Voces: RESPONSABILIDAD CIVIL ~ NOVIAZGO ~ ESPONSALES Ttulo: Responsabilidad por la ruptura de noviazgo Autor: Medina, Graciela Publicado en:

LA LEY1999-B, 941 SUMARIO: I. Introduccin. Delimitacin del trmino noviazgo.-- II. Concepto de esponsales. -- III. Derecho comparado. -- IV. Derecho argentino. -- V. Jurisprudencia. -- VI. Presupuestos de la responsabilidad por ruptura de esponsales. -- VII. Indemnizaciones de equidad. -- VIII. Responsabilidad por muerte del novio. I. Introduccin. Delimitacin del trmino noviazgo En la actualidad vivimos en una poca de gran movilidad social en la cual las relaciones entre las parejas con anterioridad al matrimonio no son uniformes. Hasta hace una dcada lo normal era que las parejas solteras antes de casarse mantuvieran una relacin de noviazgo, en la que se comprometan a celebrar matrimonio, el noviazgo era la relacin de dos personas de diferente sexo, previa a la celebracin del matrimonio, de carcter afectivo, sin convivencia marital, durante la cual los novios se prometan celebrar el acto jurdico matrimonial. Dentro de la organizacin occidental, de la que formamos parte el noviazgo constitua la relacin pre-matrimonial por excelencia. Ella se extenda por un perodo de tiempo determinado durante el cual los novios afianzaban su relacin personal y hacan las adquisiciones necesarias para emprender la vida en comn; es decir compraban los elementos que conformaran el ajuar conyugal, y en su caso la casa habitacin del futuro asiento de la familia. Hoy se advierte una evolucin de las costumbres y podemos afirmar que el noviazgo no es la nica de las formas de relacionarse de las personas con anterioridad al matrimonio, aunque creemos que sigue siendo la ms comn en nuestro pas. En la actualidad se advierte una gran cantidad de parejas que conviven de hecho ya sea sin intenciones de casarse o en forma prematrimonial como un paso previo a la celebracin del matrimonio y aunque en nuestro medio no constituye una mayora, tampoco es excepcional y existe un gran incremento entre la cantidad de jvenes que viven en uniones de hecho en lugar de noviazgo con anterioridad al matrimonio. En nuestro pas no existen estadsticas que demuestren cul es el nmero de estas uniones de hecho, no as en otros pases donde se han realizado numerosos estudios sobre el tema. Kierman y Estaugh en un importante estudio sobre la cohabitacin extramatrimonial (1) han establecido que en Suecia, Dinamarca e Islandia la convivencia de hecho llega a constituir la mayor parte de las uniones existentes entre convivientes jvenes; as por ejemplo en Suecia el 90% de las uniones entre jvenes de 16 a 19 aos constituyen uniones de hecho; este porcentaje disminuye en la medida que aumenta la edad, aunque es de destacar que el 50% de los hijos nacen de uniones de hecho. En Francia entre los diversos tipos de convivencia de hecho, la forma que actualmente se halla en mayor expansin es la convivencia prematrimonial, matrimonio a prueba, en la que suele reservarse la celebracin del matrimonio a la edad ms avanzada. Por otra parte se advierte sociolgicamente que no todas las parejas de hecho se han hecho una promesa de contraer matrimonio. Es ms, muchas de ellas no quieren contraer nupcias por diversos y personales motivos que van desde el desprecio a la institucin matrimonial, hasta el deseo de mantener una relacin de hecho sin vnculos jurdicos o sin los vnculos jurdicos que produce el matrimonio, o sin la responsabilidad patrimonial que conllevan los regmenes matrimoniales. Para complicar an ms el panorama, hoy presenciamos que los noviazgos o las uniones pre matrimoniales o alternativas al matrimonio no son exclusivamente heterosexuales sino que tambin lo son homosexuales y transexuales. As por ejemplo existan en Catalua en 1991, 54.102 parejas que haban declarado estar formadas por personas de distintos sexo y 10.863 que haban declarado estar formadas por personas del mismo sexo. De esta segunda cifra 4750 (el 43,7%) eran parejas formadas por hombres y 6113 (el 56,3%) eran parejas formadas por mujeres. Creemos entonces posible distinguir: a.) El noviazgo, como reunin de personas de diferente sexo, que no conviven maritalmente y que se han formulado promesa de contraer matrimonio. b.) El concubinato, unin de personas de diferente sexo que mantienen una comunidad de habitacin y de vida similar al matrimonio ? Con promesa de matrimonio ? Sin promesa de matrimonio
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c.) Las uniones homosexuales y transexuales, que son uniones de dos personas del mismo sexo que mantiene una comunidad estable de habitacin y de vida que es conocida pblicamente. Consideramos que las uniones de hecho homosexuales y transexuales no pueden ser equiparadas al noviazgo al menos en nuestro pas y en la mayora de los pases que pertenecen al sistema continental europeo, porque lo que caracteriza al noviazgo es ser una relacin prematrimonial y los homosexuales no se pueden casar, y por ende nunca se podran prometer en matrimonio. Hemos realizado esta descripcin de la realidad para centrar el tema de nuestro estudio en la relacin de noviazgo; dejamos fuera de nuestro estudio a todas aquellas relaciones de afectividad existente entre un hombre y una mujer que no tengan la entidad del noviazgo, es decir no vamos a hacer referencia a la relacin de amigos, amantes, o las relaciones sentimentales de pareja en la que no exista intencin de casarse. Tanto el noviazgo, como el concubinato, como la pareja de hecho homosexual puede dar lugar a problemas que hacen a la responsabilidad civil, relacionado fundamentalmente con tres temas. a. La ruptura de la relacin (de noviazgo - de concubinato o de pareja homosexual) y la reparacin del dao. b. La restitucin de los aportes o de las donaciones. c. La indemnizacin por muerte del novio, del concubino o del compaero homosexual. Pero la plataforma fctica que sostiene la relacin, as como su objeto, fines y captacin por el ordenamiento jurdico es tal absolutamente diferente que creemos necesario distinguir y estudiar por separado cada una de las situaciones y su relacin con la responsabilidad civil; reservamos el presente al estudio de las consecuencias jurdicas que tiene la ruptura del noviazgo. A cuyo efecto creemos necesario: ? Definir los esponsales. ? Realizar una resea de su regulacin en el derecho comparado. ? Establecer cmo fue legislado en la ley de matrimonio civil. ? Recordar cmo fue pensada su regulacin de los proyectos de reforma. ? Establecer cmo se encuentra legislado en la actualidad en la Argentina. ? Resear los casos jurisprudenciales a los que ha dado lugar. ? Enunciar la problemtica que genera la restitucin de donaciones. ? Efectuar una enumeracin de los presupuestos necesarios de la responsabilidad por ruptura intempestiva. II. Concepto de esponsales En orden a definirlos podemos decir que "esponsales es la promesa que se hacen un hombre y una mujer de contraer matrimonio en el futuro"(2). La importancia jurdica de esta institucin ha variado con el correr de los siglos y la diferencia de culturas y de pueblos. De tener una gran importancia en el derecho romano y en el derecho cannico (3) ha pasado a constituir para algunos juristas como Planiol una "suerte de nada jurdica"(4). En la actualidad si bien puede sostenerse doctrinariamente que los esponsales son "nada jurdica" porque es una promesa sin fuerza vinculante porque no permite obligar a su cumplimiento, lo cierto es que el noviazgo como institucin sigue existiendo y cada da se celebran muchos noviazgos con firmes y serias intenciones de contraer matrimonio; en virtud de esta creencia, y en aras al fin comn los novios se hacen donaciones, realizan adquisiciones en comn, efectan ahorros conjuntos y adoptan una modalidad de vida propia del noviazgo y de la promesa de matrimonio realizada. Muchas veces el noviazgo se concreta en el matrimonio al que las dos partes aspiraban; pero muchas otras, el matrimonio no se celebra y por ms que para algunos los esponsales sean una "nada jurdica", lo cierto es que algn destino tienen que tener las inversiones hechas en comn con fin de matrimonio, y algunas solucin se le debe dar a las disputas que se plantean por los regalos que los novios se hicieron mutuamente. Adems se generan interrogantes sobre si existe alguna responsabilidad para quien incumple la promesa de matrimonio realizada al otro contrayente o si en aras de la libertad absoluta de casarse, se puede romper una promesa de matrimonio causando dao al otro celebrante. Creemos que a fin de dar respuesta a estos interrogantes es necesario ver cmo se encuentra legislado en otros ordenamientos que pertenecen a la familia del derecho continental y cmo ha sido receptado en el derecho de nuestro pas. III. Derecho comparado En todas las legislaciones que pertenecen al sistema romano germnico se respeta la libertad de casarse y la promesa de esponsales no puede exigirse coactivamente. Por lo dems las legislaciones son variables en orden a
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los efectos que se reconocen a los esponsales y a la responsabilidad derivada de su ruptura. A saber: En algunos ordenamientos se le resta todo efecto a los esponsales; por ejemplo el Cdigo Civil de Costa Rica (Adla, XLIV-B, 1250) establece en su art. 10 que "Los esponsales no producen efectos civiles". En otras legislaciones se prohibe expresamente la reclamacin de indemnizaciones por ruptura de esponsales pero se acepta la restitucin de donaciones, entre ellos se encuentra el "Cdigo de Familia Colombiano" que dedica tres artculos a regular el tema de los esponsales, ellos son: Art. 110: Los esponsales o desposorios, o sea la promesa del matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar a esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios. Art. 111: Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido. Art. 112: Lo dicho no se opone a que se demande la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la condicin de un matrimonio que no se ha efectuado. Otros ordenamientos en cambio aceptan expresamente la posibilidad de indemnizar los daos producidos por la ruptura del noviazgo; entre estos ltimos encontramos el sistema espaol, el paraguayo, el panameo, el venezolano y el peruano. El Cdigo Civil Espaol bajo el ttulo de la "Promesa de Matrimonio", establece: Art. 42: "La promesa de matrimonio no produce obligacin de contraerlo ni de cumplir lo que se hubiese estipulado para el supuesto de su no celebracin. No se admitir a trmite la demanda en que se pretenda su cumplimiento". Art. 43: "El incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio hecha por persona mayor de edad o por menor emancipado slo producir la obligacin de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las obligaciones contradas en consideracin al matrimonio prometido. Esta accin caducar al ao contado desde el da de la negativa a la celebracin del matrimonio". El Cdigo Civil Peruano dispone: Art. 240: "Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente entre personas legalmente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa exclusiva de uno de los promitentes, ocasionando con ello daos y perjuicios al otro o a terceros, aqul estar obligado a indemnizarlos. La accin debe interponerse dentro del plazo de un ao a partir de la ruptura de la promesa. Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocar las donaciones que haya hecho a favor del otro por razn del matrimonio proyectado. Cuando no sea posible la restitucin, se observa lo prescripto en el art. 1635". El Cdigo Civil Paraguayo establece: Art. 136: "La promesa del matrimonio no obliga a contraerlo". Art. 137: "El culpable de la ruptura del compromiso matrimonial deber a la otra parte una indemnizacin por los gastos hechos de buena fe. Si la ruptura perjudicare gravemente al prometido inocente, el juez podr fijar una indemnizacin en concepto de dao moral. Esa pretensin es incesible". Art. 138: "Los prometidos pueden, en caso de ruptura, demandar la restitucin de los regalos que se hayan hecho en consideracin a la promesa del matrimonio. Si los regalos no existieren en especie, la restitucin se har como en materia de enriquecimiento ilegtimo. Si la ruptura ha sido causada por la muerte, no habr lugar a repeticin. Toda accin derivada de los esponsales prescribe al ao, computado desde el da de la ruptura de la promesa de casamiento". El Cdigo Civil de Panam dispone: Art. 86: "Los esponsales de futuro no producen obligacin de contraer matrimonio. Ningn tribunal admitir demanda en que se pretenda cumplimiento". Art. 87: "Si la promesa se hubiere hecho en documento pblico o privado por un mayor de edad, o por un menor asistido de la persona cuyo consentimiento fuere necesario para la celebracin del matrimonio, o si se hubieren publicado las proclamas, el que rehusare casarse, sin justa causa, estar obligado a resarcir a la otra parte los gastos que hubiese hecho y los perjuicios que hubiere sufrido por razn del matrimonio prometido. La accin para pedir el resarcimiento de perjuicios a que se refiere el prrafo anterior, slo podr ejercitarse dentro de un ao, contado desde el da de la negativa a la celebracin del matrimonio". El Cdigo Civil de Venezuela establece:

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Art. 41: "La promesa recproca de futuro matrimonio no engendra la obligacin legal de contraerlo, ni de cumplir la prestacin que haya sido estipulada para el caso de inejecucin de la promesa". Art. 42: "Si la promesa consta de los carteles ordenados en el Capitulo II de este Ttulo o de otro documento pblico, la parte que sin justo motivo rehusare cumplirla, satisfar a la otra los gastos que haya hecho por causa del prometido matrimonio". Art. 43: "La demanda a que se refiere el artculo anterior, no se admitir si no se acompaa a ella la comprobacin autntica de los carteles o el documento pblico arriba expresado. Tampoco lo ser despus de dos daos contados desde el da en que pudo exigirse el cumplimiento de la promesa". IV. Derecho argentino A. Cdigo Civil y ley de matrimonio civil Nuestro codificador, siguiendo las enseanzas francesas de su poca, no dio valor vinculante a la promesa de matrimonio, ello lo estableci en el art. 166 de su Cdigo que fuera reproducido textualmente por el art. 8 de la ley de matrimonio civil (Adla, 1881-1888, 497) que dice: "La ley no reconoce esponsales de futuro. Ningn tribunal admitir demandas sobre la materia, ni por indemnizacin de perjuicios que ellos hubieran causado". Las fuentes del artculo fueron: el Cdigo Chileno en su art. 98, el art. 1248 del Esboo de Freitas, as como tambin en el art. 47 del proyecto espaol de 1851. La norma originaria de nuestro cdigo de derecho privado pona el acento en dos aspectos, a saber: ? Imposibilidad de exigir el cumplimiento de la promesa de casarse. ? Prohibicin de reclamar daos y perjuicios en virtud del incumplimiento de contraer nupcias. B. Proyectos de Reforma El proyecto de reforma de Bibiloni reproduca textualmente el art. 8 de la ley de matrimonio civil, pero el proyecto de 1936 estableca diferencias (en el art. 338) entre el cumplimiento de la promesa de casarse y los daos y perjuicios derivados del incumplimiento de los esponsales; se entenda que estos ltimos se regan por las normas de la responsabilidad civil. Spota propuso reglamentar prolijamente el incumplimiento de la promesa de matrimonio y proyect un agregado al art. 338 del proyecto de 1936, que en su parte pertinente deca: "No habr accin para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio. La promesa de matrimonio debe constar en instrumento pblico o en documento privado otorgado por persona mayor de edad o por el menor que hubiere obtenido, al efecto, la venia del autorizado para concederla, de conformidad con lo dispuesto en el art. 340, o bien, resultar de una ceremonia realizada de conformidad con las costumbres. La promesa de matrimonio resultar, adems, del pedido de publicaciones a que se refiere el art. 342. Ser de ningn valor la clusula penal estipulada por uno de los prometidos o por un tercero para el caso de incumplimiento de la promesa de matrimonio y no habr derecho a exigir cualquier otra convencin que, para este ltimo supuesto, hubiesen acordado las partes. El que rehsa cumplir su promesa de matrimonio, sin justos motivos, o difiera indefinidamente su cumplimiento, debe pagar a la otra parte una indemnizacin equitativa por los gastos que esta ltima ha hecho de buena fe en vista al matrimonio. Tambin estar obligado, para con el otro prometido, a reparar el perjuicio que resulte a ste de los que en previsin al matrimonio haya dispuesto respecto de sus bienes o de sus medios de existencia, en la medida en que sean razonables estas disposiciones, con arreglo a las circunstancias y a la condicin y recursos de las partes. El mismo resarcimiento corresponde al prometido que rehusa, con justo motivo, cumplir la promesa de matrimonio, en virtud de la culpa imputable a la otra parte. En todos los casos en que uno de los prometidos, sin causa grave de su parte, no cumpla el compromiso convenido, deber al prometido inocente, a ttulo de reparacin moral, una indemnizacin en dinero, cuando por la duracin del noviazgo, la intimidad establecida entre los prometidos, la publicidad de las relaciones, la proximidad del matrimonio, u otras causas semejantes, la ruptura de los esponsales cause un grave dao a la reputacin del prometido inocente. La accin que corresponde a este ltimo no puede cederse; pasa a los herederos si ha sido reconocido el derecho del prometido inocente o si ya haba deducido la accin resarcitoria antes de la apertura de la sucesin. La ruptura de los esponsales da derecho a los prometidos a reclamarse los presentes o donaciones que se hubieren hecho, rigiendo los principios regulatorios del enriquecimiento sin causa. Si la ruptura de los esponsales se produce por causa de muerte de unos de los prometidos, en caso de duda, se presume que no debe efectuarse la restitucin. Las acciones otorgadas en los tres prrafos precedentes prescriben al ao de verificarse la ruptura de los esponsales"(5).
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Siguiendo con el criterio de reglamentar los esponsales, el anteproyecto de 1954 estableca que: "No habr accin para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio, pero el incumplimiento doloso, conforme a las circunstancias del caso que apreciarn prudentemente los jueces, dar lugar a la reparacin del dao moral y material sufrido por el novio o novia inocente. Se reputa, hasta prueba en contrario, que concurren a calificar el injustificado rompimiento de la promesa matrimonial, la duracin excesiva del noviazgo, la pblica intimidad de los prometidos o la proximidad del casamiento". A su vez Lagomarsino propona: "Art. 1. La promesa del matrimonio mutuamente aceptada, constituye los esponsales, siempre que conste de manera indubitable. Art. 2. La celebracin de esponsales puede ser probada por cualquier medio, pero faltando principio de prueba por escrito, ser menester acreditar la posesin de estado prematrimonial. Los jueces apreciarn con rigor las pruebas ofrecidas y ante la duda decidirn que no hubo esponsales y desestimarn cualquier pretensin en ellos fundada. Art. 3. Pueden celebrar esponsales todos los que pueden entre s contraer matrimonio, no rigiendo las prohibiciones de los arts. 12 y 93 de la ley 2393. Art. 4. Son nulos los esponsales contrados por personas que no pueden celebrar entre s matrimonio, salvo los casos de los arts. 12 y 93 de la ley 2393. Los esponsales nulos no producirn ninguno de los efectos previstos en esta ley, sin perjuicio que a los prometidos les sean aplicables los principios de los hechos ilcitos si hubiere lugar a la responsabilidad. Art. 5. El que sin causa grave rehusare cumplir su promesa de matrimonio o difiera su cumplimiento indefinidamente, pagar los gastos que la otra parte hubiere hecho con motivo del matrimonio proyectado. En la misma responsabilidad incurrir el prometido que diere justo motivo para el rompimiento. Tanto uno como otro abonarn tambin una indemnizacin a ttulo de reparacin del dao moral, cuando por la duracin del noviazgo, la intimidad establecida, la publicidad de las relaciones, la proximidad del matrimonio, u otras causas semejantes, cause un grave dao a la personalidad del prometido inocente. Art. 6. Los bienes donados con motivo del futuro matrimonio debern ser restituidos en caso de ruptura de esponsales, quedando exceptuados los meros presentes de uso. No habr derecho a exigir una nueva restitucin si la disolucin se produjere por muerte de uno de los prometidos. Art. 7. Las acciones de los arts. 5 y 6 caducarn a los seis meses contados a partir de la ruptura. Art. 8. Los hijos habidos de padres que entre s hayan celebrado esponsales podrn ser legitimados por sentencia judicial a pedido de uno o de ambos prometidos, o del hijo cuando llegue a la mayora de edad"(6). C. Ley 23.515 La ley 23.515 (Adla, XLVII-B, 1535) suprimi la prohibicin de reclamar daos y perjuicios en virtud del incumplimiento de la promesa matrimonial. El texto actual del art. 165 dice textualmente lo siguiente: "Este cdigo no reconoce esponsales de futuro. No habr accin para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio" Por lo tanto cabe entender que si bien no se puede exigir que el novio se case, s se lo puede responsabilizar por los daos y perjuicios que cause el rompimiento de los esponsales, si se dan los presupuestos de la responsabilidad civil. V. Jurisprudencia A. Casos donde se pretende una indemnizacin por el incumplimiento de la promesa de matrimonio. ? Anterior a la ley 23.515 El primer caso juzgado en nuestro pas fue sentenciado cuando rega la ley de matrimonio civil que, como ya lo recordramos en su art. 8, prohiba el reclamo de daos y perjuicios por el incumplimiento de la promesa de celebrar matrimonio. El caso en cuestin era el siguiente: Durante cuatro largos aos un seor estuvo de novio con una seorita (1945 a 1949), con quien haba fijado fecha de casamiento para el da 17 de febrero de 1949, y llegaron a concurrir a la iglesia con los testigos a solicitar que se publicaran las amonestaciones. El novio frecuentaba la cada de la novia y sta --a su vez-trabajaba. Prximos a la fecha de matrimonio, el novio le dijo a la novia, que no quera que su mujer trabajara y ella ante la cercana de la celebracin de las nupcias, renunci a su trabajo, accediendo al pedido de su prometido. Llegado el momento de contraer el matrimonio el novio no lo hizo porque era casado y tena hijos, situacin que haba ocultado a su prometida durante la vigencia del noviazgo, y que recin le comunic por carta un da antes del fijado para la ceremonia.
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La novia demand al incumplidor por los daos y perjuicios que le haba causado y tanto en primera como en segunda instancia los tribunales rechazaron injustamente la pretensin indemnizatoria, en mrito a la prohibicin de reclamar indemnizaciones de daos y perjuicios por incumplimiento de los esponsales. Los jueces se encontraban encorsetados por lo dispuesto por el art. 8 de la ya transliterada ley de matrimonio civil, pero en su fallo pusieron de resalto la injusticia de la solucin (7). ? Posterior a la ley 23.515 El caso fue resuelto en San Juan, con pronunciamiento favorable de primera instancia y desfavorable de segunda instancia. Los antecedentes eran los siguientes: Una pareja estuvo de novio durante 15 aos; ella era de profesin maestra, l era de profesin camionero; con el esfuerzo y aporte comn construyeron una casa para que fuera el hogar conyugal y compraron los muebles necesarios para el ajuar domstico. Durante los aos de noviazgo la relacin no slo era de los novios sino tambin de las familias, tal es as que la novia fue madrina de bautismo de sobrinos del novio. En el ao 1988 el novio dej de frecuentar la casa de la novia, ausencia que al principio le pareci normal a la prometida, ya que como su pareja era camionero muchas veces se ausentaba por varios das de su residencia. Ante el paso del tiempo sin que el prometido volviera, la novia fue a preguntar a la familia del novio, all se enter que ste haca diez das se haba casado con otra mujer con quien se haba ido a vivir a la casa construida con el esfuerzo comn. La novia demand al novio por la disolucin de la sociedad de hecho que haban conformado con los esfuerzos comunes y reclam: la restitucin de la mitad de lo aportado para comprar los enseres de la casa y la construccin de la misma, y los daos y perjuicios que le causare la ruptura intempestiva del noviazgo, en especial el dao moral por la ruptura sin aviso de tan larga relacin y por la prdida de chance de tener hijos. Por su parte el demandado acept devolver el 50% de los bienes pero discuti la composicin del haber a partir y se rehus a la demanda resarcitoria, sealando que no hubo ruptura intempestiva del noviazgo porque no haba fecha para la celebracin del matrimonio, y porque las relaciones se haban deteriorado con el tiempo y con anterioridad a que l se casara ya se encontraban finalizadas; por otra parte plante que l no le haba impedido a la demandante tener hijos cuya chance de no tener reclamaba. En primera instancia se hizo lugar a las dos pretensiones de la novia pero la Cmara revoc la sentencia en cuanto sta haba acogido favorablemente la pretensin indemnizatoria porque consider que no se encontraba probado el dolo o culpa de la finalizacin del noviazgo; puso de resalto la libertad de casarse y al de no hacerlo; seal que el rompimiento de un noviazgo de por s no da derecho a indemnizar el dao moral que puede causar a quien se ve rechazado. Entendi que para que exista tal responsabilidad debe existir un obrar culpable o doloso que en el caso no lo consider configurado porque: (i) no haba fecha de matrimonio (ii) se entendi que la ruptura no haba sido intempestiva. B. Casos en los que se pretende la restitucin de donaciones. ? Demanda por fraude En el ao 1954 un hombre soltero se puso de "novio" con una mujer casada, sta le prometi divorciarse de su marido y casarse con l. El joven le compr un departamento a la mujer, lo inscribi a su nombre y le hizo regalos importantes. La relacin dur hasta principios del ao 1955 fecha en la cual la mujer cambi la cerradura del departamento y le impidi el ingreso a quien se lo regalara, motivo por el cual l la denunci penalmente por defraudacin y se constituy en querellante. La mujer fue condenada en primera instancia y absuelta por la Cmara quien consider que no hubo ardid en los trminos requeridos por el Cdigo Penal totalmente justificable de acuerdo a la ndole de relaciones mantenidas. Si la demanda hubiera sido entablada en sede civil, el novio frustrado podra haber tenido xito si lo hubiera encarado por la restitucin de donaciones hecha con el nimo de celebrar matrimonio (8). ? Restitucin de anillo de familia La sala F de la Cmara Nacional Civil de la Capital hizo lugar a la pretensin de un novio quien ante el fracaso de su relacin reclam la devolucin de un anillo regalado a su prometida, que era una joya que haba pertenecido a su abuela. El tribunal entendi que la entrega del anillo le haba sido hecho con fines del matrimonio, de acuerdo a la costumbre, y que la no celebracin de ste obligaba a su devolucin (9). ? Restitucin de televisor, equipo de msica y lustra aspiradora, regalados a la novia. Donacin condicionada al matrimonio. La sala B del mismo tribunal consider que el televisor, la lustra aspiradora y el tocadisco regalados a la novia lo haban sido con causa de matrimonio y que la no celebracin de ste obligaba a restituir las donaciones, an cuando fuera el donante el culpable de la finalizacin del noviazgo (10). ? Restitucin de muebles. Aplicacin de las reglas del contrato de depsito. Dos fallos resueltos por tribunales diferentes dieron diferente solucin al problema de las compras realizadas

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por un novio y entregadas al otro. La sala 2 de la Cmara Civil y Comercial de Rosario y la sala A de la Cmara Nacional Civil de la Capital (11) entendieron que en estos casos los muebles haban sido entregados en depsito y que si el noviazgo fracasaba aquel que los tena bajo su custodia deba entregarlos al otro cnyuge. En el caso fallado por la sala A, no se hizo lugar a la pretensin del novio que se le devolvieran los muebles que l deca que le haba entregado a su novia por cuanto no se consider probado que stos fueran comprados por el reclamante, ya que la novia trabajaba y logr acreditar que no deba aportar a su hogar para su manutencin, motivo por el cual el tribunal presumi que los bienes en cuestin haban sido comprados por la mujer con el producido de su trabajo, ya que el novio haba adquirido el inmueble que sera sede del hogar conyugal (12). En el caso fallado en Rosario, el novio pretenda que se le devolviera el juego de dormitorio con cama de dos plazas, una cocina, un juego de comedor, un juego de cubiertos y una batera de cocina. A tal fin inici una causa penal y el juez orden el archivo de las actuaciones por entender que no haba delito. Posteriormente inici una accin reinvindicatoria en sede civil y la ex novia se neg a la restitucin sealando que haba cosa juzgada por la declaracin del juez penal de archivar las actuaciones y adems alegando que los bienes le haban sido regalados y que no estaba obligada a restituirlos. La Cmara entendi que el archivo de las actuaciones en sede penal no haca cosa juzgada en sede civil y que los regalos que se hacen los novios como presentes de uso, como ropas, o souvenirs, no pueden ser reclamados a la finalizacin del noviazgo, pero que tratndose de bienes comprados por el novio y dejados a la novia en custodia, stos deben devolverse por aplicacin de la regla del depsito (13). ? Restitucin de muebles. Donacin sin causa Posteriormente un fallo de Baha Blanca entendi que los muebles (heladera, batera de cocina, ventilador de pie y enceradora) deban ser devueltos no por tratarse de depsito sino de verdaderas donaciones, que ante la no celebracin del matrimonio quedaban sin causa (14). C. Los regalos Deben considerarse depsitos o donaciones? Hemos visto que los diferentes precedentes jurisprudenciales se han inclinado por resolver la cuestin de la restitucin de los regalos sealando en algunos casos que se trataba de donaciones y en otro que eran en verdad contratos de depsito. Pensamos que los regalos que el novio le hace a la novia con fines de matrimonio no son entregados en calidad de depsito, porque lo que caracteriza al depsito es que ellos son entregados para que les sean restituidos al depositante y la intencin que lleva a un novio a hacerle regalos a su novia no es precisamente que sta se los devuelva (15). Creemos que las donaciones hechas entre los novios con destino a la vivienda en comn estn hechas con la condicin implcita que ellas se celebren; si la condicin no se cumple la donacin no se perfecciona, se aplica por analoga lo dispuesto por los arts. 1238, 1248 y 1240 del Cdigo Civil (16). Tambin se puede considerar que estos actos quedan viciados de nulidad relativa por falta de causa o error sobre la causa (art. 926 y 1045, Cd. Civil) (17). VI. Presupuestos de la responsabilidad por ruptura de esponsales Para lograr una indemnizacin por los daos causados por la ruptura intempestiva de noviazgo se debe demostrar el hecho antijurdico, el factor de atribucin, el dao y la relacin de causalidad entre el hecho y el dao. A. Ilcito El romper una promesa de noviazgo no constituye un ilcito civil, ya que el compromiso celebrado entre los novios de contraer nupcias, no es susceptible de ser ejecutado. En la especie de lo que se trata es de preservar la libertad de casarse o de no hacerlo. Si partimos de la base de que el rompimiento de un noviazgo no constituye de por s un hecho ilcito, cabe preguntarse cmo se puede pensar en que la no celebracin del matrimonio puede traer aparejada la obligacin de indemnizar? Lo que ocurre es que la ilicitud no se encuentra en el rompimiento de la promesa de esponsales sino en la alteracin del deber jurdico de no daar a otro, que en la especie se produce por la ruptura intempestiva del noviazgo, la que debe analizarse en cada caso en particular. Sin nimo de hacer un declogo de situaciones que generen la obligacin de indemnizar, nos permitimos enumerar las siguientes situaciones que pueden dar lugar a responsabilidad por ruptura intempestiva de noviazgo. ? El mantener un noviazgo y fijar fecha de casamiento, ocultando la imposibilidad de celebrar nupcias por ser ya casado. ? El mantener un noviazgo y fijar fecha de casamiento, y el da de la boda comunicar que nunca se tuvo
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intenciones de casar. ? El seducir a mujer honesta menor de 18 aos mediante promesa de matrimonio, tener relaciones sexuales y luego no celebrar el matrimonio. B. Factor de atribucin Indiscutiblemente el factor de atribucin es el dolo o la culpa, ya que aunque siempre existe un riesgo en toda relacin entre un hombre y una mujer no podemos aceptar que estemos frente a una actividad riesgosa que d origen a la responsabilidad por riesgo. C. Relacin de causalidad Necesariamente el dao debe ser producto de una relacin de causalidad adecuada con el hecho generador de la responsabilidad, ello implica que debe existir una adecuada causalidad entre la finalizacin del noviazgo y el dao reclamado. D. Dao Los daos que se pueden reclamar son los daos morales y materiales. ? El dao material puede estar constituido por diferentes rubros: daos emergentes que guarden directa relacin con la ceremonia frustrada. a. Gastos de vestimenta nupcial b. Gastos de fiesta c. Gasto de viaje de luna de miel d. Participaciones de casamiento e. Gastos frente al Registro Civil f. Gastos de Iglesia, flores y coro ? Daos materiales causados por el hecho generador de la ruptura Si la ruptura del noviazgo ha venido precedida de actos violentos corresponde condenar a indemnizar los daos causados por estos hechos, como en cualquier supuesto de daos a las personas. a. Gastos mdicos y de farmacia b. Incapacidad sobreviniente c. Lesiones d. Gastos por tratamiento psicolgico ? Lucro cesante a. Prdida del trabajo. b. Renuncia al trabajo para hacerse cargo de las tareas domsticas c. Traslado de la actividad que se ejerca a otra ciudad por fines del matrimonio (18) d. Tiempo de trabajo perdido para la organizacin de la ceremonia frustrada ? Dao moral El dao moral est constituido por la angustia, sufrimiento, padecimientos, humillaciones, sufridas por el obrar de la persona con quien se pens unir la vida, y en el caso de la mujer por la prdida de chance de tener hijos, cuando la relacin se ha prolongado en el tiempo y la mayor edad de la mujer le resta posibilidades de concebir naturalmente. VII. Indemnizaciones de equidad Podra pensarse en otorgar indemnizaciones de equidad cuando no se dan los presupuestos de la responsabilidad civil; personalmente pensamos que ellas no corresponden en supuesto como el de anlisis por las siguientes consideraciones: La reforma de la ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810) recepta la equidad en materia resarcitoria en un doble aspecto: a) Faculta a los jueces imponer el deber de reparar el dao al autor de un acto involuntario, quien por tal razn no se encontraba obligado a ello (art. 907 prr. 2, Cd. Civil) b) Permite a los magistrados atenuar la indemnizacin integral, que corresponda abonar (art. 1069, Cd. Civil). Consideramos que en materia de ruptura de esponsales no se pueden otorgar indemnizaciones de equidad, porque no estamos frente a hechos involuntarios, entendemos por tales a todos los supuestos de inimputabilidad conformado por aquellos actos humanos en los que est afectado el discernimiento, la intencin o la libertad. La equidad en la concepcin tradicional es un poder otorgado al juez para apartarse de las soluciones generales dadas por la ley, para adaptar la justicia al caso concreto (19). Pero no es admisible que en aras de ella
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se propugne el "derecho libre", ni que se justifique una justicia movida solamente por la solidaridad humana. Por ello aceptamos la posibilidad de reparacin de los daos derivados de la ruptura de noviazgo dentro del marco de la responsabilidad civil, normada, en nuestra legislacin positiva, pues lo contrario implicara crear una teora general de la responsabilidad diferente para los novios abandonados. "Ampliar el sistema legal ms all de las condiciones que estrictamente imponen deber resarcitorio dentro de un preciso esquema de responsabilidad, constituye un exceso de poder jurisdiccional que crea de ese modo una jurisprudencia deformante. No puede invocarse la equidad para modificar el sistema de la responsabilidad civil que tiene en la ley una regulacin especfica y por lo tanto, excluyente de casos no contemplados en ella en relacin a sus presupuestos esenciales fuera de los cuales nadie puede ser condenado a resarcir el dao sufrido por el otro"(20). VIII. Responsabilidad por muerte del novio La cuestin radica en determinar si los novios poseen legitimacin para reclamar la indemnizacin por la muerte del novio. En general se sostiene la improcedencia de la reparacin de los daos por no existir inters legtimo. Sin embargo, Belluscio-Zannoni sostienen la procedencia de la reparacin del dao material (verbigracia los gastos de la preparacin de la boda, ajuar, participaciones, fiesta) y del dao moral causado por la prdida del proyecto destruido con la muerte del futuro contrayente. Esta solucin es muy dudosa en funcin del criterio restrictivo que existe en la legislacin en materia de dao moral. En la jurisprudencia francesa se registran algunos casos recientes de reparacin de daos causados por la frustracin del matrimonio siempre que se probara su certidumbre o inminencia, las soluciones se fundan en la solucin de la Cassation del 27/2/70 y alcanzan adems a los novios. En definitiva creemos que en el sistema jurdico de nuestro pas se podra indemnizar al novio por la muerte de su prometido y que la reparacin consistira en este caso en el pago de los daos materiales existentes en la boda frustrada, cuando demuestre que sta era inminente y que se ha frustrado por la muerte del novio. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723). (1) KATLHEN KIERMAN Y VLAERIE ESTAUG, "Cohabitacin extramatrimonial - Childbearing and social policy", p. 61, 1993. (2) ZANNONI, Eduardo, "Responsabilidad Civil por ruptura de la promesa de matrimonio y del concubinato" en "Responsabilidad civil en el derecho de familia", p. 84, Ed. Hammurabi. (3) Para una evolucin legislativa remitimos a BELLUSCIO, Csar Augusto, "Manual de derecho de familia", t. I, p. 112, 6, Ed.Depalma y LAGOMARSINO, Carlos A. R., "La promesa de matrimonio", Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1962, Monografas jurdicas, N 78. (4) Citado por LAGOMARSINO, Carlos A., "Responsabilidad por la ruptura de la promesa de matrimonio", Derecho de Familia, Libro en Homenaje a Mara Josefa Mndez Costa, p. 371, Ed. Rubinzal Culzoni. (5) BELLUSCIO, Augusto - ZANNONI, Eduardo - KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada, "Responsabilidad Civil en el derecho de familia", p. 85, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1983. (6) BELLUSCIO, Augusto - ZANNONI, Eduardo - KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada, "Responsabilidad Civil en el derecho de familia", Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1983. (7) CNCiv., sala A, LA LEY, 65-199, con voto de Chute. (8) LA LEY, 88-382. (9) CNCiv., sala F, JA, 20-973-374. (10) CNCiv., sala B, 16/5/78, JA, 1978-IV-339 "Maldonado, Roberto c. Tun, Cristina". (11) Sala 2 de la Cmara Civil y Comercial de Rosario, JA, 18-1973-618 y Cmara Nacional Civil de la Capital, JA, 1979-IV-300 y ED 79-394. (12) CNCiv., sala A, "Caamao, Roberto c. Pousa, Luca", ED, 79-394. (13) Sala 2 de la CCiv. y Comercial de Rosario, JA, 18-1973-618. (14) JA, 24-1974-465. (15) ZANNONI, Eduardo, "Responsabilidad Civil por ruptura de la promesa de matrimonio y del concubinato" en "Responsabilidad civil en el derecho de familia", Ed. Hammurabi, p. 105. (16) Art. 1238: Las donaciones hechas por las convenciones matrimoniales slo tendrn efecto si el matrimonio se celebrase y no fuere anulado, salvo lo dispuesto en el art. 221, inc. 2, respecto del matrimonio putativo. Art. 1240: Todas las donaciones por causa de matrimonio son irrevocables y slo podrn revocarse si fuesen
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condicionales y la condicin no se cumpliere o si el matrimonio no llegare a celebrarse, o si fuere anulado por sentencia pasada en cosa juzgada, salvo lo dispuesto sobre el matrimonio putativo. Art. 1248: Las donaciones prometidas o hechas a la mujer por razn de matrimonio, o como dote, son regidas por las disposiciones relativas a los ttulos gratuitos, y los que las prometan o hagan, slo estn obligados como los donantes a los donatarios en las simples donaciones. Ellas llevan la condicin implcita de si el matrimonio se celebrare o se hubiere celebrado (Cdigo Civil). (17) BELLUSCIO, Csar Augusto, ob. cit., p. 128. (18) Este supuesto est constituido por el caso de un novio que traslada su actividad profesional al lugar donde reside su futuro esposo, lo que se indemniza en este caso es el dao al inters negativo. (19) ARISTOTELES, "Etica Nicomaquea", Libro V, cap. 10. (20) BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "Funcin de la equidad en la relacin de la Justicia", LA LEY, 1990-E, 628.

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