Aureliano Albuquerque Amorim

A defesa do Consumidor e o Abuso do Poder Econmico

A defesa do Consumidor e o Abuso do Poder Econmico

Inverso do nus da prova. Desconsiderao da Personalidade Jurdica. Reviso contratual.

Todos somos iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (CF art. 5)

com esta afirmao textual da nossa Carta Mxima que inicio a formulao desse artigo. O princpio Constitucional surgiu na religio, que nos considera a todos como filhos de Deus, e por isso iguais em amor e oportunidades perante ele. Sendo iguais perante Deus, a pergunta que se faz porque somos to diferentes perante nos mesmos na face da terra? Sem adentrar nas discusses filosfico-religiosas que possam nos dar a resposta to intrigante pergunta, cabe-nos reconhecer a nossa realidade plural, e agir de forma

a promover mais igualdade sobre a terra, reduzindo ou anulando as diferenas existentes. Igualdade no sentido jurdico no tratar a todos igualmente, mas sim tratar desigualmente os desiguais, e igualmente os iguais. Informa o Magistrio de Alexandre de Moraes in Direito Constitucional, Editora Atlas, 10 Edio, 2001, pg. 62
Dessa forma, o que se veda so as diferenciaes arbitrrias , as discriminaes absurdas, pois, o tratamento desigual dos casos desiguais, na medida em que se desigualam, exigncia tradicional do prprio conceito de justia,...

Agindo desta forma, estaremos contribuindo para a melhoria do nosso nvel social, com distribuio de renda mais eqitativa, sempre dando prioridade ao trabalho em detrimento ao cio. Com essas atitudes estaremos perseguindo e atingindo a verdadeira JUSTIA, dando a cada um o que lhe de Direito. A condio do Consumidor um eterno problema de desigualdade social, devendo a lei e o intrprete do Direito, munido dos ideais de justia e igualdade, agir de modo a anular ou reduzir as diferenas, pois diante delas

dificilmente teremos verdadeira JUSTIA.

condies

de

atingir

O livre comrcio aumentou a concorrncia, reduzindo os preos dos bens de consumo oferecidos sociedade, de modo que somente sobreviver quem tiver condies de produo com o menor custo possvel, atendendo a procura do consumidor que analisa mais o preo, e quase nunca a qualidade. A reduo indiscriminada dos preos importa na necessidade de produo em massa e altamente automatizada, fazendo com que as indstrias invistam em maquinrio que no cobra salrios, no faz greve e no tem horrio de servio. Com a maioria das suas atividades ligadas produo em massa e ainda por cima automatizada, natural que a qualidade seja um item em franco declnio. Isto acaba trazendo para a sociedade produtos com defeitos ou que no atendem s especificaes noticiadas na propaganda comercial. A sada investir na qualidade dos produtos. No entanto h um grande problema. Tudo que se economizou com a produo em massa ser gasto no controle de qualidade, quando no em valores ainda maiores. A emenda ficou pior que o soneto. O resultado que o controle de qualidade se faz por amostragem, o que no evita a possibilidade de produtos com

defeito que vai desaguar no consumidor que o adquire, levado que foi pela propaganda comercial feita pelo prprio fabricante. Surge ento o conflito de interesses. De um lado o grande comerciante ou industrial, munido de capacidade financeira e tecnolgica, enquanto de outro fica o consumidor munido de pouco poder e quase nenhuma capacidade econmica. A luta desigual e inglria para o consumidor, que se no for protegido pela legislao, fatalmente sucumbir na querela judicial em face da sua condio de hiposuficiente. Outro fator interessante e com grande repercusso na busca da verdadeira Justia, que a reclamao por parte dos consumidores se revela bem inferior aos problemas causados, notadamente em face das dificuldades econmicas para o exerccio do direito reclamado. Deve-se contratar advogado, pagar custas, procurar os rgos da Justia, com grande perda de tempo e de dinheiro. A maioria prefere suportar o prejuzo justamente porque a procura pela indenizao importar em gastos maiores que o prejuzo sofrido, nem sempre indenizados pelo fornecedor. A concluso a que se chega que produzir sem qualidade pode ser uma vantagem. A reduo dos custos importa em maior venda e por conseqncia maiores lucros. As reclamaes no se fazem suficientes para por em

risco os lucros, e com isso no h preocupao em mudar este estado de coisas. A sada para isso est nas aes coletivas, interpostas pelos rgos de defesa do consumidor (Procons), resultando em regra grandes dispndios ao fabricante do produto com defeito, provocando com isso a mudana nos paradigmas. Temos exemplos recentes a respeito de telefones celulares e tambm do Recall na indstria automotiva. Se as aes coletivas resolvem o problema quando se mostra grande o suficiente para sua interveno, ainda teremos a situao do consumidor em particular, com seu caso nico ou raro. Tambm a este se deve colocar disposio meios legais para que no se veja desprotegido e sozinho na selva povoada de grandes predadores. Um grande passo para se estabelecer a igualdade entre consumidor e fornecedor surgiu com a Lei 9099/95 e tambm com o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8078/90). Enquanto o ltimo ditou o direito objetivo, o primeiro forneceu os meios processuais adequados exigncia daqueles direitos, notadamente com informalidade, gratuidade e agilidade. O objetivo deste artigo cinge-se anlise das circunstncias previstas no CDC no sentido de estabelecer igualdade entre os desiguais, dar condies ao consumidor

hiposuficiente de exigir do fornecedor hipersuficiente, os seus direitos quando conspurcados. Com isso estaremos impedindo que o poder econmico tenha superioridade sobre o Direito e a Justia. Os institutos da inverso do nus da prova, desconsiderao da personalidade jurdica e o da possibilidade de reviso dos contratos, esto entre as armas colocadas disposio do intrprete do Direito para com eles evitar a prevalncia do poder econmico em detrimento da Justia. Analisaremos cada um deles. A inverso do nus da prova. Todos sabemos que a Justia trabalha com provas. Comprovando o seu direito, torna-se possvel o reconhecimento de sua existncia pelo Poder Judicirio ao promover a entrega da prestao jurisdicional. Nos termos do artigo 333 do CPC, o nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito, e ao ru quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. No caso do Direito do Consumidor, mesmo nas circunstncias em que ao autor incumbe o nus da prova, deve-se operar a sua inverso, passando o nus ao ru, quando , a critrio do Juiz , for verossmel a alegao, ou

quando for ele hiposuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. (art. 6 VIII do CDC). So duas as circunstncias em que devemos inverter o nus da prova nas relaes de consumo. No primeiro caso quando for verossmel a alegao, e no segundo caso quando for o consumidor hiposuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. No primeiro caso, notamos que a verossimilhana se encontra cada vez mais utilizada pela sistemtica jurdica, inclusive em face da criao do instituto da tutela antecipada. De fato, estando evidente a veracidade do alegado, decorrente tanto de prova documental, como tambm das circunstncias fticas, bastante razovel que se inverta o nus da prova. Todo o Direito do Consumidor se encontra baseado em um grande princpio, qual seja o da boa-f , norteador de todas as relaes. Boa-f significa ausncia de dolo, de simulao, de vantagem injusta. Significa correo nas falas, veracidade do alegado, enfim, revela princpio de Justia. Em face disso, entende o legislador que havendo grande possibilidade da ocorrncia da verdade, no aconselhvel a exigncia de sua comprovao, posto que haveria grande contradio. Encontrando-se a verdade, estar aberto o caminho para a Justia, pois de acordo com o princpio bblico, ela liberta. So por

estas razes que a verossimilhana, j levando possibilidade de concesso de tutela antecipada, mais que suficiente para a inverso do nus da prova nas relaes de consumo. A segunda possibilidade encontra-se na hiposuficincia do consumidor. Conforme j salientamos na introduo a este artigo, a situao do consumidor de hiposuficincia, ou seja, de incapacidade, de pequenez de poder, necessidade at. Os grandes conglomerados financeiros se fazem forte o suficiente para tentar manter os seus ganhos em elevao, mesmo que em detrimento do direito dos pequenos. H que se ressaltar ainda, que a hiposuficincia informada na legislao, no somente a financeira, e no h a mnima razo para ser entendida desta forma. Trata-se de incapacidade para a produo da prova que lhe convm por determinao expressa da lei. Assim, mesmo o consumidor abastado financeiramente, pode se beneficiar da previso legal em comento, bastando que pelas suas caractersticas, no tenha condio para o fornecimento da prova necessria ao julgamento da perlenga. Tambm se inverter o nus da prova, quando ela se encontre na posse do prprio fornecedor, o que leva concluso de que o consumidor no tem condio suficiente para

lev-la em juzo. Estando na posse de outrem, surge a hiposuficincia ensejadora da inverso. E no se fale na proibio de prova contra os prprios interesses. A uma porque este princpio mais aplicado na esfera criminal. A duas porque a exigncia da prova se faz por expressa determinao da lei, na dura procura pela verdade no relacionamento consumerista. Aliado a tudo isso, se encontra ainda a expresso a critrio do juiz , ou seja, as circunstncias que ensejam a inverso do nus da prova sero aquilatadas pelo Magistrado, que utilizar as regras ordinrias de experincias. A dvida que surge se esta deciso pode ser reformada pela instncia superior. A expresso juiz no pode ser entendida como relativa aos que pertencem ao primeiro grau de jurisdio. Sabemos que todos os integrantes da Magistratura so Juzes, no importando o grau de jurisdio que estejam prestando os seus servios. Se a legislao ou o costume , num intuito de realizar uma diferenciao, procurou outras denominaes para aqueles que esto nos graus superiores de jurisdio, entendo que no devemos aplica-la ao caso, principalmente por no haver hierarquia na funo jurisdicional. Diante de tais consideraes, entendo que a inverso do nus da prova uma deciso que necessita de um mnimo

de fundamentao, e pode sem dvida ser reformada por jurisdio superior. necessrio no entanto, que se respeite as regras ordinrias de experincias utilizadas pelo Magistrado de primeiro grau, s podendo haver reforma quando a situao se revelar desprovida de um mnimo de fundamentao ou perfeita ilegalidade. Outra circunstncia interessante sobre a inverso do nus da prova encontra-se no momento de sua realizao. H entendimentos de que deve ser feita quando da sentena, enquanto que outros existem no sentido de dar oportunidade para o ru cumprir a deciso que inverteu o nus da prova. A fundamentao da primeira posio reside no fato de que o procedimento no Juizado Especial informal, alm do que a legislao consumerista de ordem pblica, podendo o juiz aplic-la a qualquer momento. Considero a fundamentao equivocada e digo os motivos. A inverso do nus da prova no significa o reconhecimento da veracidade absoluta do alegado de modo a justificar sentena imediata. Ao contrrio, se a lei assim o quisesse, no teria falado em inverso do nus da prova, mas sim em situao que levasse ao entendimento da presuno absoluta da veracidade do alegado, num

sistema parecido com a revelia, onde os fatos descritos so considerados verdadeiros. Se h inverso do nus da prova, o ru que antes no tinha essa obrigao legal, passou a t-la em face da deciso constante nos autos, e poder agir de duas formas. Recorrer se tal for possvel, ou diligenciar para a produo da prova exigida. H que se conceder a possibilidade de produo da prova exigida, sob pena de cerceamento do direito de defesa, resguardado constitucionalmente ao ru. Se a inverso s ocorrer por ocasio da sentena, no haver mais tempo para a produo da prova exigida, que poder influenciar consideravelmente na deciso final da lide. Agindo desta forma, estar invertida a ordem processual, julgando-se o processo antes mesmo de oportunizar a produo da prova exigida ao ru. Esses entendimentos so esposados pelo Poder Judicirio do Distrito Federal, nos seguintes termos:
Acrdo: 113948 .Processo: ACJ70199 .Turma Recursal dos Juizados Especiais do D.F. .Data: 27/04/1999 . Publicao: 26/05/1999, pg. 95 Ementa: REPARAO CIVIL. DANOS MORAIS. COBRANA INDEVIDA. INVERSO DO NUS PROBATRIO......... Em caso de "inverso do nus probatrio" deve-

se oportunizar o "ex adverso" a produzir a prova que restou responsvel. Deciso: CONHECER O RECURSO. DAR PROVIMENTO PARCIAL. MAIORIA.

A concluso que se retira que se deve oportunizar ao ru a realizao da prova que lhe foi impingida pela deciso de inverso do nus, sob pena de cerceamento do direito de defesa e grave inverso procedimental. A utilizao desse instituto sem dvida poder impedir a utilizao abusiva do poder econmico, ou at mesmo anular os seus efeitos naturais em busca da verdadeira Justia. Desconsiderao da personalidade jurdica A desconsiderao da personalidade jurdica tese muito discutida no mbito comercial e consumerista, principalmente em face da sedimentao que a Pessoa Jurdica possui em nosso universo legal. A necessidade de termos pessoas jurdicas inquestionvel na nossa realidade, posto que com elas se faz frente aos determinismos comerciais fticos e jurdicos. Essa teoria fruto de construo jurisprudencial norte-americana, tambm chamada de disregard of legal entity ou

piercinge the corporate veil. Tem como objetivo analisar a ao da pessoa jurdica, desconsiderando sua personalidade para alcanar e vincular a responsabilidade dos scios. Surgiu com a finalidade de evitar a fraude e o abuso na utilizao da instituio, mascarando os verdadeiros responsveis por atos ilcitos ou administrativamente incorretos. No Brasil, a sua utilizao em princpio no foi aceita, mas diante das constantes violaes da lei com a utilizao fraudulenta da personalidade jurdica, os aplicadores do direito acabaram por capitular, o fazendo sempre em busca da melhor justia para os casos apresentados deciso. No entanto, fixaramse por doutrina e jurisprudncia os requisitos para sua aplicao, com a preocupao de no atingir mortalmente o instituto de Direito Civil relativo personalidade jurdica. A falta de legislao a respeito tambm dificultou a aceitao da tese, mas diante dos fatos que a ensejavam, elaborou-se construo jurisprudencial onde se aceitava a desconsiderao quando os scios realizavam procedimentos ilcitos, ou com desobedincia aos determinismos do Contrato Social, com abuso ou excesso de poder. Nestas circunstncias, a responsabilidade pelas obrigaes era estendida aos scios atuantes na administrao da empresa, seja de forma subsidiria quanto solidria.

Apenas com a edio do Cdigo de Defesa do Consumidor que surgiu legislao a respeito. Como se trata de uma legislao moderna e voltada defesa do consumidor, considerado hiposuficiente, no houve surpresa ao verificar que a previso legal atuou bem adiante do que a jurisprudncia j havia determinado, fazendo surgir no cenrio nacional um novo paradigma a ela relativo. As normas relativas proteo do consumidor, por determinao Constitucional, so erigidas categoria de princpio geral da atividade econmica , nos termos do seu artigo 170 V da CF/88. Com isso, na sua aplicao deve-se observar o interesse social juridicamente tutelado, tornando-se matria de ordem pblica. Nesse diapaso, no se faz necessrio que haja alegao de quaisquer das partes para sua aplicao pelo Magistrado no caso concreto, o que no retira a obrigatoriedade, tambm de natureza Constitucional, de fundamentar o posicionamento. As previses constantes no artigo 28 do CDC so de duas ordens. Uma relativa prpria desconsiderao da personalidade jurdica, e a outra relativa s responsabilidades subsidirias e solidrias. No primeiro caso, considera-se possvel a desconsiderao da pessoa jurdica quando houver abuso de direito, excesso de poder, infrao lei, fato ou ato ilcito ou

violao dos estatutos ou contrato social, tudo com prejuzo evidente aos direitos do consumidor. Nesse ponto no h novidade em face dos entendimentos at ento existentes no Brasil sobre a aplicao da teoria. O abuso, o excesso, a infrao lei ou violao dos estatutos sempre foram suficientes para levar aos scios a responsabilidade pelos atos das empresas que representam ou que sejam scios. H que se notar inclusive, que a desconsiderao no implica diretamente na responsabilizao dos scios. H necessidade de demonstrar o vnculo entre a atividade particular do scio com a ao levada a termo pela sociedade. Tambm possvel a vinculao dos dirigentes, mesmo que no sejam scios da empresa, havendo tambm a necessidade da comprovao do vnculo entre eles. Isto se faz necessrio em face da constante utilizao dos chamados testas de ferro, pessoas que no possuem qualquer lastro patrimonial, passando a constar como proprietrios de empresas. Mesmo com a desconsiderao, no se consegue atingir os verdadeiros responsveis, caindo no vazio do patrimnio do scio de araque. Comprovada a real administrao por pessoa estranha ao quadro societrio, a desconsiderao da pessoa jurdica deve atingi-lo, de forma a evitar os desmandos na utilizao de to importante instituio civil,

responsabilizando quem realmente deve ser responsabilizado, e indenizando os prejudicados. Tambm se efetiva a disregard quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica por m administrao. O dispositivo legal peca em excesso por erro tcnico, j que o estado de insolvncia pressuposto legal para a decretao da falncia, seja por impontualidade, seja por atos que externem esta condio, nos estritos termos do artigo 1 e 2 do Decreto-lei 7661/45. Insolvncia a condio de quem no pode pagar suas dvidas. Diz-se do devedor que possui um passivo sensivelmente maior que o ativo. Por outras palavras, significa que a pessoa (fsica ou jurdica) deve em proporo maior do que pode pagar, isto , tem compromissos superiores aos seus rendimentos ou ao seu patrimnio (Almeida. Amador Paes. Curso de Falncia e Concordata. Ed. Saraiva. 19 Edio, 2001, pg.21). Alm da insolvncia, prev tambm a aplicao da teoria no encerramento ou inatividade da pessoa jurdica . muito comum o abandono ou fechamento do estabelecimento quando a situao financeira se torna insustentvel, sendo inclusive motivo de decretao da falncia com base no artigo 2 VII da Lei de Falncias

(Dec.lei 7661/45). Em mais uma oportunidade, somos levados pela legislao mesma situao , qual seja a falncia da pessoa jurdica mesmo que no decretada, bastando que circunstncias existam que leve ao entendimento da ocorrncia ftica da insolvncia/falncia. Exige no entanto a lei, que nos casos de insolvncia, assim considerados as situaes de impossibilidade de pagamento, abandono e fechamento do estabelecimento, que tal tenha ocorrido por m administrao. Se no houve m administrao no se desconsidera a pessoa jurdica. O conceito de m administrao est assim formulado por Ulhoa Coelho: ........cogita-se de erros do administrador na conduo dos negcios da pessoa jurdica. Quando ele desatende s diretrizes fixadas pelas tcnicas administrativas, pela chamada cincia da administrao, deixando de fazer o que estas recomendam ou fazendo o que elas desaconselham, e disto sobrevm prejuzos pessoa jurdica. Ele administra mal.

(Coelho. Ulhoa. O empresrio e os direitos do consumidor. 1994, p. 227) Tem-se com isso, que a m administrao no surge apenas com o dolo, a vontade direta de auferir benefcios com prejuzo patente a terceiros. A culpa nas modalidades previstas na legislao tambm se faz suficiente para considerar ocorrente a m administrao, o que acontece na maioria dos casos de insolvncia ou paralisao das atividades. Somente naqueles casos em que no houver qualquer culpa do administrador pela bancarrota, que no se aplica a teoria nas relaes de consumo. Um exemplo dessa situao seria o Fato do Prncipe , determinao proveniente do Poder Pblico que atinge o fornecedor de forma tal, que leva sua insolvncia ou inatividade. Nesta situao, no h que se falar em m administrao. Outro ponto que se comenta sobre a m administrao, quanto ao nus da prova. Como a empresa tem sua vida econmico-financeira fechada para o pblico em geral, no se seria fcil, quando no praticamente impossvel ao consumidor a comprovao da existncia da m administrao. Franquear o acesso aos documentos e relatrios contbeis no surtiriam o efeito desejado, posto que

permaneceriam as dificuldades relacionadas interpretao tcnica dos dados, isto ainda no caso de se encontr-los. A melhor sada, considerando a hiposuficincia do consumidor, seria a inverso do nus da prova, determinando pessoa jurdica a comprovao de que a insolvncia/paralisao, no se deu por m administrao. Tendo consigo as provas, a ela seria bem mais fcil a comprovao de suas alegaes. A segunda parte do artigo 28 do CDC, no trata especificamente da desconsiderao da pessoa jurdica, mas sim da responsabilidade solidria ou subsidiria das empresas integrantes do mesmo grupo societrio, coligadas ou consorciadas. Visa o dispositivo legal responsabilizar todos aqueles que de alguma forma, contriburam para a ocorrncia do prejuzo ao consumidor, evitando as alegaes de ilegitimidade passiva em face da no participao direta na negociao discutida. fato que as empresas que se juntam para a realizao de seus negcios, partem do princpio de que a soma dos esforos trar maiores ganhos para todas elas. Se trs ganhos, devem tambm ser responsabilizadas pelos prejuzos que aquela atividade comercial causar a terceiros. Se houver possibilidade

posterior de determinar o causador do prejuzo, certamente poder-se- realizar compensao dos gastos em suas contas vinculadas atividade. O que no se pode aceitar que o consumidor fique sem os seus direitos em face destas circunstncias. Quando o CDC fala em subsidiariedade, devemos entender que a responsabilidade da terceira empresa, s ocorre quando a empresa dita principal, aquela que se relacionou diretamente com o consumidor, no tenha condies de arcar com a indenizao. Se tiver, no se pode exigir da terceira empresa o pagamento. J quando solidariedade a mesma posio no se aplica. Solidariedade implica em igualdade de condies com o devedor, ou seja, independente de quem tenha realizado diretamente o negcio com o consumidor, poder ele receber os seus prejuzos acionando quaisquer das sociedades, ou at mesmo todas elas. As previses do 5 do artigo 28 so verdadeiramente inquietantes. Pune a simples existncia da personalidade jurdica, sempre que ela se mostre como um obstculo para o ressarcimento dos prejuzos, independente de m administrao ou de abuso de poder. No entendo aplicvel a previso legal, posto que no existe responsabilidade objetiva em face do direito do consumidor. Se no houver comprovao das circunstncias que ensejem a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, no se

pode falar em responsabilizao pelo simples fato de sua existncia obstacular o recebimento dos prejuzos pelo Consumidor. Conclui-se com isso, que a matria est longe de ser pacfica, e que se confunde muito a responsabilizao direta dos scios com a desconsiderao da pessoa jurdica, coisas completamente diferentes. No entanto, no se pode negar que houve avanos em benefcio do consumidor , em detrimento daqueles que procuram ganhos a qualquer custo, mesmo com a utilizao pecaminosa do artigo 20 do Cdigo Civil. Do poder de reviso contratual Levando-se em considerao o relacionamento contratual ligado ao direito privado, a sua realizao livre, levando em considerao apenas a vontade das partes. Surge a Expresso O contrato lei entre as partes . Com isso, abre-se a possibilidade de exigncia, inclusive junto ao Poder Judicirio, do cumprimento das obrigaes nele constantes, quaisquer que sejam os seus determinismos. o princpio do pacta sunt servanda . A situao bem diferente da rea relacionada ao Direito Pblico onde imperam as denominadas clusulas de ordem

pblica , de aplicao automtica, independente de estarem taxativamente tratada nos contratos. Estes eram os entendimentos at ento dominantes na sistemtica jurdica nacional em face da liberdade das partes na elaborao de seus contratos. As coisas no entanto sofreram considervel modificao, notadamente em face do avano tecnolgico-cientfico da sociedade, perseguido com algum atraso pelo progresso moral-espiritual. A grande diferena social promovida pela concentrao do capital na mo de poucos, geraram sem dvida situaes divorciadas da Verdadeira Justia, fazendo-se necessrio um tratamento diferenciado na lei para corrigir o problema. Na esfera consumerista a diferena econmica entre as partes considervel, sendo o consumidor colocado na posio de hiposuficiente. Com isso, nada mais natural que o legislador providenciasse meios de corrigir o desnvel, modificando-se a antiga interpretao de que o contrato lei entre as partes, e deve ser rigidamente cumprido. Surgiu inicialmente a chamada Teoria da Impreviso, segundo a qual seria possvel a extino ou modificao do contrato firmado entre as partes, desde que houvesse acontecimento posterior que alterasse o equilbrio contratual. Visando a restaurao desse equilbrio,

se poderia extinguir o contrato, ou at mesmo modificar as suas clusulas. Esta previso foi trazida para o Cdigo de Defesa do Consumidor em seu artigo 6, inciso V, ao informar ser possvel a modificao das clusulas que estabeleam prestaes desproporcionais, ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. Tem-se com isso que a teoria da impreviso tem total aplicao nas relaes de consumo, e se no for feita em comum acordo pelas partes, pode ser pedida a juzo, na procura da restaurao do equilbrio contratual. A novidade que se encontra, que essa reviso das normas contratuais, j existente na forma da aplicao da teoria da impreviso, tambm se faz possvel na relao consumerista quando , independente de fatos posteriores, o contrato j trouxer prestaes desproporcionais, num verdadeiro desequilbrio contratual ab ovo , repugnado pelo Direito e pela Justia. J no se pode falar na possibilidade de alterao do contrato apenas em face de circunstncias futuras. igualmente possvel tambm em face do vcio na origem do vnculo contratual. Assim, se o contrato celebrado entre as partes no se revestir do equilbrio necessrio nas relaes de consumo, estar o

Magistrado apto a corrigi-lo, de modo a concederlhe igualdade necessria ao cumprimento correto da avena. Tal fenmeno ficou conhecido como dirigismo contratual, fundado no reconhecimento de que a autonomia da vontade das partes em um determinado ajuste privado cede s exigncias da ordem pblica, que deve prevalecer sobre o individualismo, funcionando como fator limitativo da liberdade contratual. A base de todo o Direito do Consumidor a boa-f. Com este princpio exige-se que as circunstncias sejam bem evidenciadas, e que no haja ganho extraordinrio ou prejuzo relevante para qualquer das partes. sabido que o lucro faz parte da atividade comercial, mas no pode ser exagerado a ponto de justificar enriquecimento sem causa, com graves e irreversveis prejuzos ao consumidor. No existe atividade comercial sem fim lucrativo bem verdade, mas no se pode aceitar, com base nestas circunstncias, que os ganhos sejam estratosfricos, numa verdadeira dilapidao injustificada do patrimnio do consumidor. A atividade do magistrado deixa de ser apenas um controle formal da vontade dos contraentes, se comprometida (ou no) por vcios ou defeitos que retiram a validade do negcio

jurdico. Em sede judicial, a atividade controladora do contedo contratual implica no exame da prpria justeza do pacto, em termos de equilbrio das obrigaes assumidas. Na previso do inc. V do seu art. 6o, o juiz, reconhecendo a presena de clusula que estabelea prestao desproporcional, substancialmente desvantajosa para o consumidor, dever estipular a nova clusula ou as novas bases do contrato revisto judicialmente. Emitir sentena determinativa, de contedo constitutivo-integrativo e mandamental, vale dizer, exercendo verdadeira atividade criadora, completando ou mudando alguns elementos da relao jurdica de consumo j constituda. Ao juiz permitido at mesmo inserir no quadro da relao contratual, novas obrigaes em ateno ao princpio da boaf, mesmo que as partes no as tenham previsto ou as tenham expressamente excludo no instrumento contratual. Tudo isso com a inteno primeira de manter o pacto entre as partes, posto que neste caso poder haver o interesse do consumidor em continuar recebendo o benefcio que lhe foi deferido na edio do contrato. Somente nos casos em que impossvel ou at mesmo no houver interesse para o consumidor, ser o caso de decretar-se a extino do contrato. Com essa previso de reviso contratual, o abuso do poder econmico,

notadamente encontrado nos chamados contratos de adeso, podem ser corrigidas, dando avena um equilbrio que ela nunca teve, igualando os diferentes em termos de potncia econmica, fazendo com isso a Verdadeira Justia. Concluso A concluso que se chega, que devemos colocar freios legais na atuao indiscriminada e violenta do capital privado, fazendo-o atender aos reclames de natureza moral, retirando a viso materialista da sua principal tica. Impor um comportamento tico mais condizente com o relacionamento humano. A legislao consumerista saiu na frente, e sem dvida servir de parmetro para outras atitudes legislativas do Estado, trazendo para o povo , principalmente aqueles com menor potencial econmico, a possibilidade de se defender dos ataques furiosos do capitalismo selvagem. No entanto, pouco ou nada adiantar a legislao se o no houver um Judicirio apto sua aplicao, no s com o conhecimento da matria, mas tambm com liberdade na sua aplicao, sem a preocupao dos propalados controles externos, que nada mais iro visar do que os interesses polticos e econmicos

daqueles que ocupam o Executivo. A magistratura dever seguir o seu caminho altrusta , cabendo to somente a Deus e conscincia de cada Juiz, influenciar na prestao jurisdicional. Bibliografia COELHO. Fbio Ulhoa. Comentrios ao Cdigo de Proteo do Consumidor. So Paulo: Saraiva. 1991. COMPARATO. Fbio Konder. O poder de controle na sociedade annima. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1977. MORAES. Alexandre de. Direito Constitucional. Atlas: 10 Edio. 2001 ALMEIDA. Amador Paes de. Curso de Falncia e Concordata. Editora Saraiva. 19 Edio. 2001. REQUIO. Rubens. Curso de Direito Comercial. Editora Saraiva. 1986 KRIGER FILHO. Domingos Afonso. Aspectos da desconsiderao da personalidade societria na lei do consumidor. Direito do Consumidor. V. 13, pg. 80, jan/mar. 1995.

Aureliano Albuquerque Amorim. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Goiansia-GO. Especialista em Direito Processual Civil. Mestrando em Direito Privado pela Universidade de Franca-SP. Professor da Faculdade de Direito de Anpolis e da

Universidade Estadual de Gois. Membro do Tribunal Recursal da 19 Regio , com sede na Comarca de Jaragu-GO.