RESUMEN DERECHO CONSTITUCIONAL 2007. UNIDAD 1 -El Estado y la Constitucin Nacional.

Antecedentes del constitucionalismo con esp ecial referencia al constitucionalismo argentino. El Prembulo y los pactos preexistentes. Tipologas de las Constituciones. Clasificaciones. Referencia sobre los distintos sistemas constitucionales. Las p artes de la Constitucin. Forma de Estado y forma de gobierno. El Estado de Derecho. El modelo constitucional y el pensamiento de Juan Bautista Alberdi. Teora Constitucional: supremaca y control. El principio de supre maca (art. 31). La constitucin como norma fundamental. La fuerza normativa de la Constitucin. -La estructura de los principios de la Constitucin Nacional: limitacin, funcionali dad, cooperacin, control, no bloqueo, supremaca, estabilidad. El principio de "equilibrio" en el funcionamient o del Estado de Derecho: la necesaria correlacin entre el crecimiento del poder y el vigorizamiento del contr ol. La eficacia de los mecanismos de "responsabilidad". Aborda el sentido etimolgico de la palabra Constitucin y la necesidad de acotar el mismo a aquel significado que apunta a definir la unidad poltica de un pueblo, siendo por ello que optamos por hacer propia la expresin que la considera como "conjunto de normas que integra un ordenamiento jurdico, condicionado por ideales valoraciones polticas, a travs del cual el poder poltico-s ocial se concierte enpoder estatal" Asimismo, tratamos los tipos constitucionales -que no es lo mismo que la clasifi cacin de las constituciones-, en especial la tipologa de la Constitucional Nacional, la importancia de su Prembu lo en tanto hace honor a una costumbre inveterada de preceder a las leyes y dems actos de los poderes pblic os de un encabezamiento o exposicin previa explicativa de los motivos y fines de dicho act o, aunque cuidndonos muy bien de diferenciarlos de los proemios o introducciones, tambin de empleo comn en las "exposiciones o motivos legislativos", los "considerandos judiciales" y los "fundamentos adminis trativos". No asisten dudas para afirmar que la norma constitucional tiene un autor y ese a utor tiene una voluntad psico-fsica. La voluntad es del autor de la norma-hombre, y no de la norma-ente lg ico, por lo tanto cuando nos referimos a la necesidad de "interpretar la norma constitucional", lo que estamo s asumiendo es desentraar el verdadero sentido que la norma tiene. Es esa voluntad real o histrica del autor d e la norma, la que tiene que develar el intrprete. Y es esa misma voluntad la que debe ser realmente respetada cuando el intrprete hace funcionar la norma". Cabe mencionar que el rol que cumple la integracin constitucional que procede par a el supuesto que no

haya norma para el caso, y ello es as dado a que consideramos descontado y cierto que en el rea de las fuentes formales encontramos vacos, huecos o lagunas, es decir, en la palabra de Bidart Campos, "que el orden de las normas es lagunoso porque es el autor de las normas el que omiti for mular una o varias", tocndole entonces al intrprete rellenar el vaco detectado. Tambin la presente es la geografa adecuada para expresar consideraciones respecto a nuestra materia, su concepto, fuentes, contenido, etc., y apuntando a esta metodologa se explica que afirmemos que: "Derecho Constitucional es la rama de la ciencia jurdica que estudia la estructur a fundamental uorganizacin poltica de la nacin, en lo referente al rgimen de la libe rtad y al funcionamiento de lospoderes pblicos, dentro de las finalidades esencia les y progresivas del Estado. Sus fuentes y al mismotiempo sus elementos integra ntes son la historia nacional, la ley suprema, la jurisprudencia, la doctrinay e l derecho comparado. Su objeto es el estudio y anlisis crtico de todos esos elemen tos, para unanocin exacta y provechosa de la materia". Las fuentes del derecho constitucional, ordenadas jerrquicamente conforme a su im portancia son: la constitucin la ley la jurisprudencia la doctrina la costumbre. Si bien la constitucin es una ley, su carcter de norma fundamental, tanto desde la perspectiva jurdica como de la poltica la ubica en una grada preferente. Esta relevancia no slo le correspo nde por su carcter normativo privilegiado, sino tambin porque en ella estn los principios y valores sobre los c uales cada estado edifica su rgimen poltico y jurdico. Inmediatamente despus, cabe mencionar: El derecho constitucional

a) Concepto, Origen, Contenido y Fuentes Para la doctrina clsica o tradicional, el derecho constitucional est referido al e studio de las constituciones. Segn Joaqun V. Gonzlez es la rama de la ciencia jurdica que trata del estudio de la constitucin de un pas o de las constituciones en general. En un enfoque ms moderno o actual, si bien se s igue ocupando del estudio de las constituciones excede ese alcance. Con respecto a esto, Bidart Campos con sidera que el derecho constitucional es aquel que estudia la estructura fundamental u organizacin poltic a de la Nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos, den tro de las finalidades esenciales y progresivas del estado. El derecho constitucional, como disciplina autnoma, comenz a ser enseado poco despus del advenimiento de las primeras constituciones. La primera ctedra de derecho constit ucional fue creada en la Universidad de Oxford en 1758. Sin embargo esta no estaba referida a constitucio nes escritas. El primer modelo fue la Constitucin de Estados Unidos sancionada en Filadelfia de 1787. Con refere ncia a las modernas constituciones escritas de fines del siglo XVIII, la primera ctedra de la materia fue creada en la Universidad de Ferrara en Italia en 1797. En Francia, la Asamblea Constituyente dispuso a parti r de 1791 que se enseara en las facultades de Derecho la constitucin de ese pas. Las leyes son instrumentos de aplicacin de la constitucin destinados a regir frent e a determinadas realidades, ellas no tienen, habitualmente la pretensin de futuridad que caracter iza a las constituciones, actan como elementos de adaptacin permanente a la realidad. La jurisprudencia tiene un lugar relevante como fuente del derecho constituciona l. Nuestra propia ley fundamental le ha reservado al Poder Judicial el control de la constitucionalida d de las leyes. La jurisprudencia evita su cristalizacin y la adapta a las cambiantes condiciones que ofrece la rea lidad. Cobran importante relevancia los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia. La costumbre consiste en la repeticin de conductas durante un lapso determinado c on la conviccin acerca de su obligatoriedad jurdica. En el derecho privado, la costumbre constituye una fuente importante del derecho. No ocurre lo mismo en el derecho pblico. La doctrina son opiniones, investigaciones y estudios realizados por especialist as, y debidamente fundados que tienen en el derecho constitucional una notoria importancia y constituye una fuente de la materia. Ha sido relevante el aporte posterior a la sancin de ella, que ha contribuido a lograr su mejor interpretacin, e incluso ha servido para propiciar iniciativas de modificaciones de nuestra ley fundament al.

b) El derecho constitucional y la ciencia poltica La poltica es una disciplina cuyo origen debe ser buscado en las ms primitivas for mas de convivencia humana. Los pensadores griegos de la antigedad centraron su atencin en el estudio de ella, que estaba dirigida principalmente al tema de la organizacin de la polis. La ciencia poltica, en cambi o, es una materia nueva, que adviene cuando la poltica es estudiada con rigor cientfico, utilizando el mtodo ade cuado para su conocimiento. Las tendencias ms actuales, coinciden en considerar que el objeto de estudio de l a ciencia poltica es el poder que se ejerce dentro y fuera del estado. La relacin que existe entre el der echo constitucional y la ciencia poltica puede ser clasificada en dos tendencias generales: la unicidad, que sostiene que hay identidad entre ellas y la dualidad que prefiere distinguir dos ciencias diferentes, aunque necesariamen te vinculadas. c) Mtodos Es el camino que utiliza el investigador para llegar al conocimiento de la verda d. El mtodo no debe ser confundido con la tcnica ni con el enfoque. La tcnica esta referida a cada una de las operaciones parciales que realiza el investigador en el transcurso del mtodo, este por lo general compr ende un conjunto de tcnicas. El enfoque tiene que ver con el prejuicio o antejuicio ideolgico con que el inves tigador emprende el camino del mtodo. El derecho constitucional est incluido dentro de las ciencias materiales, reales o fcticas y dentro de sta en la subcategora de las ciencias culturales o del hombre. Por ello, como su objeto est en la realidad, generalmente se parte de l. O sea que, a partir de conocimientos particulares se llegan a elaborar conclusiones generales. Su mtodo predominante es la induccin. d) El comportamiento poltico Estudia la poltica mediante el anlisis de la conducta humana, tanto individual com o social. Implica la utilizacin de tcnicas psicolgicas en el estudio de la poltica. La tcnica pretende, es tudiar el proceso poltico desde la perspectiva de las motivaciones, personalidades y sentimientos de los p articipantes. En general, se utilizan para el anlisis de los comportamientos electorales. -2

e) La teora de los juegos Se trata de una tcnica que introduce la pretensin de estudiar las decisiones poltic as mediante el estudio de recursos matemticos. Su utilizacin requiere amplios conocimientos matemticos, fue c oncebida para el anlisis de comportamientos econmicos, pero luego su aplicacin se extendi al campo po ltico y en particular al mbito militar. La tcnica parte del principio de asimilar ciertos comportamientos socialmente rel evantes (econmicos, polticos, etc.) a los juegos de estrategia. Estos se caracterizan por que la habi lidad del jugador desempea un papel esencial en la consecucin del resultado. Son descartados los juegos de azar , en los cuales la maestra del jugador no tiene mayor importancia. La tcnica trata de identificar las estrategias posibles y calcular las probabilid ades de xito de cada una, mediante una evaluacin matemtica de las circunstancias favorables y adversas. En l os juegos de estrategia, los jugadores parten de situaciones virtualmente idnticas, tienen reglas precisas y determinadas, lo cual por lo general no ocurre en el plano poltico real. El constitucionalismo a) Concepto y antecedentes Es el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando a las leyes princip ales de los estados, disposiciones que protegen la libertad y la dignidad del hombre, y limitan adecu adamente el ejercicio del poder pblico. Es la institucionalizacin del poder a travs de una constitucin escrita que e stablece las relaciones armnicas del poder y del pueblo. Es extenso, gradual e inconcluso. Es extenso por que comprende toda la historia de la humanidad, es gradual por que sus logros se ven progresivamente, y es inconcluso por que nunca se termina. Ubicamos dentro de los antecedentes el largo ciclo histrico que precedi al advenim iento de las primeras grandes constituciones de fines del siglo XVIII. Los dos ms importantes anteceden tes son: la revolucin inglesa y la carta magna. La Revolucin Inglesa es el proceso histrico que durante el siglo XVII acab con el a bsolutismo en Inglaterra y reafirm el principio de la soberana parlamentaria. Aparece el Agrement of the Pe ople (Pacto Popular), que fue elaborado en 1647 por el consejo de guerra de Cromwel. El pacto distingua los principios fundamentales, de los no fundamentales. Los primeros eran los derechos del pueblo que no podan s er afectados por el parlamento. Los segundos, tienen que ver con los derechos y obligaciones del par lamento. Si bien no fue sancionado sus principios influyeron en el Instrument of Goverment, que se promu

lg en 1653, y que al decir de algunos es la nica constitucin escrita que tiene Inglaterra, aparecen los derechos del pueblo y las obligaciones de los parlamentarios. Otro antecedente es la Carta Magna que constituye uno de los antecedentes ms impo rtantes del constitucionalismo. Este documento se caracteriz por dar soluciones concretas y p recisas a problemas determinados. Limita el poder del rey y enuncia: el rey debe respetar los derechos de la comunidad fijados por el rey o la costum bre, no se establecern impuestos que no sean discutidos por los representantes, nadie puede ser condenado sin un juicio conforme a la ley. La Carta Magna marca la iniciacin de una nueva etapa en la dura lucha del individ uo por la libertad y debemos reconocer en l a un venerable y glorioso antecesor del moderno constituci onalismo. Fue otorgado al clero y a los nobles en el ao 1215 por el rey Juan sin Tierra. b) El constitucionalismo clsico Fue en esta etapa cuando quedaron establecidas las bases fundamentales del estad o constitucional. Durante ella surgieron las primeras grandes constituciones escritas, que paulatinamente fueron generando un proceso de imitacin en muchos pases del mundo. La ubicamos en la segunda mitad del siglo X VIII. Los dos acontecimientos mas importantes que originaron esta relevante consecuencia poltic a fueron la Revolucin Norteamericana y la Revolucin Francesa, manifestando ante la historia el criterio de que el pueblo deba darse una constitucin, y que sta deba tener la categora de: ley suprema, escrita, codificada y sistemtica. Esta concepcin poltica se asentaba sobre tres nociones bsicas: -3

la superioridad de la ley sobre la costumbre, la renovacin del contrato social, en virtud de la constitucin, la idea de que las constituciones escritas eran un medio excepcional la educacin poltica para hacer conocer a los ciudadanos sus derechos y sus deberes. La Constitucin Norteamericana: el 4 de julio de 1776 un congreso de 13 colonias d eclara la independencia de ellas, donde se menciona el derecho a la vida, libertad, propiedad, resistencia a la opresin, etc. Das antes de ser declarada la independencia el estado de Virginia sanciono su propia constitu cin cuya declaracin de derechos es considera como la primera de la historia. En 1777 se dictan los artcu los de la confederacin y de la perpetua unin. Creando un rgano comn de la confederacin, el congreso, que ms tarde en 1787, convocara a la asamblea que dara origen a la constitucin de los Estados Unidos de N orteamrica. La Constitucin fue puesta en vigencia en 1788, el texto redactado se compona de 7 artc ulos y careca de declaracin de derechos, omisin que fue suplida con las diez primeras enmiendas, la s cuales sancionadas por el congreso entraron en vigencia en 1791. La Revolucin Francesa: fue en 1789 y promovi una modificacin radical, abrupta, viol enta, surgi en medio de una severa y profunda crisis econmica. Si bien la toma de la Bastilla, el 14 de j ulio de 1789, es unos de los smbolos del inicio de la revolucin, es evidente que la revolucin comenz mucho antes. La declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, fue aprobada por la asamblea Constituyente de Francia el 26 de agosto de 1789. La declaracin de los derechos: este documento dictado en 1789 tiene una clara ins piracin iusnaturalista. Consta de diecisiete artculos, constituye un instrumento institucional. Francia t uvo a partir de entonces diversas constituciones, la ultima de las cuales es la de 1958, parcialmente modificada e n nueve oportunidades hasta 1995. La actual constitucin comienza haciendo mencin de aquella declaracin proclama ndo su adhesin. La burguesa y el cuarto estado: al producirse la revolucin haba tres estamentos, do s privilegiados, el clero y la nobleza, y el tercero los burgueses. Mientras las clases gobernantes s corrompa n con el poder, la burguesa iba labrando el presente, asegurando el porvenir, llegando un momento qu e los burgueses dominaban la economa, el comercio la banca, entonces oriento el arte, posey la cie ncia y as domino todo. El cuarto estado aparece con posterioridad a la revolucin, se los llamo el proletari ado. Los descamisados, los muy pobres fueron el origen del cuarto estado, la clase trabajadora. Fueron muchos los pases que comenzaron a sancionar sus respectivas leyes fundamen tales durante ese

perodo, que comprende la mayor parte del siglo XIX. Casi todas ellas siguieron, l os grandes modelos del constitucionalismo clsico. En Francia, despus de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, aparecieron las constituciones de 1791, 1793, 1795 y 1799. En Espaa se sancion en 1812 la Constitucin de Cdiz, un largo repertorio constitucional de 348 artculos. Suiza sanc ion su constitucin en 1848. Tambin aparecen en Suecia (1809), Noruega (1814), Blgica (1831) y Dinamarca (1849). La mayora de los pases sudamericanos haban sancionado su constitucin con antelacin a la nuestra: Chile (1813), Per (1823), Uruguay (1830) y Paraguay (1844). c) Crisis del constitucionalismo Durante la etapa que transcurri entre la Primera y Segunda Guerra Mundial se gene r, en diversos pases de Europa, un verdadero proceso regresivo respecto de los postulados del constit ucionalismo. Despus del perodo de esplendor del constitucionalismo sobrevino una crisis profund a, caracterizada por el surgimiento y el desarrollo de regmenes totalitarios. Ms que un rechazo a las cons tituciones escritas, pareci insinuarse una actitud poltica de indiferencia hacia ellas. Ejemplo de ello fue: La Revolucin Rusa de 1917 que s instaur el Comunismo. La Italia fascista que surgi en 1922. Otro fue el nacional ocialismo que fue instalado. d) El constitucionalismo social Es el proceso constitucional que tuvo sus primeras expresiones normativas a comi enzos del presente siglo y que se caracteriza por enriquecer el constitucionalismo liberal con una visin ms a mplia del hombre y del estado. Tutela al hombre frente a diversas situaciones que debe afrontar (enfermedad, tr abajo, vivienda, salud, etc.). Pasa a un enfoque mas participativo de parte del estado, se le reconoce al estad o un papel activo y protagnico, para hacer posible el goce de los derechos constitucionales. En este enfoque aparecen el estado de bienestar, el estado benefactor, y ms moder adamente el estado social y democrtico de derecho. El constitucionalismo social no reniega del liber al o clsico, por el contrario enriquece su obra con nuevos aportes, completa el marco de proteccin de la libert ad. Sus primeras manifestaciones fueron a principios de este siglo, la encclica Renum novarum, de 1891, el cdigo de Malinas de 1920. Los primeros ejemplos de clusulas econmico -sociales fueron las constituciones de Mxico de 1917 y la de Weimar de 1919 de Alemania. Su difusin cobr especial relevancia despus de la segund a guerra mundial. En

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Argentina, nuestra constitucin fue reformada en 1957 con la introduccin del artculo 14 bis que contiene derechos individuales y colectivos de los trabajadores. e) El constitucionalismo actual Nos inclinamos a considerar que estamos transitando un constitucionalismo nuevo, que recoge lo mejor del constitucionalismo liberal y del social, pero reconociendo que ellos son insufic ientes y que hay que alimentarlos con nuevos desafos. El constitucionalismo actual se preocupa no slo por quienes so n sus destinatarios, sino tambin por las generaciones venideras. As cobran importancia la defensa del medio ambiente, la proteccin del espacio vital y los derechos ecolgicos. El desafo del constitucionalismo actua l es hacer efectivamente operativos los derechos y las garantas. El Prembulo: anlisis, significado y su valoracin. a) Antecedentes nacionales y extranjeros Es un prlogo o introduccin que contiene los fines y objetivos acerca de lo que se propone la constitucin. El antecedente directo de nuestro prembulo es el de la constitucin de los Estados Unidos. Los objetivos que enuncia el prembulo son: Constituir la unin nacional: significa la unin de las provincias preexistentes al estado federal y despus conservar el rgimen creado. Afianzar la justicia: realizar la justicia para dar a cada uno lo que le corresp onde, y administrar la justicia, creando el poder judicial. Consolidar la paz interior: evitar y suprimir las luchas civiles. Proveer a la defensa comn: defender nuestra tradicin, territorio, nuestras institu ciones, incluye la defensa de la Constitucin. Promover al bienestar general: se refiere adems del bienestar econmico y material, permitir a los hombres lograr sus objetivos. Asegurar los beneficios de la libertad: presupone respetar la dignidad del hombr e como persona, ms sus derechos individuales. b) Su importancia poltica y jurdica. Aplicacin Jurdicamente no se puede sostener que el prembulo tenga el mismo valor que las clus ulas constitucionales. Siempre ser un valioso instrumento de interpretacin de las norma s constitucionales. La Corte afirma que el prembulo no integra la Constitucin, sino que es una introduccin a ella. Se debe al temor de que los poderes del gobierno se viesen aumentados, sobre todos los del ejecut

ivo, por cuanto los principios all mencionados son muy amplios. Partes del Prembulo. Presentacin: Nos los representantes de la Nacin... Explicacin: ... reunidos en Congreso general constituyente por voluntad y eleccin d e las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos preexistentes... (el ms importante de tales ac uerdos fue el de San Nicols de los Arroyos, cumplido por todos los gobiernos, con excepcin de Buenos Ai res. Los pactos interprovinciales preexistentes tuvieron por objeto, en primer lugar, ratificar y consolidar la unidad de la Nacin y mantener inclume la unin fraterna entre las provincias argentinas. Fines o propsitos: ... con el objeto de constituir la unin nacional, afianzar la j usticia, consolidar la paz interior, proveer a la defensa comn, promover el bienestar general, y asegurar los benefici os de la libertad... (representan objetivos permanentes del pueblo argentino, en el espacio y el tiem po). El fin perseguido significaba organizar institucionalmente la Nacin, pues hasta 1853 slo exista la Na cin inconstituida, formada por la unin ms o menos slida de las provincias que la componan. Clusula invocativa: va ms all de una religin determinada. Un pueblo sin fe en Dios n o es capaz de concebir los grandes principios de la moral y del derecho, ni capaz de formularlos en la ley escrita que lo rige. Clusula imperativa: ...ordenamos, decretamos y establecemos esta Constitucin para l a Nacin Argentina por la que el pueblo a travs de sus representantes se da la Constitucin sin sujecin ni sometimiento a condicin alguna. -5

Pactos preexistentes y pactos especiales La expresin pactos preexistentes se refiere a los pactos celebrados antes de nues tra constitucin. Son mencionados en el prembulo. La mencin de los pactos especiales que se hace en artcu lo 121 que fue incorporado en la reforma de 1860 cuando ingres Buenos Aires. Los pactos especial es son aquellos que se celebraron despus de la constitucin, no son para todas las provincias, un ejemplo fue el Pacto de San Jos de Flores, firmado en 1859, exclusivamente para Buenos Aires que no haba ingresad o con el de San Nicols. Si consideramos que en la reforma de 1860 se sigui ejerciendo el poder constituye nte originario de 1853 y que recin all se consolid la unin nacional, con la incorporacin de Buenos Aires, debemos considerar el pacto firmado en San Jos de Flores como preexistente, pero al mismo tiempo un pacto esp ecial. Por que aparte de consolidar la unin nacional, organiz definitivamente el rgimen federativo de gobier no. Pactos preexistentes: El Tratado de Pilar: firmado el 23 de febrero de 1820 entre Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros. El Tratado del Cuadriltero: firmado el 25 de enero de 1822 entre Buenos Aires, Sa nta Fe, Entre Ros y Corrientes. El Pacto Federal: firmado el 4 de enero de 1831 entre Buenos Aires, Santa fe, En tre Ros, Corrientes y luego el resto de las provincias. El acuerdo de San Nicols: firmado en 1852, Rosas convoca a todos los gobernadores de las provincias para la organizacin del pas, no acepta Buenos Aires. La constitucin. a) Concepto, principales tipologas y clasificaciones Es la ley fundamental de un estado tanto desde la perspectiva poltica como de la jurdica. Una constitucin debe reconocer los derechos naturales del hombre, asegurar ciertas fo rmas de proteccin hacia ellos y una razonable limitacin y distribucin del poder. La clasificacin supone el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos conforme a una caracterstica particular en comn. Las constituciones pueden clasificarse en codificadas y dispersas. o Las constituciones codificadas (escrita, formal, u orgnica) se caracterizan por l a reunin sistemtica de las normas expresamente formuladas en un cuerpo unitario, escrito,

y establece un vinculo mas firme con la sociedad. o Las constituciones dispersas (no escritas o inorgnicas) como por ejemplo la de Gr an Bretaa, y Nueva Zelanda tienen como fuente principal la costumbre. Las constituciones pueden clasificarse en rgidas y flexibles. Esta clasificacin ti ene en consideracin el procedimiento de reforma. o Las constituciones rgidas son aquellas cuya reforma requiere un procedimiento ms complejo que el empleado para la formulacin y sancin de leyes ordinarias. Tambin reciben el nombre de constituciones slidas o cristalizadas. o Las constituciones flexibles se valen para su modificacin del mismo procedimiento utilizado para la sancin de las leyes, suele denominrselas tambin constituciones fl uidas. Esta clasificacin coincide con la anterior. Las constituciones codificadas son rgidas y las dispersas son flexibles. Hay otra clasificacin que tiene en cuenta el mayor o menor grado de novedad que t ienen los contenidos constitucionales. o Una constitucin es originaria cuando sus clusulas contienen frmulas novedosas, o el la adopta principios fundacionales absolutamente novedosos. Ejemplos son la de Esta dos Unidos de 1787 y la de Weimar de 1919. -6

o Una constitucin es derivada cuando sigue los modelos constitucionales nacionales o extranjeros, implementando solamente una adaptacin local. Ejemplo: la de Francia de 1946 y la de nuestro pas. Las tipologas implican el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos, atendiend o a sus notas y caracteres generales comunes. A los tipos se los reconoce y descubre en la reali dad, a diferencia de los modelos que son construidos por la imaginacin del intelecto humano. Hay dos tipologas importantes: la tipologa de Lasalle, que distingue dos tipos de constituciones: o era la escrita o formal y o era la real y efectiva, que relacionaba con los factores reales y efectivos de p oder. Los problemas constitucionales son problemas de poder y no de derecho. La ms importante es la tipologa de Garca Pelayo que bsicamente distingue tres tipos de constitucin: a) La racional-normativo que concibe a la constitucin como un complejo normativo establecido de una sola vez, en el cual, de manera integral, son determinadas las funciones ese nciales del estado, distingue claramente el poder constituyente del poder constituido. Su fundamenta cin ideolgica ms importante es el liberalismo. b) La histrico tradicional en el cual la constitucin se va conformando con el deve nir histrico de una comunidad. Su soporte ideolgico ha de ser el conservatismo frente al liberali smo. c) La sociolgica que tiene que ver con la manera de existir de una sociedad, de u n pueblo, de una nacin. Enfoca la constitucin tal cual como funciona hoy en cada sociedad. Tipologa de la Constitucin Argentina. Es escrita o codificada. Est ubicada en la cl ase de constitucin formal . Tomaba del tipo racional-normativo la pretensin de planificar para el futu ro el devenir de nuestro rgimen poltico. Tuvo un sentido realista de compromiso con todos los elementos de la estructura social: cultura, religin, tradicin, ideologa, factores geogrficos, etc... Amalgama tambin alg unos caracteres del tipo tradicional-historicista, ya que plasm contenidos que estaban afincados en la com unidad social que la preexista, consolidando determinados contenidos a los que atribuimos carcter ptreo. La Constitucin Argentina.

a) Sus fuentes y su ideologa Se pueden distinguir dos grandes aportes: a) las fuentes nacionales y b) las fue ntes extranjeras. o Como fuentes nacionales cabe mencionar el proyecto de Constitucin de Alberdi, la Constitucin de 1826, el Pacto Federal de 1831, los otros pactos preexistentes y los anteriores ensayos constitucionales. o Entre las fuentes extranjeras se puede mencionar la Constitucin de los Estados Un idos de 1787 y sus diez primeras enmiendas. Muchos de sus principios (supremaca constitucional, cont rol judicial de constitucionalidad de las leyes, separacin de poderes, separacin de poderes, siste ma federal de organizacin del estado, presidencialismo, etc.) pasaron a integrar nuestro sistem a constitucional. En menor medida, la Constitucin de Suiza de 1848. Tambin la Declaracin de los Trechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 en Francia, las constituciones francesas de 1791 y 1795, l a Constitucin de Cdiz de 1812 y la Constitucin de Chile de 1833. La ideologa es la concepcin sobre la naturaleza del hombre y de la sociedad. Nuest ra constitucin tiene desde sus orgenes, una ideologa liberal; de ella ha tomado la preeminencia de la l ibertad, la soberana popular, el principio de legalidad, la divisin de poderes y la representacin poltic a, etc. Luego de las sucesivas reformas constitucionales, estas bases ideolgicas han recibido aportes provenient es de otros enfoques. As la clusula del art. 14 bis, incorporado por la reforma constitucional de 1957 y el a gregado efectuado al entonces inc. 11 del art. 67 (actual nc.12 del art.75) estn motivados en las concepciones del constitucionalismo social. Este mismo enfoque haba inspirado a la reforma constitucional de 1949. Las modifi caciones introducidas por la reforma de 1994 mantuvieron, las lneas esenciales del constitucionalismo liberal. La referencia a los intereses difusos, la incorporacin de nuevos instrumentos de participacin, as como la preserv acin del ambiente, con vista a las generaciones futuras, parecen abrir muy limitadamente una perspectiv a al constitucionalismo ms actual. -7

b) Los principios fundamentales. Entre ellos se encuentran o la libertad y la dignidad del hombre, o la soberana popular, el garantismo, o la supremaca constitucional, o el control de constitucionalidad, o la legalidad, o la divisin de poderes, o la representacin poltica, o la igualdad, o el respeto de las tradiciones y sus valores, o la identidad nacional, entendida como tabla de valores que unifica a la Nacin. Tambin estn reflejadas luego de las ltimas reformas o la justicia social, o la igualdad de posibilidades, o el pluralismo, la participacin poltica. Adems, comienza a insinuarse la preocupacin o por la tica o por la proteccin del ambiente y o el reconocimiento de los derechos ecolgicos. c) Las partes de la Constitucin: dogmtica y orgnica. En nuestra constitucin se pueden distinguir dos partes: o La dogmtica en donde son enunciados los principios que fundamenta el orden consti tucional, es decir, resuelve el status de las personas dentro del estado, en sus relaciones con ste y entre s. Despus de 1994 la parte dogmtica de nuestra constitucin, a quedado dividida en dos captulos, el primero llamado declaraciones, derechos, y garantas (art.1 al 35), y el segundo titulado nue vos derechos y garantas , que incorporado en la reforma del 94 y comprende los artculos (36 al 43). Se fijan tambin los principios que deben regir al gobierno, establece tambin los principios y obj etivos de la constitucin. o

La otra parte es la orgnica en donde se describe la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de los poderes constituidos (en funcin de la realizacin de los principios y valore s de la parte dogmtica). Consta del articulo 44 al 129, se refiere a los rganos de gobierno, de cmo estn conformados y de su accionar. d) Las normas programticas y operativas: concepto. Esta clasificacin se realiz teniendo en cuenta la eficacia de las normas. o Las normas operativas son las que por su sola inclusin en la constitucin tienen pl ena eficacia. Pueden ser reglamentadas pero la carencia de reglamentacin no impide su cumplimiento; re ciben tambin la denominacin de autosuficientes o autoaplicativas. El poder legislativo puede, no dictar la norma reglamentaria, pero no podr legislar en contrario de lo establecido por ella. o Las normas programticas son aquellas que pese a estar incluidas en el texto const itucional, no tienen plena eficacia hasta tanto el legislador ordinario las reglamente. Es la condicin a que se hallan sometidas, son reglas orientadas a la persecucin de determinados fines. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableci en 1957 al resolver el caso Siri , Angel , que las clusulas constitucionales que reconocen derechos y garantas personales y fundamentales son operativas. Este mismo concepto aparece en algunas constituciones provinciales. Este caso dio lugar por primera vez a un amparo para proteger la libertad de expresin, se trataba de un peridico clausurado, presuntame nte por orden de autoridad. La corte orden el levantamiento de la medida y restableci la libertad de prensa, v alindose de un procedimiento sumario equivalente al de Hbeas Corpus. Ya estaba abierta la puerta para dar acceso al Recurso de Amparo en nuestro derecho constitucional. La interpretacin constitucional -8

a) Sus pautas bsicas Interpretar significa dotar de significado a ciertas cosas, signos, frmulas o aco ntecimientos. Es asignar sentido a determinados hechos, signos o palabras, es pasar el lenguaje simblico a l lenguaje significativo. Respecto de la interpretacin constitucional, se discute si ella ha de regirse por los principios de la interpretacin del derecho en general o al contrario si constituye una interpretac in parcialmente distinta, que necesita instrumentos propios y diferenciados. La interpretacin constitucional ti ene una relevancia tal que a veces produce variantes de tal envergadura poltica y jurdica, que bien puede asimi lrselas a los efectos de una virtual reforma constitucional. Con referencia a su alcance no slo comprende el entendimiento y la significacin de la constitucin formal, sino tambin de la constitucin material, de la s normas complementarias de la constitucin, de los tratados internacionales y del derecho judicial. En la interpretacin constitucional son conocidas dos modalidades: o la interpretacin orgnica o institucional: la realizan los poderes constituidos (le gislativo, ejecutivo y judicial), en ocasin del ejercicio de sus respectivas atribuciones. o la interpretacin no orgnica o especulativa: es la formulada por la doctrina y atie nde sobre todo al conocimiento general; es ms terica y especulativa. b) La interpretacin esttica y dinmica o La interpretacin esttica implica comprender sus disposiciones a partir de su letra y sus antecedentes, particularmente, de la voluntad del constituyente. En estos casos, el intrprete dirige su mirada hacia atrs, buscando el entendimiento de la norma. o La interpretacin dinmica, adems de considerar los aspectos indicados en la anterior , se preocupa por adaptar las disposiciones constitucionales a las circunstancias obrantes al tiempo de su aplicacin. c) La integracin constitucional. Tiene actuacin para el supuesto de que no haya norma para el caso (en el rea de la s fuentes formales encontramos vacos, huecos o lagunas). Puede llevarse a cabo: o Por autointegracin, recurriendo a la analoga y a los principios generales del dere cho; o Por heterointegracin, prescindiendo del orden normativo para dirigirse a la justi cia material. Las formas de gobierno y las formas de Estado a) Principales tipologas

El gobierno es el conjunto de instituciones que tienen el ejercicio del poder de l estado. El estudio de las diferentes formas de gobierno implica el anlisis de los distintos criterios de or ganizacin de las magistraturas del estado. o La tipologa de Aristteles distingue las formas puras de las formas impuras de gobi erno. o En las formas puras, el gobierno es ejercido en vista del bien comn. monarqua, ari stocracia y (gobierno de uno, pocos y muchos respectivamente). o En las formas impuras, el fin perseguido por el gobernante no es el bien comn sin o el bien propio; tirana, oligarqua y democracia(degeneracin de las formas puras). o La tipologa de Polibio reconoca la monarqua, aristocracia y democracia, pero agrega ba una ms: la repblica. Esta era una forma mixta que combinaba las anteriores. Por ejemplo en R oma: los cnsules eran la monarqua, el senado la aristocracia y los comicios y tribunos la d emocracia. o La tipologa de Maquiavelo distingua dos tipos de gobierno: la repblica y los princi pados. A stos, a su vez, los clasificaba en hereditarios, mixtos y nuevos. En la monarqua el poder se concentra en una sola persona y en la repblica en muchas o pocas. No distingua entre democracia y aristocracia. o La tipologa de Montesquieu introdujo algunas modificaciones a la de Aristteles. A cada forma la asoci con un principio. Distingui la monarqua cuyo principio es el honor, el despot ismo que se basa en el temor y la repblica en la cual gobierna todo el pueblo o una parte. Si gobierna todo el pueblo, la repblica ser democrtica; si gobierna slo una parte ser aristocrtica. La principal tipologa de las formas de estado distingue cuatro categoras: Estado unitario, Estado confederal, -9

Estado federal y Estado regional. o En el estado unitario existe un ncleo de autoridad con competencia territorial en todo el mbito geogrfico del pas. En algunos casos se admite cierta descentralizacin, pero esta es merament e administrativa y no poltica. o En el estado confederal hay una unin de estados independientes basada en un pacto o tratado con el propsito de defender exteriormente sus intereses y mantener en su interior la paz . Supone el mximo de descentralizacin poltica. Los estados miembros conservan para s el ejercicio de la soberana y pueden ejercer los derechos de nulificacin y de secesin. o En el estado federal existe una unin de una pluralidad de estados que se realiza por medio de una constitucin. Los estados son autnomos pero carecen de soberana, la cual recae nicame nte en le estado federal. o El estado regional es una variante intermedia entre el unitarismo y el federalis mo, caracterizada por el reconocimiento de las regiones. Estas conforman mbitos geogrficos por lo general a mplios, que no necesariamente coinciden con los lmites polticos y que representan importantes par ticularismos comunes. Doctrina social de la Iglesia Debe entenderse como el conjunto de enseanzas que la Iglesia tiene acerca de la co nvivencia y de la sociedad humana. A partir de la dignidad sagrada de la persona, la Iglesia Catlic a, contando con la colaboracin de sacerdotes y seglares, ha ido deduciendo sistemticamente, sobre tod o durante el ltimo siglo, las normas sociales a las que deben ajustarse las relaciones entre los hombres . La Rerum Novarum (de las cosas nuevas-1891), considera el gravsimo problema de in justicia existente en aquellos aos, entre trabajadores y patrones. Sostiene que la propiedad individual es conforme a la naturaleza, debiendo el hombre poseer la propiedad o dominio sobre la tierra que le brinda s us frutos y cosas que l ha de necesitar en el porvenir y sean el alivio de sus necesidades. Siendo el hombre ms antiguo que el Estado, debi recibir de la naturaleza el derecho de cuidar de su vida y de su cuerpo (hombre = Familia). En orden a estas ideas, la D. S. I instituye una serie de deberes inherentes al Estado: Fomentar la prosperidad pblica,Observar la justicia distributiva, Defender los de rechos de todos, Que no absorban el Estado ni el ciudadano ni a la familia, ya que es justo obrar con libertad en todo aquello

que, salvo el bien comn y sin perjuicio de nadie, se puede hacer, Salvaguardar la propiedad privada, Prevenir los conflictos sociales y Proteger a los trabajadores. Luego esboza una serie de principios que se constituyeron base del derecho del t rabajo. En la Quadragessimo Anno (40 aos de la anterior-1931), se advierte el moderno con cepto del derecho de propiedad limitado en funcin del inters social que, tiempo despus lo encontraremos en los textos constitucionales como uno de los principios ms destacados del constitucionalismo social. Adems se juzgan y critican sistemas econmicos y se pone en prctica la justicia social . La Centessimus Annus (100 aos de la 1, 1991), nos indica que una autntica democraci a es posible slo en un Estado de Derecho y sobre la base de una recta concepcin de la persona humana. R equiere que se den las condiciones necesarias para la promocin de personas concretas, mediante la ed ucacin y la formacin de los verdaderos ideales. Una democracia sin valores se convierte con facilidad, e n un totalitarismo visible o encubierto. La Iglesia no cierra los ojos ante el fanatismo o fundamentalismo de quienes, en nombre e una ideologa, creen que pueden imponer a los dems su concepcin de verdad y del bien. Se preocupa por los derechos humanos, por el derecho a la vida. En orden a la actividad econmica supone la libertad individual, la propiedad, un sistema monetario estable y de servicios pblicos eficientes. Por ltimo, la falta de seguridad, junto con la corrupcin de los poderes pblicos y l a proliferacin de fuentes impropias de enriquecimiento y de beneficios fciles, basados en actividades ilega les o puramente especulativas que en la ltima reforma constitucional entre nosotros, se trata de c ubrir por conducto de la norma contenida en el art. 36 penltimo prrafo-, son algunos de los obstculos de not a para el desarrollo y para un orden econmico que asegure la paz social. -LA IDEA DEL ESTADO DE DERECHO . Concepto, origen, condiciones y fundamentacin. -10

El Estado de Derecho es la forma poltica caracterizada por el imperio de la ley. Este principio de legalidad protege y garantiza la libertad y seguridad jurdica de los ciudadanos. Supone el sometimiento de todos los ciudadanos a la ley y a los tribunales de justicia, lo que envuelve la aplicacin penal, igual para todos, a los transgresores de las normas que evaden el respeto a los derechos humanos. Slo conforman un Estado de Derecho aquel Estado controlado por el Derecho y aquel Derecho legtimo (democrtico).Su principal rasgo caracterstico es el principio de legalidad, conoci do como Imperio de la ley. El principio de legalidad, las instituciones democrticas y el Estado de Derecho son inseparables. Otro rasgo es, que dentro de s, el Estado de Derecho mantiene una separacin de las funciones legi slativa, ejecutiva y judicial. Es la base del sistema democrtico. Est muy unido a los principios de igualdad, lib ertad, justicia y respeto de los derechos humanos, que tienen su mxima expresin en la Constitucin Nacional. Se vulnera el Estado de Derecho cuando el ejercicio del poder se convierte en un instrumento de dominacin, cuando se castiga sin juicio previo, se obliga a los ciudadanos a declarar contr a s mismos, se los arresta sin orden de autoridad competente, se viola el domicilio sin orden de allanamiento, se dejan impunes los delitos y acciones que atentan contra la moral social, y cuando no se respetan los derecho s de la minora. Supone una sociedad pluralista y abierta, cuya convivencia respete el derecho de todos, rechazando toda violencia que no se ajuste a la ley. El Estado de Derecho se ha incorporado recientemente a las constituciones. Tiene su origen en la doctrina alemana, fue desarrollado por tratadistas como: Von Vahr, Ihering, y Mayer, entr e otros. Nace en contraposicin al estado absolutista, desptico, dictatorial. Tiene un desarrollo histrico ya que hay Estado de Derecho por la sumisin al juez y Estado de Derecho por la sumisin escrita. Dentro de la primera e l juez fue el gran medio de accin para afianzar las instituciones y refrenar la libertad primitiva (en la que uno toma la justicia por su mano). La segunda es un perfeccionamiento de aquella, e implica: la abolicin de la costu mbre como fuente del derecho, y la preeminencia de la ley dentro de las fuentes del derecho. En sta en tra en escena el positivismo. Para los primeros positivistas, la caracterstica del estado de Derecho es que el estado no puede requerir ninguna accin ni imponer ninguna omisin, no puede mandar ni prohibir nada a sus sbd itos ms que en virtud de un precepto legal. Encuentra su materialidad con posterioridad. No slo se trata de imposibilitar el retorno a una dictadura que se apropie del poder de hacer normas y que pretenda desde esa apropiacin legitimar s

u pretensin de obediencia, sino tambin de cerrar el paso a una concepcin totalitaria de la democr acia como una pieza inserta en un cuadro de valores materiales que, en cuanto constitucionalizados, se impon en a su funcionamiento. El concepto de Estado de Derecho se positiviza en la C N y se teoriza en el mbito de la Filosofa del Derecho. La base jurdica del Estado de Derecho, es la C N. LA SUPERLEGALIDAD CONSTITUCIONAL: Significado de esta expresin. Supremaca de la Constitucin. Su formulacin en la Const itucin Nacional. Esta expresin admite una doble interpretacin: 1-para aquellos que adhieran a una posicin positivista superlegalidad constitucio nal significa: que hay una norma suprema, dentro del derecho positivo, que rige todo el resto del ordenamie nto que debe conformarse coherentemente con esa regla suprema, llamada Constitucin o Ley Suprema. 2-Para los que adhieren al jusnaturalismo en cualquiera de sus vertientes y esti man que por sobre el derecho positivo, existe un sistema de creencias y de valores que tiene una preeminencia , y que sta est consagrada en el propio Prembulo de la Constitucin. Para el jusnaturalismo la superlegalidad constitucional esta dada por el conjunto de esos valores y creencias que conforman el derecho natural. Otros que estn en posiciones contrapuestas, sobre todo los que se dejan guiar por los ideologismos o por los fundamentalismos, tambin creen en una superlegalidad constitucional basada en un poder superior al de los rganos estatales. El concepto de superlegalidad constitucional no es un concepto limitado a la con cepcin puramente positivista, sino que puede ser aceptado por cualquier otra concepcin sobre la base del recono cimiento de una primaca, por ejemplo en nuestro pas es obvio, hay distintas supremacas, como tenemos un Est ado Federal hay una primera supremaca que es la de Derecho Federal sobre el derecho local. La constitucin de una nacin no pude poseer idnticas categoras a otras leyes dictadas por las legislaturas o decretos del poder ejecutivo. Porque ello traera aparejada un desorden del pas. Re vestira una terrible confusin en un estado el que tuviesen la misma jerarqua todas las normas jurdicas, constitucin-leyesdecretosordenanzas, etc. Surge entonces la necesidad de la gradacin jerrquica que impone e l principio de la -11

supremaca constitucional, la cual deja supuesta una graduacin jerrquica del orden j urdico, los ms altos subordinan los inferiores y todo el conjunto debe estar subordinado a la Constit ucin. La Constitucin formal es una especie de sper ley que impone las limitaciones sustanc iales a las atribuciones de los rganos constituidos que ejercen el poder poltico. Esa ley suprema define las garantas para la defensa de los derechos declarados y crea permanentemente otras nuevas. La Constitucin es la norma fundamental al ser fundamento de validez del resto del ordenamiento jurdico que debe adems adecuarse a ella conforme al principio de la lgica de los antecedentes. La supremaca de la constitucin se la puede apreciar en doble sentido: o En un sentido fctico (real, efectivo): por destacar que dicha constitucin es el fu ndamento y la base de todo el Orden Jurdico Poltico del Estado. o b) En un sentido de superlegalidad: en atencin a que el mismo exige que todo el o rden jurdico-poltico debe ser compatible con la Constitucin, bien sea se trate de actos provenientes del Estado o de particulares. El criterio de validez de una norma o acto jurdico es doble: formal y material. o Es formalmente vlida cuando ha sido dictada por el rgano y conforme al procedimien to previsto en la Constitucin. o Es materialmente vlida cuando su contenido no contrapone ninguno de los contenido s de la Constitucin. La supremaca de la Constitucin es principio fundamental de todo Estado de Derecho, sea de tipo monrquico o republicano, unitario o federal. En el fondo, no es sino respeto a la ley. La supremaca es un concepto que hace a la definicin de la Constitucin en s misma, porque si ella no es suprema no e s nada, es decir, ser solamente una hoja de papel . Estando en conflicto una ley ordinaria con la Constitucin, es funcin de los jueces decidir cul de las dos debe ser aplicada, debiendo optar por la Constitucin y dejar de lado la ley, pues la C onstitucin es la ley suprema de la Nacin y las leyes slo son vlidas si son dictadas en consecuencia de aqulla. En sntesis: la Constitucin es una ley suprema; por ende, un acto legislativo contr ario a ella no es una ley; el tribunal judicial debe decidir siempre entre dos leyes en conflicto; si un acto legislativo est en pugna con la Constitucin; es deber del tribunal rehusar la aplicacin del acto legislativo; si a

s no lo hace, se destruye el fundamento de la Constitucin. Una consecuencia directa del principio supremaca es el denominado control de cons titucionalidad de las leyes y dems actos jurdicos infraconstitucionales. El juicio de constitucionalidad consiste, en definitiva, en el contraste entre la norma a aplicar en un caso concreto y la Constitucin como n orma fundamental, de manera que si la ley o norma de rango inferior contrara o contraviene abiertamente lo di spuesto en el texto constitucional, debe ser declarada inconstitucional por los jueces o los rganos e ncargados de ejercer tal control. En nuestro sistema, el control de constitucionalidad lo ejercen los jueces. La lt ima instancia de ese control es la Corte Suprema de Justicia de la Nacin por va del recurso extraordinario de inco nstitucionalidad. Al control de constitucionalidad por los jueces se lo conoce como control difuso y tiene efectos para el caso concreto. El control de constitucionalidad concentrado , en cambio, lo ejerce un rgano especia lizado, normalmente llamado tribunal constitucional que no integra el Poder Judicial y el efecto de su decisin excede el caso concreto para tener alcance general o erga omnes. Kelsen lo denomina legislador negativo . Al determinar el orden de prelacin normativ o interno en el derecho argentino, el art.31 coloca al derecho federal por sobre el derecho pblico provincia l . El derecho federal se integra con la Constitucin, con las leyes que dicte el Congreso y los tratados co n las potencias extranjeras. La reforma constitucional de 1994 ha determinado en el art. 75 inc. 22 que los trat ados internacionales estn por encima de las leyes. Las leyes dictadas por el Congreso abarcan tambin a los Cdigos y el llamado derecho de fondo . La gran cantidad de normas vigentes ha llevado a la necesidad de convocar a la elaboracin de un digesto jurdico argentino con la finalidad de poner orden, certeza y seguridad en la legislacin vi gente. Se llam bloque de constitucionalidad federal a la normativa comprendida por la Cons titucin, los tratados y las leyes, pero ste en nada disminuye la supremaca de la Constitucin. La supremaca de la constitucin.

a) Concepto, antecedentes y jurisprudencia -12

o o o o o La supremaca constitucional es uno de los principios bsicos en que se asienta el o rden constitucional. Implica reconocer a la constitucin como norma fundamental de un estado. La constitucin es la ley fundamental del estado, en cuanto representa la base o cimiento sobre la cual se asienta toda la estructura poltica y jurdica de l. (arts. 31, 27, 28, 99) y es suprema porque ella esta por encima de todas las d ems normas jurdicas que constituyen el ordenamiento del estado. La supremaca constitucional es patrimonio solo de aquellos estados que tienen con stituciones escritas o codificadas, caracterizadas por su rigidez. La supremaca constitucional ampara ta nto los contenidos materiales como los contenidos formales de la constitucin. Los primeros tienen qu e ver con el resguardo de los principios sustanciales, que generalmente aparecen referidos en la parte dog mtica de ella. Los segundos tienden a garantizar que la produccin del ordenamiento jurdico constitucional teng a lugar por medio de los rganos y procedimientos expresados en la parte orgnica. El orden jerrquico que devi ene de la aplicacin de estas disposiciones constitucionales quedara as conformado: La Constitucin Nacional, los tratados, convenciones y declaraciones de derechos h umanos. Los tratados y concordatos ordinarios y los tratados de integracin que deleguen c ompetencia y jurisdiccin a organizaciones internacionales supraestatales Las leyes de la nacin que en consecuencia de la constitucin dicte el congreso naci onal Los convenios internacionales que celebran las provincias y eventualmente la ciu dad de BsAs. Constituciones y leyes provinciales. El principio de la supremaca constitucional surgi en la poca del constitucionalismo liberal, es decir, con las primeras constituciones. Son importantes antecedentes el Pacto Popular de 1647 y el Instrumento de Gobierno de 1653 deben ser considerados como precedentes relevantes del principio de supr emaca constitucional. Ambos documentos establecan con claridad la diferenciacin entre los poderes de la nacin y los poderes del Parlamento ingls. En 1803, la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos, al resolver la causa Marbury vs. Madison expuso magistralmente la doctrina de la supremaca constitucional.

b) El orden de prelacin del artculo 31 de la Constitucin Nacional. Prcticamente en todas las constituciones aparece una declaracin expresa que legiti ma el principio de la supremaca constitucional. En nuestra constitucin es el artculo 31: Esta constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el congreso y los tratados con las potencia s extranjeras, son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conforma rse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan la leyes o constituciones provin ciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859 . El primer interrogante que se plantea es el orden jerrquico de las diversas norma s que menciona el art. 31. Cuando se analiza el caso de la constitucin con relacin a las dems leyes, la solucin parece clara. Si las leyes deben ser dictadas en su consecuencia por el congreso, es lgico concluir qu e ellas tienen que guardar armona con la constitucin; por lo tanto primero esta la constitucin y luego las ley es. Estas deben cumplir con el principio de legalidad, que implica una evidente subordinacin a la ley fundame ntal. Mas difcil es en cambio determinar el lugar que ocupan los tratados internacionales y su relacin con la c onstitucin. LA ESTRUCTURA DE LOS PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCIN NACIONAL: Limitacin, funcionalidad, cooperacin, control, no bloqueo, supremaca, estabilidad. El cumplimiento de todos esos principios es un presupuesto para poder hablar de la vigencia de la constitucin, porque si alguno de sus miembros le falta o no funciona por lo tanto hay una fun cin anmala. Esos principios se han enumerado: * La limitacin es una herramienta, un instrumento para que no exista un poder ili mitado que ahogue o sofoque al ejercicio de los derechos de la persona, entendiendo por persona a lo s grupos sociales, las personas jurdicas y todo aquello que como de existencia visible, ofrece la sociedad dinmica mente considerada. No puede haber una ilimitacin del poder como tampoco puede haber un ejercicio ilimit ado de los derechos, todo tiene su limitacin. El principio que gobierna esa limitacin es la regla de razonabi lidad que se traduce en una cierta proporcionalidad entre el medio elegido y el fin perseguido, y esto es ju stipreciado por el gobernante, lo fija la ley, lo controla el juez y puede ser declarado inconstitucional por no h aber guardado esa proporcionalidad debida. Es decir, todo apunta a preservar una esfera de la libertad, y solo deli mitarlo en la medida que sea necesario para la coexistencia, la solidaridad, las funciones sociales y el bien comn que debe animar a toda sociedad orgnicamente establecida. -13

*La funcionalidad: deriva de la necesidad de que el sistema tenga una dinmica en virtud de la cual no haya una atrofia de unos rganos sobre otros rganos, o que algn rgano deje de funcionar, n o acompaando al normal funcionamiento de los dems. La funcionalidad para el comn de la gente se tr aduce en que funcione en que sea edificante , en que produzcan resultados, en que lugar lo pueden hacer, y que lo que no deben hacer, no lo hagan. Por eso en algunos pases existen remedios procesales que se l laman mandamientos , que existen para obligar a un organismo a que cumpla un deber que no esta cumpliendo , haga algo que debe hacer o se abstenga de hacer algo que esta prohibido efectuar , pero que sin embargo lo est consumando . *La cooperacin: los rganos tienen separacin entre si pero no son estados separados dentro del estado. Cada uno esta dentro de su funcin y esa idea de la cooperacin supone naturalmente que un organismo tiene que ceirse a sus funciones y tiene que colaborar para que el otro pueda llevar ad elante sus cargos con eficiencia, siempre y cuando no se estn lesionando derechos y el control tenga qu e anular alguna medida exorbitante. Por eso no es razonable cuando un rgano quiere reemplazar la funcin d el otro; por ejemplo en nuestro pas en cierto momento, cuando se discuta el tema de divorcio o no divorcio , y quien tena que decidirlo era el legislador, porque es un tema de derecho de familia y forman parte de la legislacin civil, hubo jueces e incluso la Corte Suprema declar la inconstitucionalidad del matrimonio indisolubl e, y esto dej muy preocupado porque en definitiva el juez quiso sustituir al legislador. *El control: la regulacin constitucional sera intil si los poderes del Estado no es tuvieran sometidos a ella. Y lo estn porque la ley fundamental institucionaliza y ordena los poderes estableci endo sus competencias y su funcionamiento. La existencia de los poderes y sus atribuciones derivan de la le y fundamental. La actividad legislativa, judicial y ejecutiva slo ser legtima cuando sea acorde a los preceptos de la constitucin. *No bloqueo: apunta a evitar las llamadas situaciones, en las que un poder se in terpone para que no funcionen otros poderes o para que no puedan cumplir sus funciones propiamente d ichas. Esto se llama obstruccionismo y es una forma de afectar lo que hoy se llama gobernabilidad; es decir, que hoy una situacin puede ser susceptible de ser gobernada, dirigida por los poderes que tienen las competencias respectivas. El filibusterismo ,por ejemplo, es una expresin utilizada en algunos pases aludien do a esa prctica negativa de los corsarios piratas y otras especies negativas, no slo en el mar sino tambin en tierra se podan realizar actos filibusteros, como desconocer la autoridad, quitarle al estado el monopoli o de la fuerza, remplazar al estado por el justiciero que se hace justicia por la mano propia , hacer justici a sacndoles a unos y dndole a otros, sin que medie la ley, el juicio, la sentencia, ni estn comprobadas las raz ones por la cual haya que hacerlo. Es decir, un Estado de desorganizacin en virtud de que alguien esta bloq

ueando a quien tendra o debera actuar porque le corresponde en esa materia. Es importante aclarar que todo rgano, todo poder, tiene responsabilidad pero esas responsabilidades no llegan a ser extensibles o dilatables a un punto tal a que bloqueen a las obliga ciones y a las competencias de otros rganos del estado. *La supremaca: surge como una cuestin lgica. Los ordenamientos constitucionales pre vn expresamente el principio de la supremaca de la Constitucin. El art. 31 establece que Esta Const itucin y los tratados con las potencias extranjeras son ley suprema de la Nacin La Constitucin es una norma de jerarqua superior frente a las dems normas surgidas de los procedimientos ordinarios de creacin de normas que el sistema jurdico establece. Este rango super ior implica que estas normas no podrn contradecir a la ley fundamental. Los poderes pblicos estn habilita dos a actuar en virtud de la Constitucin que opera como lmite a sus atribuciones, ya que slo podr calificarse de legtima aquella actuacin de cualquier poder que respete o no transgreda los preceptos constitucio nales. Si cualquier poder se excediera en sus facultades tal actuacin podr declararse inc onstitucional a travs de la jurisdiccin constitucional. * La estabilidad: significa el cumplimiento de los plazos o de los trminos para l o cual estn elegidos los gobernantes y funcionarios Hay gobiernos que tienen una duracin determinada, otro s tienen una duracin indeterminada, pero es hasta que dure su buena conducta y puedan ser removidos p or las causales que la constitucin y la ley prevn, que es el caso de los magistrados judiciales: hay gobe rnantes que pueden ser reelegidos indefinidamente como los legisladores, y otros que solo pueden ser re elegidos temporariamente como el Poder Ejecutivo, y luego viene el perodo de no reeleccin. La estabilidad e n si es un valor, es algo fundamental porque la interrupcin en forma anmala, al margen de las reglas del jue go, es tan grave como cuando no tenemos certeza respecto de la estabilidad de las normas jurdicas que r igen los actos de los particulares. El tema de la estabilidad es omnicomprensivo, tanto para los gober nantes como tambin para el respecto de los derechos adquiridos por parte de los gobernados. Antes de concre tar un acto, de ejecutar o no ejecutar determinada situacin tienen que conocer cuales son las consecuencias jurd icas desde el punto de vista penal, civil, laboral, etc, porque de lo contrario el temor, la incertidum bre, la falta de certeza provoca una inmovilidad y esto como consecuencia de la inestabilidad de gobernantes y de reg las tambin atinentes a los gobernados. El principio de equilibrio en el funcionamiento del Estado de Derecho: la necesa ria correlacin entre elcrecimiento del poder y el vigorizamiento del control. -14

En un Estado de Derecho no queda lugar para el accionar libre y ni siquiera los funcionarios ms encumbrados de un gobierno pueden actuar de legibus solutus. El gobierno habr de regirse por la ley y estar sujeto a ella, incluyendo la creacin de derecho que est en s mismo legalmente regulado. Para que el derecho sea realidad, necesita contar con el elemento de seguridad q ue le permita aplicarlo, l dar nacimiento a la norma que se impone coactivamente, sta no se puede detener ante l a voluntad del sujeto, sino que obliga a respetarla. Cuando no contamos con la seguridad para obtener el cum plimiento de una obligacin normativa, atentamos contra la estabilidad. Porque no hay derecho donde no hay or den cierto y seguridad. Pero no basta con crear un orden cierto y seguro, ste debe ser adems, justo. Tampo co puede haber justicia donde no hay seguridad. Por lo tanto, cabe que haya un derecho que no sea justo. Pero no cabe que en la sociedad haya justicia sin seguridad. Se resume en una regla que llamada la regla de oro de todo sistema de democracia c onstitucional. sta puede enunciarse as: a todo acrecentamiento de poder debe corresponder un vigorizamiento de los controles, un fortalecimiento de las garantas y una acentuacin o asentamiento de las responsabil idades, es decir a ms poder ms control, mejores garantas, superiores responsabilidades . Es una ecuacin que no puede, seccionarse, requiere ser mirada, adoptada y practicada en su conjunto. Esta reg la del equilibrio o regla de oro cuando se desvirta, se rompe, se desnaturaliza, provoca lo contrario, es decir un desequilibrio. Cuando se rompe el equilibrio se entra en el caos. La propia Corte le ha dicho h ace muchsimos aos en trminos ms genricos cuando hablaba: fuera de la constitucin solo poda esperarse la an arqua o la tirana, es decir situaciones extremas de descomposicin social o poltica. Luego la Corte incorpor el lenguaje de la seguridad jurdica y ya en muchas circuns tancias ha dicho: que la predictivilidad de los comportamientos, en cuanto a las consecuencias que traen aparejadas es algo fundamental para la existencia de un estado de derecho, por eso podemos decir qu e la seguridad jurdica es un cimiento de estado de derecho. No sera apropiado hablar de que se tiene, se goza , o se vive de un estado de derecho, sino est la seguridad jurdica firmemente anclada, establecida y efectiviz ada por rganos independientes de control que permita poner las cosas nuevamente en su marco si alguien se llegara a exorbitar. La eficacia de los mecanismos de responsabilidad .

Entre las notas esenciales de la Repblica, se destaca la publicidad de los actos de gobierno, requisito fundamental del Estado de Derecho, que hace a la esencia del control.

Nos referimos a la problemtica del control de los actos estatales en las democrac ias, donde el flagelo de la corrupcin protagoniza el gran desafo tico de erradicarlo. La corrupcin no es un fenmeno nuevo ni exclusivo de la Argentina. Combatirlo requi ere de un proceso sistemtico. Por ejemplo, es necesario crear mecanismos para fomentar la participa cin del ciudadano en el control de la corrupcin. Tambin es necesario difundir el conocimiento de tcnicas de control de la Administracin Pblica y perfeccionar el ordenamiento jurdico represivo. Debe estimularse la presentacin de reclamos contra actos practicados por funciona rios pblicos, pero sin caer en la caza de brujas. Es indispensable que las instituciones superiores de contr ol o fiscalizacin disfruten de completa independencia, tengan alto rigor tcnico en su desenvolvimiento y no estn subordinadas a ningn poder estatal, a fin de evitar que su actuacin se vea comprometida por injerencia s polticas. Es indispensable que el rgano fiscalizador, adems de un control a posteriori tenga un control concurrente y una fiscalizacin previa. Es necesario tambin que la entidad fiscalizadora posea he rramientas que le garanticen el ejercicio de sus privilegios y tengan an la posibilidad de aplicar sanciones a los responsables por actos de corrupcin. El control debe ser independiente, real y efectivo; solo as la mayor complejidad de un Estado de Derecho podr ser compensada con controles giles, dinmicos, adaptados a las circunstancias, que hagan posible que el Estado de Derecho sea tambin un Estado de Justicia. El constitucionalismo: Nosotros entendemos que el constitucionalismo es tan viejo como la humanidad, tod a formacin poltica por precaria que haya sido ha tenido una constitucin . El constitucionalismo es la lucha del hombre para conquistar y garantizar su lib ertad. En la antigedad; exista la monarqua teocrtica, se era rey por concesin del poder divi no (este poder es ilimitado). En los cdigos de Man y Hammunabi, etc, se dan consejos morales para fr enar los poderes de los reyes. Las escrituras cristianas establecen lmites al poder; el poder era absolut o ya que se encontraba en una sola persona (no exista la divisin de poderes), pero el poder era limitado en bene ficio de todos, no solo del rey. -15

En sociedades posteriores, se sigue considerando a los reyes como partculas de lo s dioses. Recin en Grecia aparecen los primeros indicios de democracia. Se llega a una democracia recta, p ero no justa, porque la denominacin pueblo inclua solo a los libres. Lo mismo sucedi en Roma. En la edad Media se encuentra la aurora del Constitucionalismo. Su gestacin se en cuentra en Inglaterra. Los barones normandos e ingleses arrebataron al rey Juan sin Tierra la llamada Carta Magna. Es la primera declaracin de Dchos. de la humanidad, llegando algunos de ellos a nuestros das, el caso del Habeas Corpus , y el Dcho. al proceso penal. Sin embargo todo esto solo esta referido a l os hombres libres. En el siglo XVII; encontramos la lucha entre los puritanos y los estuardos. Los puritanos queran organizar la sociedad a semejanza de la iglesia; pero se ven impedidos para actuar en Inglate rra. Por ello mismo marchan hacia Amrica, con su propsito de tener una sociedad a semejanza de la iglesia , y es en Estados Unidos donde se asienta el constitucionalismo; es aqu donde se admite el principio de sob erana popular . Luego se forman las 13 colonias y se organizan de la misma forma (nombrando un gobierno y limitndolo). En 1772 se redacta la Declaracin de Boston, en 1776 la Declaracin de los Dchos. de Virginia. Y culmina con el Documento de Independencia redactado por Tomas Jefferson. sometimiento al gabinete . Los puritanos hacan hincapi en que todo debe estar escrit o, que la constitucin de un Estado debe ser escrita y codificada. Esta concepcin descansaba en tres creenc ias bsicas: a) La superioridad indiscutible de la ley escrita por sobre la costumbre. b) La de que una constitucin nueva importaba la renovacin del contrato social (est aban influenciados por Rousseau). c) La idea de que las constituciones escritas constituan un excelente medio de ed ucacin poltica que difunda entre los ciudadanos el conocimiento de sus deberes y derechos. Posteriormente; segua la guerra de emancipacin entre Estados Unidos e Inglaterra, ya que no haba posibilidad de conciliacin, se asume la liberacin definitiva; y en 1776 el Congres o de Filadelfia invito a las entonces colonias a darse una constitucin. De otro lado; en Francia, se produca una rebelin por la disconformidad del pueblo con el manejo totalizador de la monarqua, que concluyo con la declaracin de los Dchos. del hombre y del ciud adano, aprobada por la asamblea Constituyente el 26 de Agosto de 1789. En cuanto al sustento ideolgico-doctrinario, hay que sealar que en el siglo XVII s

urgen filsofos iusnaturalistas y contractualista, entre ellos: Tomas Hobbes con el Leviathan, que postula todos los hombres nacen libres e igual es y existen antes del Estado . As entonces llega a suceder que el hombre es lobo del hombre ; por ello e l hombre debe hacer nacer una autoridad para poner orden, creando por tal al Estado. As mismo, Juan Locke, en su obra Ensayo sobre el gobierno Civil se opone a esta teo ra (Leviathan), aunque los fundamentos se apoyan en ella: o Los hombres nacen libres e iguales, pero no por ello el hombre se convierte en l obo del hombre, ni tampoco tiene porque renunciar a sus Derechos. o El estado esta en la voluntad de los hombres, surge aqu el principio de gobierno democrtico, Locke, habla tambin de la divisin de poderes. Este proceso filosfico, se integra entre otros con Rousseau, y Montesquieu; este l timo introduce la necesidad de dividir los poderes para evitar la tirana. Esta conclusin se adopta p or la mayora de los pases incluido el nuestro. Por lo dicho podemos afirmar que la convencin de Filadelfia (1786) y la convencin de Francia (1789), nacen las dos primeras Constituciones con toda la forma del Constitucionalismo. A fines del siglo XIX y comienzos del siglo XX, el Constitucionalismo alcanza un a gran difusin extendindose por todo el planeta. Con la primera Guerra Mundial, el Constitucionalismo sufre una crisis, debido a las doctrinas extremistas (Marxismo, Totalitarismo, etc.) que se encuentran vigentes hasta la segunda Guerra Mundial. Dndose cuenta la sociedad de que estaba en peligro su propia existencia, no acepto ms tremendo desastre (el Constitucionalismo). Y de esta forma el constitucionalismo comienza a renacer pero sobre bases diferentes; la filosofa que la impulsa, no es ms liberal , sino l . Algunos de los postulados del constitucionalismo moderno son: 1. La constitucin que adopta tiene carcter de una nte al Estado. -16 ley de garantas , para el individuo fre

socia

2. Responde, por lo comn, al tipo escrito y rgido , esto es, se acude a la escritura y n o posibilita su reforma por el mismo procedimiento que es utilizado para el dictado de leyes. 3. Implica un reparto de competencias en forma rgida, mediante la divisin de poderes. 4. Inscribe un listado de Dchos. individuales rgidos, inmutables y eternos . 5. Concibe al Estado como limitado por normas jurdicas; es el imperio de la legalidad que elimina la arbitrariedad. 6. Sublima la vida cvica , la libertad poltica alcanza el nivel de libertad civil. 7. El constitucionalismo clsico recoge toda la teora poltica del pueblo como sujeto de gobierno, de soberana y representacin . NOTA: He ledo atentamente tu trabajo y celebro tu disposicin al estudio. Sobre el punto es importante destacar que todas las conquistas del constitucionalismo clsico fueron el producto de muchsimos aos de incesante bsqueda de las sociedades, de sentar reglas justas para la vida en sociedad y que sus postulados son tan valiosos hoy como cuando fueron formulados. Es de destacar tambin la relacin existente entre el constitucionalismo escrito de Estados Unidos y las "freedoms" o libertades inglesas que eran los derechos subjetivos que los ciudad anos haban conseguido del los monarcas. Ejemplo es el "Bill of Rights" de 1689. A esta lnea evolutiva en cuanto a las ideas se debe inscribir la Constitucin Ameri cana, que fue modelo de la Argentina. Profesor: Manuel Montardit. UNIDAD 2 -Antecedentes y etapas de la era constitucional. Postulados del constitucionalis mo. Crisis. El constitucionalismo social y sus etapas. -Crisis del constitucionalismo clsico: su repercusin en el rgimen argentino. Tenden cias constitucionales contemporneas: centralizacin del poder, crecimiento del Poder Ejecutivo, liderazgo , intervencin estatal, burocracia, planificacin, orden pblico, socializacin de los derechos, participacin. La transformacin del

Estado: el surgimiento del "Estado democrtico y social de Derecho". Sin lugar a dudas, acudiendo incluso al sentido comn, resulta dable destacar que todo pas al dictar su derecho positivo no puede otorgar a esas normas una similar jerarqua. La Constitu cin de una nacin no puede tener similar categora normativa que el resto de leyes, decretos, resoluciones, o rdenanzas dictadas por las legislaturas, ejecutivo, reparticiones Estatales, rgimen municipal, etc. Ello tra era aparejada un caos, una trastocacin, un desorden, una anarqua que tornara difcil la vida del pas, y siendo as podemos afirmar que en el derecho positivo de una nacin, deviene en necesidad imperativa la graduacin jerrquica de las normas y por lgica, se exige o impone el respeto al principio de la ley fundamental o supr emaca constitucional, ello as puesto que la misma representa el nivel ms alto dentro del derecho nacional, el g rado supremo. Es de imaginar la mayscula confusin que operara en un estado que reconocera igualdad de je rarqua o valor a todas las normas jurdicas, constitucin-leyes-decretos-ordenanzas, con mayor razn si se trata del Estado Federal surgiendo entonces la necesidad de una gradacin jerrquica de las distintas especies de normas que impone el principio de la supremaca constitucional, quedando en claro por ende, q ue la supremaca constitucional deja supuesta una gradacin jerrquica del orden jurdico existente en el Estado, que de esta manera resulta escalonado en planos distintos, los ms altos subordinan a los infe riores y todo el conjunto debe estar subordinado a la Constitucin. En este contenido, preciso resulta atender a sus antecedentes, la doctrina que s e formulara sobre el particular y en especial, el caso Marbury vs. Madison, que los alumnos debern tratar con met iculosa dedicacin a los fines de conocer que es lo que aconteci en este leading case que presidiera el "c hif justice" John Marshall en la Corte Suprema de los EE.UU. al fallarlo en 1803. Con fundamento en el principio de supremaca constitucional, es natural afirmar qu e si la Constitucin ha sido violada por obra de actos "inconstitucionales" o "anticonstitucionales", de be existir, para un sistema jurdico-poltico que se precie de tal, un remedio que tienda a restablecer la supre maca violada; o lo que es lo mismo segn as lo indica Sagus, de "poco vale el principio de supremaca constituciona l si no se planifica un aparato de control de esa supremaca; esto es, una magistratura constitucional, qu e opere como rgano de control y procesos constitucionales, mediante los cuales pueda efectivizarse rea lmente la superioridad de la Constitucin, cuando es infringida por normas y actos de los poderes constituidos" . -17

De lo dicho se desprende con toda claridad, que estrechamente vinculado a la Sup remaca de la Constitucin, se encuentra este principio de alta importancia para mantener la vig encia de la ley fundamental. Si la supremaca de la Constitucin supone un sistema bsico de normas y que hay difer encia entre ley constitucional y ley ordinaria, es lgico concluir que debe existir un poder capaz de resguardar los grandes principios receptados en la Constitucin y que el pueblo ha estimado necesarios pa ra la existencia del Estado y de su orden jurdico, lo cual nos lleva a estudiar los modos de ejercer el control de constitucionalidad, el sentido que a ese propsito tiene el sistema argentino, cuales son las materias controlabl es y que significa la accin popular de constitucionalidad. Conectado medularmente con el sistema constitucional que propicia la supremaca de su Carta Magna, est el tema del recurso extraordinario federal, que estoy convencido debemos aprehen der en toda su dimensin dado a haber advertido en todos estos aos de docencia universitaria, una manifies ta dificultad entre los estudiantes para asimilar el concepto y dems particularidades propias del "recurs o extraordinario federal", claro est, sin abundar en detalles, toda vez que esta metodologa es propia de los cursos de derecho procesal. En estos trminos, cabe recordar que la Constitucin Argentina organiza el gobierno federal; enuncia los requisitos bsicos a que debe ajustarse la estructuracin de los gobiernos provincia les; determina las atribuciones de uno y otros, y declara los derechos individuales y los dems princ ipios fundamentales que las limitan. Sabemos que la nuestra es una Constitucin rgida y, por consiguiente, tanto la legi slacin como el ejercicio de atribuciones conferidos a los restantes poderes del Estado, nacional o local, de ben amoldarse a las normas que ella establece. El art. 31 del texto Nacional consagra expresamente este principio de la suprema ca. La efectividad del mismo requiere un sistema eficiente de control de la constitucionalidad de las leyes, normas y actos de los gobernantes y sus agentes. En nuestro pas los jueces ejercen esta funcin siempre que sea necesario para falla r los juicios sometidos a su conocimiento. La eficacia y uniformidad del control de constitucionalidad eje rcido por los jueces requiere la existencia de un tribunal superior especialmente encargado de revisar sus resolu ciones, cometido que en trminos de las Leyes N 48 y 4055 fue confiado a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, estableciendo al efecto el "recurso extraordinario", que en realidad trata de una apelacin exce pcional que tiene por objeto el mantenimiento de la supremaca constitucional.

Tengamos presente que el "recurso extraordinario" no es una apelacin de orden comn . Los procesalistas admiten la existencia de dos clases de recursos: los ordinarios y los extraordinarios. Caracteriza a los primeros la generalidad de su procedencia que, en principio, si bien requier e la exhibicin de agravios, estos no necesariamente tienen que revestir violaciones pautadas a derechos constituci onales como en el caso de los recursos extraordinarios, la amplitud de facultades de los jueces de alzada y el efecto suspensivo de su interposicin. Los segundos, por lo contrario, slo se conceden en los supuestos que la ley deter mina puntualmente; no confieren a los jueces de alzada ms facultades que las necesarias para el cumplim iento de los fines a que responde su admisin; y, por lo general, no tienen efecto suspensivo, que si bien y tal cual ya lo afirmamos el objeto del recurso extraordinario es el mantenimiento de la supremaca constitucio nal, cuadra destacar que ello no comprende una suerte de sumisin a la Corte Suprema de cualquier causa en que p ueda existir agravio o injusticia a juicio del recurrente, habiendo declarado la Corte al respecto que "el recurso extraordinario no se propone rectificar toda injusticia que pueda existir en un fallo apelado, sino m antener, como queda dicho, la supremaca nacional", "que no se trata de la tercera instancia ordinaria que acuer da el artculo 3 de la ley nmero 4055 en los casos expresados en el mismo y en la que el tribunal puede cono cer de todo lo contenido en el expediente, sino del recurso extraordinario para mantener la supremaca de l a Constitucin, leyes del Congreso y tratados...", por lo que, fuera de los casos previstos en el art. 14 de la ley 48, no procede el extraordinario (En anlogo sentido, Fallos: 102, 219, 116, 96; 148, 62; 193, 496; y nota 18 y siguientes). -ANTECEDENTES Y ETAPAS DE LA ERA CONSTITUCIONAL. Postulados del Constitucionalismo. Crisis. El Constitucionalismo es tan viejo como la humanidad porque desde su origen, el hombre actualiz, su apetito de vida poltica; y todas esas organizaciones, an rudimentarias, han tenido su tucin, su origen, su modo de ser.

consti

El Constitucionalismo es la lucha del hombre por conquistar y garantizar su libe rtad. En la Antigedad exista la monarqua teocrtica (oriente). Las escrituras cristianas es tablecan una teora del poder limitado. Era absoluto el poder en cuanto se concentraba en una persona (n o exista divisin de poderes), pero por otra parte dichas escrituras limitaban el poder en beneficios de todos, y no nicamente del que gobernaba. En Sociedades Posteriores se siguen considerando a los reyes como partculas de lo s dioses. Recin en Grecia aparecen los primeros vislumbres de democracia (S VI a.C.) en la poca de l a Repblica. Para que

todos accedan al gobierno se multiplican los cargos que eran designados por sort eo con renovacin -18

permanente de los mismos; y son stos los primeros conceptos de constitucin. Se lle ga a una democracia recta pero no justa, porque pueblo no eran todos los hombres sino slo los libres. L o mismo sucedi en Roma. En la Edad Media se encuentra el comienzo del Constitucionalismo, que por el mod o de expresarse se encuentra en Inglaterra. En efecto, en el 1.215 los barones normandos e ingle ses arrebataron al rey Juan sin Tierra la llamada Carta Magna, considerada uno de los pilares funda mentales del Constitucionalismo Moderno. Es la primera declaracin de derechos de la humanidad, llegando algunos de ellos a nuestros das, como el habeas corpus y el derecho al proceso penal . Consagra los derechos individuales y niega el gobierno absoluto. En el S XII, comienza otro proceso con la lucha de los puritanos contra los estu ardos; los primeros entendan que deban dictar sus propias autoridades y aprobar sus leyes. Los acontec imientos ms importantes llegaron en el perodo de la Gloriosa Revolucin. En 1.689 el Parlamento aprob el Catlogo de Derechos, ley para declarar los derechos y libertades de los sbditos y establecer la sucesin a la corona en la cual se aceptaba la Peticin de Derechos. El Constitucionalismo se afirma en EE UU, a consecuencia de que los puritanos al f allar en Inglaterra se dirigen a America. All resuelven en un pacto organizar una sociedad civil como se organizaba en la iglesia, nombrando un gobierno y limitndolo. Se admite el princi pio de la soberana popular. Surge la primera sociedad por el consentimiento de los gobernados (1.62 0).Luego se forman las 13 colonias y se organizan de la misma forma. En 1.639 se dicta en Connectic ut la Fundamental Orders y, en 1.663, la Carta Rhode Island, las cuales son consideradas como las primeras constituciones. En las colonias americanas en 1.772 se redacta la Primera Declar acin de Boston. En 1.776 se sanciona la Declaracin de Derechos de Virginia que sirve de modelo a las dems colonias. Esto culmina con el documento de la Independencia de Norteamrica redactado por To ms Jefferson. Las ideas que inspiraban a los puritanos ingleses se basaron en el concepto del co nsentimiento popular (la comunidad tiene en s misma el poder de establecer el gobierno y los g obernantes en que los ciudadanos convengan) y de la libertad religiosa. Estos pactos se crearon co mo las primeras constituciones elaboradas que alcanzaron un valor positivo vigente y eficaz. Ade ms los puritanos sostenan que la Constitucin de un pueblo debe estar contenida en una ley escrita y codificada. Posteriormente y conforme prosegua la guerra de emancipacin entre EE UU e Inglater ra iniciada hacia 1.775, se asume declarar la liberacin definitiva, razn por la cual el 15 de

mayo de 1.776 el Congreso de Filadelfia, representativo las invit a darse una Constitucin. En la Europa continental el descontento del pueblo ante el manejo irrestricto y totalizador de la monarqua, produce un estado de rebelin que concluy con la destitucin del sistema y e l pronunciamiento de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano , aproba da por la Asamblea Constituyente del 26 de agosto de 1.789. En cuanto al sustento ideolgico-doctrinario, en el S XVII surgen filsofos ius-natu ralistas y contractualistas, que dan por tierra a las sociedades teocrticas, entre ellos: o Tomas Hobbes, Juan Bodin, Nicols Maquiavello, Juan Locke, Juan J Rousseau, Franci sco Voltaire, Carlos de Secondant Marqus de la Brede y Montesquieu. Ellos se organizan y fundan el Estado. El ltimo introduce la necesidad de dividir el poder para evitar la tirana, puesto que mediante tal separacin se limita racionalmente el poder. Esta c onclusin se concreta en EE UU y en la mayora de los pases, incluido el nuestro. Con la Convencin de Filadelfia en 1.786 y de la Convencin de Francia de 1.789-1.79 1, nacen las dos primeras Constituciones con todas las formalidades del Constitucionalismo. En el S XIX y durante el inicio del XX, esta nueva corriente constitucionalismo , a lcanza una gran difusin. Entablada la Primera guerra Mundial, el Constitucionalismo penetra en una grave c risis debido a la influencia de nuevas doctrinas, tales como el marxismo, los totalitarismos de corte naciona l socialista y fascista, etc., aspecto que se prolonga hasta la Segunda Guerra Mundial, instancias en las cuale s, no admitiendo la humanidad la justificacin de semejante desastre que aterroriz al mundo, el Constit ucionalismo comienza nuevamente a reverdecer, pero sobre bases distintas. La filosofa que la impulsa y a no es liberal sino social. As entonces el Constitucionalismo Moderno pregona que: La Constitucin que adopta tiene el carcter de una rente al Estado; Ley de garantas para el individuo f

responde al tipo escrito y rgido , esto es, se acude a la escritura y no posibilita su reforma por el mismo procedimiento que es utilizado para el dictado de leyes; implica un inscribe un reparto de competencias en forma rgida, mediante la divisin de poderes ;

listado de derechos individuales rgidos, inmutables y externos ; limitado por normas jurdicas; es el imperio de la legalidad

concibe al estado como que elimina la arbitrariedad; -19

sublima la vida cvica , erigiendo al ciudadano en una categora fundamental de la dinmi ca estatal; la libertad poltica alcanza el nivel de libertad civil; El Constitucionalismo clsico recoge toda la teora poltica del pueblo como sujeto de gobierno, de soberana y de la representacin. El constitucionalismo social y sus etapas La incorporacin de clusulas de contenido econmico y social es una de las caractersti cas ms definidas de la etapa del constitucionalismo que recibe el nombre de constitucionalismo social . En Europa, apareci al trmino de la Primera Guerra Mundial. En Alemania qued formali zada la incorporacin de varias clusulas econmicas y sociales en la Constitucin. Las clusulas sobre el trabajo, la propiedad, etc., fueron entonces el resultado de una trabajosa convergencia de c riterios, superando as las gruesas oposiciones que sostenan las distintas corrientes de pensamientos. El Constitucionalismo social mantiene la gnesis del liberalismo constitucional , a t ravs del reforzamiento del garantismo , ya que no reniega del famoso art. 16 de la declaracin de los Derechos d el Hombre y del Ciudadano (Francia, 1789), en cuanto a que la separacin de poderes y la garanta de los derechos son presupuestos insoslayables de toda organizacin constitucional. Resulta ser la suma de dos expresiones: la insercin de las clusulas econmicas y soc iales y la denominada racionalizacin del poder . Ambas no podan darse por separado, ya que una Constitucin s ocial que no contemplara los requisitos de la racionalizacin del poder no poda ser reconocida c omo instrumento democrtico. Y la Constitucin que no contuviera clusulas econmicas y sociales era con siderada un instrumento insuficiente e inadecuado para el gobierno social contemporneo, colma do de necesidades provenientes de los sectores ms necesitados. Este complejo proceso ha recibido diversas calificaciones y denominaciones a lo largo del S XX: Estado de servicios sociales, Estado de Bienestar, Estado benefactor de Derecho, Estado social de Derecho, etc. Los derechos sociales exigen prestaciones o servicios, principalmente por parte del Estado para que su goce sea posible. Representa la versin judicial del concepto de Estado social, de manera tal que el constitucionalismo social es al Estado social lo que el constitucionalismo liberal es al Estado liberal de Der echo . Para Herman Heller, el Estado social de Derecho constituye una reaccin del Estado de Derecho tradicio nal contra los totalitarismos

populistas que lo acosaban por la izquierda como por la derecha. El pensamiento catlico se expres en el sentido del constitucionalismo social, a pa rtir de la doctrina social de la Iglesia, donde aparecen con claridad los conceptos de justicia social y de funcin social de la propiedad . El constitucionalismo social ingresa con la reforma constitucional de 1.957, que incorpor el art. 14 bis. Artculo 14 bis-El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes , las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descans o y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual tarea; parti cipacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin co ntra el despido arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica reconocida por la simple inscripcin en un registro especial. Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo; recu rrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarn de las garan tas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su em pleo. El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integ ral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de en tidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mv iles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna. En el derecho pblico provincial encontramos numerosas constituciones teidas de cons titucionalismo social . Dicho proceso se fue dando a travs de dos oleadas: la primera despus de la reforma de 1.957, en el caso de las provincias nuevas que anteriormente constituyeron territorios nacional es. La segunda oleada se produjo a partir de 1.983, con la recuperacin de la democracia, a travs de la cual se afirmaron tanto los derechos de segunda generacin como de tercera generacin. -20

La primera formulacin importante tuvo lugar con la Constitucin de San Juan de 1.92 7, que haca referencia a la jornada de trabajo, al salario mnimo, a los seguros contra la enf ermedad, vejez, niez, maternidad, invalidez y viudez, a la construccin de viviendas higinicas y a la reg lamentacin de sindicatos, seguida por la Constitucin de Entre Ros de 1.933 y la Constitucin de Sa ntiago del Estero de 1.939. En cuanto a la Constitucin de 1.949, presentaba el defecto de la concentracin del poder estatal y desconoca el derecho de huelga. La Convencin de 1.957 dio sancin al actual art. 14 bis, que con mejor tcnica compre ndi los derechos sociales y econmicos de la enmienda de 1.949, abolida por un acto revolu cionario de facto. Todo ello no contradice la inconstitucionalidad de la reforma de 1.957. Se trata de una reforma invlida al no haberse respetado el mecanismo previsto en el art. 30. Artculo 30-La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma deb e ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. El art. 14 bis de la CN presenta una tipologa de norma programtica en su mayor parte . Tambin representa una vertiente muy importante por donde ha ingresado el constitucional ismo social a nuestro orden jurdico constitucional. La propia reforma constitucional de 1.994, ha reforzado el tramo del constitucio nalismo social por sobre el tramo diseado en la Constitucin histrica -CRISIS DEL CONSTITUCIONALISMO CLSICO: Su repercusin en el rgimen argentino. Tendencias constitucionales contemporneas: ce ntralizacin del poder, crecimiento del Poder Ejecutivo, liderazgo, intervencin estatal, buroc racia, planificacin, orden pblico, socializacin de los derechos, participacin. Decir que el constitucionalismo clsico ha entrado en crisis quiere decir que las creencias bsicas en que se sustentaba su funcionamiento estn en curso de perder vigencia, o lo han perdido y a. Significa que el mundo contemporneo est cambiando su repertorio de creencias, de vigencias constitucional es; que la perspectiva es otra, y que el horizonte se transforma. Algunos de los problemas de los que el c onstitucionalismo clsico se haca cargo, ya no son problemas, o son desplazados por otros de importancia mayor . Ante todo, es fcil reconocer en nuestro mundo que el liberalismo est en crisis. La ideologa liberal clsica ha recorrido ya su ciclo; hoy no es una creencia bsica en el ambiente social contemp

orneo. En segundo trmino, ha entrado en crisis la idea positivista de la legalidad. El liberalismo formali sta, haba desvalorizado al estado, haba arribado a la idea de autolimitacin; el encuadramiento del estado se lograba formalmente por la sujecin a la ley, sin cuestin de contenido o de finalidad desde un punto de vista axiolgic o. Todo giraba en torno de la legalidad, de la regulacin normativa. Todo ese normativismo legal ha sufrido un i mpacto tremendo con las doctrinas vitales: la vuelta a la realidad, a la vida, a lo social, nos han hech o mirar un poco a las conductas y no solamente a las normas, no solo al deber ser sino tambin al ser. Las proposicione s normativas pasan as a ocupar un plano de segundo orden en la vida jurdica. En la constitucin entran hoy otros elementos: la realidad poltica, las conductas, y tambin las valoraciones. La ley sola no basta. Y muchas de las formulaciones normativas han sido desplaza das en la prctica. As por ejemplo, las delegaciones legislativas que se consideraron lesivas del principio clsico de divisin de poderes, han acentuado su vigencia, es una realidad. Por otra parte, se da una tendencia universal a la concentracin de facultades may ores en el Poder Ejecutivo. La legislacin, axiolgicamente, no es la primera ni la ms importante de las funcione s estatales. La direccin poltica acenta en el poder ejecutivo la supremaca efectiva. Como poder de ejercicio continuo, rene tambin la administracin del estado con el gobierno especficamente poltico, y se torna en e l rgano ms fuerte. El parlamento declina. Se han multiplicado las organizaciones sociales de todo tipo y han crecido las s ociedades intermedias. Los sindicatos se han convertido en fuerzas temibles en ciertos momentos. Hay, pues, muchos ms actores en escena, no solo el hombre. Los derechos individuales no se pretenden solo frente al estado, sino frente a grupos sociales y sujetos pasivos de carcter colectivo que los amenazan con tanto riesgo como aqul. La teora abstencionista no satisfizo las exigencias de la poca. El juego de las li bertades y la supuesta armona que se esperaba encumbraron al fuerte sobre el dbil. Sectores de poblacin qu edaron estancados en un nivel de vida indigno de seres humanos. Al plantearse la cuestin social, hu bo de apelarse a contenidos de justicia que no podan ser indiferentes al estado. El fin no haba de ser ya tute lar los contactos de las libertades; haba algo positivo por hacer. De este modo, el constitucionalismo soc ial de la primera post-guerra anticipado ya en Mxico en 1917-marca otros rumbos, en los que debe sealarse tambin el aporte del corporativismo. -21

Una sacudida tremenda en el constitucionalismo clsico fueron los totalitarismos c ontemporneos. La aparicin del nazismo alemn como rgimen opuesto al liberalismo ha sealado una de las experiencias ms trgicas del siglo XX. A su lado, el fascismo italiano, el bolchevismo ruso, sealan realidades de agudo patetismo. Y no hablemos del comunismo. No se nos ocurre pensar en la impotencia de los moldes clsicos para evitar tamaas contingencias? Las elecciones, en nuestro pas, estn lejos de ser la panacea. La supuesta represen tacin del pueblo por sus gobernantes sufre un embate con la realidad actuante de los grupos de presin. Tan evidente parece la ineficacia de las formas representativas; tan notorio es que el parlamento no re presenta al pueblo, que la representacin verdadera hay que buscarla en la nica parte donde puede estar: en lo s grupos sociales que asocian intereses comunes. Otra vez la realidad tiene que mostrarse crudamente p rescindiendo de las previsiones normativas de la constitucin. La crisis del constitucionalismo clsico nos advierte de su importancia. Su proble ma constitucional ms agudo no est en redactar constituciones tcnicamente perfectas y axiolgicamente valiosas; est en asentar un orden que d vigencia a las pautas de valor que se quieren encargan en la realidad. No s e trata, repitiendo una frase clebre de Alberdi, de declarar derechos que nadie niega, sino de constituir hecho s que nadie practica. Muchas de las tendencias constitucionales contemporneas tienen su origen en antec edentes que vienen de lejos, no son producto de una improvisacin. Aqu van a ver la centralizacin del pode r que se ha acentuado, a veces en poder central en detrimento de los poderes provinciales y municipales, otras veces en el Poder Ejecutivo, en detrimento del Poder Legislativo y del Poder Judicial. El crecimie nto del Poder Ejecutivo se da no solo en los regmenes presidencialistas como el nuestro, donde se llega a hablar d el hiperpresidencialismo ya como una deformacin patolgica (enfermiza) del presidencialismo, sino tambin en regme nes de tipo parlamentario, donde el brazo ejecutivo, por la exigencias propias de la dinmica de la sociedad contempornea requiere respuestas prontas y urgentes, que no estn en condiciones los dems rganos del poder, de dar en el momento exacto, pero si tienen que reservarse la posibilidad de controlar, anula r o reemplazar; es decir, de no perder la facultad propiamente indelegable que es la de sancionar las normas. Liderazgo se da en pases archidemocrticos, como en pases contrarios a la democracia , slo que en los pases archidemocrticos el liderazgo es fluido: la circulacin de las elites permite que vayan cambiando los lderes, el pueblo los reemplaza, los elige, los sustituye, los puede incluso depo ner por los mecanismos constitucionales previstos (como el stigman en EE UU); el voto de censura en los regmenes parlamentarios, el

juicio poltico. Entre nosotros, en cambio, en los regmenes de tipo personalistas o altamente de alta concentracin de poder, suele haber rupturas que requieren expresiones de violenci a (que no son obviamente de desear). La intervencin estatal no es un fenmeno de hoy o de ayer o de antes de ayer en nue stro pas, an bajo gobiernos de inspiracin liberal conservadora y liberal y conservadora en la dcada del 30 se vieron precisadas a crear las juntas reguladoras, a crear o disponer por el Congreso, moratorias p ara pagos hipotecarios, congelar alquileres frente a situaciones llamadas limitaciones normales y permanentes de l os derechos ; porque ningn derecho es absoluto todos los derechos son relativos y se ejercen conforme a las leyes que lo reglamentan. A veces las situacin es tan grave, el estado de necesidad es tan apremiante, que se sancionan las limitaciones anormales, pero que son transitorias, cuando cesan las causas tienen que cesar l os efectos, cuando termina la situacin de crisis que gener esa medida de carcter excepcional tiene que volverse a l rgimen jurdico normal o habitual, es decir, con menos restricciones a los derechos individuales. La burocracia es tambin un fenmeno propio de la dinmica del estado contemporneo. En el siglo XIX muchos polticos y pensadores que abrazaban la idea de la limitacin del poder en trm inos muy estrictos, como haba sido predicado por quienes crearon la doctrina de la separacin de podere s y por lo tanto la limitacin del poder para que slo el poder contenga al poder. Pero surgi un momento en el cual la necesidad de intervenir se impuso frente a que cada vez eran mayores las exigencias que la sociedad demandaba o diriga al Estado, en el que el estado dejaba de ser un Estado pasivo para activo, en el que el Estado no se limitaba ya a garantizar los derechos sino a brindar ciertas prestaciones concretas que se l e podan requerir, porque aparecieron normas que as la proclamaron y as lo consagraban .Ese Estado tuvo que agrandarse, tuvo que dimensionarse de otra manera y en algunos casos se sobredimension y obviamente la burocracia lo acompa. Y dentro de la burocracia surgi como gnero una especie dentro de ese gnero-la tecnoburocracia porque el avance de la tecnologa llev a que tambin el Estado tuvier a que contar con las novedades, con elementos, con los instrumentos, con las herramientas que pudiera n satisfacer de una forma mas adecuada los requerimientos que la sociedad le diriga a ese Estado. Y esto cr e lo que despectivamente: El Estado elefantistico, un elefante. Un estado pesado, lento que se haba traducid o, a la postre, en ineficiencia, y eso lo que en definitiva no beneficiaba sino que perjudicaba a l os administrados, es decir, a los propios ciudadanos que tenan que gozar del beneficio y no del sacrificio de tener que aportar mas recursos para el sostenimiento de un Estado de mayores dimensiones que en definitiva no p restaba equivalentes retribuciones a quienes se sentan acreedores a recibir mejores beneficios. De mod o que entonces nada de esto es novedoso.

La planificacin surge de mucho tiempo, lo que ocurre es que la planificacin es dis tinta en un estado democrtico que un totalitario. La planificacin democrtica requiere todo un proceso de elaboracin con notas participativas muy intensas en las cuales se escucha, se toma en cuenta, se atie nden las razones de muchos, y esto le vale incluso de encarar de otra manera las viejas separaciones de poder, que ya no puede coincidir en -22

forma tan aritmtica, tan geomtricamente simtrica como en otra pocas el poder ejecuti vo, legislativo y judicial, y punto. NO! Hoy en da se hablan de distintas etapas en un tem o un proce so que va desde la previsin, la consulta, la planificacin y despus llega la decisin que puede estar en uno o varios rganos, a posteriori de la decisin se accede a la ejecucin de esa decisin, luego viene el con trol para verificar si la decisin ha sido ejecutado como corresponde. Despus del control viene la etapa de r esponsabilidad, es decir, el de que recaiga sobre el responsable la sancin, si lo ha hecho mal, o la repara cin, si eso correspondiere, y en definitiva la responsabilidad es lo que la ciudadana persigue como una de las notas esenciales de la forma republicana de gobierno, que incluye la voluntad popular, la separacin de poderes , la igualdad ante la ley, la periodicidad en los cargos pblicos, la publicidad de los actos estatales, la resp onsabilidad de los gobernantes no solo de los funcionarios sino de todos cualesquiera sea la categora en el empl eo pblico; hay autores que dicen que todo empleo pblico va acompaado de una determinada responsabilidad cuya dosis puede variar de acuerdo a una regla segn la cual a mayores alturas hay mayores responsabilidades . E sto lo dice el propio Cod. Civil para regir el comportamiento de los particulares, es decir de las per sonas privadas, y hay un artculo especficamente dedicadas a sealar eso, con mayor razn hay que admitirlo en el Derec ho Constitucional, y conviene recordar que muchos artculos del Cd. Civil, deberan tener jerarqua constitu cional porque son principios elementales del sentido comn. A mayor jerarqua, tiene que haber mayores responsabilidades. Orden pblico, es un concepto que fue cobrando una dimensin a medida que el estado y los regmenes constitucionales se transformaban y por supuesto cuando las transformaciones lle gaban al nivel de una crisis propiamente dicha, significa que hay ciertas partes del derecho que los interesa dos pueden reemplazar por normas haciendo jugar la autonoma de su voluntad, el famoso artculo 1197 del CC: e l contrato es la ley para las partes, las partes acuerdan las clusulas que mas les convienen, los trminos y contenidos que resultan del consenso del comn acuerdo. Pero hay ciertas cosas que estn en el nivel de las norm as del orden pblico que es un mnimo jurdico inderogable e indisponible por las partes, no puede entre un m enor y un mayor celebrarse un contrato que los menores no pueden celebrar aunque se quieran poner de acuerd o el menor con el mayor y el mayor est de acuerdo con el menor de edad lo celebre porque son normas de orde n pblico. Los delitos son normas de orden pblico: la vctima no tiene porque consentir el delito que va a suf rir, las normas vinculadas con ciertos lmites que se fijan en materia de indemnizatoria o ciertos umbrales q ue hay que respetar en materia de sueldos, salarios o remuneraciones son tambin normas de orden pblico que las pa rtes no pueden variar, pueden variar en las que no sean de orden pblico. El orden pblico manifiesto da te

stimonio de una voluntad social que se sobre impone por encima del egosmo con que la parte ms fuerte puede imponerle clusulas exorbitantes, en una contratacin, a la parte ms dbil. La socializacin de los derechos: ac la palabra est aplicada en los trminos de que el individualismo puro, tambin ha sido superado. Y en derecho constitucional la reconoce y los recoge a t ravs de normas que imprimen una nota de solidaridad o de solidarismo a muchos comportamientos que s e traducen a veces en normas que el Estado sanciona para proteger la seguridad social, incluso el famo so autor ingls habl de la proteccin desde la cuna y hasta la tumba , es decir, poder cubrir situaciones de des amparo, inferioridad o de impotencia, los riesgos de la vejez, de la niez, de los discapacitados, etc. Eso dentro de una concepcin que sigue estando amparada por una idea de libertad, de propiedad, de ahorro, de inv ersin, etc. pero donde el Estado no puede estar ausente porque ciertos derechos implican tambin ciertos deb eres, tienen que ser ejercidos de manera tal que no entren en conflicto con el ejercicio de otros der echos, o impliquen el olvido de los deberes de solidaridad .En el derecho constitucional hay que anotarse como d iran los romanos en connubium -la ventaja-pero sabiendo que tambin hay que soportar el riesgo. La participacin esta nota propia de la evolucin del constitucionalismo, es sumamen te importante porque hoy en da el hombre se vale por lo que es, por lo que hace y es respetable en ambas c alidades, porque de esto no se puede escindir. El individualismo puro, el individualismo egosta crea que slo de ba considerar la igualdad legal, el hombre: somos todos iguales ante la ley, hombres y mujeres. La igualda d puramente legal ,esta hoy complementada, por la llamada igualdad de oportunidades, la posibilidad de tener ms derecho de acceso, la posibilidad de que halla una realidad de oportunidades a la mano tangible que a veces no se ven pero que se pueden obtener con la ayuda de toda la sociedad y tambin de planes para eso esta la planificacin en el cual estado puede dar prioridad en sus recursos para que, sobre todo, a travs de la ca pacitacin que es el gran capital del futuro, la juventud pueda estar dotada de mejores herramientas para afrontar la lucha por la vida. Pensadores de varios siglos afirmaron: el conocimiento es riqueza el conocimiento e s poder porque est vinculada con tener tiempo, recursos y tener un mnimo de conocimiento para tomar intervencin, en los temas donde hay que dar opinin u ofrecer alternativas a los planes o a los proyectos qu e se le ofrecen a las ciudadanas. Pero la participacin requiere partcipes, as como se ha dicho que no hay repblica sin republicanos y no hay democracia sin demcratas, no hay participacin si no hay voluntad de participacin. Y la voluntad de participacin impone salir de la pasividad del decir no me interesa, y aprovechar esa oportunidad de devolver al resto de la sociedad lo mucho que se recibe por quienes tienen la posibilidad de

acceder a niveles de mejor capacitacin. La participacin requiere canales: Las audiencias pblicas (que estn muy de moda e in cluso en nuestro pas se han puesto en varias constituciones como la de cuidad de Buenos Aires y otras provincias del interior) los -23

consejos econmicos y sociales (que se inauguraron en Europa despus la primer guerr a mundial), son organismos de tipo consultivos no decisorios. Evitando todo tipo de confusin con el corporativismo: son rganos consultivos donde se tomaba en cuenta la opinin de los principales sectores del quehacer econmico y social, reemplazando esas consultas ocasionales, por un tipo de consulta orgnic a y permanente que diera participacin a los sectores ms importantes incluidas las universidades, los centro s culturales y de investigacin etc. El acceso a la informacin permite que haya mayor participacin a e fectos de que conociendo muchos mas datos se puedan dar opiniones y ofrecer alternativas valiosas. La transformacin del Estado: el surgimiento del ho . Estado democrtico y social de Derec

El surgimiento del Estado democrtico y social de derecho esta incorporado a mucha s constituciones que se manejan con un sistema capitalista, con un sistema liberal, con un sistema de de mocracia constitucional clsico, pero que reconozcan esa faceta social de una problemtica, que ya sea a travs de la seguridad social y de otras formas de acudir, tiene predisposicin y deber para tratar de equilibrar las asimetras y los desfasajes que se dan en esas grandes barbaries que hay entre los que estn tan altos en la escal a de poder (que ni siquiera miran hacia abajo) y los que estn tan abajo (que ni siquiera pueden mirar arriba) porque sus lomos estn doblados trabajando y no tienen tiempo libre para poderse ocupar de otras cosas. Alemania en su constitucin se proclama una democracia social, Francia tambin, Ital ia se proclama una repblica social fundada en el trabajo votada por unanimidad por los constituyente s. Espaa en su constitucin de la era democrtica que vive desde hace ya ms de un cuarto de siglo se proclama u n estado democrtico y social de derecho y han gobernado partidos social demcrata, social cristiano, libe rales-bajo el reinado de una constitucin y una monarqua que respeta esa regla fundamental. Lo mismo ocurre en m uchos estados de Amrica, de constitucionalismo social y cierta dosis de intervencin del estado. Y a s tambin en otros pases del mundo que no tienen constitucin codificada como Inglaterra, donde solo una pa rte pequesima de las clusulas constitucionales estn por escrito y el resto son convenciones constitucio nales, los liberales se incorporaron muchas normas de orden social. UNIDAD 3 PODER CONSTITUYENTE Y REFORMA CONSTITUCIONAL -Control de constitucionalidad: diversos sistemas en el derecho argentino y comp arado. Control judicial argentino. Materias controlables. Accin popular de constitucionalidad. -El Recurso Extraordinario: concepto. Trmites. La "arbitrariedad" y la "gravedad

institucional". El "writ of certiorari". El "per saltum". Si por poder entendemos -anota Bidart Campos-una competencia, capacidad o energa para cumplir un fin, y por constituyente el poder que "constituye o da Constitucin al Estado", podremos decir con manifiesta autoridad que "Poder constituyente es la competencia, capacidad o energa para con stituir o dar constitucin al Estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica". En Francia, el abate Sieyes expuso la teora del "poder constituyente" como atribu to de la soberana, "cuyo nico titular es el pueblo". Conforme este autor, la comunidad no confa a sus deleg ados el poder total, sino la porcin necesaria para mantener el buen orden, no correspondiendo a los delegados alterar los lmites del poder que se les ha confiado, ya que no lo ejercen por derecho propio. Es as como la nocin de poder constituyente est ntimamente ligada con el concepto de democracia representativa, de repblica, del ejercicio del poder limitado a los trminos del mandato poltico; en suma, de lo que hoy consideramos como "Estado de Derecho". De lo expuesto fluye ntido que el nico que tiene legitimidad para el ejercicio del poder constituyente es el pueblo, bien sea que pretenda organizarse por primera vez, o bien empleando esa capacidad para reformar su organizacin. Nadie, entonces, aunque ejerza el poder efectivamente, est legitimado para ejercer el poder constituyente reemplazando a su titular nato, que es el pueblo. Pretender descon ocer esto y afirmar que el solo hecho de detentar efectivamente el poder, adjudica legitimidad al detentador par a ejercer el poder constituyente, no significa otra cosa que una regresin a la ley de la selva tendiente a legitima r la usurpacin del poder para desembocar en un totalitarismo, llevndonos estas apreciaciones a expresar, abunda ndo en consideraciones, que: "El Poder Constituyente es una manifestacin de voluntad popular, mediante la cual la comunidad enejercicio de la soberana, dicta un ordenamiento jurdico-poltico fun damental y prev asimismo laposibilidad de la reforma o enmienda parcial o total d e este cuerpo fundamental". Descartada la prerrogativa que el racionalismo tena en miras al proclamar su tesi s de las Constituciones irreformables, de modo tal que la convivencia discurrira en el marco que as lo pau taban las normas producto de la razn del constituyente, abordamos el complejo de procedimientos que los tex tos supremos de los -24

Estados postulan a efectos de reformar los mismos, y ello as toda vez que la Cons titucin, adems de representar una herramienta de naturaleza jurdico-poltica instituida para garantiz ar la libertad individual, derecho preliminar fundante de los dems, es un pacto de convivencia de los divers os sectores que integran la sociedad; es una especie de "contrato social" en el sentido roussoniano del trmin o. Contiene reglas de juego bsicas, conforme a las cuales se hace posible el desarrollo de la convivencia civ ilizada. Cualquier modificacin que opere en ellas debe practicarse por consenso, si no unnime, al menos mayorita rio, de los diversos sectores de la sociedad. Es por esto que las Constituciones prevn el procedimiento especfico para su reform a, y con relacin a la misma la reforma-las Constituciones contemporneas establecen un procedimiento espe cial, generalmente agravado, conforme al concepto de "rigidez" de las normas constitucionales, que responde a este fundamento. En esos trminos, no podra ponerse en duda la conveniencia de que la misma Constitu cin prevea las necesidades futuras de reforma y establezca el procedimiento que deber seguirse e n tales casos, porque la sociedad evoluciona incesantemente y los elementos y condiciones de sus desarrol los cambian o se transforman. La vida de una Nacin no puede comprimirse, contenerse por la sola vi rtud de frmulas jurdicas; todo lo que stas justamente pueden hacer, es regular, ordenar esa vida social segn sus condiciones y sus exigencias. Todas las leyes, sean constitucionales u ordinarias que no se ajuste n a la idiosincrasia de la Nacin, son artificios caprichosos que estn destinados a desaparecer y no pertenecen al d ominio del derecho positivo, sino al de las especulaciones y disertaciones acadmicas. Por ello la Constitucin d ebe ser el exponente completo de la estructura orgnica del pas, para que pueda considerarse como garanta permanente de un buen gobierno. La Constitucin Argentina ha conciliado este aspecto del principio esencial en materia de reformas: stas son posibles, pero deben realizarse segn un procedimiento estableci do, para que sean consecuencia del examen maduro y tranquilo y expresen verdaderamente la voluntad soberana de la Nacin. Entonces, recordando conceptos que los alumnos ya discurrieron por abrevar en el texto base de esta asignatura, debemos distinguir referente a este aspecto las Constituciones flexi bles y las rgidas. Las primeras flexibles-como ya lo sabemos, son aquellas que pueden ser reformada s segn el procedimiento establecido para las leyes comunes y por intermedio de un mismo rga no. La Constitucin inglesa constituye un ejemplo de Constitucin flexible, porque en ella no est separado el Poder Constituyente del Poder Legislativo ordinario, siendo ambos desempeados por

la misma Asamblea: el Parlamento, siguiendo los procedimientos ordinarios. La segunda las Constituciones rgidas-por su parte destacan que "ciertas leyes cono cidas generalmente como leyes fundamentales o constitucionales, no pueden ser cambiada s de la misma manera que las leyes ordinarias". Segn este sistema se establece una distincin o s eparacin fundamental entre el Poder Constituyente y Poder Legislativo Ordinario. El Parla mento no es Convencin Constituyente y Legislatura a la vez, no puede modificar la Constitucin del Estado de la misma manera y por el mismo procedimiento con que sanciona las leyes comunes. La Constitucin de EEUU fue la primera que determin esta distincin o separacin. Por lo dems, si bien en el "Curso...", estn contenidas todas las reformas operadas en nuestra historia constitucional en los aos 1860, 1866, 1898, 1949, 1957, 1972, y 1994, a las que h abr que acudir, deber asimismo el educando interesarse por el procedimiento para la reforma en el Dere cho Constitucional Argentino en el marco que as lo deja pautado del texto constitucional del art. 30, al igual del significado de la funcin preconstituyente, cules son las atribuciones de la Convencin Reformadora, cmo actan los contenidos ptreos, y las referencias suficientes que hacen al derecho de resistencia a la op resin. Artculo 30-La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus parte s. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus m iembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. -CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD: diversos sistemas en el derecho argentino y comparado. Control judicial argentin o Si la Constitucin ha sido violada mediante el dictado de actos inconstitucionales o anticonstitucionales , unsistema jurdico-poltico que se vale de tal, debe establecer un remedio para restablecer la SUPREMACA violada; esto es, una magistratura constitucional, que opere como rgano de contro l y procesos constitucionales, mediante los cuales pueda efectivizarse realmente la superiori dad de la Constitucin, cuando es infringida por normas y actos de los poderes constituidos. El control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes, es de estricto derecho dentro del Estado gobernado por leyes, y corresponde a la misin natural de los jueces . Dentro de nues tro sistema, el juez no crea norma, sino que simplemente determina la que debe aplicarse de entre las ex istentes: son la boca que pronuncia las palabras de la ley . -25

El sistema de control en cuanto: * Al rgano que toma a su cargo el control de constitucionalidad, los dos sistemas principales pueden ser: 1) el poltico, en el que el control est a cargo de un rgano poltico. 2) El jurisdiccional, en el que dicho control se moviliza dentro de la administr acin de justicia o Poder Judicial, que a su vez se puede subdividir en: -difuso, cuando cualquier rgano jurisdiccional puede ejercer el control (nuestro sistema nacional y provincial y EE UU). -Concentrado, cuando hay un rgano jurisdiccional nico y especfico, al que se reserv a la competencia exclusiva de ejercer el control (Italia, Uruguay, etc.). * A las vas procesales mediante las cuales puede provocarse el control de constit ucionalidad de tipo jurisdiccional es: 1) la va directa, de accin o de demanda, en la cual el proceso se promueve con el objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad de una norma o acto. 2) La va indirecta, incidental o de excepcin, en la cual la cuestin de constitucion alidad se articula o introduce en forma accidental dentro de un proceso cuyo objeto principal no es l a posible declaracin de inconstitucionalidad, sino otro distinto. 3) La elevacin del caso, efectuada por el juez que est conociendo de un proceso a un rgano especializado y nico para que resuelva si la norma que debe aplicar es o no incon stitucional. 4) Dentro de la va directa, cabe la variante de la accin popular de inconstitucion alidad. Bidart Campos ejemplifica de la siguiente manera: Si en un pas se dicta una ley es tableciendo un impuesto a los propietarios de automotores, la va directa permite a quienes se consideran ag raviados por dicha ley a deducir una demanda de inconstitucionalidad an antes de tener que cumplir con la obligacin fiscal, para que en ese proceso se declare si la ley es o no inconstitucional; la va indirecta req uiere, al contrario, que el presunto agraviado pague el impuesto o se deje demandar por el fisco, y que en e se proceso se articule incidentalmente y a modo de defensa la cuestin de constitucionalidad para obtener el reintegro de lo pagado o para que se lo exima del pago pretendido; la va de elevacin del caso implica que e l mismo planteo sealado en el supuesto de la va indirecta obliga al juez de la causa a desprenderse trans itoriamente de la misma, elevndola al rgano nico que tiene a su cargo el control, el que una vez emitido el pronunciamiento sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de la ley a aplicarse, devuelve el pro ceso al juez de origen para que se dicte sentencia; por ltimo, la va directa de accin popular llega a actuar cuando qu ien demanda en contra del impuesto requerido por el fisco puede ser cualquier persona, aunque no sufra agr avio con la norma impugnada, por no tener vehculo.

El agravio constitucional no puede invocarse cuando: 1) Deriva de la conducta discrecional del interesado. 2) Ha mediado renuncia de la impugnacin. 3) Quien formula la impugnacin se ha sometido anteriormente sin reserva alguna al rgimen jurdico que ataca. 4) Quien formula la impugnacin no es titular del derecho presuntamente lesionado. 5) No subsiste el inters personal en la causa, sea por haber cesado la presunta vi olacin al derecho; sea por haberse derogado la norma cuya inconstitucionalidad se alegara, etc., con lo que la cuestin se ha tornado abstracta . Nuestro pas ha establecido el control constitucional por va jurisdiccional por med io de los tribunales comunales. Adems, dada la estructura federal de nuestro estado la supremaca constitucional re viste un doble alcance: a-La constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado; b-La constitucin, en cuanto federal prevalece tambin sobre todo el derecho provinc ial. Es necesario que concurra peticin de parte interesada para que el control sea ejer cido? -En la va directa, es el objeto del proceso del mismo control de constitucionalid ad, tal control se ejerce a peticin de parte, que es la que promueve la accin o demanda de inconstitucionalida d. -26

-En la va indirecta el objeto del proceso no es el control de constitucionalidad, dicho control se inserta en el proceso incidentalmente, y para ejercerse pueden sostenerse dos posiciones: a-que el juez de la causa controle la constitucionalidad de las normas que va a aplicar b-declare la constitucionalidad, sino a condicin de que medie peticin de parte. Cul es el sujeto que est legitimado para provocar el control? Ese sujeto puede ser: a-el titular de un derecho o un inters legtimo que padece agravio por una norma o un acto inconstitucional. b-Cualquier persona en cuyo caso la va es directa y se llama accin popular. c-el Ministerio Pblico. d-Un tercero que no es titular de un derecho afectado, pero que debe cumplir la norma presuntamente inconstitucional, que daa a otros relacionados con l. e-el propio juez de la causa que la eleva en consulta al rgano encargado del cont rol para que resuelva si la norma que ese juez debe aplicar en su sentencia es o no constitucional. *Los efectos del control pueden agruparse en dos: A) Cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad slo implica no aplicar la norma en el caso resuelto, el efecto es limitado, restringido. B) Cuando la sentencia invalida la norma declarada inconstitucional ms all del cas o, el efecto es amplio (contra todos). Sistemas en el derecho comparado: el ejercicio del poder constituyente reformado r depende del tipo de constitucin del pas. Si es flexible es ejercida por los mismos rganos que tienen a su cargo las funciones legislativas. En cambio en lugares como Irlanda del norte, donde la constitucin e s ms rgida, el poder constitucional se ejerce de diversos modos. Hay dos sistemas: a) el ms riguroso, que es ejercido por un rgano especial distinto del poder legisl ativo ordinario, como sucede en nuestro pas. b) El ms atenuado es el poder ejercido por el rgano legislativo ordinario con una mayora de 2/3 de los legisladores. Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial) . En el derecho constitucional federal de nuestro pas se puede sistematizar el cont

rol de la siguiente manera: -En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque to dos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte suprema como tribunal ltimo por va del recurso extraordinario legislado en el art.14 de la ley 48. -En cuanto a las vas procesales, la va indirecta es hbil para provocar el control. -Como sujeto legitimado para provocar el control, la Corte Suprema slo reconoce a l titular actual de un derecho (propio) que se pretende ofendido. Tambin es admisible reconocer legitima cin al titular de un inters legtimo que no tiene calidad de derecho subjetivo. -En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto, descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando subsistente su v igencia normolgica fuera del caso. En el derecho constitucional provincial: a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las p rovincias donde existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el Superio r Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado. Para la va indirect a el sistema es jurisdiccional difuso, y para la directa, jurisdiccional concentrado. b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa de accin o de deman da. Ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, etc. c) En cuanto a los efectos, hallamos en algunas el efecto amplio que produce la anulacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables, y van desde la deroga cin de la norma que el Superior Tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta el supuesto ma s moderado de vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los Tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las sen tencias del Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se produce con la primera sen tencia, sino con otras posteriores que la reiteran, y en otras es optativo para el Superior Tribunal as ignar ese efecto. -27

El control de constitucionalidad en el derecho argentino. a) Caracteres. Bases constitucionales. En nuestro pas, el control de constitucionalidad est ejercido por el poder judicia l. La constitucin adopt el sistema norteamericano (arts. 31, 27, 28, 99 inc. 2, 116, 108, 5), disponiendo e n art. 116, corresponde a la C. S. J. N. y a los tribunales inferiores de la nacin, el conocimiento y decisin de toda s las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin. Es aplicable, en principio, a las leyes y los dems actos de los poderes pblicos federales y provinciales (ejecutivo, las cmaras legislativas, los rganos ad ministrativos de toda especie, as como las sentencias judiciales) y a los tratados. Art. 116.-Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nac in, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: de los asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provinc ia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero. Es ejercido por la va indirecta, esto significa que puede ser planteado al rgano c ompetente por la persona que tenga un inters afectado, y nicamente como excepcin o defensa. No se puede recl amar por la norma en si, nos tiene que afectar. La declaracin de inconstitucionalidad acarrea en el derecho federal argentino, la inaplicabilidad de la norma o acto as declarado al caso concreto que fue planteado. En el derecho constitucional federal de nuestro pas podemos sintetizar el control as: Es difuso por que todos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de lleg ar a la Corte Suprema como tribunal ultimo por va del recurso extraordinario; slo el poder judicial puede eje rcer control, es el nico habilitado para juzgar la validez de las normas dictadas por el Poder Legislativ o. En cuanto a las vas procesales utilizables no existe va directa, de accin o de dema nda. El art. 2 de la ley 27 prescribe que los tribunales federales slo ejercen jurisdiccin en casos contencios os. No procede por va de consulta sobre la inconstitucionalidad de la legislacin. Como sujeto legitimado para provocar el control, la corte suprema slo reconoce al titular actual de un derecho propio que se pretende ofendido. El inters que puede tener un tercero en

impugnar como inconstitucional una norma que l debe cumplir no es aceptado por la corte para in vestirlo de legitimacin con la promocin del control. Inconstitucionalidad de oficio significa que si el juez advierte que una norma e s inconstitucional, pero ello no ha sido planteado por las partes, no puede declararlo. Slo procede a pedido de parte interesada. El control de constitucionalidad es aplicable a las leyes y a los dems actos de los poderes pbli cos federales y provinciales. Este slo puede efectuarse en el marco de una causa judicial conforme lo determina el art. 116 de la C. N. Tambin se aplica a los tratados, sentencias judiciales y actos particulares. Qued an excluidas las cuestiones hipotticas, las consultas, las causas simuladas, las abstractas y las causas polti cas. En lo referente a las causas polticas, la jurisprudencia las excluye del control constitucional por con siderarlas no judiciables. Se incluyen entre otras: la declaracin de la intervencin federal, la declaracin del es tado de sitio, la reforma constitucional, la declaracin de la utilidad pblica de la expropiacin, el proceso d e formacin y sancin de leyes, el ejercicio de los poderes de guerra, el juicio poltico, el indulto y la acefala presidencial. b) Las materias controlables y excluidas. Fundamentos. Jurisprudencia. La jurisprudencia de nuestros tribunales, siguiendo el criterio de los tribunale s de los Estados Unidos, excluye del control de constitucionalidad las causas polticas, por considerar que stas no son judiciables. No se trata, en el caso, de seguir un mandamiento constitucional especfico, sino, ms bien, de una autorrestriccin del poder judicial, que tiene su fundamento principal en el princ ipio de la divisin y el equilibrio de los poderes, propio de la forma republicana de gobierno. Se sostiene siguiend o esta lnea argumental, que si los jueces y tribunales juzgasen acerca de cuestiones estrictamente reservadas a los poderes polticos, se distorsionara el reparto de competencias previsto en la constitucin y estaramos ant e un sistema de gobierno de los jueces. Segn esta doctrina, cada uno de los poderes polticos del Estado tiene una zona de reserva que no puede ser invadida por el poder judicial. Se trata de las decisiones polticas, en las c uales el mrito, la oportunidad o la conveniencia del acto son sustancias. Dentro de esta categora de cuestiones polticas no judiciables, la jurisprudencia d e la Corte Suprema se encuentran: la declaracin de la intervencin federal, la declaracin del estado de si tio, la reforma -28

constitucional, la declaracin de la utilidad pblica en la expropiacin; el proceso d e formacin y sancin de las leyes, el ejercicio de los poderes de guerra, el juicio poltico, el indulto y la acefala presidencial. Sobre qu materias (leyes, ordenanzas, resoluciones, contratos, etc.) se aplica, est o se relaciona con los alcances, caracteres y las posibilidades de control. Cuestiones polticas: el Poder Judicial (en EEUU como en nuestro pas) no tiene comp etencia para el conocimiento de estas cuestiones, su dilucidacin corresponde a los poderes Ejecut ivo y Legislativo (consecuencia de la divisin de los poderes). El accionar de los poderes polticos Ej ecutivo y Legislativo-est reglado por la prudencia pblica o poltica, estas consideraciones no pueden permiti r a la legislatura, violar la Constitucin o al ejecutivo, poseer ms atribuciones que las conferidas. Facultades privativas de los otros poderes: Los poderes ejercen las facultades o torgadas por la Constitucin en forma privativa a cada uno y cuyo contralor no lo posee el Poder Judicial; si ste hubiera sido facultado para ello, no existira la clsica divisin de poderes. Los jueces estn llamados a interveni r, apenas estos poderes, usando de sus facultades privativas, cuando acten arbitrariamente u opresivamente , violando los derechos y garantas constitucionales. Mientras acten dentro de sus atribuciones, el Poder Jud icial no interviene. No puede juzgar los propsitos o motivos del legislador: Los tribunales no pueden juzgar acerca de la justicia o injusticia, bondad o inconveniente de los actos legislativos. Si los jueces entran en el terreno de la prudencia poltica, no habra razn para que el Poder Legislativo, por su parte, pudie ra incursionar en la rbita jurisdiccional, con la consiguiente desaparicin de la limitacin de los poderes gub ernativos, y como consecuencia, de la libertad. Presuncin de la constitucionalidad lo contrario. La Corte Suprema en el caso The River Plate Aires dijo en 1904: Toda duda al respecto, debe resolverse a los principios generales y la presuncin de constitucionalidad de haya una demostracin concluyente en contrario . de los actos pblicos: mientras no se compruebe Fresch Meat. Co. Lted. Vs. Provincia de Buenos favor de la parte demandada, de acuerdo con los actos de los poderes pblicos, en cuanto no

Las bases institucionales del control de constitucionalidad estn dadas por los ar ts. 116; 117; 31; 5; 27 y 28 de la C. N. Es posible declarar la inconstitucionalidad en: . La legislacin, leyes, decretos, sean estos nacionales, provinciales o municipales .

. Los actos administrativos de los poderes nacionales, provinciales o municipales. . Las sentencias definitivas del ltimo tribunal que entenda la causa. El recurso extraordinario: concepto. Trmites. La C. A. organiza el gobierno federal; enuncia los requisitos bsicos a que debe a justarse la estructuracin de los gobiernos provinciales; determina las atribuciones de uno y otros, y declara los derechos individuales y los dems principios fundamentales que las limitan. Es una constitucin rgida, por consiguiente, tanto la legislacin como el ejercicio d e los otros poderes del gobierno, nacional o local, deben amoldarse a las normas que ella establece. Su art. 31 consagra expresamente este principio de la supremaca. La efectividad d el mismo requiere un sistema eficiente de control de la constitucionalidad de las leyes, normas y act os de los gobernantes y sus agentes. En la Argentina los jueces ejercen esta funcin siempre que sea necesario para fal lar los juicios sometidos a su conocimiento. La eficacia y uniformidad del control de constitucionalidad eje rcido por los jueces requiere la existencia de un tribunal superior especialmente encargado de revisar sus resolu ciones. Las leyes 48 y 4055 han confiado esa tarea a la C. S. J. N., estableciendo al ef ecto el recurso extraordinario : apelacin excepcional que tiene por objeto el mantenimiento de la supremaca constit ucional. Los procesalistas admiten la existencia de 2 clases de recursos: Los ordinarios, caracterizados por la generalidad de su procedencia, que en prin cipio, no requiere agravios determinados, la amplitud de los jueces de alzada y el efecto suspensivo de su i nterposicin. Los extraordinarios, slo se conceden en los supuestos que la ley determina exhaus tivamente; no confieren a los jueces de alzada ms facultades que las necesarias para el cumplimiento de los fines a que responde su admisin, generalmente, no tienen efecto suspensivo. El objeto del recurso extraordinario es el mantenimiento de la supremaca constitu cional y no la sumisin a la Corte Suprema de cualquier causa en que pueda existir agravio o injusticia a jui cio del recurrente, habiendo declarado la Corte al respecto que: el recurso extraordinario no se propone recti ficar toda injusticia que pueda existir en un fallo apelado, sino mantener la supremaca constitucional , que no se t rata de la tercera instancia ordinaria que acuerda el art. 3 de la ley N 4055 en los casos expresados en el mis

mo y en la que el tribunal puede conocer de todo lo contenido en el expediente, sino del recurso extraordin ario para mantener la -29

supremaca de la Constitucin, leyes del Congreso y tratados... , por lo que fuera de los casos previstos en el art. 14 de la ley 48, no procede el extraordinario (fallos:102, 219,116,96;148,6 2; 193,496; y nota 18 y sgtes). La articulacin del recurso extraordinario es de naturaleza formal, deben satisfac erse los requisitos que lo hacen precedente, entre ellos, que el litigante deba expresar en forma inequvoca, explcita y concreta cules han sido los trminos del conflicto normativo suscitado en el pleito y -en caso-lo s derechos constitucionales afectados por aqul. Tal planteo o reserva debe ser formulado oportunamente, es de cir, en la primera ocasin en que se advierta la posibilidad cierta de conflicto, a fin de dar a los jueces de la causa la oportunidad de pronunciarse sobre l. (EkmeKdjian no est de acuerdo con este requisito, porque dej a librada la introduccin del control constitucional al criterio exclusivo de las partes, retacea uno de l os deberes de los magistrados judiciales: cumplir y hacer cumplir la C. N.). Por otro lado, se debe tener en cuenta que, el recurso extraordinario slo procede contra las sentencias que resuelvan cuestiones de la competencia del Poder Judicial. (quedan excluidas las cuestiones polticas no judiciables: declaracin de guerra, intervencin federal, declaracin del estado de si tio, etc.) Es necesario que la sentencia del tribunal de la causa produzca al recurrente un gravamen irreparable por va de procedimiento. Quien interpone el recurso extraordinario debe ser el titular del derecho lesionado por la sentencia. Dicho gravamen y, por ende, el inters del recurrente deben subsistir a l momento en que la Corte resuelva el recurso extraordinario . Es necesario que la consideracin de la cuestin federal sea esencial para resolver la controversia. Si la decisin pretendida puede obtenerse en el mismo sentido por otros fundamentos, sin necesidad de considerar los expuestos en el recurso extraordinario, tampoco ste es procedente. El trmite procesal del recurso extraordinario se sustancia ante el tribunal a quo , es decir, ante aqul que dict la sentencia definitiva que se pretende impugnar con dicho recurso. El tribu nal corre traslado del recurso a la parte contraria y resuelve su concesin o denegatoria (arts. 257 y cc del Cd. Pr oc. Civ. y Com. de la Nacin). SECCION 4 - APELACION EXTRAORDINARIA ANTE LA CORTE SUPREMA PROCEDENCIA Art. 256. - El recurso extraordinario de apelacin ante la Corte Suprema proceder e n los supuestos previstos por el artculo 14 de la ley 48. FORMA, PLAZO Y TRMITE Art. 257. -El recurso extraordinario deber ser interpuesto por escrito, fundado c

on arreglo a lo establecido en el artculo 15 de la ley 48, ante el juez, tribunal u organismo administrativo que dict la resol ucin que lo motiva, dentro del plazo de DIEZ (10) das contados a partir de la notificacin. De la presentacin en que se deduzca el recurso se dar traslado por DIEZ (10) das a las partes interesadas, notificndolas personalmente o por cdula. Contestado el traslado, o vencido el plazo para hacerl o, el tribunal de la causa decidir sobre la admisibilidad del recurso. Si lo concediere, previa notificacin personal o por cdu la de su decisin, deber remitir las actuaciones a la Corte Suprema dentro de CINCO (5) das contados desde la ltima not ificacin. Si el tribunal superior de la causa tuviera su asiento fuera de la Capital Federal, la remisin se efectuar por c orreo, a costa del recurrente. La parte que no hubiera constitudo domicilio en la Capital Federal quedar notifica da de las providencias de la Corte Suprema por ministerio de la ley. Regir respecto de este recurso, lo dispuesto en el artculo 252. EJECUCION DE SENTENCIA Art. 258. -Si la sentencia de la cmara o tribunal fuese confirmatoria de la dicta da en primera instancia, concedido el recurso, el apelado podr solicitar la ejecucin de aqulla, dando fianza de responder de lo que percibiese si el fallo fuera revocado por la Corte Suprema. Dicha fianza ser calificada por la cmara o tribunal que hubiese concedido el recur so y quedar cancelada si la Corte Suprema lo declarase improcedente o confirmase la sentencia recurrida. El fisco nacional est exento de la fianza a que se refiere esta disposicin. Si el recurso es rechazado por el tribunal a quo, como sucede con gran frecuenci a, todava le queda alrecurrente la posibilidad de acudir directamente ante la C. S. J, con el denominado recurso de queja por apelacin denegada, recurso de hecho o recurso directo , dentro del plazo y con los req uisitos fijados por los arts. 282 y cc del mismo Cd: SECCION 7 - QUEJA POR RECURSO DENEGADO DENEGACION DE LA APELACION Art. 282. - Si el juez denegare la apelacin, la parte que se considere agraviada podr recurrir directamente en queja ante la cmara, pidiendo que se le otorgue el recurso denegado y se ordene la remisin del e xpediente. El plazo para interponer la queja ser de CINCO (5) das, con la ampliacin que corres ponda por razn de la distancia, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 158. ADMISIBILIDAD. TRAMITE

Art. 283. - Son requisitos de admisibilidad de la queja: 1) Acompaar copia simple suscripta por el letrado del recurrente: -30

a) del escrito que dio lugar a la resolucin recurrida y de los correspondientes a la sustanciacin, si sta hubiere tenido lugar; b) de la resolucin recurrida; c) del escrito de interposicin del recurso y, en su caso, de la del recurso de re vocatoria si la apelacin hubiese sido interpuesta en forma subsidiaria; d) de la providencia que deneg la apelacin. 2) Indicar la fecha en que: a) qued notificada la resolucin recurrida; b) se interpuso la apelacin; c) qued notificada la denegatoria del recurso. La cmara podr requerir copia de otras piezas que considere necesarias y, si fuere indispensable, la remisin del expediente. Presentada la queja en forma la cmara decidir, sin sustanciacin alguna, si el recur so ha sido bien o mal denegado; en este ltimo caso, dispondr que se tramite. Mientras la cmara no conceda la apelacin no se suspender el curso del proceso. La C. S. J. N. es sumamente estricta en la apreciacin de los requisitos del recur so extraordinario, basta una duda en el cumplimiento de alguno de ellos, aunque sea de menor importancia, par a su denegatoria. Es difcil presentar un recurso extraordinario con probabilidades de xito, que la presentacin y el manejo de tales recursos se ha transformado en una especialidad forense (derecho de familia, min era, etc.). Ekmekdjian y en el de una inmensa mayora del foro del pas, tal rigidez es excesiva, porque la suprema ca de la Constitucin y la defensa de los derechos individuales no puede quedar sujeta a la mayor o menor h abilidad o experiencia forense de un profesional, sobre todo cuando en la causa se han dado los requisi tos fundamentales y el recurso es rechazado por la falta de elementos secundarios. La Corte S., en ciertos caso s, ha suavizado esta rigidez, como en el supuesto de la gravedad institucional . La arbitrariedad y la gravedad institucional .

Desde hace algunas dcadas, el requisito del recurso extraordinario tradicional fu e siendo enriquecido con elementos nuevos, introducidos pretorianamente por la C.S. J. Son los supuestos de: -Sentencias arbitrarias y/ o -De gravedad institucional. El requisito material del recurso extraordinario: la cuestin federal , tiene objetiv os muy concretos y especficos: la cuestin federal simple, uniformar la interpretacin de las leyes fede

rales; la cuestin federal compleja, mantener la supremaca constitucional. (Ambos estn descriptos en los 3 in cisos del art. 14 de la ley 48). Jurisprudencialmente han aparecido nuevos casos de cuestin federal que no estaban p revistos en esa norma = sentencias arbitrarias : son un agregado a los 3 incisos del art. 14 de la ley 48. En virtud de esa ampliacin, se puede abrir el recurso extraordinario al margen de la existencia de una cuestin federal propiamente dicha, es decir, aunque se trate de cuestiones de derecho no federal , de hecho y de prueba, o aunque no est en juego directamente la constitucionalidad de una norma. Por medio de esta nueva causal se ha admitido el recurso extraordinario en temas antes vedados, y ello porque en l os trminos de la C.S. J. se est en presencia de una sentencia arbitraria que son aquellas desprovistas de todo a poyo legal, fundadas slo en la voluntad de los jueces , las sentencias que no tienen fundamentos normati vos; aquellas en las cuales no existe relacin con la causa; cuyas citas son inexistentes; inexactas; aquellas que aplican normas no vigentes (derogadas); por apegarse excesivamente a un requerimiento normativo se apartan a sabiendas de la verdad real, incurriendo en el exceso ritual manifiesto ; violan el principio de co ngruencia en sus fundamentos; cuando afectan resoluciones anteriores firmes, es decir, que reabren etapas prec luidas o afectan la cosa juzgada; se pronuncian sobre cuestiones no sometidas a la decisin judicial; etc.. La gravedad institucional , como institucin tambin ha sido de creacin pretoriana de la C. S. J. N., y dado que la jurisprudencia de la misma corte no ha sido uniforme, resulta difcil dar el concepto completo de lo que es su significado. Segn Ekmekdjian, la gravedad institucional es una pauta valoratoria, creada por la misma C. S. J., que sirve como medio de conceder el recurso extraordinario en ciertos casos en los c uales no se dan algunos de los requisitos exigidos por la legislacin o la jurisprudencia tradicional para la adm isibilidad de ese recurso; que en no pocas veces, la propia Corte, al rechazar la admisibilidad del recurso extraor dinario , incurre tambin en exceso ritual manifiesto . Si fuera del caso citar algunos fallos en los que se utiliz el concepto de graveda d institucional , deberamos referirnos a: -aquellos que afecten el basamento mismo sobre el cual se asienta el Estado; -31

-la defensa del sistema instituido por la Nacin para responder a los reclamos de la seguridad social; -lo concerniente a la divisin de poderes y a la integracin de cada uno de ellos; -la preservacin de los principios bsicos de la C. N.; -las instituciones bsicas de la sociedad, como el matrimonio y la familia, casos que conmueven a la sociedad entera y pueden hacer perder la credibilidad en la justicia; etc.. Los supuestos indicados pueden ser aumentados enormemente, no existe una pauta m ensurable objetivamente para poder encuadrar a priori un caso de gravedad institucional . Este es un concep to casi inasible que es manejado por la C. S. J. con criterio amplio. El writ of certiorari . Locucin inglesa que ha sentado sus reales en nuestro medio forense, fue introduci do en el derecho argentino por el art. 2 de la ley 23.774, reformando el art. 280 del Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin, dejando expresada tal normativa: Cuando la C. S. conociere por recurso extraordinario, la recepcin d e la causa implicar el llamamiento de autos. La Corte, segn su sana discrecin y con la sola invocacin de e sta norma, podr rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente, o cu ando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de trascendencia... . Como puede apreciarse de la lectura del art. en cuestin, el Alto Tribunal, sin fu ndamentacin alguna, puede rechazar el recurso extraordinario con la mera afirmacin dogmtica de que en la causa no existe agravio federal o que las cuestiones planteadas son insustanciales o carentes de trascendencia, poniendo de manifiesto su evidente contradiccin cuando es la propia Corte la que descalifica por arbitrarias aquellas sentencias que no contienen fundamentacin suficiente y que slo se basan en la volu ntad del juez que las firma, lo cual no es ni por asomo coherente. Todo tribunal dicta sus sentencias fundndose en su sana discrecin. Esto no implica que sta le permita retener in pectore los motivos de su decisin, sino que debe explicarlos para perm itir as el control de los actos de gobierno. La disposicin legal de marras es considerada, por parte de la doctri na, inconstitucional, porque viola el principio republicano de que todos los actos de los rganos del Estado de ben ser fundados, y si bien es cierto que la C. S. est sobrecargada de trabajo, y el writ of certiorari ha sido cr eado para aliviar la sobrecarga, ello no puede hacerse en detrimento del derecho de defensa de las partes y de lo s principios en que se funda la Repblica. El per saltum . Significa salto , o accin de saltar .

En el Derecho Anglosajn se denomina a este instituto by pass. En el Derecho Proc. Constitucional se aplica a un instituto relativamente nuevo, mediante el cual la C. S. J. se aboca al conoc imiento y decisin de un proceso judicial, el cual no estaba siendo tramitado ante ella, sino ante un tribunal de instancias inferiores. Entonces, para poder decidir en tal o cual causa, la Corte debe saltar por sobre la competen cia (en razn del grado) de uno o ms magistrados inferiores, quitando a stos la posibilidad de una decisin prev ia en la causa. El art. 117 de la C. N. establece que en los casos del art. 116, la C. S. ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso . Esto significa que ese tr ibunal es siempre de segunda o ulterior instancia y que revisa las sentencias de los tribunales infer iores. Para que haya apelacin se debe haber dictado 1 una sentencia emanada de un tribunal inferior y dicha senten cia debe haber sido apelada por alguna de las partes en el juicio. Adems, la Corte ejerce su apelacin conforme a las reglas que dicte el Congreso, lo cual significa que el tribunal no puede motu proprio (por su sola v oluntad), abocarse al conocimiento de una causa en la cual no se han agotado las instancias inferiores , previstas en las leyes que organizan la jurisdiccin y competencia de los tribunales. La C. S. en 2 decisiones asumidas pocos aos atrs en la causa Dorm, Jos (Ministro de O bras y Servicios Pblicos), s/ avocacin en autos Fontela, Moiss, c/ Estado Nacional , introdujo pretoria namente la avocacin per saltum, bajo el rtulo de la gravedad institucional . En la primera de ellas, la Corte revoc una medida cautelar dictada por un juez de 1 instancia, que estaba pendiente de apelacin ante la cmara del fuero. Para ello sostuvo que surge de un modo claro y manifiesto que las consecuencias de la resolucin apelada pueden traducir agravios de imposible o tarda reparacin ulterior. Se suma a esto que, en definitiva, el objeto del proceso es de inequvoca sustancia federal y, por su trascendencia, exhibe graveda d institucional . La Corte se bas en la gravedad institucional, no para abrir un recurso extraordin ario interpuesto contra una sentencia del superior tribunal de la causa, haciendo caso omiso de los defectos formales del recurso. Fue ms all. Se aboc al conocimiento de una causa a pedido del ministro de Obras y Servici os Pblicos de la Nacin. Dicho pedido no configura siquiera mnimamente un recurso extraordinario. Pero, ms an, la Corte revoc una decisin de una instancia inferior que no estaba firme. Ello plantea nuevas y nume rosas cuestiones o interrogantes que se agregan a las ya existentes, todo lo cual dificultar an ms si c abe-la sistematizacin y el cono cimiento de la gravedad institucional. Bidart Campos opina que este recurso per saltum, que nace al margen de las leyes procesales, creado pretorianamente por la C. S., es inconstitucional, porque los tribunales no pued en ampliar ni recortar la jurisdiccin que les otorgan las leyes respectivas. Si la ley lo creara, el per sa ltum sera vlido, ya que la doble -32

instancia no es requisito constitucional, sino legal. (Punto de vista que no es compartido por Ekmekdjian por entender que, por definicin, el recurso extraordinario es la ltima etapa del contr ol judicial de constitucionalidad, ejercido por la C. S. J.). Esta centralizacin en un tribunal federal altera aunque sea en mnima parte-la distr ibucin de competencias federales y locales prevista en la Constitucin. Por esto es viable slo como excepc in, y en modo alguno puede transformarse en virtud del per saltum o de otro medio similar en una forma rutinaria de sustraer a las provincias el conocimiento y decisin de las causas que competen a sus respectivos poderes judiciales, introduciendo el caos en esa distribucin de competencias (federales y locales) a que remita la ley. LEY 48 (ver en links) Art. 14.- Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenci ado y fenecido en la jurisdiccin provincial; y slo podr apelarse a la C. S. de las sentencias definitiva s pronunciadas por los tribunales superiores de provincia, en los casos siguientes: 1.-Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una l ey del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin haya sido contra su validez ; 2.-Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad provincial se hayan puesto en cuestin bajo la pretensin de ser repugnantes a la C. N., a los tratados o leyes del Congreso, y la decisin haya sido a favor de la validez de la ley o autoridad de provincia; 3.-Cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin o un tratado o ley del Congreso, o una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional, haya sido cuestionada y la d ecisin sea contraria a la validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que funde en dicha clusula y sea m ateria del litigio . Art. 15.- cuando se entable el recurso de apelacin que autoriza el art. anterior, d eber deducirse la queja con arreglo a lo prescripto en l, de tal modo, que su fundamento aparezca de los auto s y tenga una relacin directa e inmediata a las cuestiones de validez de los arts. de la Constitucin, leyes, tr atados comisiones en disputa; quedando entendido que la interpretacin o aplicacin que los tribunales de provinci a hicieren de los Cd. Civ., Pen, Com. y de Minera, no dar ocasin a este recurso por el hecho de ser leyes del C ongreso, en virtud de lo dispuesto en el art. 57, inc. 11 de la Constitucin .

Art. 16.- En los recursos de que tratan los 2 arts. Anteriores, cuando la C. S. re voque , har una declaracin sobre el punto disputado y devolver la causa para que sea nuevamente juzgada; o b ien resolver sobre el fondo, y an podr ordenar la ejecucin especialmente si la causa hubiese sido una vez devuelta por idntica razn . LEY 4055 Art. 6.- La C. S. conocer, por ltimo, en grado de apelacin, de las sentencias definit ivas pronunciadas por las cmaras federales de apelacin, por las cmaras de apelacin de la Capital, por los trib unales superiores de provincia y por los tribunales superiores militares, en los casos previstos por el art. 14 de la ley 48/63 . Art. 7.- Si procediere el recurso del art. anterior y la sentencia de la cmara al t ribunal fuese confirmatoria de la de los juzgados de 1 instancia, el apelado podr solicitar su ejecucin, dando fianza de responder de lo que percibiese, si el fallo fuese revocado por la S. C. . Art. 8.- En los casos en que la S. C. conozca en grado de apelacin, recibido el exp ediente, Se dictar la providencia de autos, y las partes podrn, dentro de los 10 das comunes e improrrogables, siguientes al de la notificacin de esa providencia, presentar una memoria sobre l a causa, que se mandar agregar a los autos y sin ms trmite quedar la causa conclusa para definitiva . UNIDAD 4 -El derecho Constitucional Internacional: el Estado nacional como marco del dere cho constitucional clsico. Relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional. -El art. 27 de la Constitucin Nacional. Los tratados internacionales a partir de la reforma de 1994. El asiento jurdico de la decisin poltica en materia de relaciones internacionales. Diferentes tratados contemplados en la Constitucin Nacional. Simples tratados. Tratados sobre derechos humanos. Tratados de integracin. Tratados celebrados por las provincias. Acuerdos ejecutivos. -La supremaca constitucional en relacin con el derecho internacional pblico. -Limitaciones en materia de soberana: la interdependencia en la comunidad interna cional contempornea. Relaciones con organismos internacionales. Relaciones con rganos supranacionales: el derecho comunitario o derecho de la integracin. Problemas constitucionales de la integracin latinoameric

ana. Delegacin de competencias en rganos supraestatales. -33

El Estado Argentino Desde la Titularidad de la Ctedra de Derecho Poltico para la Licenciatura en Cienc ia Poltica que nos fuera conferido desde 1983 en ejercicio al presente-en el Instituto Superior Populorum Progressio del Obispado de Jujuy, en un todo corroborante con la naturaleza de Adjunto que desempeo en simil ar asignatura en la Universidad Catlica de Salta, Sede Jujuy, resulta de rigor sealar, sin hesitacin, l a verdadera dificultad existente en llegado el caso de desentraar el concepto de Estado, y ello as, porqu e al abordar tal cometido a la luz autoral en el tema, los especialistas estn contestes en reconocer la exist encia de variada opinin que en la "doctrina poltica" genera un mosaico de teoras que, por lo general, se estructu ra o agrupa en: a.-Sociolgicas; b.-Deontolgicas; c.-Jurdicas; d.-Polticas. As las cosas, ante tan complicada situacin en la consideracin del tema, no dudamos abordar la cuestin por el costado prctico para de esta manera, siendo imposible apartar al Estado de la realidad social, jams se podra constreir a que ste sea definido apuntando slo a un conjunto de normas, o como pura soberana, o exclusiva convivencia. Por el contrario, deben ponderarse en su concepto los hom bres que conviven en ese espectro social distribuidos entre los gobernantes y gobernados y sus relaciones ; los efectos del suelo o territorio y su influencia en la empresa o mancomunidad de esfuerzos en un conti nuo quehacer diario, puesto que es dable suponer que "en el momento que tales actos dejan de tener lugar, el Estado cesa de ser una realidad presente para convertirse en un pasado histrico", al decir de Garca Pelay o. Adems los hombres no obran porque s, sino que lo hacen orientados por objetivos, por finalidades, y es tos "no deben ser cualesquiera", sino aquellos que surgen de la esencia misma de la asociacin, requ irindose entonces una valoracin desde una ptica deontolgica, y todo ello debe procurarse en una unidad o sntesis, que obviamente resulta ser ms que la simple agrupacin o pluralidad de individuos; por todo lo cua l, y no obstante esta apretada sntesis, nos exige declarar que el "Estado debe ser aprehendido en un co ntexto de todas estas visiones", mxime an si aceptamos, como no puede ser de otra manera, que el Estado es dinmico, "se hace un poco cada da". En atencin a lo expresado, podemos afirmar entonces que el Estado es: "La entidad jurdica de un pueblo, manifestada por la accin de un gobierno, que eje rce su poder en un territorio determinado y orienta su finalidad en procura de lograr el Bien Comn" Lo cual nos obliga a interesarnos por el conocimiento de sus elementos, el conce

pto de soberana, la conformacin de la nacin, las formas de Estado y de gobierno, histricas y actuales, la representacin poltica y la forma republicana en el arco del caudal de caractersticas que la dist inguen como tal. En esta unidad se trata de manera especial los textos de los arts. 35, 75 inc. 1 5, 20, 116, 2, de la Constitucin, en lo referente al Estado Argentino, su territorio, la poblacin integrada de ciud adanos y extranjeros, la prdida de la ciudadana y la eventual expulsin de extranjeros, el derecho a la nacionalida d, la defensa del orden constitucional, las relaciones entre el Estado y la Iglesia, la libertad de cult os, lo auspiciado por el art. 12 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y el Estado y las relaciones internac ionales, sealando el rgimen de los Tratados y la integracin supraestatal. El Estado Argentino surge en 1853 y se organiza en la Constitucin de ese ao, aunqu e de naturaleza abierto -recuerda Bidart Campos-a 1860 ocasin de la reincorporacin de Buenos Aires en la F ederacin luego de suscribirse el Pacto de San Jos de Flores. Nuestro Estado recibe a travs de esa Constitucin diversos nombres, todos ellos igu almente oficiales, que derivan de la tradicin y el uso histrico a partir de 1810. As lo indica el texto de l art. 35 de la Constitucin Nacional, emplendose, diramos con absoluta frecuencia, los de Repblica Argentina y Nacin Argentina. En cuanto a los Elementos del Estado Argentino, de la misma manera que as se post ulara en Curso de Derecho Poltico, es menester reiterar que si para el Estado emprico se reconoce: a) Poblacin; b) Territorio; c) Poder; d) Gobierno; e) Bien comn; Del mismo modo tambin cuadra hacerlo en referencia al Estado Argentino requiere p ara tales contenidos, ello con las particularidades que les son propias. El Decreto-Ley N 21.795 (B.O. 23/5/ 78), dictado por el gobierno de facto gobernante en mayo de 1978, con un enunciado que refera a "Prdida y Cance lacin de la -34

Nacionalidad Argentina", contena normas inconstitucionales que fueron derogadas a l ser restablecido el orden constitucional en la Repblica. Resulta de importancia destacar en relacin al tema perdida de la ciudadana que la nacionalidad "natural", "nativa", del "ius soli", emergente de nuestra Constitucin formal, no puede priva rse, negarse, suspenderse, ni cancelarse. Lo que s se puede perder o suspender es el ejercicio de derechos p olticos, en los casos expresamente contemplados por el art. 8 de la ley 346 (v. gr. aceptacin de naciona lidad extranjera, salvo que exista tratado internacional de doble nacionalidad, casos de los suscriptos con Italia y Espaa; empleos u honores, como ser condecoraciones de gobiernos extranjeros sin autorizacin del Co ngreso; los quebrados fraudulentos y quienes sean condenados a pena infamante o de muerte). La rehabilitacin del ejercicio de derechos polticos podr disponerla el juez elector al de oficio o a peticin del interesado (art. 9 de la ley 346, modificada por la 20.835, B.O. 13/12/74). En cu anto a la nacionalidad "por opcin" y "por naturalizacin", en opinin de Zarini (op. cit. pg. 430), pueden estar s ujetas a prdida por causales razonablemente previstas en la ley, pudiendo entenderse esto en virtud a que, constitucionalmente, no son nacionalidades nativas. En cuanto al contenido que trata la expulsin de extranjeros, en principio se admi te que si el Estado posee la facultad de regular y controlar el ingreso de extranjeros, puede tambin expulsarl os, aunque esta prerrogativa ha sido objeto de discusin en cuanto a su constitucionalidad. En realidad, segn el Pacto de San Jos de Costa Rica, un Estado posee, en algunos casos, el derecho de expulsar a un extra njero, pudiendo hacerlo en conformidad a las siguientes pautas (art. 22): a) pueden ser expulsados los ingresados ilegalmente; b) el ingresado legalmente, "slo podr ser expulsado... en cumplimiento de una deci sin adoptada conforme a la ley". Sin embargo, destaca Zarini, el Pacto agrega que "en ningn caso el extranjero pue de ser expulsado o devuelto a otro pas, sea o no de origen, donde su derecho a la vida o la libertad personal estn en riesgo de violacin a causa de raza, nacionalidad, religin, condicin social o de sus opiniones polticas", del mismo modo que tambin alerta el Pacto que est prohibida la expulsin colectiva de extranjeros. La ley 22.439 considera la expulsin de extranjeros cuando la Direccin Nacional de Migraciones comprueba la ilegalidad del ingreso, cancela la residencia precaria o transitoria; y por deci sin del Ministerio del Interior (apelable ante la Presidencia de la Repblica), en los supuestos de haber sido -el extranjero-condenado por

delito doloso a ms de cinco aos de prisin, o haber incurrido en actos que atentan c ontra la paz social, el orden pblico o la seguridad nacional (Arts. 37 y 95). La jurisdiccin de la Corte Suprema ha admitido la potestad del Estado de expulsar a quien est irregularmente en la Nacin (Fallos, 271:272). Tambin convalid leyes como la 4144 (de residencia), que autorizaron la deportacin de extranjeros directamente por el Poder Ejecutivo, por razones de ord en pblico y paz social (Fallos, 151:211); aunque advirti que exista un control judicial de razonabilidad, que algunas veces dej sin efecto tales expulsiones (Fallos 268:406). Contra de los fallos citados es comn a legar que "el extranjero residente de modo legal goza de todos los derechos civiles del ciudadano (art. 2 0) y por tanto, tiene el derecho de permanecer en el pas (art. 14). Slo podra ser expulsado -desterrado-mediante san cin penal, asumida despus del debido proceso legal-judicial". La Reforma Constitucional de 1994 incorpor una obligacin ciudadana a su texto, la defensa del orden constitucional y del sistema democrtico, estimando de nuestro lado que ello fue d ebido a la necesidad de declarar que todo sistema poltico democrtico constitucional inspirado en los postu lados que propicia el Constitucionalismo y la consecuente doctrina del "Estado de Derecho" que le es a neja, persigue el desenvolvimiento y perdurabilidad del orden constitucional, y ello es as, no obst ante las disputas naturales que a modo de divergencias entre gobernantes y gobernados detectamos en la convi vencia ciudadana. Esto es verdad, aunque tambin lo es -y esto alarma-que con lamentable frecuencia en nuest ro pas se vinieron produciendo modificaciones en el "Orden Constitucional" a consecuencia de variab les circunstancias de naturaleza coercitiva, producidas por una desembozada cuan injustificada desobed iencia a la Constitucin emergente de una negacin frontal al orden que encarna el derecho, siempre pretend idamente justificado con artificiosas argumentaciones doctrinarias, que de una manera o de otra, permanen temente justificaron la violacin de la Carta Magna, v.gr. con apoyatura en una "supuesta razn de Estado" q ue generalmente el pueblo admite por aflorar, en tales instancias, manifiestas seales de crisis inst itucional, concluyndose, como una consecuencia, en la aceptacin o legalizacin de comportamientos vedados por la Ley Suprema, o distorsiones ocurrentes y coyunturales en la interpretacin de la misma que conclu yen en dar vida a un orden poltico opuesto al orden constitucional. El Estado no es una comunidad aislada. La existencia de la sociedad internaciona l es un hecho imposible de negar. Podr discutirse el carcter absoluto o relativo de la soberana como afirmacin de un Estado frente a otro; podr propiciarse un sistema de aislamiento o de colaboracin; podr sostenerse el principio de la no intervencin o del intervencionismo colectivo; ser cosa comn ponderar los beneficios o no de la globalizacin,

de la economa de mercado, de los mercados comunes, etc., pero no puede ponerse en duda que la Sociedad Internacional existe. -35

Del hecho de coexistir los Estados y las Personas Internacionales, tenemos que d educir la imposibilidad de concebirlos como construcciones cerradas, en ignorancia o prescindencia mutua. " Si los Estados, al igual que los hombres, conviven y se influencian, la sociedad internacional es un hecho, u n fenmeno social". Donde existe sociedad, existe derecho "ubi societas, ubi jus", de ah que el denominado Derecho Internacional existe para regular las relaciones internacionales, an antes de toda Constitucin internac ional elaborada como contrato o como ley. Un internacionalista argentino de gran prestigio, el doctor Carlos Alberto Alcor ta, pone de manifiesto que "el estado individual no representa el orden jurdico ms elevado que existe en la tierr a; precisamente porque la humanidad no vive en un solo estado, sino en una multitud de ellos. Por eso, al par de la vida de aqul, aparece la vida internacional como consecuencia de la necesaria unin universal que los es tados forman; unin que requiere una norma de justicia que atendiendo a la entidad estado, como organiza cin legal de un grupo de hombres, se dirige al conjunto de todos ellos precisamente porque a todos los gr upos de hombres corresponde siempre una proteccin de estricta igualdad jurdica. Y esa norma de justicia es lo que se llama derecho internacional...". No puede dudarse que la interdependencia de las personas internacionales alcanza hoy un nivel muy alto, y exige una organizacin especial, parcialmente lograda en estructuras como la O.N.U ., O.E.A., U.E. etc.; como asimismo, debe tambin expresarse que resultan incompatibles con el desarrollo que muestra la humanidad, pretender escudarse en argumentaciones que invocan el derecho de no intervencin, cuando con tal sistema se pretende encubrir u ocultar flagrantes violaciones a los derechos elementales de la persona humana, caracterizado por los regmenes totalitarios. Ante ello, la teora de la intervencin de humanidad, propicia el reconocimiento con categora de derecho el ejercicio del control internacional sob re los actos estatales de soberana. Cada vez que los derechos humanos de un pueblo han sido desconocidos po r sus gobernantes, uno o varios estados pueden intervenir en nombre de la Sociedad de las Naciones Unid as, sea para requerir actuaciones puntuales o para suplir la inactividad del gobierno de que se trate. Y bien, siendo los Tratados -genricamente considerados-el vnculo jurdico que rene a las personas de derecho inte rnacional por motivaciones de variada naturaleza, corresponde sealar que la Convencin de Viena a propsito del "derecho de los tratados", define al mismo como "un acuerdo internacional celebrado por e scrito entre "estados" (agregamos por nuestra parte la denominacin de "sujeto de derecho internacional" que es ms comprensiva que el de "estados") y regidos por el derecho internacional". De su lado, la concertacin de Tratados exige el cumplimiento de formalidades inte

rnas que el derecho positivo de cada uno de los suscriptores impone transitar, tal el caso de nuestr o pas cuya Constitucin, va del art. 99 inc. 11, al instituir las atribuciones del Poder Ejecutivo, marca que el presidente de la Nacin "concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimi ento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, re cibe sus ministros yadmite sus cnsules"; mientras que por obra del art. 27 queda dispuesto que "el Gobierno Federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjer as por medio detratados que estn en conformidad con los principios de derecho pbli co establecidos en esta Constitucin"; adems, atenindonos a lo marcado por el art. 75 inc. 22, es materia at ribuida al Congreso, "aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizac ionesinternacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y los con cordatos tienen jerarquasuperior a las leyes". A propsito de la mecnica sealada precedentemente, til resulta destacar que si bien l a intervencin del Congreso para "aprobar" o "desechar" un tratado internacional se cumple habitual mente "despus" de haber sido firmado por el poder ejecutivo, es posible aadir a ttulo de novedad que por l ey N 16.432 el Congreso autoriz "anticipadamente" al Poder Ejecutivo para celebrar convenios de cierto ti po, resultando que esta prctica -en opinin de Bidart Campos-"no parece inconstitucional siempre que determ ine previamente la materia concreta sobre la que versar el tratado dentro de un marco suficientement e delimitado. Y, por otra parte, el congreso podr siempre controlar a si el convenio celebrado est encuadrad o en la autorizacin anticipada, y si no lo estuviera, desaprobarlo". Por ltimo, en este tema de los Tratados, debemos mencionar -aunque advertimos ya haberlo enunciadoque antes de la reforma se entenda que los "tratados internacionales" se encontra ban en igual ubicacin jerrquica que las leyes de la Nacin, siendo que tal situacin ha variado sustancialm ente a raz de las disposiciones contenidas en los incs. 22 y 24 del art. 75 de la Constitucin, de m anera que esa paridad jerrquica al ser modificada por expresa disposicin constitucional, determina ahora que "los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes", esto es, que las segundas qued an subordinadas a los primeros (art. 75 inc. 22). En ese mismo orden, ahora por medio del art. 75 inc. 24, se asigna al Congreso l a facultad de "Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones su praestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes...". -36

-EL DERECHO CONSTITUCIONAL INTERNACIONAL: El Estado nacional como marco del derecho constitucional clsico. Relaciones entre el derecho interno y el derecho internacional. El estado nacional como marco del constitucionalismo clsico significa que el cons titucionalismo clsico surgi para un tipo de organizacin poltica que fue el estado nacional . El derecho internaci onal vino despus. El estado en cuanto sujeto pasivo en su jurisdiccin interna y en cuanto obligado y responsable en el derecho internacional, incluye en su cmulo de obligaciones la de prevenir, la de impedir, la de vigilar, la de sancionar, y la de reparar las violaciones que a los derechos puedan inferir los particulares . En caso de no hacerlo, y an cuando el estado no sea el autor de la violacin, incumple el tratado y tiene resp onsabilidad internacional por su omisin en prevenir, impedir, vigilar, sancionar y reparar. El derecho internacional tiene consagrado el principio de que un estado no puede invocar su derecho para eximirse de cumplir un tratado internacional. En consecuencia, si un estado de c onstitucin suprema y rgida como el nuestro da prioridad a su constitucin sobres los tratados, y en caso de q ue stos infrinjan los declara inconstitucionales, el efecto de su inaplicacin en jurisdiccin interna no exonera de la responsabilidad internacional que surja eventualmente del incumplimiento o no aplicacin del trata do. Nuestro derecho constitucional material concordado con la Convencin de Viena sobr e derecho de los tratados permite: invocar el supuesto de nulidad del art.46 solamente cuando la violacin manifiesta en materia de competencia, se refiere a la competencia regulada en la constitucin formal; pero no permite; alegar como vicio de nulidad de un tratado la inconstitucionali dad de ste con normas o principios de la constitucin en cuestiones que no sean de competencia. En procura de conciliar el derecho interno argentino y el derecho internacional pblico, la Corte Suprema acogi la vigencia de la Convencin de Viena para priorizar, en aplicacin de su art. 27, l os tratados por sobre las leyes. La llamada clusula argentina consiste en la reserva sobre la primaca de la co nstitucin formal sobre los tratados. El principio que le da sustento proviene de la supremaca de la cons titucin formal argentina respecto del derecho internacional. -LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL EN RELACIN CON EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. Se trata de indagar en qu estrato del derecho interno argentino se sita el derecho internacional pblico despus de incorporarlo a l. La primera relacin se traba entre la constitucin y el de recho internacional. Qu

prevalece? El monismo absoluto coloca al derecho internacional por encima de la constitucin, es decir, facilita la supremaca del derecho internacional. Progresivamente se acenta la tendencia a moderar en las constituciones actuales e l principio de que el derecho internacional no prevalece sobre ellas. A veces se le confiere rango sup erior; otras se lo equipara en un mismo nivel. En nuestro rgimen, el derecho internacional jams puede prevalecer sobre la constit ucin. Por un lado, el tipo constitucional escrito y rgido de nuestra constitucin elimina la validez de normas que, emanadas del poder constitucional, alteran o se oponen a esa constitucin. Por otro lado, la constitu cin proporciona una pauta expresa acerca de la subordinacin del tratado de la constitucin; su art. 27 estipu la que el gobierno federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extran jeras por medio de tratados que estn en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta constitucin . Tal frmula configura un principio bsico y general de nuestro derecho constitucional para tod o el derecho internacional. Por ello, la supremaca de la constitucin no cede al derecho internacional pblico. En la relacin del derecho internacional con las leyes, algunas constituciones dec iden la prioridad a favor del primero. Nosotros entendemos que los tratados internacionales siempre se sitan en nuestro derecho interno por encima de las leyes, aunque por debajo de la constitucin. En conclusin: El tratado siempre tiene prioridad sobre la ley, tanto en el caso de tratado ant erior y ley posterior, como en el inverso de ley anterior y tratado posterior. La convencin es un tratado internacional, constitucionalmente vlido, que asigna pr ioridad a los tratados internacionales frente a la ley interna en el mbito de derecho interno, esto es, un reconocimiento de la primaca del derecho internacional por el propio derecho inte rno. Tal fundamento normativo radica en el art.27 de la Convencin de Viena de 1969, segn el cual una pa rte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimie nto de un tratado . -37

LIMITACIONES EN MATERIA DE SOBERANA. La interdependencia en la comunidad internacional contempornea. Relaciones con or ganismos internacionales. Relaciones con rganos supranacionales: el derecho comunitario o derecho de la integracin. Problemas constitucionales de la integracin latinoamericana. Delegacin de competenciasen rganos supraestatales. El Estado no es una comunidad aislada. La existencia de la sociedad internaciona l es un hecho imposible de negar. Podr discutirse el carcter absoluto o relativo de la soberana como afirmacin de un Estado frente a otro; podr propiciarse un sistema de aislamiento o de colaboracin; podr sostenerse el principio de la no intervencin o del intervencionismo colectivo, pero no puede ponerse en duda que l a SOCIEDAD INTERNACIONAL EXISTE. Debido a la coexistencia de los Estados y las Personas Internacionales, es impos ible concebirlos como construcciones cerradas, en ignorancia mutua. Si los Estados, al igual que los ho mbres, conviven y se influencian, la sociedad internacional es un hecho, un fenmeno social . Donde existe sociedad, existe derecho, de ah que el derecho internacional existe para regular las relaciones internacionales. El Dr. Carlos Alcorta manifiesta: el estado individual no representa el orden jurd ico ms elevado que existe en la tierra; porque la humanidad no vive en un solo estado, sino en una multitud d e ellos. Por eso, al par de la vida de aqul, aparece la vida internacional como consecuencia de la necesaria unin univ ersal que los estados forman; unin que requiere una norma de justicia que atendiendo a la entidad estad o, como organizacin legal de un grupo de hombres, se dirige al conjunto de todos ellos porque a todos los grupos de hombres corresponde siempre una proteccin de estricta igualdad jurdica. Y esa norma de jus ticia es lo que se llama derecho internacional La interdependencia de las personas internacionales alcanza hoy un nivel muy alt o, y exige una organizacin especial, parcialmente lograda en estructuras como la ONU, OEA, etc.; como asimi smo resultan incompatibles con el desarrollo que muestra la humanidad, pretender escudarse en argumentacion es que invocan el DERECHO DE NO INTERVENCIN, cuando por tal sistema se pretende encubrir evidentes violaciones a losderechos elementales de la persona humana, caracterizado por lo s regmenes totalitarios. Ante ello, la TEORADE LA INTERVENCIN DE HUMANIDAD, es aque lla que reconoce el ejercicio del control internacional sobre los actos estatales de soberana. Cada vez que los derechos humanos de un pueblo h an sido desconocidos por sus gobernantes, uno o varios estados pueden intervenir en nombre de la Sociedad de las Naciones Unidas. Y bien, siendo los tratados el vnculo jurdico que rene a las personas de derecho in ternacional tendiendo a motivaciones de variada naturaleza, la Convencin de Viena lo define como un acuerd

o internacional celebrado por escrito entre estados o internacional .

(sujeto de derecho internacional) y regido por el derech

El ingreso de la Argentina al MERCOSUR obliga a plantear el tema del derecho com unitario. Ahora por medio del art.75 inc.24, se asigna al Congreso la facultad de aprobar t ratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condicione s de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas d ictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes La indicada normativa era impresc indible si se quera encarar con realismo un fenmeno universal aperturista, favorable a las integracio nes supraestatales y al derecho comunitario que es propio de ellas. La aprobacin de estos tratados con Estados de Latinoamrica requerir la mayora absolu ta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En el caso de tratados con otros Estados, el Congr eso de la Nacin, con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara, declarar la conveniencia d e la aprobacin del tratado y slo podr ser aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad d e los miembros de cada Cmara, despus de ciento veinte das del acto declarativo. La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. La transferencia de competencias denominada delegacin es un presupuesto indispensab le, una vez que se prev la incorporacin a sistema de integracin mediante los tratados que los organiza n. Se impone, como es habitual en el derecho comparado, una serie de condiciones para habilitar el ing reso del estado a uno de esos sistemas: reciprocidad; igualdad; respeto del orden democrtico; respeto de los derechos humanos. A los tratados de integracin, los rige el mismo principio, el de la supralegalida d. Por ende, no pueden estar al mismo nivel de la constitucin. De cara a la jurisdiccin internacional, nuestro estado inviste responsabilidad in ternacional si incumple cualquier tratado -y por ende, el de integracin-an cuando para ello se funde en su inconstitucionalidad. -38

Cuando en doctrina se da el nombre de derecho comunitario primario al propio tratad o-marco de integracin, y el de derecho comunitario secundario o derivada a las normas que, ema nan de los rganos de la comunidad supraestatal por l creada, hay que entender a la jerarqua de este der echo comunitario secundario, al que denominaremos como derecho comunitario . En el inc.24, despus de referirse a los tratados de integracin que deleguen compet encias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales, aade: las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes . Esta cita de normas dictadas en su consecuencia apunta a las que, como distintas del tratado de integracin, surgen como consecuencia -de las organizaciones supraestatales creadas por dicho tr atado. Respecto del derecho comunitario, el reconocimiento de jerarqua superior a las le yes que efecta el inc.24 significa que dichas normas se incorporan automticamente a nuestro derecho sin in tervencin de ningn rgano de poder interno, y son directamente aplicables en jurisdiccin interna. La trasgresin de este principio compromete la responsabilidad internacional de nu estro tratado. Al respecto, los tratados de integracin no son tratados de derechos humanos; deben subordinarse al sistema de derecho que surge de tratados sobre derechos hu manos; pueden incluir algunas normativas sobre derechos humanos. Los tratados de integracin tienen diferentes mecanismos de integracin segn se celeb ren con estados latinoamericanos, o con otros estados que no forman parte del rea. Los primeros n ecesitan la mayora absoluta sobre la totalidad de los miembros de cada cmara. Los dems, desdoblan dic ho mecanismo: en una primera etapa, el Congreso declara la conveniencia de la aprobacin del tra tado, con la mayora absoluta sobre los miembros presentes de cada cmara, y en la segunda etapa lo aprueba con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara; entre una etapa y otra debe transcurrir un lapso no menor de ciento veinte das. La denuncia de los tratados de integracin, sea con estados de Latinoamrica o con o tros estados, exige la previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmar a. La reforma ha articulado con mayor severidad el trmite de tratados de integracin c on estados ajenos al mbito latinoamericano, pues impone un previo acto declarativo sobre la convenienc ia de su aprobacin, todo con el voto favorable de miembros que para cada etapa se dispone. En cambio, cua

ndo se celebran con estados de Latinoamrica basta el acto aprobatorio, con el qurum, de votos afirmati vos. La denuncia, en cambio, queda precedida por una aprobacin congresional que es comn para ambos supuestos. El fenmeno de las integraciones comunitarias en organizaciones supraestatales por parte de estados federales acumula un nuevo problema a los que ya se plantean al derecho constitu cional contemporneo. La estructura federal afronta desafos. En primer lugar porque el tratado de integrac in, como todo tratado internacional, tiene primaca sobre todo el derecho provincial. De ah en ms, queda a fectado el reparto interno de competencias entre estado federal y provincias en virtud del ingreso directo y automtico del derecho comunitario emanado de los rganos supraestatales. El derecho comunitario: cuando un tratado de integracin implica inhibir el ejerci cio de ciertas competencias internas, y stas no son de ejercicio facultativo segn la constitucin, tal efecto in hibitorio tiene que surgir de la ltima. Igualmente, cuando competencias internas se transfieren a organismos de la comunidad supraestatal. Es necesario dejar en claro que todo tipo de decisiones emergentes de esos mismo s organismos comunitarios (o sea, el derecho comunitario) sern de aplicacin obligatoria, directa y automtica en el derecho interno, y que por ende no sern susceptibles de ser declaradas inconstitucionales, lo que implic a impedir su control constitucional argentino. La eventual insercin de nuestro estado en un sistema de integracin comunitaria inc ide, en nuestra estructura federal. La integracin tanto econmica como poltica es requerida por una serie de factores, e ntre los cuales se puede citar: la limitacin de los mercados nacionales y de los grupos humanos inte rnos con poder de consumo, ello hace indispensable poder complementar las economas; la necesidad de una polti ca comn con respecto a los EE UU que representa el grupo dominante, el gran comprador y el gran proveed or; prdida de poder de decisin en la poltica mundial actuando aisladamente. La integracin multiplicar las p osibilidades para las inversiones ya que no es mera casualidad que mientras ms pequeos son econmicamente los pases es tambin pequea su capacidad de inversin. El complejo proceso de formacin de capitales est vinculado ntimamente a la expansin de la produccin que ha de generarse mediante las exportaci ones recprocas dentro del mercado comn. El ejemplo de EUROPA UNIDA es significativo. Su unidad econmica no es sino comien zo de una unin ms estrecha . El Mercado Comn Europeo se ha definido como el medio de crear las condic iones ms favorables

para la utilizacin del progreso tcnico y para la expansin econmica; para mejorar el nivel de vida; para que ocupe el puesto que le corresponde en los asuntos mundiales. -39

SI EUROPA CON SU ALTO NIVEL DE VIDA Y SU POTENCIAL ECONMICO HAN NECESITADO DE LA INTEGRACIN CUNTO MS LOS LATINOAMERICANOS . -40