Los principios de libertad y justicia, al entrar en contacto con los casos reales de la vida, deben guiar la aplicacin que

de la ley se hace. Una completamente distinta a la de actuar como simples portavoces de la ley. Gustavo Zagrebelsky.

Justicia Electoral: el Juicio de Inconformidad sobre la Eleccin Presidencial de 2012 en Mxico.

Por Ramn de la Torre Medina.

I. Marco contextual. II. Planteamiento del problema.III. Juicio de Inconformidad. A. Consideracin Previa y General. B. Primer agravio. C. Segundo agravio. D. Tercer agravio. E. Cuarto agravio. F. Quinto agravio. IV. Consideraciones. V. Bibliografa. I. Marco contextual: La evolucin de las instituciones polticas y ordenamientos jurdicos que regulan procesos electorales ha sido un elemento distintivo de la democracia en la historia contempornea de Mxico, particularmente en las dos ltimas dcadas. Respecto a la justicia electoral, en 1990 se estableci en la Constitucin la existencia de un sistema de medios de impugnacin en la materia, cuyo conocimiento se otorg al entonces Tribunal Federal Electoral (TRIFE). Ello se realiz a la par de la fundacin del Instituto Federal Electoral (IFE), como rgano constitucional autnomo. Desde ah dos reformas constitucionales han resultado trascendentales en el tema: las de 1996 y 2007. En la primera reforma el referido Tribunal fue incorporado a la esfera del Poder Judicial de la Federacin, constituyndose como mxima autoridad electoral, incluso con el carcter de tribunal de control constitucional con excepcin del abstracto. Consecuentemente, con la segunda reforma en alusin a los artculos 41 y 134, hubo grandes avances en temas que haban generado controversia en el proceso electoral 2005-2006, promulgndose un nuevo Cdigo Federal de

Instituciones y Procedimientos Electorales y una Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral, con el objeto de dar respuesta a dos grandes problemas de la democracia mexicana: el dinero y el abuso de los medios de comunicacin. II. Planteamiento del problema: En este marco de justicia electoral el pasado 1 de julio se llev a cabo la jornada electoral, resultando como virtual ganador a la presidencia el candidato Enrique Pea Nieto de la Coalicin Compromiso por Mxico, integrada por los partidos polticos Revolucionario Institucional (PRI) y Verde Ecologista de Mxico (PVEM). Tal suceso acaeci en un insoslayable contexto poltico, donde la primera alternancia en la Presidencia de la Repblica fue en el ao 2000, luego de setenta aos de gobiernos federales provenientes de un mismo partido poltico: el Revolucionario Institucional (PRI). Se califica como virtual ganador de la jornada electoral porque, conforme a la legislacin electoral, la ltima etapa del proceso electoral culmina con el dictamen que comprende el cmputo final y la declaracin de validez de la eleccin y de presidente electo, que ser aprobado por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin (TEPJF) despus de resolver el ltimo de los medios de impugnacin que se hubiesen interpuesto en contra de la eleccin o hasta que se tenga constancia de que no se present ninguno. A lo largo del presente proceso electoral 2011-2012 se promovieron mltiples medios de impugnacin, sobresaliendo uno en lo particular: el juicio de inconformidad por nulidad de la eleccin de Presidente, promovido por los representantes de la Coalicin Movimiento Progresista, formada por los Partidos de la Revolucin Democrtica (PRD), del Trabajo (PT) y Movimiento Ciudadano (MC), cuyo candidato es Andrs Manuel Lpez Obrador. En l, expresa y esencialmente, se solicita la no declaracin de validez de la eleccin presidencial por violacin a los principios constitucionales de elecciones autnticas y sufragio libre; as como tambin la cancelacin del registro del candidato Enrique Pea Nieto por rebasar topes de gastos de campaa. Por virtud de lo anterior queda claro que, con la sola jornada electoral, el Proceso Electoral Ordinario 2011-2012 no ha concluido y an no hay presidente electo en Mxico. La Sala Superior del Tribunal Electoral deber dictar resolucin al referido juicio de inconformidad, en forma definitiva e

inatacable, a ms tardar el 31 de agosto, para que derivado de ello apruebe, hasta el 6 de septiembre, el dictamen que contenga el cmputo final y la declaracin de validez o no de la eleccin y de presidente electo. III. Juicio de Inconformidad: En las referidas circunstancias la validez de la eleccin presidencial, en ltima instancia, depende de las consideraciones que la Sala Superior del Tribunal Electoral tenga sobre los cinco agravios expuestos en el juicio de inconformidad. De ah que resulten de particular inters los argumentos esenciales planteados en el medio de defensa, los cuales recogen, a manera de agravios, los principales reclamos de los partidos polticos opositores y de movimientos sociales, como es el caso del ampliamente difundido #YoSoy132. A. Consideracin previa y general: En la inconformidad promovida, previo a la exposicin de agravios, los representantes del Movimiento Progresista realizan una consideracin previa y general, precisando bsicamente que una eleccin no puede considerarse apta para renovar cargos de eleccin popular si resulta contraria a disposiciones constitucionales. Ello an en el caso de que no se actualice alguna de las causales de nulidad previstas expresamente por la ley. Tal planteamiento resulta de medular importancia para el juicio en su totalidad porque la Constitucin, en su artculo 99, fraccin II, establece que las nicas causas por las que se puede anular una eleccin son las que expresamente se sealen en la ley. Consecuentemente, segn el texto expreso de la ley, en el caso de la eleccin presidencial slo existen tres causales especficas de nulidad: a) cuando no se instalen 25% de las casillas; b) cuando se declare la nulidad de la votacin en el 25% de las casillas, respecto de once causales especficas; o c) cuando el ganador sea inelegible. En consecuencia, a partir de una interpretacin gramatical de la ley, no es posible una declaratoria de nulidad de la eleccin presidencial si no se actualiza alguno de los tres supuestos anteriores. No obstante lo anterior, el planteamiento contenido en la consideracin previa y general consiste, bsicamente, en que el principio de supremaca constitucional obliga a remover cualquier obstculo normativo (o con efectos normativos) que impida o dificulte la plena eficacia o vigencia de las normas

que conforman la constitucin 1 . Entonces si los principiosrectores de la materia electoralestn consagradas constitucionalmente, cualquier violacin a alguno de ellos reclama una sancin que debe estar contemplada en una ley, pero si no es as, como es el caso, corresponde al tribunal de control constitucional en el mbito electoral tornar plenamente aplicables tales principios y dotar de plena eficacia a la norma constitucional, an ante la omisin del legislador. La interpretacin constitucional expuesta con antelacin se sustenta, por analoga, con otros casos resueltos por la Sala Superior del Tribunal Electoral. Por ejemplo: el expediente nmero SUP-JRC-165/2008, relativo a la eleccin del Ayuntamiento del Municipio de Acapulco de Jurez, Guerrero; los expedientes nmeros: SUP-JRC-222/2003, SUP-JRC-223/2003 y SUP-JDC233/2003, as como en los expedientes nmeros SUP-JRC-487/2000 y su acumulado SUP-JRC-489/2000, relativos a la eleccin de gobernador de los Estados de Colima y Tabasco, respectivamente; y el expediente ST-JRC117/2011, relativo a la nulidad de la eleccin por el ayuntamiento de Morelia, Michoacn. A mayor abundamiento tambin se precisa que tal planteamiento se robustece con la reforma constitucional al artculo 1 Constitucional, que abri un nuevo panorama en la interpretacin de las normas constitucionales y legales, privilegiando la proteccin de los derechos humanos, consagrados ya sea en la constitucin o en los tratados internacionales, a fin de favorecer en todo momento a las personas con la proteccin ms amplia, bajo el principio pro homine2. De tal modo, dentro de los cinco agravios del medio de impugnacin en tratamiento, se invocan diversas causales de nulidad pero, con mayor nfasis, como causa de pedir se pretende acreditar la violacin sistematizada y generalizada a los principios constitucionales de elecciones libres, autnticas y democrticas. B. Primer agravio:
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ZAGREBELSKY, G. (2000), La Constitucin y sus normas, en Miguel Carbonell (compilador). Teora de la Constitucin. Ensayos Escogidos. Mxico: Porra.
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Los derechos polticos de los ciudadanos se encuentran protegidos, entre otros, en los artculos 1, 6, 7, 9, 41 y 133 de Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 1, 2, 23 y 30 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos); y 2, 3 y 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Esencialmente se alega la violacin a principios constitucionales de proteccin de los derechos de acceso a la informacin, del voto libre e informado, as como los principios de democracia representativa y de renovacin del Poder Ejecutivo mediante elecciones libres, autnticas y peridicas. Ello como consecuencia de la adquisicin encubierta en tiempo de radio, televisin y medios impresos, con el propsito de posicionar la imagen del candidato Enrique Pea Nieto y de meritar la imagen de sus adversarios polticos, desde el ao de 2006 y hasta la campaa electoral del proceso electoral 2011- 2012. Se sostiene que las circunstancias anteriores afectaron el derecho al acceso a la informacin de los ciudadanos, constituyendo una forma de presin a los electores que atent en contra de la libertad del voto conjuntamente con otros actos ilcitos de presin y coaccin como es el ofrecimiento y la entrega de ddivas y recompensas. Para efectos de lo anterior se solicita la aplicacin de la teora anglosajona de levantamiento del velo de la persona jurdica 3 , compatible con el sistema jurdico electoral segn expediente: SUP-RAP-018/2003, consistente en considerar que una sociedad, calificada como velo o pantalla, se identifica en la realidad con personas a las que oculta mediante la insubstancialidad material de lo actuado por la sociedad a la que formalmente se le impute la realizacin de conductas ilcitas. Ello, aplicado al caso concreto, por hechos calificados por el Movimiento Progresista como de dominio pblico, consistentes en el acuerdo oculto de voluntades mediante sociedades velo, entre Grupo Televisa con el Partido Revolucionario Institucional, con la intervencin del Gobierno del Estado de Mxico. De igual manera, en este punto, se hace referencia a la tesis de jurisprudencia 29/2010 Sala Superior, en cuyo contenido se establece que la prohibicin constitucional de adquirir o contratar tiempo en radio y televisin, en cualquier modalidad, no comprende el utilizado por los medios de comunicacin en la autntica labor de informacin, pues que sta implica el derecho de ser informado, siempre no se trate de una simulacin. Lo anterior alegando que en la especie la informacin en medios de comunicacin respecto del candidato Pea Nieto no constituye una autntica labor informativa sino que se trata de una simulacin.
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Piercing the corporate veil o disregard of the legal entity utilizada en tribunales del Common Law por constituir doctrina predominante. (Harry G. Hennwith Handbook of the Law of Corporations and Other Business Enterprises, Second Edition, Horn Book Series, St. Paul MinnWes Publishing Co., 1970)

C. Segundo agravio: Bajo la misma lnea en este agravio se manifiesta el excesivo gasto de campaa de Enrique Pea Nieto, por rebasar los topes de gastos de campaa, lo cual representa en el proceso electoral una forma de presin a los electores que viola los principios constitucionales de elecciones autnticas, libres y democrticas, que de igual manera constituye una causal de prdida de registro a la candidatura. Se sostiene que en la campaa de Enrique Pea Nieto se erog un gasto que asciende a la cantidad de $4,599,947,834.00 pesos mexicanos, equivalente a $450,000,000.00 dlares estadounidenses, que rebasa el tope de gastos de campaa previamente establecidoen $336,112,084.00 pesos mexicanos, mediante acuerdo del Consejo General del Instituto Federal Electoral con la clave CG432/2011. Sobre el particular se hace relacin a los hechos denominados: ASUNTO BANCO MONEX, ASUNTO SORIANA y ASUNTO TARJETA PREMIUM PLATINO. D. Tercer agravio: Se arguye una violacin a los principios de objetividad, legalidad, seguridad, imparcialidad, certeza y equidad, que rigen la materia electoral, en virtud de que el candidato Pea Nieto recibi aportaciones de personas prohibidas por la norma electoral, tal y como lo refiere el artculo 77, prrafo 2, del Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales; y que adems exceden el lmite de aportacin permitido establecido en el Comunicado del Titular de la Unidad de Fiscalizacin de los Recursos de los Partidos Polticos. Ello en relacin con el lmite de aportaciones en dinero o en especie de simpatizantes que podr recibir un partido poltico durante 2012 y el que podr aportar una persona fsica o moral facultada para ello, as como el lmite de ingresos por aportaciones de la militancia, los candidatos y el autofinanciamiento. En este sentido se seala que cuando el autor de un ilcito obtenga un beneficio econmico, como resultado o producto de dicha conducta, la multa impuesta no solo debe cumplir con una funcin sancionatoria tpica sino que debe realizar una funcin equivalente al decomiso de dicho beneficio. Lo

anterior pues la finalidad del decomiso consiste en que el individuo que comete un ilcito no se vea beneficiado de ninguna forma por su comisin. E. Cuarto agravio: En este agravio se reclama la indebida utilizacin de estudios de opinin o encuestas a favor de Enrique Pea Nieto, publicadas en los medios masivos de comunicacin, que constituyen un medio de persuasin, induccin al voto y manipulacin de la verdad en transgresin a los artculos 41, base II y III, Apartado A, de la Constitucin, respecto de los principios de equidad, objetividad y certeza; as como los artculos 109, prrafo 1, 237, prrafos 5 y 7, del Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales. En esta tesitura se seala que con la reforma constitucional de 2007 se logr el establecimiento de un nuevo modelo poltico, electoral y de comunicacin social, con la finalidad de fortalecer la equidad eimpedir que intereses privados con apoyo de instrumentos de enajenacin, persuasin e induccin pudieran manipular la voluntad popular, violentando la libertad del sufragio y haciendo desiguales las contiendas electorales. Sin embargo, en el caso particular, se seala en el agravio, el candidato Pea Nieto, as como algunas empresas de comunicacin, dieron un uso poltico indebido a los ejercicios de demoscopia, aprovechndose del hecho de que en la ley no se encuentra debidamente regulado el uso reiterado de encuestas de opinin, afectando su transparencia. En gran parte de las encuestas apuntabandiferencias de ms de veinte puntos a favor de Pea Nieto, lo cual se traduce en una estrategia deliberada para propagar la cultura de la anomia, buscando provocar desilusin e inaccin. Contina sealndose que a partir de las disposicionesconsideradas violadas se desprenden los elementos fundamentales deuna eleccin democrticapara ser considerada un ejercicio popular de la soberana. Entre otros principios destacan los siguientes: elecciones libres, autnticas y peridicas; el sufragio universal, libre, secreto y directo; que en financiamiento de los partidos polticos y sus campaas electorales prevalezca el principio de equidad; la organizacin de las elecciones a travs de un organismo pblico y autnomo; la certeza, legalidad, independencia, imparcialidad y objetividad como principios rectores el proceso el electoral, el establecimiento de condiciones de equidad para el acceso de los partidos polticos a los medios de comunicacin social, el control de la constitucionalidad y legalidad de los actos y resoluciones electorales.

F. Quinto agravio:

Se alegan mltiples y constantes actos de presin y coaccin a los electores antes y durantela Jornada Electoral, como forma de promocin del voto a favor de Enrique Pea nieto, como lo son el ofrecimiento de ddivasy recompensas a los electores derivados de recursos de procedencia dudosa y en montos excesivos. Situaciones que, en su conjunto, violan los principios constitucionales de elecciones autnticas, democrticas y libres. Al respecto se hace referencia a las mltiples denuncias de hechos, al menos 441 denuncias por escritos presentadas ante la Fiscala Especializada para la Atencin de Delitos Electorales (FEPADE) al 4 de julio de 2012, sin incluir las denuncias telefnicas. IV. Consideraciones finales: Con relacina los cinco agravios elementalmente expuestos resulta fundamental considerar que el voto ciudadano y los actos de la autoridad electoral gozan de presuncin de validez, salvo prueba en contrario. De tal forma que los promoventes del juicio de inconformidad que alegan cuestiones de legalidad e inconstitucionalidad tienen la carga procesal de demostrarlo y destruir la referida presuncin de validez. La referida carga probatoria debe entenderse, asimismo, en un marco donde el Tribunal debe resolver la cuestin efectivamente planteada conforme a la pretensin deducida. Ello en atencin al principio pro actione, previsto constitucionalmente en el artculo 17 y pactado en el numeral 25 de la Convencin Americana sobre de Derechos Humanos, por el que el juzgador debe tener presente la ratio de la norma al interpretar los requisitos procesales, con el objeto de impedir que un mero formalismo judicial o una interpretacin no razonable obstruya el estudio del fondo de un asunto. En el caso concreto, dentro del apartado de pruebas del juicio de inconformidad, se enumeran 82 pruebas ofrecidas. Entre ellas destacan: 3,564 tarjetas de Soriana ytres tarjetas telefnicas, respecto a la coaccin del voto; contratos y facturas expedidas por la Institucin Financiera Monex; instrumental de actuaciones en relacin con mltiples quejas presentadas ante el Instituo Federal Electoral, tanto por el Movimiento Progresista y el Partido Accin

Nacional (PAN); videos de noticieros; diversas notas periodsticas, incluyendo documentos de Wikileaks y el diario de Londrs TheGuardian; testimoniales; fe de hechos ante notario pblico respecto de la compra de votos; las encuestas de GEA-ISA, Covarrubias, Parametra y Berumen; un estudio del efecto Bandwagon (arrastre) que las encuestas pudieron provocar en los electores. Como consecuencia del ofrecimiento de las 82 pruebas en mencin, los promoventes de la inconformidad solicitan a la Sala Superior del Tribunal Electoral realice diversos requerimientos a fin de allegarse de mayores elementos para resolver. Por ejemplo se insta a requerira la Unidad de Fiscalizacin y al propio Instituto Federal Electoral; al Banco de Mxico; a la Fiscala Especializada para la Atencin de Delitos Electorales (FEPADE); e incluso a una Corte del Estado de California en los Estados Unidos de Amrica. Lo anterior, en su mayora, respecto de procedimiento y quejas relacionados con los hechos narrados en el juicio de inconformidad. No obstante la cantidad de pruebas ofrecidas, aunado a las 638 pginas del juicio de inconformidad y los dems medios de defensa que se hayan interpuesto, la Sala Superior del Tribunal Electoral deber dictar resolucin a ms tardar el 31 de agosto, es decir, poco ms de un mes desde que se hizo la promocin del medio de defensa. Ms an, el Tribunal debe resolver cuando la documentacin sobre los ingresos y gastos de las campaas por parte de la Unidad de Fiscalizacin del Instituto Federal Electoral estar completaquiz hastaenero del 2013. En resumen, el propio sistema electoral obliga a dar validez a una eleccin en un periodo que sugiere ser exiguo para la densidad y trascendencia de lo controvertido. Por su parte tambin debe considerarse, en su caso, que la nulidad o invalidez de la eleccin no es una cuestin sencilla. Entre sus implicaciones se encuentra el costo de organizar un nuevo proceso electoral; la separacin entre las elecciones federales del Congreso de la Unin y del Ejecutivo; y la designacin de un presidente interino con su consecuente complicidad poltica. Lo innegable es que la validez de la eleccin presidencial, en ltima instancia, depender de las consideraciones que la Sala Superior del Tribunal Electoral tenga sobre los cinco agravios del juicio de inconformidad y la valoracin de las pruebas correlativas. Ello en virtud de la resolucin que dicte en forma definitiva e inatacable pues, en su contra, no procede recurso de reconsideracin ni ningn otro medio de defensa.

Sin embargo, por el carcter de inatacable de la referida resolucin, debe tenerse presente la adhesin de Mxico a la Convencin Americana de Derechos Humanos, as como el reconocimiento de la jurisdiccin obligatoria y de pleno derecho de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. De tal manera Mxico se incorpor a la justicia interamericana de derechos humanos, que no surgi para sustituir a los tribunales nacionales sino para constituir una instancia supletoria cuando los ciudadanos encuentren que sus autoridades, comnmente las judiciales, no le han dado proteccin a un derecho fundamental que consideran violentados. Por lo anterior, considerando que en el caso particular se alega la violacin a principios constitucionales y derechos humanos, la resolucin que dicte la Sala Superior del Tribunal Electoral respecto del juicio de inconformidad en la eleccin presidencial podra terminar ventilndose en la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, lo cual pondra en entredicho el calificativo del Consejero Presidente del Instituto Federal Electoral al anunciar los resultados del conteo rpido al concluir la jornada electoral, respecto a que "Mxico tuvo una jornada electoral ejemplar.

V. Bibliografa: ARREOLA AYALA, A. (2008). La justicia electoral en Mxico: breve recuento histrico, Temas Selectos de Derecho Electoral. Mxico: Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. MEDINA TORRES, L.E. (2007), La justicia electoral mexicana y la anulacin de comicios, 1996-2005, en Justicia Electoral, tercera poca, vol. 1, nm. 1, 2007. OROPEZA GONZLEZ, M. y BEZ SILVA, C. La muerte de la causal abstracta y la sobrevivencia de los principios constitucionales rectores de la funcin electoral en Andamios, Revista de Investigacin Social, vol. 7, num. 13, mayo-agosto 2010. WROBLEWSKI, J. (1985), Constitucin y teora general de la interpretacin jurdica. Madrid: Civitas. ZAGREBELSKY, G. (2000), La Constitucin y sus normas, en Miguel Carbonell (compilador). Teora de la Constitucin. Ensayos Escogidos. Mxico: Porra. Nota para mayor informacin sobre el tema: la fuente directa del texto expreso del juicio de inconformidad por nulidad de la eleccin de Presidente, promovido por los representantes de la Coalicin Movimiento Progresista, formada por los Partidos de la Revolucin Democrtica (PRD), del Trabajo (PT) y Movimiento Ciudadano (MC), se encuentra disponible en el siguiente vnculo electrnico: http://lopezobrador.org.mx/wpcontent/uploads/2012/07/INCONFORMIDADNACIONAL.pdf