el recurso de nulidad. Recordemos que el marco constitucional y legal ha cambiado desde la promulgacin de la ley especial de amparo, por lo que se ha tenido que adaptar la aplicabilidad de la misma, en efecto el Mximo Tribunal de la Repblica Bolivariana de Venezuela, desde 1999 ha venido pronunciando con respecto a este procedimiento de la siguiente manera: i. En la decisin N88 del 14 de marzo de 2000, caso: Ducharme de Venezuela. C.A (Disponible en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Marzo/88-1403000732.htm) establece un procedimiento en base al supuesto normativo del art 102 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia (vigente para ese momento), atendiendo a los principios procesales establecidos en la nueva constitucin (1999) que se inspira en lograr la preservacin de la Tutela Judicial Efectiva y una pronta decisin a los asuntos sometidos a los rganos jurisdiccionales (comillas nuestras).

ii. En segundo lugar tenemos la muy comentada sentencia N402, Exp. N 0904, caso:Marvin Enrique Sierra Velasco del 20 de Marzo de 2001 (Disponible en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/SPA/00402-2003-01-0994.htm) en esta ocasin la sala poltico administrativa establece un nuevo procedimiento donde se dejan sin efecto los art 23,24 y 26 de la ley de amparo, para la tramitacin del amparo cautelar. Afirm la Sala en dicho fallo y as lo ratifica en esta oportunidad, que la
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tramitacin as seguida no reviste en modo alguno, violacin del derecho a la defensa de la parte contra quien obra la medida, pues sta podr hacer la correspondiente oposicin, una vez ejecutada la misma, siguiendo a tal efecto el procedimiento pautado en los artculos 602 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; ello ante la ausencia de un iter indicado expresamente por la Ley, conforme a la previsin contenida en el artculo 102 de la entonces vigente Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, ahora previsto en el artculo 19 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela

iii. En tercer lugar, tenemos la sentencia N1795 de fecha 19/07/2005, expediente numero 05-0159 (Disponible en: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/1795-190705-05-0159.htm) donde la Sala Constitucional del TSJ, cambia el procedimiento anteriormente descrito y sienta se han fijado otros caminos procesales, aunque no muy diferentes a los que se han sealado, en el sentido que todo recurso de nulidad por inconstitucionalidad presentado conjuntamente con alguna solicitud que requiera el pronunciamiento de la Sala Constitucional es remitido primero al Juzgado de Sustanciacin. Adems acord una tramitacin similar a la seguida en los casos de otras medidas cautelares, por lo que, una vez admitida la causa principal por la Sala, debe emitirse al mismo tiempo un pronunciamiento sobre la providencia cautelar de amparo solicitada, con prescindencia de cualquier otro aspecto, cumplindose as con el propsito previsto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.

iv. Y por ultimo tenemos la sentencia N3303, de la Sala Poltico Administrativo, de Fecha 24 de Octubre de 2006 (Disponible en: http://tsj.gov.ve/desiciones), donde se estableci un procedimiento mas preciso y detallado donde se cubri por completo esta modalidad de amparo. Dicho procedimiento lo resumiremos en los siguientes trminos: 1. Se decide primero sobre la admisibilidad de la accin principal.
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2. En caso que se declare inadmisible la accin principal, se dar por concluido el juicio y se ordenar el archivo del expediente (ya que la solicitud cautelar es accesoria). 3. Para el supuesto que la accin principal sea declarada admisible. Se proceder inmediatamente a decidir de la procedencia o no del amparo cautelar. Para ello el accionante debe probar la existencia de dos requisitos concurrentes: El fumus boni iuris, esto es la probabilidad de que el resultado del proceso sea favorable al actor. El periculum in mora, o riesgo de que durante el tiempo que transcurra hasta la decisin definitiva se puede frustrar la efectividad del fallo. 4. En caso de cumplir el accionante con los requisitos anteriores, el tribunal declarar procedente la accin de amparo cautelar, tanto la admisibilidad de la pretensin principal y resuelta la medida cautelar, deber abrirse cuaderno separado en el caso de acordarse la misma, para la tramitacin de la oposicin respectiva, el cual se remitir junto con la pieza principal, contentiva del recurso de nulidad, al Juzgado de Sustanciacin, a fin de que se contine la tramitacin correspondiente. Se ordenarn las citaciones y notificaciones respectivas. 5. Publicada la sentencia que suspende provisionalmente los efectos de la resolucin, se notificar al presunto agraviante, para que si lo estima conveniente formule oposicin conforme al 601, y 602 del cdigo de procedimiento civil. 6. Si se admite el recurso de nulidad pero improcedente la solicitud cautelar seguir su curso de conformidad con la sentencia N1645, del 19 de agosto de 2004 de la SPA/TSJ, para lo cual se ordenara remitir el expediente al Juzgado de sustanciacin.

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4.- DIFERENCIAS ENTRE AMPARO CAUTELAR Y UN AMPARO CON MEDIDAS CAUTELARES NOMINADAS E INNOMINADAS

AMPARO CAUTELAR

AMPARO Y MEDIDAS CAUTELARES

El

amparo

cautelar con

se el

ejerce La

accin

de

amparo

se

ejerce

conjuntamente

recurso conjuntamente con la aplicacin de

contencioso administrativo de nulidad, medidas cautelares para hacer cesar un quienes son competentes para conocer dao a los intereses colectivos y difusos. de los amparos cautelares son los Es competente para conocer de esta juzgados contenciosos de la Repblica. accin el (los) tribunales ordinarios y el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional (art. 25.21 y art. 130 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia). Tiene su fundamento en el art. 5 de la Se fundamenta en la LOA y en el Ley Orgnica de Amparo. carcter supletorio de las normas del

procedimiento ordinario (art. 48 LOA). Tiene carcter accesorio e instrumental Por la urgencia, solicitan una medida respecto de la pretensin principal cautelar que acuerde la suspensin de la debatida en juicio para proteger a la accin que cause irreparablemente un Administracin Pblica. dao o de una norma. Protege todos los derechos y garantas constitucionales. Debe cumplir con las exigencias del Debe cumplir con las exigencias del art. artculo 18 de la LOA y adems, debe 18 de la LOA, debe demostrarse el demostrarse el fumus boni iuris y el fumus boni iuris y el periculum in periculum in mora. mora eso para medidas nominadas, en caso de las innominadas debe invocarse el Periculum in damni.

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AMPARO CAUTELAR

AMPARO Y MEDIDAS CAUTELARES

Procede contra actos administrativos de Procede contra cualquier acto u omisin efectos particulares y generales junto con que el Recurso de Nulidad de dicho acto. viole o amenace derechos

constitucionales junto con la aplicacin de medidas cautelares para suspender de inmediato una accin que comprometa el derecho de la persona.

Al plantearse la accin de amparo En cuanto a las medidas innominadas los cautelar junto con el recurso de nulidad, tribunales de la Repblica, tienen

debe tenerse presente que este ltimo es amplsimas facultades cautelares que le una accin autnoma por lo que debe permiten adoptar cualquier providencia describirse perfectamente el acto que sin estar expresamente mencionada

administrativo sealando los vicios de en la ley, permite la proteccin de ley incurridos. intereses y derechos ventilados en el juicio.

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CONCLUSIN El carcter accesorio e instrumental del amparo cautelar hace posible asumirlo en los mismo trminos que una medida cautelar, con la diferencia de que el primero alude exclusivamente a la violacin de derechos y garantas de rango constitucional, circunstancia sta que por su trascendencia, hace an ms apremiante el pronunciamiento sobre la procedencia de la medida solicitada. En tal sentido, nada obsta a que en virtud del poder cautelar que tiene el juez contencioso-administrativo, le sea posible decretar una medida precautelativa a propsito de la violacin de derechos y garantas constitucionales, vista la celeridad e inmediatez necesarias para atacar la transgresin de un derecho de naturaleza constitucional. Siendo el amparo cautelar el resultado de la interposicin conjunta de amparo constitucional con los recursos contenciosos administrativos, en cuyo caso el amparo funge como una medida cautelar de suspensin de efectos. En este sentido la jurisprudencia patria ha establecido y ratificado la competencia de esta modalidad especial de amparo constitucional estando facultado para ello los tribunales Contencioso Administrativo tanto en vas ordinarias como en el superior. El Poder cautelar, en nuestro proceso se entiende como la facultad del rgano jurisdiccional para dictar durante el contradictorio medidas que aseguren la eficacia de lo que pudiera ser sentenciado en definitiva y en consecuencia entramos en la definicin de medidas cautelares, que no son mas que los medios de que dispone quien se afirma titular de un derecho, para asegurar su ejercicio, cuando carece de un titulo ejecutivo que le permita adelantar la ejecucin de eses derecho. Es importante sealar que una vez agotado el contradictorio no hay posibilidad de solicitar o decretar por el juez medidas preventivas sino procedimientos ejecutivos.
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BIBLIOGRAFIA:

Humberto Enrique Tercero Bello Tabares y Dorgi Doralys Jimnez Ramos. El Nuevo Amparo En La Constitucin De La Repblica Bolivariana De Venezuela. Edicin mobil-libro 2000.

Ley Orgnica de la jurisdiccin contencioso Administrativa, Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N39.451, 22 de junio de 2010.

Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas Constitucionales, Gaceta Oficial N34.060 del 27 de Septiembre de 1988.

REFERENCIAS ELECTRNICAS: www:http://www.tsj.gov.ve

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