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BREVE ESTUDIO SOBRE LA NOCIN DE ORDEN JURDICO.


Csar Edmundo Manrique Zegarra

As, pues, lo que hay en el sonido son smbolos de las afecciones que hay en el alma y la escritura es smbolo de lo que hay en el sonido. Y, as como las letras no son las mismas para todos, tampoco los sonidos son los mismos. Ahora bien, aquello de lo que esas cosas son signos primordialmente, las afecciones del alma son las mismas para todos y aquello de lo que estas son semejantes, las cosas, tambin son las mismas (Aristteles. Tratados de Lgica. Sobre la Interpretacin.) El orden y la conexin de las ideas son los mismos que el orden y la conexin de las cosas (Spinoza, Etica. Segunda Parte. De la naturaleza y del origen del alma. Proposicin VII.) El pensamiento puede expresarse en la proposicin de modo tal que a los objetos del pensamiento corresponden los elementos del signo proposicional (Witgenstein Tractatus. 3.2) Leibniz so con una lengua o escritura universal en que los caracteres y las palabras dirigiran la razn y los errores que no fuesen errores de hecho no serian sino errores de calculo (GP,III,605) En dicho lenguaje artificial, toda falacia del razonamiento estara vedada por la sintaxis, de modo que un sofisma, expresado en tal nueva forma de escritura, no seria en verdad mas que un solecismo o barbarismo, fcil de refutar aduciendo las leyes de esa gramtica filosfica. As, cuando surgieran desacuerdos entre dos filsofos, no habra falta mas discusin que entre un par de calculistas. Bastara que, pluma en mano, -en presencia, si se quiere de un amigo- se sentasen a su bacos, dicindose mutuamente: calculemos (Leibniz, GP,VII,200)[ Torretti Roberto, Paraiso de Cantor. 1998, p.129]

Director del Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial.

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INTRODUCCIN.
Sobre el supuesto de que la Jurisprudencia es una clase de conocimiento distinto a cualquier otro tipo de conocimiento aunque, naturalmente similar a todos ellos, se propone un estudio de la nocin de orden jurdico. La nocin de orden tiene un lugar singular en el sistema de los conocimientos y en algn modo se confunde con ellos mismos, pues conocer es fijar el orden a las cosas a que accedemos, o descubrirlo, reconocerlo, establecerlo o describirlo. Para identificar la nocin de orden jurdico asumimos la nocin de orden en su ms amplia extensin. Tomamos nota de as diversas maneras cmo esa misma nocin ha sido concebida en algunas pocas o respecto a ciertas finalidades u objetivos y la relacionamos a los diferentes tipos o clases de conocimiento, cientfico, lgico y jurdico, a fin de ver el lugar que o la utilidad que presta en cada uno de ellos. Identificamos las propiedades de la nocin de orden. Ulteriormente nos referimos a dos conceptos vinculados a la nocin de orden: reiterancia y simetra y mostramos su aplicacin en el mbito de los conocimientos jurdicos. Concluimos haciendo una relacin entre cuatro conceptos jurdicos importantes: Orden Jurdico, Conflicto Social, Administracin de Justicia y Funcin Jurisdiccional. El estudio consta de VIII captulos y un esquema.

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Captulo I.- En el cual el autor da cuenta de sus labores cotidianas y las de sus colaboradores y relata cmo es que lleg a entender la importancia de la nocin de orden jurdico y se convenci de la necesidad de dedicarle atencin sistemtica. Ha de saber el lector que entre las labores que cabe al Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial, de cuya direccin es responsable el autor, estn las de llevar la Estadstica del movimiento judicial de Salas y Juzgados de la Repblica y Sistematizar la Jurisprudencia de las Salas de la Corte Suprema; le corresponde investigar la realidad socio jurdica nacional y proponer planes y proyectos para el mejoramiento de la Administracin de Justicia en el Pas; debe promover la celebracin de Plenos Jurisdiccionales, es decir reuniones de jueces para debatir todo lo anterior en cuanto interesa al trabajo que ellos realizan, que consiste en emitir decisiones cuyo objetivo es solucionar conflictos sociales, (grandes o pequeos; y singulares, particulares o generales). Esa es la tarea encomendada al Centro de Investigaciones por el Legislador. As lo dice el artculo 114 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Adicionalmente el Centro de Investigaciones Judiciales debe clasificar aproximadamente 70,000 resoluciones que emiten anualmente Salas de las Cortes Superiores y publicar un consolidado en la pgina Web del Poder Judicial. Como el Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial es un conjunto constituido por cuatro elementos, (antes ramos cinco pero uno de nosotros goza de licencia por enfermedad), hemos distribuido la tarea en cuatro partes, teniendo en cuenta las aptitudes, habilidades, experiencia, conocimientos y disposicin de sus componentes o elementos. Seguramente no es comn ni elegante describir la distribucin de labores en una reducida oficina y nada interesante leer tal descripcin, sin embargo hacerlo guarda armona con nuestro propsito de explicar nuestro inters en la nocin de orden. La asignacin de labores es as. El seor Miguel Lpez recolecta las ejecutorias de las 7 Salas Supremas, las ordena y dispone su correcta encuadernacin; recibe las resoluciones de las Salas de las Cortes Superiores e ingresa los archivos informticos en el lugar correspondiente; colabora en las labores de estadstica; vigila el buen funcionamiento de los equipos de oficina; tiene a su cargo los archivos de ejecutorias supremas; forma el archivo de leyes y resoluciones administrativas; lleva a su destino oficios, cartas y comunicaciones; recibe a nuestros visitantes; estudia derecho, gusta escuchar msica. La Sra. Nancy Retegui, secretaria coordinadora, tiene a su cargo al agenda del Centro de Investigaciones Judiciales, coordina las reuniones de trabajo, levanta actas, prepara comunicaciones, recibe el dictado de informes y documentos; recibe y remite comunicaciones; prepara los materiales de la revista; atiende el telfono y conserva los archivos administrativos. La abogada Hilda Cardea es editora de la revista Cuadernos de Investigacin y Jurisprudencia y de la Pgina Web del CIJ; tiene a su cargo la Estadstica Judicial y la Sistematizacin de la Jurisprudencia; sumilla ejecutorias supremas y colabora en la preparacin de Plenos Jurisdiccionales; es autodidacta en materia estadstica, informtica y computo. (La abogada Patricia Delgado colaboraba en el sumillado de ejecutorias supremas y con todos los dems, y estudiaba; la hemos perdido por un tiempo pero regresar). La otra cuarta parte del Centro de Investigaciones Judiciales es el Director. Formamos un equipo y hemos advertido que un equipo as requiere reflexionar acerca del concepto de orden para alcanzar los objetivos y resultados que nos comprometen. No es difcil decir por qu. Sistematizar la Jurisprudencia y llevar la Estadstica del movimiento judicial de las Salas y Juzgados de la repblica, son labores complementarias por cuanto para levantar una estadstica es necesario en principio tener a disposicin algn criterio de clasificacin que permita una ordenada recoleccin de datos, y el resultado de esa recoleccin, es decir el conjunto de informaciones obtenidas, agrupadas y ordenadas aunque sea incipientemente, sern objeto de un segundo proceso de clasificacin ms detallado de acuerdo a criterios cada vez mas finos y mejores a efectos de la sistematizacin del material acopiado. Estos nuevos criterios servirn para hacer otras estadsticas cada vez ms detalladas y completas, y estas para nuevos sistemas de clasificacin y sistematizacin tambin mas detallados y completos, y as sucesivamente. Si bien se trata de procesos complementarios hay entre ellos diferencias. La estadstica en alguna

4 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------manera puede entenderse como la expresin numrica o cuantitativa que resulta de la aplicacin de un sistema de clasificacin y el sistema de clasificaron o sistematizacin puede entenderse seguramente como la expresin cualitativa que se manifiesta como un modo de explicar los resultados de la recoleccin de datos estadsticos. En resumen podramos decir que la estadstica consiste en una recoleccin ordenada de datos, de acuerdo a determinados criterios, objetivos o fines y la sistematizacin consiste en la exposicin ordenada de los resultados de la data estadstica. El otro tema que interesa al Centro es la investigacin de la realidad socio jurdica del pas y esto en su sentido ms general no significa otra cosa que juzgar cuan til y provechoso es el conjunto de las normas legales y cuan eficiente la organizacin de la administracin judicial para atender a las necesidades sociales de justicia de la poblacin nacional. Hay muchos factores. Habra que idear algunos procedimientos y mtodos que nos permitan observar los hechos sociales conflictivos a fin de saber cules son las necesidades de justicia de la sociedad nacional, y cabe realizar algunos clculos para saber cules son las posibilidades que de satisfacerlas tiene el rgano judicial. Esto supone la adaptacin de los instrumentos tericos a disposicin a fin de adecuarlos al objeto de nuestra investigacin que es la realidad socio jurdica. Seguramente hay algunos defectos en la organizacin interna del rgano jurisdiccional, otros en el ordenamiento jurdico poltico, algunos ms en el sistema normativo, y no hay que descartar los que ataen finalmente en la sociedad, defectos que ser necesario corregir. Seguramente tambin hay virtudes que conviene fertilizar, usos y costumbres que habra que alentar y conductas que emular. Se requerira que las instituciones se adecen a las exigencias sociales, por una parte, y los actos y conductas sociales a las del orden jurdico por la otra. Retornando a lo que en todo ello nos corresponde, hemos de advertir que nuestra labor consistira, en todos los casos, en identificar ciertos criterios y relaciones de orden y proponer el establecimiento de otros u otras. As, por ejemplo, si el propsito es saber si las oficinas judiciales se encuentran correctamente organizadas para atender a las peticiones de justicia de la sociedad, sera necesario observar cules son las relaciones establecidas entre los jueces y auxiliares judiciales; tomar razn de los procedimientos internos; ver si la aplicacin de los locales, bienes, equipos y los recursos humanos (que es como se llama a las personas en los manuales de administracin) guarda armona con los objetivos que en cada caso se persiguen y con los fines propios de la Institucin Judicial, y esto significa, en una palabra saber cuales son las reglas y cmo es el orden existente en las oficinas judiciales; sabindolo podremos juzgarlo crticamente y proponer otro, si es necesario. Sistematizar las ejecutorias de las Salas de la Corte Suprema exige similar dedicacin, pero en este caso se tratara de inferir el orden terico o conceptual al cual cada una de las ejecutorias responde o aquel otro al cual todas ellas en su conjunto se refieren, as, habra que compararlas con el orden sistemtico, abstracto, establecido en las normas legales y ver cmo es que este ltimo se especifica al contrastarse con el conflicto social y se enriquece por obra de los jueces. Desde luego habr que juzgar la racionalidad del sistema jurdico normativo y la habilidad de los jueces para compaginarlo con las multiplicidades del conflicto social que llega a sus escritorios; cuando llega. Sistematizar la Jurisprudencia para decirlo en trminos llanos, es ordenar esos resultados. La estadstica sugiere una atencin a los aspectos cuantitativos y numricos: la recoleccin de datos de acuerdo a ciertos criterios y en relacin a la obtencin de informacin que se estima necesario tener a mano a fin de asumir algunas decisiones respecto a determinados objetivos: se trata nuevamente de un conjunto de procedimientos cuya finalidad de realizar una recoleccin ordenada de datos e informaciones jurdicamente relevantes. Por ltimo, la celebracin de Plenos Jurisdiccionales exige la realizacin de actividades prcticas y el establecimiento de algunas reglas que hagan fructferas las asambleas de magistrados y una muy importante actividad terica (a cargo de los magistrados que se integran en comisiones) desarrollada a fin de identificar los temas o problemas jurdicos normativos o jurdico sociales que requieren la atencin de los jueces. Se trata de establecer algunas reglas que permitan un dilogo ordenado. Advertimos que una propiedad comn a las actividades descritas es que todas ellas tienen que ver con el concepto de orden jurdico. Un orden que, considerado en su amplia generalidad, es distinto al orden natural, (fsico, biolgico) aunque estos mucha relacin tenga con el orden jurdico, y distinto tambin al orden lgico (relacionado a los criterios de verdad o falsedad),

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5 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------aunque como en el caso anterior tenga as mismo mucho que ver con l. Los requerimientos de orden no son nicamente tericos sino que se extiende a la actividad prctica. Por consiguiente, para hacer todo lo que tenemos que hacer es necesario proceder ordenadamente. Eso es lo que hemos advertido nosotros durante el desarrollo de nuestras labores. Cabe aadir que el orden que reclama nuestra atencin y al cual debemos referir nuestras actividades tericas y prcticas, es el Orden Jurdico, que por cierto se muestra con apariencia muy distinta en cada caso, como hemos visto. De todo lo anterior resulta que es necesario prestar atencin sistemtica a la nocin de orden en trminos generales primero y luego a la nocin de orden jurdico, en modo particular, si queremos obtener resultados satisfactorios. En la medida en que identifiquemos en qu consiste la propiedad o calidad comn a lo que nos corresponde hacer y ubiquemos las diferencias o singularidades del orden que corresponde a cada actividad, nuestra labor ser mas fcil de hacer y de llevar a buen trmino. Esas motivaciones cotidianas no son la nica razn. Hay otras de mayor comprensin y relevancia que tienen que ver con la nocin ms general de orden y con algunos importantes conceptos jurdicos. Con la anuencia del lector podramos expresarlo as: Pensar, hablar y actuar ordenadamente es un requerimiento comn a todo ejercicio terico o prctico exitoso y sin duda al que realizan los jueces, abogados, legisladores, gobernantes y en general cualquier agente jurdico. Comnmente se estima que el derecho es un conjunto de normas. As es. Es un conjunto no catico sino formalmente ordenado de normas, que fijan, sealan, establecen, mandan, imponen o disean el orden terico (o al menos ideal o querido por el legislador) al cual deben ajustarse los actos y conductas de las personas, y finalmente de su aplicacin practica emana un orden real, efectivo y concreto, que es el orden jurdico social dentro del cual vivimos, sufrimos o disfrutamos las personas. Si esto es as entonces tiene inters saber cul es el orden que fija la estructura del conjunto de las normas; cmo es el sistema ordenado de conductas que ellas mismas disean; y qu calidades tiene el orden jurdico social que resulta de su aplicacin prctica. No es desatinado en consecuencia un intento de examinar el concepto de orden.

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6 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Captulo II.- En este captulo se da una visin muy general de la nocin de orden, se hace referencia a las nociones de caos, a la idea de orden, su calidad inmanente y su forma. Se insiste en la pertinencia del examen de la nocin de orden jurdico. Una comprensin cosmognica de la nocin de orden indica que el orden es la negacin del caos primigenio, a partir de tal negacin lo sustituye. Luego el caos desplaza al orden y el orden al caos y as sucesivamente. La idea es recurrente. Suele identificarse el caos con el desorden de la voluntad, la descomposicin biolgica, la contradiccin material, la inconsistencia lgica o la desintegracin psquica. Todo ello conduce al caos. Albert Camus, atrapado entreguerras, consideraba el absurdo de la existencia al reflexionar en la modernidad del mtico castigo de Ssifo, condenado a empujar durante el da hasta la cumbre de la montaa la roca que al atardecer rodara al abismo donde empieza la jornada del da siguiente. J.P. Sartre perciba en el caos la nada del universo y el vaco en la nausea ntima que lo acometa en la encrucijada de los caminos de la libertad. Mucho tiempo antes que ellos, Soren Kierkegaard (1813-1855), contemporneo de Hegel, discurra sobre el caos de la racionalidad y la catstrofe de la fe. En un hermoso libro, Temor y Temblor reflexiona sobre el atroz instante en que la mano feroz, obediente y filicida de Abraham, el Padre de la Fe, es detenida por la veloz, precisa y oportuna mano de Dios omnipotente en el ara del sacrificio de Issac, el hijo amado. Aristteles negaba el caos, por absurdo y Plantn no le prest atencin. Para los psiclogos el caos es simplemente un cuadro de neurosis. Seguramente todo eso es as. Siendo el caos sinnimo de absurdo, contradiccin, falsedad, inconsistencia o arbitrariedad, es natural que su existencia no haya sido pacfica nunca. Nuestro inters sin embargo no esta cautivado por la turbulenta historia del caos sino por la del orden y en particular por la del orden jurdico, si mencionamos su antpoda es porque la nocin de orden no puede comprenderse cabalmente si no la relacionamos a la idea de caos que por oposicin la complementa. Adems hay que vincular la nocin de orden jurdico, a un concepto de orden ms amplio y general, si se quiere universal, que lo incluye como una de sus clases. El orden jurdico es interesante, pero tambin lo son el orden lgico de acuerdo al cual se desarrollan las operaciones deductivas; el de las estructuras matemticas que se erigen sobre procesos inductivos, y el orden natural que declaran las ciencias a partir de la observacin de los hechos y fenmenos. Vale entonces una mirada a la nocin genrica de orden para ver como puede ser considerado el orden jurdico en particular. Suele vincularse la nocin de orden a la idea de orden y esta ultima a las de causa y consecuencia. La idea de orden es entonces anterior al orden mismo. Precede a la norma establecida, a la ley impuesta, o a la regularidad percibida. Este sera el punto de vista de Kant. El pensaba que nos acercamos a la comprensin de las cosas con un conjunto de conceptos anteriores a la experiencia. Aseguraba que los fenmenos se disponen de acuerdo a un orden intelectual existente antes de la experiencia e independiente de ella, un orden existente a-priori en nuestro entendimiento. En su prefacio a la segunda edicin de la Crtica de la Razn Pura, sealaba: La razn slo descubre lo que ella ha producido segn sus propios planes, debe marchar por delante con los principios de sus juicios determinados segn las leyes constantes y obligar a la naturaleza a que responda a lo que la propone en vez de que sea esta ltima quien la dirija y maneje., Solo debe buscarse en la naturaleza (no inventar)aquello que la razn misma puso en conformidad con lo que desea saber, y que por s sola no le sera posible alcanzar. (Kant, p,88).1 Cabe pensar, desde otra perspectiva, que el orden es inmanente y se encuentra en las cosas y en tal caso hay que descubrir la norma, ley o regularidad inherente a las cosas mismas2; de acuerdo a esa visin hay que buscar el orden en la naturaleza, y a los resultados del examen de ella hay que atenerse. Otra opcin a nuestro alcance es hacer el ejercicio de identificar formalmente las clases o tipos de orden. Esta es una opcin formal. Cantor, por ejemplo, relacion el concepto de orden al de conjunto y entonces, el orden que

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Platon se limitaba a pensar en la idea o en las ideas. Negaba valor a la diversidad de las cosas, le bastaba con reducirlas a una sola, a la idea de la cosa. 2 Esa es la postulacin de Leibniz a la cual nos referiremos luego.

7 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------interesa en tal caso es el existente entre los elementos del conjunto3. Las matemticas, suelen explicarse como conjuntos ordenados y relaciones entre conjuntos ordenados. En cualquier supuesto o mejor dicho cualquiera sea el supuesto que acojamos respecto a la gnesis del orden e independientemente de su procedencia, el orden es perceptible como norma, ley, regularidad, armona o reiterancia. Examinar la diversidad de esas manifestaciones puede servir para saber en qu consiste el orden a que ellas se refieren. A partir de ese examen alcanzaramos un concepto de orden distinto en cada caso, que si se lo vincula a determinados objetos, por comodidad podramos asignarles el apelativo de Orden Moral, Jurdico, Natural, Musical, Lgico, Matemtico, etc., en el sentido de que en esas clases de conocimiento predominarn algunas relaciones de orden respecto a otras. Si bien el objeto de nuestra atencin es la nocin genrica de orden, conviene precisar adicionalmente que la nocin de orden que nos interesa examinar est restringida al orden que es necesario para pensar, actuar y expresar el pensamiento mediante el lenguaje4. Esa es la nocin que importa al examen del conocimiento y en particular al conocimiento jurdico. En el sentido de que al fin y al cabo conocer es encontrar o sealar un orden a las cosas que hay o creemos que hay o que percibimos o creemos percibir. Como indica el profesor J. Mostern, introducimos orden conceptual en el caos de un mundo confuso e informe, [y es as como], reducimos el cambio a formula (Mosterin, 2000, p209), es decir a lenguaje riguroso. Las creencias, conceptos, previsiones o predicciones y reglas o normas de la ciencia y de la jurisprudencia se expresan siempre mediante el lenguaje, y en la medida en que el lenguaje alcance rigor o sea menos ambivalente o multivoco, los conocimientos podrn expresarse y comunicarse mejor. Si bien nuestro propsito se restringe al examen de la nocin de orden que atae al conocimiento, no podremos dejar de referirnos a otras percepciones de esa misma nocin, pero lo haremos solamente para fijar las diferencias y sealar los limites del objeto sobre el cual queremos concentrar nuestra atencin, es decir, el orden que es necesario para pensar, actuar y expresar el pensamiento, una de cuyas clases es la jurisprudencia. La nocin de orden es fundamental en el conjunto de los conocimientos jurdicos. Tenemos la certeza de que hay un orden jurdico y de ese orden se ocupa la jurisprudencia. Esta afirmacin es evidentemente cierta. Lo que se estima cierto no requiere demostracin sino sealamiento ostensivo: La Jurisprudencia, la Norma, la Ley, las Sentencias, los Contratos, el Estado, las Instituciones, las Personas y las Cosas se inscriben en un orden, y si no ocurre as, si no hay un orden que las comprenda, entonces ellas mismas lo constituyen, establecen y hacen. Tal es el Orden Jurdico. Se dice que el orden jurdico es pleno, y como todo orden no admite vacos; como todo orden tambin, recusa al caos, es decir la arbitrariedad y se hace por oposicin a ella. Se puede observar tambin que hay un orden jurdico pre existente dentro del cual se producen los actos, hechos y fenmenos jurdicos, y un orden jurdico subsecuente a su realizacin que es el resultado de ellos mismos. Esto es lo supuesto explcita o implcitamente en todo razonamiento o actividad jurdicos. Ese orden, por otra parte, hace posible la reflexin terica y la actividad prctica. Las conductas jurdicas, que se expresan a travs de actos, y los hechos a que ellos dan lugar, se suceden dentro de un orden pre establecido, y ellos mismos, es decir actos y hechos, conducen a la transformacin o modificacin de ese mismo orden. As, por ejemplo, la celebracin de un contrato, la emisin de una sentencia o la sancin de una ley, en tanto manifestaciones de la voluntad, privada en el primer caso y publica en los otros, constituyen ocurrencias dentro de un orden establecido en las prescripciones legales que regulan su produccin, y los contratos, las sentencias y las leyes sealan un orden nuevo emergente al cual quedan vinculados los objetos a que ellos se refieren.

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Es la opcin de Cantor de la que tambien nos ocuparemos. El orden as considerado, no es indispensable para sentir o soar; podemos hacerlo desordenadamente (aunque todo ello responda a un orden). En todo caso excluimos las percepciones de orden relacionadas a manifestaciones o expresiones distintas al conocimiento o a su resultado, lgica, ciencia o jurisprudencia.

8 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Tal vez porque la nocin de orden encierra un concepto primigenio y anterior a todo razonamiento o actividad jurdica, seguramente por eso mismo, los juristas no han dedicado atencin sistemtica a la nocin de orden. (No se reflexiona sobre lo que se percibe como evidente). En ese sentido anota N Bobbio que, Mientras existen muchos estudios particulares sobre la naturaleza de la norma jurdica, no existe, hasta hoy, si no estamos errados, un estudio completo y orgnico sobre todos los problemas que implica la existencia de un ordenamiento jurdico (N. Bobbio 1992, pag.141). Y, ... una definicin satisfactoria de derecho es solo posible desde el punto de vista del ordenamiento jurdico. (p. 143). La carencia acusada por el italiano al parecer subsiste hoy en da. No hay, hasta donde sabemos parafraseando a Bobbio al cabo de cuarenta aos- una teora del orden jurdico que pueda parangonarse con la de la norma jurdica. Esta carencia terica acarrea muchas consecuencias. La ms notoria de ellas es que fortalece la tendencia a identificar el orden jurdico con el orden normativo, o por lo menos a suponer que los problemas del ordenamiento jurdico son problemas del sistema normativo.5 As estimadas las cosas se asume implcita o explcitamente que el cometido primordial de la Jurisprudencia o de la Ciencia del Derecho, como suele llamarse a la Jurisprudencia, es la correcta inteleccin de las normas. Consecuentemente se concede ms atencin a los problemas de Interpretacin Jurdica que a los de Creacin Jurdica; e interesan casi de manera exclusiva los problemas propios de la lectura y comprensin de textos jurdicos, que los que plantea su escritura y elaboracin. Otra consecuencia de la carencia que mencionamos es que la tendencia en las investigaciones jurdicas se inclina hacia el examen de cuestiones semnticas, (exuberante es el desarrollo de las teoras sobre la interpretacin jurdica6) concentradas en el significado de los trminos y en la aclaracin de los conceptos, antes que en el estudios de las reglas de la correcta expresin del conocimiento jurdico, esto es la sintaxis del lenguaje jurdico. Por ejemplo Domingo Garca Belaunde, seala que: La interpretacin Jurdica siempre lo es de una norma positiva, llmese ley, derecho positivo o norma...La norma que deseamos interpretar se mueve dentro de un sistema, un orden o un marco normativo. Si por ejemplo queremos fijar el alcance de un artculo del Cdigo Civil, tenemos que tener presente al Cdigo al cual dicho artculo pertenece. Al mismo tiempo dicho Cdigo debe analizarse dentro de las coordenadas doctrinarias, histricas y jurisprudenciales, que dan sentido a dicho corpus normativo. Finalmente el Cdigo solo se entiende dentro de un sistema jurdico determinado en el que se mueve o acta la sociedad en su conjunto. 7 Nuestro propsito ahora es someter a consideracin de los amables lectores un bosquejo que seala las coordenadas dentro de las cuales podra ubicarse la nocin de orden jurdico. Con tal objetivo expondremos el tema mostrando las diversas maneras o formas como se manifiesta o expresa el orden jurdico. Luego ubicaremos esa misma nocin en el sistema de los conocimientos y haremos referencia a varias otras nociones de orden distinto las de orden Jurdico como las de Orden Lgico o Cientfico. Ulteriormente anotaremos algunas propiedades comunes a todas ellas. Afirmamos que siendo una sola la nocin de orden, son varias las relaciones de orden. La elucidacin del concepto de orden jurdico se justifica por s misma. Podemos apuntar una razn adicional en algn modo utilitaria: Si la Jurisprudencia admite en su seno diversos tipos, clases o mejor dicho relaciones de orden, como esperamos demostrarlo,
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Por ejemplo, Alchourron y Bulygin sealan: A nosotros nos interesa elucidar aqu el concepto de orden jurdico como conjunto de normas (Anlisis lgico y derecho. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid 1991). 6 Tenemos a la vista dos recientes textos sobre el razonamiento y sobre la interpretacin jurdica, relacionados ambos a la comprensin de los textos jurdicos. Las razones del Derecho del profesor espaol Manuel Atienza. Palestra Editores. Lima 2004; y Ratio Interpretandi de nuestro Francisco Miro Quesada. Editado por el Fondo Editorial de la Universidad Garcilaso de la Vega en enero del 2000. Ambos estn bien escritos. Dicen como es que hay que leer los textos jurdicos y sealan algunas reglas para hacerlo mejor. Son valiosos, pero no agregan ni quitan a lo que ya se sabe. No sera bueno que nuestros autores dediquen algo de su tiempo y conocimientos para ensearnos a escribirlo? A ambos les sobra conocimientos. 7 Domingo Garca Belaunde. Supuestos filosficos de la interpretacin jurdica. Archivos de la Sociedad Peruana de Filosofa. Tomo VII. 1996, p59-65.

9 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------de ello se sigue que los mtodos y procedimientos para sistematizar u ordenar los conocimientos jurdicos y sus manifestaciones prcticas han de guardar relacin con la calidad, tipo o clase de relacin de orden de que se trate; identificarlas, en consecuencia, es til8.

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Este argumento es una prueba, esperamos, de que cuando no se trata del ejercicio del poder, el pragmatismo y el utilitarismo son virtuosos.

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Capitulo III.- Trata de la diversidad de la nocin de Orden Jurdico haciendo relacin a la Teora Jurdica, al Sistema Jurdico y al Orden Social, y a los aspectos formales, prcticos y empricos del conocimiento y actividad jurdica. La Nocin de Orden Jurdico puede entenderse de diversos modos y admite varias lecturas. Algunas de ellas son las siguientes: i) Podemos considerar la Jurisprudencia como un conjunto de conocimientos (de ideas, conceptos, proyectos, esquemas, modelos) entonces el orden jurdico interesar como orden jurdico terico doctrinario; al parecer as es como lo perciben los juristas acadmicos cuando reducen los contenidos normativos a conceptos, sealan un orden a las prescripciones o proponen sistemas de clasificacin de los conocimientos jurdicos. En tal caso habr que identificar los conceptos de mayor comprensin y generalidad para ordenar luego los dems en torno a estos definiendo un conjunto sistemtico. Esta es slo una manera de considerar las cosas. ii) Si concebimos que la jurisprudencia constituye un conjunto reglas o prescripciones establecidas con el objeto de regular la conducta humana, entonces hay que pensar en el orden jurdico como orden normativo; se puede observar que en esa condicin es asumida cuando se tiene inters en poner en marcha proyectos empresariales como constituir personas jurdicas, o proyectos personales como celebrar un contrato, adquirir un bien, contraer matrimonio, o en general al realizar actos que producen efectos jurdicos. iii) Si percibimos que la jurisprudencia esta referida a un conjunto de situaciones sociales que requieren regulacin, es decir a un conjunto de hechos o fenmenos jurdicamente relevantes, entonces estamos hablando del orden jurdico social. As es como ve las cosas el poltico o el legislador o el gobernante cuyo inters es precisamente el mejoramiento de las relaciones sociales o el perfeccionamiento de las instituciones, con cuyo objeto establece normas, reglas o prescripciones. La nocin de orden jurdico observada en funcin de esos tres diversos intereses, podra relacionarse a la Teora Jurdica en el primer caso, al Sistema Jurdico Normativo en el segundo y al Ordenamiento Jurdico Social en el tercero. En cada uno de estos supuestos los criterios de orden sern distintos. Primarn los de orden lgico si el inters est en la Teora Jurdica; los de orden prctico si el propsito es comprender el Sistema Jurdico Normativo, y los de orden emprico si el objetivo es el examen del Ordenamiento Jurdico Social. Tales criterios tendrn mayor importancia, pero no excluirn a los otros. La nocin de orden jurdico, a despecho de su diversidad, es una sola y comprende todos los aspectos anteriormente indicados, tanto que ninguno de ellos puede entenderse sin relacin a los otros. Todas estas expresiones o manifestaciones del orden jurdico tericas, prcticas y empricas- interesan por igual a la Jurisprudencia, porque; Cmo podramos imaginar el Ordenamiento Jurdico Social sin referencia al Sistema Jurdico Normativo, o el Sistema Normativo sin relacin al Orden Terico Jurdico, o por ultimo el Orden Jurdico Terico fuera del Ordenamiento Jurdico Social, o viceversa?. Si alguna Teora Jurdica cabe, si en efecto es tal, entonces ser aquella capaz de explicar desde el punto de vista jurdico la complejidad del orden social; no solamente el de la sociedad en abstracto, universal, global, intemporal y anacrnica (en la cual piensan a dedicacin exclusiva muchos los profesores universitarios), sino sobre todo, el orden de la sociedad nacional en concreto constituida por veintisis millones de personas en el mbito territorial y la historia que conocemos; y en el mismo sentido habr que afirmar que un Sistema Jurdico Normativo coherente ser aquel que responda a las necesidades del orden social y a las previsiones del orden jurdico terico estructurado sobre el reconocimiento de tal orden social, por ultimo, seguramente es correcto pensar que alcanzaremos a convivir dentro de un Orden Jurdico Social, que en efecto lo sea, cuando seamos capaces de identificar la armona entre lo previsto terica o conceptualmente; lo querido, perseguido y proyectado prctica y normativamente, y lo que es posible y necesario socialmente. Mientras ello no ocurra, es decir, mientras nuestros mas ilustres y lucidos juristas, abogados, estudiosos del derecho sigan ocupando sus brillantes mentes en la primorosa y por cierto inteligente elaboracin de normas formalmente irrefutables respecto al funcionamiento de instituciones imaginarias para la sociedad de algn futuro recreado en los reflejos de las sociedades europeas, mientras no se

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------abandone todo eso, seguiremos viviendo en un orden dislocado en el cual, torpemente concuasan necesidades, posibilidades, acciones y aspiraciones. [Si sabemos que la ejecucin de cualquier proyecto empresarial por pequeo que sea o el desarrollo del mas opaco de los eventos acadmicos supone la elaboracin de un proyecto previo a la accin, en el cual se fijan los objetivos a alcanzar, los fines perseguidos, los medios y recursos a disposicin, los instrumentos a utilizar; se hace el recuento de las necesidades sociales cuya demanda se intenta atender (o si si quiere las que determine el mercado en cuyo caso hay que tener en cuenta las condiciones de la oferta y la demanda); luego se fija la secuencia de los actos, se miden los tiempos, los procedimientos y establecen las reglas; para luego a partir de all cuantificar resultados y beneficios. Si sabemos que solamente despus de hecho todo esto cabe emprender la ejecucin de los ms insignificantes proyectos, pregunto: Por qu suponemos que la elaboracin de los proyectos jurdicos fundamentales para el establecimiento del Orden Jurdico Social o institucional no requieren nada de lo anterior?] La Jurisprudencia supone un orden terico sobre el cual se desenvuelven los razonamientos jurdicos; un orden prctico que rige el desarrollo de la actividad jurdica, es decir, la conducta jurdica, y un orden emprico que asigna a las cosas, personas e instituciones un lugar en el mbito de la realidad sensible. Para aclarar lo anteriormente indicado tal vez convenga aadir algunas precisiones: i) Decimos que hay un orden jurdico emprico en el sentido de que dentro de los alcances de la percepcin jurdica, las cosas estn sometidas a un orden distinto del natural o del lgico- que es precisamente el orden jurdico emprico, que nos permite, por ejemplo, reconocerlas en mrito a la observacin como muebles o inmuebles, pblicas o privadas, propias o ajenas y de muchas otras formas ms, lo cual significa que la realidad sensible adopta, tiene o se acomoda al orden jurdico. Tienen calidad jurdica y se ubican como elementos del orden jurdico emprico objetos tan diversos y situaciones de una gama tan amplia como las que van desde la cuantificacin del tiempo, jurdicamente perceptible como plazo o trmino, hasta la que determina la altura de los edificios, su alineamiento en las avenidas, los parmetros dentro de los cuales cabe su construccin y las condiciones de su uso. ii) Hay un orden jurdico prctico en la medida en que las prescripciones jurdicas sealan la forma o manera como se expresan las conductas para la consecucin de determinados fines u objetivos y les atribuyen la calidad de causa de ciertas consecuencias o efectos jurdicamente determinados, y son, por consiguiente previsibles. Los actos jurdicos deben ejecutarse siguiendo ciertos procedimientos y todos ellos son causa de determinados efectos. Ajustando las conductas al orden jurdico, es posible constituir organizaciones o instituciones e integrarse a las existentes, as como realizar actividades comunes. Por ejemplo, el orden dentro del cual se desarrollan las asambleas de asociados o se desarrollan las audiencias judiciales es ciertamente un orden jurdico (procesal) y gracias a ese orden los actos de asambleistas y jueces son comprensibles y producen efectos, consecuencias o resultados. Esas actividades tienen un principio y un fin. Se desenvuelven en un tiempo y un espacio jurdicos. En la Sala de Audiencias, el Juez tiene un lugar distinto al del abogado y este al del fiscal, otro es el sealado a los testigos, el agraviado o al reo, y el lugar que a cada cual corresponde es ciertamente el que determina el orden jurdico. Tanto esta distribucin como las reglas que determinan en cada caso el orden procesal, las cuales fijan una secuencia en la realizacin de los actos, no tiene que ver con el orden empriconatural o lgico-formal sino con criterios de orden jurdico prctico, establecido a partir de la constatacin elemental de que para entenderse es necesario hablar siguiendo una secuencia, uno por uno y no todos a la vez; y para actuar hay que proceder de la misma manera. iii) Aducimos que hay un orden jurdico terico en el sentido de que la Jurisprudencia en tanto sistema de conocimientos constituye un conjunto ordenado de conceptos entre los cuales pueden identificarse relaciones lgicas como las de inclusin exclusin, interferencia, u otras como las de orden jerrquico, temporal, espacial o cuantitativo, sobre las cuales es posible la realizacin de operaciones deductivas rigurosas. Desde la perspectiva que proporcionan las anteriores descripciones, la Jurisprudencia (la ciencia de lo jurdico) podra entenderse como un conjunto ordenado de conocimientos tericos, normas

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------prcticas, conductas experimentales y objetos de la realidad sensible. Podramos abundar en muchsimos ejemplos ms a fin de mostrar como es que hay un orden jurdico emprico en mrito al cual cada cosa tiene su lugar; un orden jurdico prctico o normativo de acuerdo a cuyas previsiones se ejecutan actos y asignan consecuencias y, por ultimo, un orden jurdico terico que fija los limites y condiciones dentro de los cuales se desarrollan los razonamientos jurdicos. Lo dicho hasta ahora es suficiente para acreditar la diversidad de la nocin de orden jurdico. Y ese es el propsito de la precedente relacin. Despus de esta breve referencia, nuestro siguiente paso ser relacionar la nocin de orden jurdico a las nociones de orden lgico y orden cientfico. El propsito es mostrar como es que la nocin de orden jurdico junto con estas otras, forman parte de una clase de mayor amplitud. Para alcanzar ese objetivo en el captulo que sigue haremos una relacin en cierta forma histrica de las diversas maneras de entender el concepto de orden. Estas visiones han tenido predominancia en determinadas pocas y la tienen an respecto a la consecucin de ciertos objetivos o fines. El esfuerzo en escribir y leer lo escrito, se justifica porque, como nuestros amables lectores podrn comprobarlo, se trata de criterios o maneras de entender o asentar nociones de orden que tienen plena vigencia y utilidad respecto a la consecucin de determinados objetivos o propsitos. Podramos agregar que, sabindolo o no, cotidianamente anotamos argumentos y razones o realizamos actos que implcitamente afirman nuestra adhesin a alguno de esos criterios o nociones de orden a que nos referiremos.

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Captulo IV.- Trata de la variadas formas de comprender la Nocin de Orden. Y de lo dicho en diversas pocas un tanto lejanas tres grandes sabios europeos y su singular manera de comprender la misma nocin.

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Comprensin cosmognica.

La nocin de orden no deja de invocar reminiscencias mticas y escatolgicas que traen a la memoria la legendaria instauracin del orden csmico que sustituye al caos y desorden primigenio. La Teogona de Hesodo y las leyendas de Manco Capac y Mama Ocllo o de los hermanos Ayar, hacen referencia a ello. Tambin las XII Tablas de Moiss. Los relatos mticos fundacionales tienen el singular encanto de la reminiscencia. Estn preados de sugerencias y pletricas de alusiones simblicas relativas al comienzo del tiempo y de las cosas, su destino y fin, y desde luego el nuestro, personal. Estos relatos o invocaciones dan aliento al establecimiento de vigorosos vnculos comunitarios sobre la afirmacin de un origen y fin comunes y ltimos, en los cuales encuentran sustento y logran consistencia los proyectos colectivos. Se sabe que esto es as y no es necesario abundar en ello. Interesa destacar aqu que la nocin mtica o cosmognica de orden es germinal en dos sentidos: i) Est en el origen de la historia de las sociedades, y ii) en ella misma se encuentra la raz de las racionalizaciones ulteriores respecto a las nociones de orden lgico, cientfico o jurdico. De una u otra manera estas ltimas engarzan en la nocin mtica o cosmognica de orden y a ella se remiten. En el orden mtico est representado el patrn de organizacin y clasificacin del tiempo, el espacio y la sociedad... que rige el universo..., ordena las prcticas, configura las formas de pensamiento.. y permanece como perpetuo comienzo.9, Esto es lo que anotan HernandezLemlij,-Millones-Pndola-Rostworowski, al examinar el mito de los hermanos Ayar. Lo apuntado por estos notables estudiosos, es vlido no solamente para las sociedades histricas. T.S. Khun y Chomsky, aunque desde diversos puntos de vista e intereses, destacan la importancia de ciertos patrones y creencia no fundamentadas racionalmente en los que descansa la ciencia, el sistema de los conocimientos de la sociedad moderna y ciertos mecanismos que facilitan el ejercicio del poder. Es claro que las percepciones mticas de orden no estn en escena, o al menos no aparecen como tales, aunque constituyen el teln de fondo que encierra el escenario dentro del cual se desarrollan las acciones, para expresarlo grficamente. Utilizando el lenguaje acuado por Khun (1992) habra que decir que las nociones mticas y cosmognicas constituyen el paradigma dentro de cuyos limites se produce el desarrollo terico10 del sistema de los conocimientos. Khun prest atencin al cambio que se produjo en la mente de los europeos cuando ocurri la revolucin copernicana. La tierra dejo de ser el centro de Universo para girar modestamente alrededor del sol y esto modific creencias, conceptos y percepciones; desbarato sabiduras y condujo al establecimiento de una cosmogona distinta a la anterior; al surgimiento de lo que l llama un nuevo paradigma y subsecuentemente al desarrollo de la ciencia que conocemos hoy. Algunos piensan que el conocimiento y la ciencia son un relato en la medida en que slo est a nuestro alcance interpretar el mundo. Tal vez sea as. En todo caso hay que conocer el relato cientfico, porque al menos es un relato interesante y slo conocindolo podremos juzgarlo. Entre nosotros no se ha prestado atencin sistemtica a lo que podramos denominar la revolucin espaola ocurrida en Amrica casi simultneamente a la revolucin copernicana europea, ni a los cambios o modificaciones en la percepcin,
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Hernandez-Lemlij,-Millones-Pndola-Rostworowski. Entre el Mito y la Historia, p.137-143) En relacion al concepto de paradigma, Kuhn anota lo siguiente: me he valido del trmino paradigmaen dos sentidos. Por una parte significa toda la constelacin de creencias, valores, tcnicas,etc. que comparten los miembros de una comunidad dada. Por otra parte, denota una especie de elemento de tal constelacin, las concretas soluciones de problemas que, empleadas como modelos o ejemplos, pueden remplazar reglas explcitas como base de la solucin de los restantes problemas de la ciencia normas. (Estructura de las Revoluciones Cientficas. Posdata 1969. Fondo de Cultura Econmica. Bogota 1992, pag. 269)
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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------conceptos y creencias subsecuentes ocurridas en la mentalidad de los americanos. Las investigaciones se limitan a la denuncia de los aspectos violentos y epidmicos, mas no a los cognoscitivos que son los ms ricos e interesantes. Saber lo que sabamos o lo que sabemos, recuperarlo es importante. La historia de la cosmogona social est por hacerse y sobre ella la del sistema de conocimientos que expliquen la multiplicidad de expresiones culturales que observamos. Mientras tanto hemos de contentarnos con la de los europeos. A despecho de la riqueza e importancia de la comprensin cosmognica de la nocin de orden no le prestaremos ms atencin que la dedicada en las lneas anteriores. Es suficiente saber que est implcita en las otras y les sirven de cimiento. Nos fijaremos mas bien en las nociones de orden asentadas por San Agustn y Leibniz, que se sustentan en consideraciones teolgicas. Y luego en la nocin de orden formal de Cantor en la cual se fundamenta la Teora de Conjuntos. La razn que justifica nuestro inters en los puntos de vista de estos grandes autores, adems del hecho cierto de que la nocin de orden ocupa un lugar preponderante en su pensamiento, est en que las concepciones sustentadas por los tres sealan distintas orientaciones o maneras de entender el concepto de orden, las cuales, adems, tienen actualidad y vigencia en el sistema de los conocimientos y no solo eso sino que tienen influencia al momento de las realizaciones prcticas a niveles muy concretos y cotidianos. Por otra parte, hay que decir que las propuestas desarrolladas por ellos son en si mismas interesantes y por la manera como se plantearon parecen excluyentes de cualquier otra opcin que sea la de ellas mismas. Como veremos, esas percepciones del concepto de orden, condensan racionalizaciones respecto a determinadas formas de entender el sentido de orden predominante en alguna poca o en vista de determinados fines u objetivos especficos y proporcionan distintas perspectivas sobre el mismo tema. Brevemente, sin ms prembulo, nos referiremos lo dicho por San Agustn, Leibniz y Cantor, pregoneros de lo que llamaremos las nociones voluntarista, inmanentista y formal de orden, respectivamente.

2. Comprensin voluntarista. San Agustn (354-430) proporciona una visin que llamaremos teolgica-voluntarista de la nocin de orden. Lo hace desde la lejana del fatal desmoronamiento del remoto Imperio Romano, de cuyo decadente esplendor su impa juventud disfrut. El Santo explica que hay un orden eterno, imperecedero e inmutable creado por la voluntad de un soberano Ser, altsimo, perfectsimo, poderossimo, omnipotentsimo, misericordsimo, y justsimo, ocultsimo y presentsimo, hermossimo y fortsimo; tan estable como incomprensible; inmutable y que todo lo muda, nunca nuevo y nunca viejo... (Confesiones. L.I,-IV). Ese ser no es otro que Dios. Su poder es tal y el orden engendrado de tal magnitud y envergadura que, no hay cosa alguna que pueda introducirse y perturbar o destruir el orden... determinado y establecido ... por l (Confesiones, L VII-XIII, p, 171) Y, es un orden de tal calidad y tan completo que,....las cosas no solamente estn colocadas en sus propios y convenientes lugares, sino tambin en los tiempos que a todas respectivamente les corresponde. (Confesiones, (L VII-, XV). La nocin de orden agustiniana tiene adems implicancias lgicas y semnticas, en la medida que, las cosas... son verdaderas, en cuanto existen y tienen ser; y la falsedad no consiste en otra cosa que en juzgar que tiene ser aquello que no le tiene.... Y significado moral,... busqu dice el Santo- que cosa era la maldad , y no halle que fuese sustancia alguna sino un desorden de la voluntad (Confesiones L VII-XVI). La nocin orden agustiniana es total, comprende en su mbito aspectos teolgicos, ontolgicos, lgicos y morales. Es interesante ver cmo en la percepcin de San Agustin el orden que rige al universo y somete a su imperio el transcurrir de las cosas y la vida de las personas, pende de la ineluctable e omnipotente voluntad divina. Nada ni nadie puede oponerse a ella. No cabe en los lmites de este texto referencia alguna a las consecuencias, refutaciones o desarrollos que se siguen a partir de lo afirmado por San Agustn. No corresponde alegato a favor o argumento en contra, ni es necesario. Como lo dijimos anteriormente nos interesa tomar nota de un punto de vista que no ha perdido importancia ni ha dejado de tener vigencia y actualidad. Si el orden universal depende de la voluntad divina, similar percepcin cabe respecto a la calidad de los

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ordenes menores correlativos al ejercicio de los poderes y facultades humanas. Estos ordenes, de una u otra manera dependen de alguna voluntad que los impone o los niega. Podemos avanzar un poco ms en esta direccin imaginando algunas posibilidades u opciones que encuentran sustento en lo proclamado por Agustn. Tal vez quepa decir, -invocando la benevolencia del lector-, que las cosas siguen ordenndose de la manera como lo indica el Santo. Sin declararnos agustinianos, habra que pensar en que tal vez sea cierto que la maldad no es otra cosa que un desorden de la voluntad y... estara ah la explicacin de las conductas antijurdicas y, desde luego, la justificacin de la pena en la correccin de tal desorden a fin de lograr la readaptacin a la sociedad del penado?. Tal vez sea cierto tambin que la falsedad consiste en juzgar que tiene ser aquello que no le tiene, y habra que preguntarse, es ese el sentido del error en la apreciacin de las pruebas y la calificacin de los hechos en que se sustentan los recursos impugnativos?; cuando los litigantes niegan los fundamentos de hecho de la demanda o los abogados pretenden la revocacin de las sentencias lo hacen asegurando que hay error, eso significa que la parte contraria o el juez, juzgan que tiene ser aquello que no le tiene como ensea el Santo?. Seguramente nadie duda de que, es necesario instaurar un orden, digamos constitucional, de calidad tal que no haya cosa alguna que pueda perturbarlo o destruirlo; y finalmente es acertado pensar que el orden para ser tal debera emanar de una voluntad omnipotentsima en contra de la cual no quepa oposicin?. Todo esto puede ser as. La nocin de orden agustiniana voluntarista, est implcita muchas veces en la justificacin del argumento de defensa o supuesto en el fundamento jurdico doctrinario. Sin embargo no es la nica opcin a nuestro alcance ni la nica manera de entender el orden. Veamos qu dice Leibniz.

3. Nocin Inmanentista. El autor del sistema de la armona universal no es Dios sino Godofredo Guillermo varon de Leibniz, (1646-1724?)11, quien sostiene una nocin teolgica, inmanentista, ontolgica de orden. Leibniz asegura que el orden es inherente a las cosas. Afirma que hay un orden ptimo que emana de la Bondad de Dios y de la Suprema inteligencia. (para San Agustn el orden depende de su Poder y Voluntad y aqu hay una gran diferencia). No depende de su voluntad, porque ello sera arbitrario y Dios no lo es. Aduce Leibniz que el orden creado es optimo e inmejorable porque Dios obra siempre de la manera ms perfecta y de la forma ms deseable posible (Discurso de Metafsica, 4. p,27). Esto parece cierto. Dios solo hace cosas perfectas, y siendo as, es claro que no puede haber un orden mejor que el orden que hay. Suponer lo contrario acusara un error en el creador. Un error intelectual si el orden existente no correspondiere a la armona que es propia de la obra perfecta de un ser perfecto; o error en la voluntad porque pudiendo Dios hacer lo perfecto, (si el orden no lo fuere), no habra hecho lo mejor como corresponde a la suma bondad. Porque... Es obrar imperfectamente el obrar con menos perfeccin que se hubiera podido (Discurso de Metafsica, 2. p,25).12 De modo que De cualquier manera que Dios hubiera creado el mundo, hubiera sido siempre regular y de un
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Leibniz vivi en tiempos de Spinoza y Locke, 14 aos menor que ambos, fue mayor en xxx de Newton. contrasto su sistema con el de estos para encontrar las coincidencias que acreditan la armona entre los sistemas de quienes utilizando un lenguaje imperfecto y defectuoso intentan capturar el objeto universal, en si mismo perfecto. Si el punto de vista es mltiple y el objeto nico no puede dejar de haber coincidencia aunque no quepa identidad. 12 En el siglo XVII Dios ocupaba un lugar preponderante en las discusiones filosficas. Hay coincidencia entre lo dicho por Leibniz y lo afirmado por Spinoza acerca de la perfeccin de Dios. Spinoza en la Proposicin XXIII de la Primera Parte de su Etica demostrada segn el orden geomtrico (Ethica ordine geomtrico demostrata), seala: Las cosas no han podido ser producidas por Dios de ninguna otra manera y en ningn otro orden que de la manera y en el orden en que han sido producidas ... las cosas han sido producidas por Dios con perfeccin soberana, puesto que se han seguido necesariamente de una naturaleza que es perfecta en el ms alto grado... de la afirmacin contraria se seguira que Dios no es soberanamente perfecto; porque si las cosas hubiesen sido producidas de otra manera tendramos que atribuir a Dios otra naturaleza distinta de la que la consideracin de Ser Perfecto en el ms alto grado nos obliga a atribuirle (Baruch Spinoza. Etica. Sarpe 1984. P 55 y s)

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------cierto orden general. Pero Dios ha escogido el que es ms perfecto, es decir el que es ms simple en hiptesis y ms rico en fenmenos (DM.6, p31). Cree Leibniz que ese orden se manifiesta en su integridad en cada una de las sustancias y de las personas... hay desde siempre en el alma de Alejandro restos de lo que le ha sucedido y seales de todo lo que le ocurrir, e incluso huellas de todo lo que pasa en el universo, aunque slo pertenezca a Dios el conocerlas todas. (DM8, p,34).13 En la semilla est figurada la planta de acuerdo a un orden perfecto y armnico. Sin embargo la perfeccin del orden no afecta ni limita la libertad del hombre. Los procesos de cambio y transformacin de lo contingente, -dentro de los cuales se desenvuelve la vida- discurren dentro de los lmites del orden ptimo y necesario que sustenta la armona universal. Cabe escoger dentro de ese orden necesario que acoge en s lo contingente. Por eso mismo se puede escoger. Leibniz lo explica as. Las proposiciones contingentes...estn fundadas en el principio de la continuidad o de la existencia de las cosas, es decir, sobre lo que es o parece mejor entre varias cosas igualmente posibles, en tanto que las verdades necesarias estn fundadas en el principio de contradiccin y en la posibilidad o imposibilidad de las esencias mismas, sin que tenga que ver con ello la voluntad libre de Dios o de las criaturas (DM.13, p,43). Para Leibniz el paradigma de la perfeccin es el conocimiento lgico o matemtico, cuyas verdades son necesarias y eternas a diferencia de las de la naturaleza que son contingentes. La necesidad absoluta se llama tambin lgica, metafsica y algunas veces geomtrica (Teodicea, 34). Hay una armona pre establecida y en consecuencia la indagacin filosfica no requiere otra justificacin ni persiguen otro objetivo que el descubrimiento o tal vez el reconocimiento del orden que hace la armona universal. Conocer es reconocer la obra de Dios. Estar con Dios. Alcanzar algo de su Bondad y Perfeccin. Para emprender la aventura del conocimiento no se requiere otra evidencia que el saber que existe un orden perfecto. Si tal es la calidad del orden entonces hay que descubrirlo y en ello radica el conocimiento. De estas afirmaciones se sigue una consecuencia importante y ella consiste en que no es necesario conocer los objetos como tales (perecibles y contingentes, mudables y cambiantes) sino saber el orden dentro del cual se inscriben y al cual pertenecen; saber cuales son las leyes que los rigen, ese es el cometido de la investigacin cientfica. Leibniz no alcanzo esta percepcin inmanentista de la nocin de orden por revelacin o iluminacin, antes bien, la formulada por el corresponda al acelerado desarrollo de los conocimientos cientficos que ocurran en su tiempo, de los cuales tena pleno y cabal conocimiento. Podramos denominar a la nocin agustiniana, nocin voluntarista de orden, y a la de Leibniz, nocin inmanentista de orden. Para San Agustin el orden es creado, constituye una manifestacin de la omnipotencia divina y depende de su voluntad. Es expresin de su infinito poder. Dios puede todo lo que quiere cuando lo quiere. Para Leibniz, en cambio, el orden est establecido y es una manifestacin de la Bondad de Dios y de la suprema Providencia. Dios lo sabe todo y todo lo tiene previsto. El orden es expresin de la infinita inteligencia. es casi tan contrario a la razn y a la piedad decir que Dios obra sin conocimiento, como entender que tiene un conocimiento, entre cuyos objetos no se hallan las reglas eternas de la bondad y de la justicia; o, en fin, que tiene un voluntad que no atiende a estas mismas reglas (Teodicea.177).14
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Anota Miro Quesada que... Leibniz dice cosas iluminadoras. As sostiene la audaz tesis de que todo conocimiento es, en ltimo trmino a priori, pues todo objeto considerado en si mismo, incluye en su nocin, todas las propiedades. Estas propiedades son infinitas y, por eso, el intelecto humano es incapaz de deducirlas todas. As sucede con todos los objetos. Pero el intelecto divino las capta en un solo acto de inteleccin. Las limitaciones de nuestro entendimiento impiden que conozcamos de manera completa las propiedades de los objetos, mas esta propiedades son objetivas, son necesarias y universales, seamos o no capaces de aprehenderlas en su totalidad. (Miro Quesada, 1997,p74)13. 14 Spinoza refirindose a este mismo tema, parece adherir en ltima instancia a la tesis agustiniana. En su Etica, anota lo siguiente: Reconozco que la opinin que somete todo a una voluntad divina indiferente, y admite que todo depende de su gusto, se aleja menos de la verdad que la que consiste en admitir que Dios obra en todo con vistas al bien. Porque los que la sostienen, parecen establecer fuera de Dios algo que no depende de l, y a que Dios atiende determinadamente como un modelo. Con esto se somete a Dios al destino y no puede haber nada ms absurdo con relacin a Dios.... (Baruch Spinoza. Etica. Primera Parte. Proposicin XXXIII. Escolio. Sarpe 1984. p58)

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4. Nocin Formal. Lo interesante de la nocin ontolgica de orden sustentada por Leibniz -y sus contemporneos- es que la consecuencia lgica que sigue de postular que hay un orden ptimo y una armona universal pre establecidos, es que la investigacin terica o cientfica entonces consistira en el descubrimiento de tal orden y armona. Sobre esa creencia se desarrolla a partir del siglo XVII europeo la ciencia natural. Basta recordar que Isaac Newton (1642-1727), contemporneo de Leibniz, publicaba en 1687 su Philosophiae naturalis principia mathematica, en el cual desarrolla los principios de la mecnica clsica, las leyes del movimiento, y el sistema del mundo, sobre el enunciado de la teora de la gravitacin universal. El primer sistema de fsica moderna, cuyos principios permanecieron inclumes hasta principios del siglo XX. Hay que anotar que Newton, ms interesado en la teologa que en la fsica o la matemtica, puso de relieve que el sistema del universo no poda proceder sino del consejo y dominio de un ser inteligente y poderoso (Ferrater Mora, p 2349). No cabe ni es necesario hacer referencia adicional a los desarrollos de las ciencias naturales encausadas en esa creencia en los siglos siguientes. La ciencia emprica supone siempre que hay un orden natural y el descubrimiento de las leyes cientficas es descubrimiento de las leyes de ese orden. Esa misma creencia fue la vertiente para el desarrollo de las matemticas, concentradas en el esfuerzo en revelar ciertas relaciones de orden numrico. Como las verdades necesarias estn fundadas en el principio de no contradiccin y no imposibilidad de las esencias mismas y la necesidad absoluta es formal, es decir lgica, metafsica o geomtrica, entonces los esfuerzos y energas intelectuales, en su ms elevada expresin, hubieron que concentrarse en los estudios lgicos y matemticos que no se refieren a procesos empricos contingentes, mudables y cambiantes, sino a operaciones formales absolutas y necesarias. Mucho tiempo despus en la fase culminante del desarrollo del pensamiento matemtico, Sir Bertrand Russell, ateo declarado, pero amante del orden y la armona universales, a principios del Siglo XX, en un texto que revela que su autor fue tocado por el hlito de la sublime erato, poticamente sealara La matemtica, correctamente considerada posee no solamente verdad, sino suprema belleza... una belleza austera... las generaciones han creado un cosmos ordenado donde el pensamiento puro puede habitar como en una mansin natural... en la regin de la necesidad absoluta, a la cual solamente el mundo real, sino todo mundo posible ha de conformarse... una morada que eternamente existe, en la que nuestros ideales se satisfacen plenamente y nuestras mejores esperanzas no son frustradas ( Bertand Russell, 1982. p 220, 221). Lo que nos interesa poner de relieve es que el desenvolvimiento de las matemticas sobre los supuestos leibnizianos, el orden ptimo y la armona universal-, dio lugar a la elaboracin de estructuras matemticas sin referencia a objetos o aplicaciones concretas, al concentrarse en el desenvolvimiento de formas exactas, armnicas y ordenadas, (luego encontraran aplicaciones prcticas)15. Concurrentemente los cientficos naturalistas, pertrechados de la creencia en la inmanencia del orden de las cosas, pudieron dedicar sus esfuerzos a desentraar sus leyes, producindose entonces el gran desarrollo de la ciencia natural expresada en sistemas tericos de conocimientos cada vez mas complejos, especializados y extensos. Estas complejas estructuras, abstractas unas y experimentales las otras, sin embargo, no encuentran explicacin satisfactoria a partir de las nociones de orden voluntarista o inmanentista, agustiniana y leibniziana respectivamente, a que nos hemos referido precedentemente, sino en otra nocin de orden, que llamaremos la nocin de orden formal, cuyo principal exponente es Cantor, quien desarroll la teora de conjuntos.16 En efecto no cabe afirmar que el conjunto de los
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Ese es el sustento teolgico explcito o implcito del formalismo, aplicado al desarrollo de los lenguajes lgicos o matemticos, aptos para crear estructuras de orden formal que a la postre sirven de como modelo para hacer la descripcin de los sistemas reales. 16 Seala Mostern que casi todas las teoras matemticas o cientficas en general- son obras colectivas, ms prximas a las catedrales que a los cuadros firmados. Una excepcin notable constituye la teora de conjuntos, que fundamentalmente es obra de un solo hombre: Georg Cantor. (Mostern, 1980,p20).

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------conocimientos tericos acumulados a los largo de los siglos XVII, XVIII y XIX que comprende el enunciado de leyes naturales, el desarrollo de estructuras matemticas complejas y el establecimiento de elaborados sistemas jurdicos, todos ellos en continuo proceso de cambio y transformacin, se ordenan y rigen de acuerdo a los mandatos de una voluntad omnipotente que todo lo puede como lo pregonaba San Agustn, o que constituyen manifestaciones de la absoluta armona universal arreglada a un orden optimo como lo crea Leibniz. Se sabe que las teoras cientficas, los sistemas jurdicos y las estructuras matemticas son imperfecta obra humana y el orden que ellas muestran es el que en un momento dado es posible enunciar como el resultado de los procesos de investigacin cientfica o construccin formal en trmite. Ciencia, jurisprudencia y matemtica constituyen conjuntos de conocimiento ordenados (relativos a objetos naturales, sociales o mentales), en estado de perpetua transformacin, cambio y modificacin. Fijan el marco dentro del cual se desenvuelven los procesos culturales, intelectuales y se desarrollan las actividades sociales y es ese orden el que reclama atencin. Es de hecho un orden menos inaccesible que aquel que seguramente emana de la voluntad y poder o de bondad e inteligencia divinas y trasunta en las cosas. Es un orden menos perfecto, pero que, tal vez por eso mismo, es un orden ms accesible. Se encuentra a nuestro alcance y en nuestras manos modificarlo, mejorarlo, transformarlo, perfeccionarlo y seguramente tambin comprenderlo. La nocin cantoriana de orden esta construida sobre esa referencia. Cantor advirti que los objetos o estructuras matemticas pueden concebirse como conjuntos, y que as consideradas pueden explicarse a partir de las relaciones entre sus elementos. Observ que los conjuntos forman parte de otros conjuntos que los comprenden, siendo en consecuencia elementos o parte de otros conjuntos. Encontr que algunas relaciones comprenden a todos y cada uno de los elementos de un conjunto y sealan un determinado orden entre ellos, y que otras relaciones abarcan solamente a parte de los elementos del conjunto o a algunos de ellos o a grupos de elementos y que esas relaciones determinan la estructura del conjunto. Tales relaciones son regulares, es decir ordenadas. La Teora de Conjuntos es precisamente una explicacin de esas regularidades. Retornaremos sobre este tema posteriormente. Lo que nos interesa poner de relieve ahora es que la nocin formal de orden est referida a clases o conjuntos, sus elementos y relaciones. Russell anota que la nocin de conjunto es abstracta, formal o lingstica. Es una manera de hablar, una conveniencia del discurso til para referirse a un todo constituido por partes o elementos relacionados entre si. Debo confesar que no me ha sido posible percibir ningn concepto que cumpliese las condiciones requeridas por la nocin de clase (B Russell, 1982,p82). Es al orden de tal entidad clase o conjunto- al que se refiere la nocin de orden cantoriana. Como todos los objetos matematicos o no- pueden ser concebidos como conjuntos y consecuentemente percibidos como constituidos por partes o elementos relacionados entre si y adems formando parte de otras totalidades, entonces el concepto de conjunto, es til para referirse a cualquier objeto y al orden existente entre sus elementos o al orden en que se integra cuando forma parte o es elemento de otros objetos. As las cosas, resulta entonces que la nocin de orden formal es til tambin para explicar las nociones de orden voluntarista e inmanentista agustiniana y leibniziana, respectivamente. Las nociones de orden voluntario (jerrquico), o inmanente, (emprico, causal, o de consecuencia lgica), pueden entenderse formalmente como una clase o tipo de relacin entre los elementos de ciertos conjuntos, de modo que cualquiera sea el origen que atribuyamos al orden y la ontologa que nos animemos a sostener, siempre podremos remitirnos a su examen acudiendo a la nocin de orden formal, lo cual significa que las comprende como una de sus clases o tipos. K. Popper (1982) denomina Mundo 3 al complejo conjunto de las diversas creaciones de la cultura y en manera singular los resultados alcanzados como consecuencia del desarrollo del conocimiento cientfico. Denomina mundo 1 al mundo fsico y mundo 2 al mundo de los estado mentales, subjetivos o emocionales. Hace tiempo que vivimos en el mundo 3. Es el mundo construido. El conocimiento forma parte del mundo 3. Popper dice, que el conocimiento est contenido en libros, bibliotecas, revistas, cdigos, peridicos; se expone en congresos,

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------conferencias, aulas universitarias; y est constituido por teoras, problemas, descubrimientos, argumentos, refutaciones, etc., ese es el conocimiento objetivo, el nico conocimiento al que podemos acceder. Adems de todo lo anterior forman parte del mundo 3, automviles, pistas edificios, teoras, sistemas de conocimientos, normas, noticias, computadoras, obras de arte; el internet en fin. All estara el derecho. El mundo 1 llega a nosotros empaquetado en bolsas de kilo o a granel, lo vemos correctamente ordenado en las vitrinas de las tiendas Wong; otras veces nos llega a travs de ciertos conductos como la ducha de las maanas, el mundo 1 sale en chorros, clarificado y potable, y por all mismo desaparece; o lo encontramos en variedad de recipientes construidos al efecto, como los parques bordeados de cemento en los que viven las ornamentales plantas y el bien afeitado pasto; lo vemos en las jaulas de los zoolgicos. Tambin lo percibimos en la enfermedad y en la muerte inexplicable. Accedemos al mundo 2 en la somnolencia de la digestin, en la levedad de los ensueos, en el silencio de los sueos o en la pesadez de las pesadillas, en la persistencia de los propsitos o la maquinacin de las pasiones, el mundo 2 es en alguna manera el de lo ntimo y personal. No interesa argumentar a favor o en contra de lo dicho por K.Popper, adherir o rechazar sus afirmaciones. Es suficiente para nosotros saber que la mayora de los objetos con los cuales algo tenemos que ver y sobre todo, los mas importantes de ellos, son producto de la actividad terica o prctica de otras personas. Son obra creada o producida por otros. Son obra hecha atendiendo a ciertas creencias o expectativas, y siguiendo determinados procedimientos y realizando ciertas manipulaciones. El examen de esas obras debe indicarnos las creencias o expectativas que las motivaron, los procedimientos seguidos y las manipulaciones realizadas para alcanzar los resultados que observamos. No es difcil hacerlo porque responden a un orden que conocemos, un orden afn a nuestra experiencia. El derecho, la matemtica, la ciencia y la tecnologa son producto o resultado del hacer de otras personas, pertenecen a la clase de los objetos construidos. Su objeto y fin, as como los secretos de su construccin carecen de misterio. Entender el orden de acuerdo al cual ellos han sido construidos, es una labor accesible, relativamente sencilla, de hecho mucho menos complicada que el propsito de conocer el orden que emana de la omnipotente voluntad divina o de la bondad e inteligencia supremas que hacen la armona universal. Una manera de hacerlo es acudiendo a la nocin de orden formal. Imaginando porqu, cmo y para qu han sido hechos. Podremos describirlos, saber cmo se hicieron, para qu se hicieron, y finalmente hacer nosotros algo parecido o mejor de acuerdo a lo que necesitemos o queramos.

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Captulo. V.- Se habla de la nocin de orden en el sistema de los conocimientos cientficos, jurdicos y lgicos, hacindose una referencia muy general a ciertas relaciones de orden predominantes en ellos. La nocin de orden es meta cientfica, meta jurdica o pre-lgica, en el sentido de que el orden es anterior, previo o supuesto a cualquier ejercicio cientfico, jurdico o lgico. El orden, cualquiera sea la nocin que se acoja, supone regularidad. As es como entendemos las cosas. Los procesos (operaciones intelectuales, actividades prcticas y sucesos empricos) que arrojan resultados, producen hechos o percibimos como fenmenos, se repiten regularmente, lo cual permite reconocer cierta uniformidad, periodicidad, reiterancia, rigor o si se quiere puntualidad en los procesos (operaciones, actividades o sucesos). La nocin de orden se asienta precisamente en la observacin o constatacin de la regularidad con que suceden las cosas y discurren los procesos naturales y sociales; intelectuales o lingsticos. Y la investigacin cientfica, jurdica o lgica se alimenta de la confiada creencia en que est a nuestro alcance saber cmo es el orden dentro del que se desarrollan esos procesos, y precisamente en ese saber consiste el conocimiento. Da Costa anota: Solamente por medio de regularidades es que conseguimos, por as decir, trazar un sistema de coordenadas, en la realidad, para comprenderla y hacer previsiones. (N. Da Costa, 2000, p40). Desde esta perspectiva, Ciencia, Jurisprudencia y Lgica pueden explicarse como tecnologas referidas a ciertos tipos de orden dentro de los cuales, gracias a ellas, es posible operar. Solamente con el propsito de mostrar la importancia que tiene la nocin de orden en el conjunto de los conocimientos, vamos a hacer una referencia a algunas relaciones de orden tiles para el desarrollo de los conocimientos en los campos cientfico, lgico y jurdico. Es una referencia tosca, basta, general, que se justifica por su utilidad para ejemplificar lo que queremos decir al afirmar que Ciencia, Jurisprudencia y Lgica pueden explicarse como tecnologas relativas a ciertos tipos o clases de orden. La nocin de orden que preferentemente interesa a la Ciencia es la de orden natural, emprico o temporal, que corresponde al desarrollo de los sucesos o acontecimientos que los cientficos observan estudian e intentan explicar. La relacin de causalidad, - que ocupa un lugar central en el conjunto de los conocimientos empricos -, se sustenta en la nocin de orden sucesivo (temporal) inherente al desarrollo de los sucesos, acontecimientos o fenmenos observables, en la medida en que unos sucesos siguen a otros o unos son causa de los otros. El reconocimiento de las relaciones de causalidad, es decir, el cmo es que unos acontecimientos suceden a los otros, (y el de otras relaciones de orden emprico) se expresan mediante leyes cientficas que dan cuenta del orden regularmente observado en los procesos de la naturaleza o en los de la sociedad17. La nocin de orden sucesivo, en los sistemas lgicos puede identificarse con el principio de implicacin lgica, fundamental tambin en los sistemas lgicos, principio en mrito al cual las conclusiones siguen a las premisas o se derivan de las premisas o son su lgica consecuencia conforme a las reglas de deduccin o reglas lgicas que rigen en cada caso las operaciones deductivas en los procesos lgicos.18 En trminos generales cabe decir que la nocin de orden en que se concentra la Lgica, es operatoria si tiene que ver con el desarrollo de los procesos intelectuales deductivos y formal si se la vincula al orden asignado a los resultados de tales procesos. La implicacin lgica es importante para la realizacin de operaciones deductivas. Entre las nociones de orden lgico formal, en el sentido que asignamos a la expresin orden lgico formal, estn las de sucesor y antecesor, que sealan un criterio de orden que resulta suficiente para explicar la sucesin de los nmeros. Las de inclusin, exclusin e interferencia a las cuales se
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La nocin de orden sucesivo causal, no es la nica nocin de orden emprico, ni siquiera la ms interesante, sin embargo no ha perdido vigencia ni utilidad para la explicacin de determinadas sucesos que interesan al conocimiento cientfico. La nocin de simetra, relativa a la sucesin, repeticin o reiterancia de ciertos acontecimientos, que pueden concebirse como conjuntos estructurados, encierra una nocin de orden de mayor riqueza y expectativa. 18 Son grandes las diferencias entre las nociones de causa e implicacin, vinculada la primera a aspectos materiales, empricos y la segunda a aspectos formales o lingsticos y no cabe confundir o asimilar una a la otra, aunque ambas se sustentan en la nocin de orden.

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------refiere el clculo de clases. Las topolgicas como las de vecindad, frontera, lmite, mencionan otro tipo de orden (a partir de ellas por ejemplo, se explican las relaciones geomtricas.(Piaget. 2000, 51 y s)19. La nocin de Orden Jurdico, en cambio, es preferentemente tecnolgica o prctica y est vinculada al desarrollo de los procesos a partir de los cuales se crean normas o prescripciones y se realizan actos y producen hechos, desde luego jurdicos. Estos procesos pueden explicarse a partir de las nociones de orden jerrquico es inferior o igual; orden cuantitativo es ms general y orden temporal, es anterior. En la medida que, por ejemplo, para cualesquiera prescripciones (a) (b) del sistema jurdico: i) una de ellas es de inferior o igual jerarqua que la otra; ii) si ambas normas tienen la misma jerarqua, una de ellas es menos general; y si ambas normas tienen la misma jerarqua y generalidad, una de ellas es anterior. La consecuencia es que rige la prescripcin de mayor jerarqua. Entre las de igual jerarqua, rige la de menor generalidad y entre aquellas cuya jerarqua y generalidad es la misma, rige la norma posterior. (excepcin hecha en este ultimo caso de la retroactividad e ultra actividad benigna de las normas)20. Pero estas distinciones son solamente metodolgicas. Sealan tendencias relativas al mayor o menor inters o utilidad de determinada clase de relacin de orden para explicar los procesos y estructuras lgicas, cientficas o jurdicas. Anotbamos que las nociones de orden agustiniana, leibniziana y cantoriana, voluntarista, inmanentista, formal, respectivamente tienen actualidad y vigencia en el sistema de los conocimientos. Y esto en efecto es as. En las explicaciones acerca del concepto de orden jurdico se puede advertir en los juristas una acentuada inclinacin por la nocin de orden voluntaristaagustiniana, en tanto que las explicaciones del concepto de orden emprico o cientfico se inscriben, en sentido contrario, en la tendencia inmanentista-leibniziana. Las explicaciones del orden de los procesos lgicos o matemticos adhieren a la nocin de orden formal de raz cantoriana. Implcita o explcitamente en esas direcciones se orientan Lgica, Ciencia y Jurisprudencia. Se asegura que el orden jurdico es normativo y que (en modo particular la ley), emana de la voluntad del legislador, siendo por ello mismo una propiedad inherente al orden jurdico su obligatoriedad. La Jurisprudencia, as considerada, se interesara en el examen del orden jurdico normativo expresado en la prescripcin sancionada por el legislador y en la interpretacin de lo expresado en las normas. Garca Maynes, dentro de esa lnea de pensamiento, sostiene sobre este particular que el Orden es el sometimiento de un conjunto de objetos a una regla o sistema de reglas cuya aplicacin hace surgir, entre dichos objetos, las relaciones que permiten realizar las finalidades del ordinante Consecuentemente seala. todo orden presupone: a) un conjunto de objetos; b) una pauta ordenadora, c) la sujecin de aquellos a esta, e) la finalidad perseguida por el ordinante. (Garca Maynes 1983,p23). La definicin precedente pone acento en el origen voluntario, y la calidad obligatoria y finalista del orden jurdico. Esta es la percepcin ms comn de orden jurdico. Nos animamos a decir que es admitida sin discusin. Distinto es el caso de la Ciencia, la cual se desenvuelven sobre la nocin de orden inmanentista leibniziana. El desarrollo de la biologa gentica, por ejemplo, se sustenta en el supuesto de que los procesos biolgicos se producen de acuerdo a un orden natural pre establecido, inherente a las cosas, que, no tiene nada de voluntario. En los genes estn determinadas las caractersticas fsicas, intelectuales y emocionales, aptitudes y capacidades del sujeto. Sobre esa estructura primigenia se desarrollarn los procesos de maduracin y desarrollo posteriores. Dentro de los limites fijados genticamente se producirn los procesos de cambio, transformacin y modificacin de los individuos en particular. En la actualidad se admite que la ciencia moderna se ha construido sobre la base de la creencia de que la realidad (o naturaleza) es ordenada, tiene regularidad y leyes de funcionamiento, aunque estas con frecuencia se encuentran ocultas a la percepcin directa humana... el ser humano es capaz de descubrir esas leyes, de disear las metodologas y procesos para desentraarlas, obteniendo as los secretos del orden natural. ( Palacios 1995, p48).

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Piaget se refiere a los tipos de estructura, y distingue tres: Algebraicas , de Orden y Topolgicas. En estructura del Sistema Jurdico Poltico, (Cuadernos 2, p 39)

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Capitulo VI. Est referido a las propiedades de la nocin de orden y su vinculacin con los sistemas lgicos, cientficos y jurdicos.

1. No contradiccin, no arbitrariedad, no imposibilidad. La nocin de orden, cualquiera sea la clase que nos interese, encierra en s los principios de no contradiccin, no arbitrariedad y no imposibilidad, aunque cada una de ellos ocupa un lugar distinto en el sistema de los conocimientos Cientfico, Lgico o Jurdico. En los Sistemas Lgicos a partir de normas fijas y estables se realizan operaciones deductivas, en tanto que en los Sistemas Jurdicos a partir de proposiciones fijas y estables se realizan operaciones normativas o prescriptivas. En cambio en los sistemas cientficos normas y proposiciones se ordenan en relacin al principio o criterio de posibilidad o imposibilidad emprica. De todo esto resulta que la estructura Lgica es normativa. La estructura Jurdica es proposicional, y la estructura Cientfica es emprica. Lo que en otras palabras significa que el ncleo estable para la realizacin de las operaciones deductivas es normativo; el ncleo estable para la realizacin de las operaciones jurdicas es proposicional, en tanto que el ncleo estable para la realizacin de las actividades cientficas es de orden emprico.21 Observamos que el principio de legalidad o no arbitrariedad, es sustancial en los sistemas lgicos en tanto en ellos todo puede negarse menos las reglas sintcticas, de deduccin o transformacin. Es as como a partir de esas reglas cabe el desarrollo de las operaciones deductivas formales. Si se cambian las reglas o normas lgicas entonces se afirma un orden lgico distinto. Se crea otro sistema lgico. La lgica puede prescindir del principio de no contradiccin en la medida en que los lenguajes lgicos pueden subsumir diversas relaciones de orden formal eventualmente contrarias entre si, y puede prescindir de las posibilidades de su realizacin emprica en la medida en que el orden lgico para ser consistente no requiere ser posible empricamente. Lo que no cabe en un sistema lgico es la arbitrariedad, es decir la negacin de las normas o reglas lgicas, pues sin ellas no es posible operacin deductiva alguna. Las reglas en los sistemas lgicos, cualquiera que sea ese sistema, son simples, elementales, rgidas, transparentes, explcitas. El principio de no contradiccin es sustancial en los sistemas jurdicos. Las reglas jurdicas pueden cambiar sin afectar al sistema y en efecto cambian y se modifican a menudo. Lo que no pueden cambiar sin afectarlo medularmente son las proposiciones jurdicas que afirman lo justo o niegan lo injusto partir de cuya afirmacin o negacin se establecen las normas del ordenamiento jurdico. El objetivo de las reglas o normas jurdicas es dirigir las conductas de las personas y regular la realizacin de sus actos en orden a la consecucin de aquellos objetivos que se han definido y se saben justos. Si es justo un estado liberal, son justas las normas que a ello conduzcan e injustas las que lo nieguen. Si es justo un estado monrquico, justas son las reglas de la monarqua e injustas las que la nieguen. Varias reglas o mas bien todas las reglas persiguen o pueden perseguir el mismo objetivo, pero si este ltimo cambia, si la afirmacin de lo que es justo cambia, entonces deben cambiar y modificarse todas las reglas, es decir las normas jurdicas. Las afirmaciones de justicia no dependen de la experiencia emprica, es mas, pueden contradecirla. La afirmacin de lo que es justo o injusto no estn constreidas por los criterios de posibilidad o imposibilidad emprica sino por los de consistencia lgica. Si el Tribunal constitucional afirma que lo que era justo es injusto, entonces debe explicar porqu, y hemos de hacernos cargo de todas las consecuencias lgicas que a partir de esa afirmacin de lo justo se deducen y desde luego el sentido de las normas cambiar y lo que antes era negro ser blanco ahora.

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Mostowsky (1978, p 36-38) anota que la nocin de orden es fundamental en la Teora de Conjuntos de Cantor. El no la invent dice Piaget. (2000, p 35). Pero ambos concuerdan en que descubri su riqueza conceptual.

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Si cambian tales proposiciones, es decir, si cambian los criterios de justicia, entonces se afirma entonces un orden jurdico distinto al anterior y por corresponde el subsiguiente cambio del sistema normativo, es decir el conjunto de reglas o normas jurdicas. La Jurisprudencia no pueden prescindir de tales proposiciones, porque sin ellas no puede establecerse ninguna regla o norma jurdica. Las reglas jurdicas son ms o menos cambiantes y variables. Giran en torno a las proposiciones de justicia, es decir, alrededor de lo que se afirma como justo o su negacin, lo injusto. Es distinto el caso de la Ciencia. La ciencia puede admitir en su seno la convivencia de proposiciones y reglas implicantes o contradictorias entre si igualmente validas. La validez de los conocimientos cientficos depende de la observacin y de la experimentacin y en nada mella la validez de la validez de sus constataciones la existencia de hechos o fenmenos no regulados, anormales o arbitrarios. El conocimiento cientfico en ultima instancia depende de la experiencia. Y, por eso, lo que no puede admitir como parte de si misma es lo empricamente imposible. No cabe una afirmacin cientfica que afirme lo empricamente imposible, porque afirmar lo imposible (aunque sea lgicamente consistente o jurdicamente justo) es precisamente lo falso. Si aquello que se crea imposible cambia, entonces cambia el sistema cientfico, es decir el conjunto de proposiciones y reglas cientficas, cuyo objetivo es explicar rigurosamente lo sabido cierto y empricamente posible.

2. Nocin de Orden como relacin unaria o mondica. Una propiedad de la nocin de orden (natural, lgico y jurdico), -utilizando el lenguaje de la Teora de Conjuntos-, es que la nocin de orden es unaria o mondica, en la medida en que fija una determinada relacin entre todos los elementos de un conjunto dado, cualquiera sea el conjunto o la nocin de orden asignada. Esto requiere una explicacin. Una regla fundamental de la teora de conjuntos indica que un conjunto est determinado por una propiedad o dicho de otra forma una propiedad determina el conjunto de los objetos que tiene tal propiedad. La propiedad o facultad de ejercer la funcin jurisdiccional determina el conjunto de los jueces. La de engendrar determina el conjunto de los machos, y la de concebir el de las hembras. El conjunto de los mayores de edad est formado por todos aquellos que cumplieron 18 aos al momento de hacer ese enunciado, esa es la propiedad de los define. Hay algunas propiedades que no son tiles para definir un conjunto, sino para determinar las relaciones entre todos los elementos del conjunto dado, como la de ser mayor o menor, la de predecesor o la de sucesor, la jerrquica, las de antecedente y consecuente etc.etc. Decir que una propiedad fija una relacin entre todos los elementos de un conjunto es indicar que todos los elementos del conjunto escogido se encuentran con los dems en esa relacin. Por ejemplo. Dados dos elementos cualquiera del conjunto de los nmeros enteros, uno de ellos es mayor que el otro; dados dos elementos cualquiera de la relacin paterno filial, uno de ellos es predecesor y el otro sucesor; dadas dos normas cualquiera del sistema jurdico, una de ellas es de mayor jerarqua. Una relacin como la que describimos es una relacin mondica o unaria. Es una propiedad del conjunto que determina una misma relacin entre todos sus elementos. Son relaciones que fijan un orden entre los elementos de un conjunto. La negacin de una relacin de orden o la negacin del orden sealado por esa relacin, cualquiera que sea, no es la afirmacin del caos, el absurdo o el desorden sino la afirmacin de que no hay esa relacin de orden o la afirmacin de otro orden distinto al anterior cuya funcin ser asimismo la de fijar las relaciones entre los elementos del conjunto. Esto vale tambin para las concepcin teolgica, ontolgica y an la autoritaria de orden. Para afirmar la vigencia o validez del orden postulado o defendido, se asegura con frecuencia que la negacin del orden es el caos o el desorden. Sin embargo, tal afirmacin es puramente retrica y carece de contenido, porque del caos nada puede decirse excepto que termina con la creacin, descubrimiento o imposicin del orden, y del desorden, que termina con el restablecimiento del orden anterior. En todo caso acaban con la instauracin del orden. El caos, el absurdo y el desorden sealan los lmites de la razn y del conocimiento. Donde ellos empiezan termina el

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------conocimiento. Lo niegan. Y el conocimiento consiste precisamente en vencer esos lmites identificando, reconociendo o construyendo el orden que los supere. Negar la nocin de orden emprico es imposible. Negar la nocin de orden lgico es absurdo. Negar la nocin de orden jurdico es arbitrario. En efecto la transgresin de una regla lgica en el proceso deductivo conduce a una afirmacin inconsistente o contradictoria. La transgresin de una ley cientfica, conduce a una afirmacin falsa, es decir contraria a lo regularmente observado y certificado mediante ellas. La transgresin de una regla jurdica, conduce a una afirmacin injusta, es decir, contraria al orden jurdico reconocido como tal. Todas estas reglas, describen ciertas relaciones de orden y pueden modificarse o cambiar (y en efecto cambian y se modifican) y cuando ello ocurre, entonces cambia y se modifica el sistema cientfico, sistema lgico o sistema jurdico en la medida en que su cambio trae consigo la modificacin de los criterios acerca de lo falso, contradictorio o injusto, o la afirmacin de nuevos criterios respecto a lo verdadero, consistente o justo. Ese es en ultima instancia el sentido de las revoluciones cientficas, lgicas o jurdicas. Utilizando el lenguaje de Kuhn podramos asegurar que ciencia, lgica y jurisprudencia, normales operan y se desarrollan regularmente dentro de ciertas reglas o criterios establecidos acorde con las nociones de orden emprico, formal o jurdico y cuando estas nociones cambian entonces deben cambiar las reglas es decir las leyes relativas a determinadas relaciones de orden.

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Captulo VII.- Que trata de la similitudes entre la Jurisprudencia y las Matemticas. Se hace una referencia a los conceptos de reiterancia y simetra. El autor habla de una reina y una campeona y revela su aficin por la geometra. Dibuja un rombo. Hay gran similitud entre las matemticas y la jurisprudencia. Ambas fijan reglas de acuerdo a las cuales hay que operar para alcanzar determinado resultado. La validez de las reglas y de las operaciones matemticas, no depende en modo alguno de la calidad ni de la magnitud de las cosas sobre las que se aplican. Es indiferente sumar o multiplicar manzanas o sumar o multiplicar pepitas de oro. Las reglas en uno y otro caso son las mismas y para alcanzar resultados correctos, deben hacerse las mismas operaciones. Similar cosa puede decirse de las reglas y operaciones jurdicas. La validez de las reglas y de las operaciones jurdicas no depende de la calidad ni de la magnitud de las cosas sobre las que se aplican. Es indiferente si el objeto del contrato de compra venta es nfimo o formidable. Las reglas que regulan los contratos son las mismas para todos los casos y en todos los casos para alcanzar a celebrar un contrato hay que realizar operaciones similares. Igual comentario puede hacerse respecto a las sentencias: en todos los casos, independientemente de los objetos a que se refieran o su magnitud, deben ser emitidas por un juez, siguiendo los procedimientos establecidos y las decisiones deben guardar armona con lo que establecen las constitucin y la ley. Tanto las reglas que regulan las operaciones jurdicas como las que regulan las operaciones matemticas, tienen multiplicidad de aplicaciones en los actos de la vida diaria. Contar y contratar son operaciones cotidianas. Nos interesa explicar los conceptos de simetra y reiterancia que tienen mucho que ver con la jurisprudencia y las matemticas pero no solo con ellas. Para facilitar la exposicin, aunque tambin porque ellas son importantes y admirables, vamos a referirnos al caso de Sofa y de Mara Julia. Tenemos a Sofa, la campeona mundial de tabla hawaiana y a Mara Julia la reina del concurso de belleza Miss Mundo. Una es las ms diestra sobre las olas, otra la ms bella en las pasarelas. Esto es indiscutible. Ambas fueron dejando atrs a sus contrincantes en concursos de rigurosas reglas y exigentes jurados; sino no seran campeona y reina respectivamente. Podramos decir justificadamente que Sofa es personificacin del esfuerzo y la destreza, y Mara Julia, es smbolo de belleza y simpata. - Cada una de ellas es un ejemplo o un caso de la clase de las numero 1; campeona y reina. - Las numero 1 (las campeonas y las reinas) forman parte de la clase de los concursantes. - Las virtudes o propiedades de Sofa son el esfuerzo y la destreza, las de Mara Julia, la simpata y la belleza. - Las otras concursantes tienen las virtudes propias de la clase de las que son campeona una y reina otra. - Sofa y Mara Julia son nicas, idnticas a s mismas. - Pero son iguales a todas las reinas o a todas las campeonas. - Todas las concursantes son similares a ellas. Los vocablos caso, parte, propiedad, clase, identidad, igualdad y similitud suelen motivar la reflexin de lgicos, matemticos y epistemlogos, y no en vano. i) Los hechos, sucesos o fenmenos singulares son comprensibles como un caso de cierta clase o tipo de hecho, suceso o fenmeno, en el sentido en que un matrimonio es un caso de la clase de los matrimonios; un contrato es un caso de la clase de los contratos; una ley en la clase de las leyes, etc, etc.; una reina o una campeona son un caso de la clase de las reinas o campeonas. Son ciertamente un ejemplo y paradigma de la mejor clase. ii) Es claro tambin que los hechos sucesos o fenmenos, forman parte o son elemento de otros conjuntos de hechos, sucesos o fenmenos (el matrimonio es uno de los estados civiles; los contratos son una clase de los actos patrimoniales; las leyes forman parte de los actos jurdicos pblicos); Sofa es campeona y Mara Julia Reina porque participaron o fueron parte de sendos concursos.

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------iii) El examen de los hechos, sucesos o fenmenos, permite advertir que estn constituidos por partes o elementos relacionados entre si (el matrimonio por marido y mujer y ciertas relaciones; en el contrato las partes y los objetos patrimoniales y sus relaciones etc); en Sofa la campeona hay una excepcional conjuncin de esfuerzo y destreza, y en Mara Julia, la belleza y la simpata. iv) Las propiedades, estructura y relaciones de los hechos, son las mismas que las propiedades estructura y relaciones de los elementos de la clase que los incluye como uno de sus miembros. En efecto, las propiedades, estructura y relaciones un contrato son las propiedades, estructura y relaciones de todos los contratos y las propiedades estructura y relaciones de un matrimonio, son las propiedades relaciones y estructura de todos los matrimonios. La belleza y simpata de Mara Julia (sus propiedades); la singular manera como sus virtudes se conjugan (su estructura) para participar el concurso de belleza (sus relaciones), son las mismas que en mayor medida tienen de todas las concursantes. Lo mismo puede decirse de Sofa. v) Los hechos y sucesos no ocurren aisladamente sino formando parte de otros hechos o sucesos, los cuales a su vez forman parte de otros hechos o sucesos. No se presentan solos sino en corporacin, acompaados de otros, como parte de un conjunto. vi) No hay dos hechos o sucesos idnticos; no hay dos contratos, sentencias, casos, das, partidos de ftbol, edificios, personas iguales; no hay dos reinas o dos campeonas iguales vii) Los hechos no se repiten, no son iguales sino similares, ocurren y se producen regularmente en determinadas condiciones o dentro de ciertas estructuras. La regularidad con que se producen hechos y fenmenos similares en lugares y tiempos diversos, formalmente puede comprenderse a partir del concepto de reiterancia que podra definirse como la ocurrencia de ciertos eventos dentro de las condiciones y limites que fijan las estructuras de los conjuntos complejos dentro de los cuales se dan. Los hechos y sucesos son singulares, nicos e irrepetibles, pero en su ocurrencia o reiterancia son simtricos. Hay simetra en la medida en que los hechos o sucesos, as considerados, se producen u ocurren y a diversos niveles, magnitudes e intensidades, en tiempos y lugares diferentes; por eso, son similares. Aunque son diversos, distintos, otros, son iguales, en la medida en que ocurren en los limites que fija el marco de referencia firme e invariante constituido por la estructura comn a todos ellos. Estas dos propiedades, reiterancia y simetra, se prestan para la representacin geomtrica de los conceptos. Los conceptos se expresan generalmente mediante palabras, hacerlo utilizando figuras geomtricas permite que esos mismos conceptos pueden mirarse. Las figuras geomtricas sealan ciertos lmites en un plano, como los conceptos lo hacen con el discurso. Ambas se construyen sobre puntos de referencia, trazando lneas que los vinculan. El grfico que a continuacin exponemos ilustra lo que afirmamos. Los casos descritos en el dibujo son cinco: Constitucin, Ley, Sentencia, Matrimonio, Contrato. Todos ellos son comprensibles como una parte del ordenamiento jurdico. Cada uno de los casos est constituido por ciertos elementos relacionados entre s. (los elementos varan en cada caso) Las propiedades, estructura y relaciones de cada uno de ellos, son las mismas que las de los elementos de la clase que los incluye como uno de sus miembros, es decir de la clase de los actos jurdicos. Todos ellos ocurren como conjuntos de hechos y son similares a los otros. Cada caso es idntico a si mismo. No hay dos Constituciones, leyes, sentencias, matrimonios, contratos idnticos; pero su estructura es la misma y son, por consiguiente, iguales. Al examinar el grfico, se puede ver que todos los actos jurdicos tienen la misma estructura y en tal virtud son simtricos; se puede ver tambin que su ocurrencia es reiterante, en la medida que conservando la misma estructura ocurren en diversas escalas y magnitudes. Puede observarse que las diversas clases de actos jurdicos estn determinadas por la variedad de los elementos vinculados y que las funciones, que sealan las dependencia entre los elementos, varan en la misma medida.

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Capitulo VIII. En el que se hace referencia cuatro conceptos jurdicos fundamentales: Administracin de Justicia, Conflicto Social, Orden Jurdico y Funcin Jurisdiccional, y se toma nota de algunas singulares relaciones entre ellos. Se acusa una antinomia. La Administracin de Justicia bien puede ser entendida como una de las maneras de Administrar el Conflicto Social, y la Funcin Jurisdiccional como una de las formas de promover el restablecimiento del Orden Jurdico. Aunque el objetivo de cada una de ellas es el indicado, es necesario tomar nota de que no son las nicas maneras de alcanzarlos. El Conflicto Social y Ordenamiento Jurdico se desarrollan en niveles y magnitudes similares que sealan la correspondencia entre uno y otro. Si el conflicto es poltico el ordenamiento jurdico correlativo es el ordenamiento jurdico-poltico; si el conflicto es social entonces el ordenamiento es jurdico-social; si el conflicto institucional, el ordenamiento ser jurdicoinstitucional, y si privado, jurdico-privado; si penal, jurdico-penal, etc. La Administracin de Justicia y la Funcin Jurisdiccional se relacionan al Conflicto Social y al Ordenamiento Jurdico tambin dentro de ciertas magnitudes y niveles, pero no hay entre ellas una relacin de equivalencia. La magnitud de muchos conflictos sociales excede largamente o no se encuentra al alcance de la Administracin de Justicia y ciertos niveles del Ordenamiento Jurdico se encuentran fuera del alcance de la Funcin Jurisdiccional. Orden Jurdico y Conflicto Social encierran en s gran diversidad de supuestos tericos, y hechos y situaciones empricos cuya amplitud y complejidad exceden en mucho los estrechos limites dentro de los cuales discurren la Administracin de Justicia y la Funcin Jurisdiccional. El Conflicto Social en tanto referente emprico de la Administracin de Justicia y Orden jurdico como marco terico que seala los lmites de la Funcin Jurisdiccional son ms amplios que las actividades y funciones propias de la Administracin de Justicia y de la Funcin Jurisdiccional. Estas ltimas estn circunscritas por aquellas. En efecto. No todos los conflictos sociales tienen que ver con la Administracin de Justicia y el conjunto de actos y procedimientos que comprenden la Funcin Jurisdiccional no son la nica manera forma de alcanzar el restablecimiento del Orden Jurdico. El conflicto social encuentra variadas vas de expresin y diversos canales de solucin siendo muy importantes en tal sentido las polticas de prevencin y los mecanismos de conciliacin, los cuales constituyen tiles instrumentos de poltica estatal y social para resolverlos. Y como es claro el establecimiento del Orden Jurdico mucho tiene que ver con las polticas legislativa y de gobierno y no depende exclusivamente de la Funcin Jurisdiccional. Esto significa, retomando nuestra premisa, que la Administracin de Justicia es solamente una de las maneras de atender a la solucin del conflicto social y la funcin jurisdiccional es solamente uno de las formas de alcanzar el establecimiento o restablecimiento del orden jurdico. Por consiguiente no hay equivalencia entre administracin de justicia y conflicto social, y entre orden jurdico y funcin jurisdiccional. Si relacionamos la Funcin Jurisdiccional a los diversos niveles del Ordenamiento Jurdico, podremos identificar las Clases de Jurisdiccin. Son muchas. Tantas como los niveles del ordenamiento jurdico cuyo resquebrajamiento sea reponible o sea pasible de restitucin jurisdiccional. Prestaremos atencin solamente a dos de ellas. La Jurisdiccin Constitucional persigue primordialmente preservar el orden jurdico poltico en tanto que la Jurisdiccin Ordinaria persigue lo mismo respecto del orden jurdico social. La Constitucin contiene las normas que describen y definen el primero mientras que las leyes ordinarias describen y definen el segundo. Tanto mediante la Jurisdiccin Constitucional como a travs de la Ordinaria los jueces, constitucionales u ordinarios, acuden prestos al llamado de las personas individuales o colectivas cada vez que es requerida su intervencin para restituir el orden jurdico daado. El dao al Orden Jurdico proviene de los actos de las personas, privadas o publicas, si su conducta es arbitraria, ilcita o ilegtima, es decir, antijurdica. Si relacionamos la Administracin de Justicia a la diversa calidad o magnitud del conflicto Social, podremos inferir las clases de la Administracin de Justicia o de Organos Jurisdiccionales, identificando su especialidad, y hablaremos de Administracin de Justicia

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Penal, Administracin de Justicia Civil, Laboral, Comercial, Familiar, etc; Administracin de Justicia de Paz o Administracin de Justicia de las Rondas Campesinas. El Conflicto Social, cualquiera sea su dimensin, niega el Orden Jurdico. El conflicto social se expresa de muchas maneras y en todos los casos atae al orden jurdico. Es signo de desorden jurdico; de gran desorden jurdico o de pequeo desorden jurdico, pero desorden al fin. Y tambin es signo de orden, cuando resuelto el conflicto es restituido. Restituir el orden resquebrajado es el cometido de la Funcin Jurisdiccional, en tanto que atender a la solucin del Conflicto Social es el objetivo de la Administracin de Justicia. Es indispensable pensar, saber y conocer en qu consiste el orden jurdico y es necesario tambin, aunque no sea grato, pensar, saber y conocer en qu consiste el conflicto social que es causa del desorden jurdico, en tanto uno y otro son los trminos de referencia de la Funcin Jurisdiccional y de la Administracin de Justicia. Si para examinar las relaciones entre orden jurdico y conflicto social utilizsemos los trminos del lenguaje aristotlico, diramos que la causa formal del orden jurdico est en la Constitucin y las Leyes que fijan sus lmites; su causa material en los Actos de las Personas que adecuan sus conductas a lo establecido en ellas; su causa eficiente est en las Conductas Institucionales y en lo particular en la Administracin de Justicia cuyo objetivo es la solucin del conflicto social, y su causa final en el ejercicio de las Funciones Pblicas y en modo singular en el de la Funcin Jurisdiccional, que consiste en la restitucin del orden y la restauracin de la paz y armona social en cada caso. Correlativamente en ellas mismas podramos encontrar las causas del desorden o si se quiere del caos jurdico. Tal vez as lo dira Aristteles.22 La perspectiva aristotlica es metodolgicamente correcta porque sirve para sealar un conjunto de relaciones complejas entre conflicto social y orden jurdico, cuya exposicin facilita el anlisis. En todo caso, es atinado prestar atencin al orden jurdico que fija las coordenadas de la armona y la paz social, y al conflicto social que produce todo lo contrario. Si los contrastamos, (al orden jurdico y sus mejores expresiones y al conflicto social y sus persistentes consecuencias) podremos observar que disfrutamos de un orden jurdico formal (tericodoctrinario-normativo) intelectualmente satisfactorio, pero con desazn hemos de reconocer que vivimos en lo que podramos denominar un desorden jurdico material (poltico-socialpractico), que es cuando menos sorprendente, aunque, hay que decirlo, rico emocionalmente e incitante. Puede advertirse a partir de esta comparacin la existencia de una antinomia que deberamos resolver. La fuente del orden jurdico formal (teorico-doctrinario-normativo) de cuya perfeccin podemos sentirnos satisfechos se encuentra en el persistente esfuerzo intelectual de nuestros juristas desde los orgenes de la repblica, aplicados a la elaboracin de un cuerpo doctrinario fundamentado y consistente, plasmado finalmente en norma positiva. Catorce Constituciones, tres Cdigos Civiles, otros tantos Procesales, entre otros, dan cuenta de ello. Este acabado orden formal es indudablemente obra terica de vertiente universitaria y paciente trabajo de gabinete cuyos frutos saboreamos. Si pensamos en el futuro del orden jurdico formal (terico-doctrinario-normativo) alcanzado en el pas, nuestra mirada puede ser clara y optimista. Razones sobran ahora ms que nunca si tomamos nota de los beneficios que en este aspecto aporta la globalizacin. Hoy estn a nuestro alcance, con solo apretar el maus, las ultimas sentencias de los mal altos tribunales espaoles, que aprenden bastante de los alemanes-, y las de los alemanes mismos que bien sabemos sustentan puntos de vista distintos a los franceses e italianos, que tambin podemos leer, as como toda la doctrina por ellos producida. La informacin es rica y abundante. La realidad virtual nos permite acceder a las conclusiones de los Congresos que en las ms variadas materias jurdicas hoy da mismo se clausuran en cualquier lugar del mundo, reuniones en las
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Aristteles seala que las causas son cuatro: formal, material, eficiente y final. Nosotros nos hemos animado a utilizar algunos trminos del lenguaje aristotlico porque su uso resulta til para facilitar la exposicin. Sin embargo conviene precisar que nuestras expresiones no concuerdan ni se ajustan al sentido ni en los contextos fijados por el estagirita, lo cual es necesario relievar para evitar confusiones o eventuales incomprensiones.

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------que, en particular, los europeos discuten los problemas jurdicos del ser humano y aportan novsimos argumentos y teoras, que tambin corren en el internet y son legibles en cualquier cabina al alcance de todo estudiante. La cercana que propicia el internet es tanta que casi podramos intervenir en los debates y tal vez lo habramos pensado- hasta quitar las palabras de la boca a los ms grandes exponentes del pensamiento jurdico para aportar lo nuestro eso podra ocurrir si estuvisemos presentes y por supuesto si nos prestasen atencin. Ni la ausencia ni el involuntario descuido ponen ni quitan nada porque igual participamos. Eso es lo bueno. Una prueba de ello, solo para poner un ejemplo, es que somos el primer pas del mundo que tiene un Cdigo Procesal Constitucional (nos adelant una provincia Argentina). En ese cdigo adems se ha elevado a norma del derecho positivo el principio pro processun, y ciertas precisiones de gran inters. Hace veinte anos nos ilumina un primoroso y muy bien estructurado Cdigo Civil, que recoge con toda puntualidad del subyugante derecho consuetudinario europeo del siglo XIX; y desde hace doce anos disfrutamos de un cientfico cdigo procesal civil de italiano gusto. Y as, pues, nuestra contribucin al perfeccionamiento de los conocimientos jurdicos universales es constante y no desdeable. Esto nos lleva a pensar que tenemos asegurada la perfeccin el orden jurdico-teoricodoctrinario-normativo en corto tiempo. Depende del esfuerzo de nuestros juristas y se puede advertir que ellos estn aplicados a la tarea. Las universidades ofrecen rigurosos y caros o baratsimos y tiles diplomados, maestrias y doctorados cuyo propsito es alcanzar ese objetivo23. Algunas se imparten a distancia. Hay cursos de perfeccionamiento que se concentran especialmente en proporcionar los conocimientos que requiere el manejo del nuevo Cdigo Procesal Constitucional. En esa misma perspectiva, el Centro de Investigaciones del Poder Judicial atento al desafo que la comprensin y aplicacin de las normas del Cdigo Procesal Constitucional plantea a los jueces y las consecuencias prcticas que de ellas se derivarn, ha promovido la celebracin de un Pleno Jurisdiccional para propiciar la discusin y debate entre los jueces sobre Algunos Problemas en la Aplicacin de las Normas del Cdigo Procesal Constitucional. Un efecto previsible de la aplicacin de las normas del Cdigo Procesal Constitucional es el desplazamiento de la carga procesal de unos Organos Jurisdiccionales a otros y a esos y otros temas similares hay que prestar atencin. Estando sentadas firmemente las bases del desarrollo y perfeccionamiento del orden juridico formal (terico-doctrinario-normativo) y adems correctamente encaminado, por las razones anotadas, entonces es justo que prestemos atencin al otro cuerno de la antinomia. La causa material del orden y en nuestro caso del desorden jurdico material (poltico-social-prctico) en que vivimos y no puede dejar de atormentarnos. Para examinar correctamente el problema habra que pensar en identificar algunas causas distintas o complementarias a la pertinaz incapacidad de la sociedad nacional casi grafa e iletrada para comprender y adecuar conductas personales e institucionales al orden jurdico formal teorico-doctrinario-normativo diseado con tanto empeno por nuestros juristas. Hemos anotado ya que ese es un orden de cuya consistencia y adecuada fundamentacin nadie duda. Lo cierto es que no concuasa. Hay que reconocerlo con sinceridad. La causa formal del orden jurdico no va de la mano con la inconsecuencia de las conductas que son su causa material; lejos estn la Administracin de Justicia de constituirse en causa eficiente del orden jurdico y la Funcin Jurisdiccional en causa final, al menos del orden jurdico formal. Las razones del porqu esto es as nos remiten de una u otra forma a las diversas maneras cmo se expresa el conflicto social. Anotbamos precedentemente que el Conflicto Social, cualquiera sea su dimensin est relacionado al Orden Jurdico y ambos a la Administracin de Justicia y a la Funcin Jurisdiccional. Aadiremos que uno y otra es tal en la medida en que respondan a las exigencias sociales de justicia y sean tiles para resolver los conflictos. Lo cierto es que el Conflicto Social es el otro aspecto al cual hay que prestar atencin. Debemos investigar no solo los problemas
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En este tema hay alguna discrepancia. El Ministerio de Justicia encomend un estudio al conocido investigador Luis Pssara, quien encuentra poco rigor en la enseanza de la materia jurdica en la mayora de universidades del pas. En esa deficiencia estara la causa de la corrupcin, la violencia, y desorden y otros males que aquejan al pas.

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------del orden jurdico terico-doctrinario-normativo que felizmente va camino a la perfeccin- sino los del problemas del desorden jurdico-poltico-social-prctico, que marcan el camino inverso. Esa tarea no abrir los caminos de la ctedra, la conferencia, el congreso internacional, la beca de perfeccionamiento, pero alguien tiene que hacerla. Los medios de comunicacin social dan cuenta del estado que nos preocupa. Aunque nos molesta el vano aspaviento con que la mayora de ellos en mayor o menor medida hacen el escndalo, hay que prestar atencin al ruido de las piedras que el ro arrastra. Algo tienen que ver con el Orden Jurdico dos mil linchamientos y entre ellos veinte ejecutados, aunque la cifra no sea la correcta; la patente desorganizacin de no pocas instituciones y la arbitraria conducta de algunos funcionarios de la administracin pblica; no pocas sentencias del Tribunal Constitucional, ajustadas a los parmetros del orden jurdico terico-doctrinario, pero distantes de las medios y recursos sociales y requerimientos institucionales que se necesitan para el establecimiento orden jurdico-poltico-social-practico, posible, satisfactorio y justo; las persistentes y fundamentadas crticas de los inteligentes, sobre-calificados y desocupados miembros de las Organizaciones No Gubernamentales, cuyo trabajo ahora realizan vulgares y advenidos congresistas e ineficientes y corruptos funcionarios pblicos. Todos estos hechos y muchos otros ms son signo de desorden jurdico. Lo daan el eco de acusaciones desaforadas, como la de delincuente lanzada por un Congresista al Presidente de la Repblica. El ruido que escuchamos no proviene de nuestro lozano, robusto y sinfnico orden jurdico formal (teoricodoctrinario-normativo) sino del resquebrajamiento del orden jurdico material (poltico-socialprctico), que con justificada razn cruje. Todos estos hechos niegan el Orden Jurdico y son signo de caos jurdico. Aparentemente ninguna de las situaciones mencionadas afecta al orden jurdico formal. Lo dejaran inclume y reafirmaran su indoblegable verdad. Sin embargo habra que pensar en que un orden jurdico formal que no cuaja como orden jurdico material, ni se constituye en causa eficiente para solucionar el conflicto social y en fin no alcanza a reponer la armona y paz sociales, careciendo en consecuencia de eficacia, alguna reflexin debe merecernos. El estudio de la causa material del orden jurdico (o del desorden jurdico social) que se expresa en las conductas inter personales; de su causa eficiente que se ubica en el de las conductas institucionales (o su desorganizacin), y el de su causa eficaz, que se manifiesta en el ejercicio de las funciones pblicas (en mucho errticas), es indispensable, deberamos decir impostergable. Los problemas que su comprensin plantea, reclaman con urgencia la reflexin de los estudiosos y la aplicacin de los esfuerzos que requiere la investigacin jurdica. En la solucin de estos problemas est la veta que debe conducir al perfeccionamiento del orden jurdico y social. La Administracin de Justicia, retornando al tema que nos interesa, es satisfactoria o insatisfactoria en la misma medida en que el Orden Jurdico lo es, y viceversa. Administracin de Justicia y Orden Jurdico, en el juego que los confronta y complementa en diversos niveles, alcanzan finalmente la misma estatura y condicin. Son ambos elevados o chatos, resistentes o endebles, estables o inestables, racionales o arbitrarios. No hay Administracin de Justicia satisfactoria si el Orden Jurdico es defectuoso y correlativamente no hay Orden Jurdico sano si la Administracin de Justicia es deficiente.24

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[Cabe anotar al margen que el concepto de Orden Jurdico es ms amplio que el de Norma Jurdica. Esta ltima es la expresin literal o literaria del proyecto jurdico poltico o social que gracias a la experiencia toma cuerpo y sustancia como Orden Jurdico, tangible, observable y desde luego susceptible de ser modificado, transformado, cambiado o restituido.]

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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Bibliografia. Alchourron Carlos & Bulygin Eugenio. Anlisis Lgico del Derecho. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid 1991. Aristteles. - Fsica. Editorial Gredos S.A. Madrid 1998. - Organon Editorial Gredos S.A. Madrid. 1995. Bobbio Norberto. - Teora General del Derecho Temis. Bogot. 1992 - Contribucin a la Teora del Derecho. Editorial Debate. Mdrid 1990. Bunge, Mario. - La Relacin entre la Sociologa y la Filosofa. EDAF. Madrid. 2000. - Qu es Filosofar Cientficamente. Fondo Editorial Universidad Inca Garcilaso de la Vega. 2001. - "Vigencia de la Filosofa" Fondo Editorial de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega, 1999 Courant Richard - Robbins Herbert. "Qu son las matemticas?" Fondo de Cultura Econmica. Mxico 2002.. Da Costa Newton. Lgica Inductiva y Probabilidad. Fondo de Cultura Econmica. Universidad de Lima. Lima, 2000. Garca Belaunde, Domingo. Supuestos filosficos de la interpretacin jurdica. Archivos de la Sociedad Peruana de Filosofa. Tomo VII. 1996, p59-65. Garca Maynes Eduardo. Filosofa del Derecho. Edit. Porrua. Mexico 1983. Herbert Fiedier. Derecho, lgica, matemtica.Centro Editor de Amrica Latina Bs.As. 1968 Halmos, Paul R. Teora Intuitiva de los Conjuntos. 1. Edicin. Compaa Editorial Continental S.A., Mxico, 1967 Hernandez-Lemlij,-Millones-Pndola-Rostworowski. Entre el Mito y la Historia. Biblioteca Peruana de Psicoanlisis. Lima 1991. Hilbert D. y Ackermann, W. Elementos de Lgica Terica, Editorial Tecnos, Madrid. 1975. Kuhn T.S. - "Estructura de las revoluciones cientficas. Fondo de Cultura Econmica Lda. Bogot 1992 - La revolucin Copernicana Ediciones ORBIS. Bs.As. 1978. Leibniz G.W. - Discurso de Metafsica. Aguilar. Bs.As.1962. - Teodicea. Ensayos sobre la bondad de Dios, la libertad del hombre y el origen del mal. Edit. Claridad Bs.As. 1946 - Nuevos ensayos sobre el entendimiento humano. Alianza Editorial. Madrid 1992. Mostern, Jess. - Conceptos y Teoras en la Ciencias, Alianza Editorial, S.A., Madrid. 2000. - Epistemologa y Racionalidad, Universidad Inca Garcilaso de la Vega. Filosofa. Fondo Editorial. 2. Edicin Junio 2002. - "Teora Axiomtica de Conjuntos". Editorial ARIEL. Barcelona 1980 Mostowski, Andrzej. Conjuntos en El Pensamiento Cientfico, Conceptos, Avances, Mtodos. Editorial Tecnos S.A. Espaa, 1983. Perez Antonio. La geometra fractal o el mundo como caos. Ponencias y comunicaciones del 1er Encuentro Internacional de Informtica y Ciencias Humanas, Lima 24-26 agosto 1995. Cibertextos. Revista Electrnica. PUCP. Ao 1 N1 ago. 1995 Piaget, Jean. - El Concepto de la Estructura en El Pensamiento Cientfico, Conceptos, Avances, Mtodos. Editorial Tecnos S.A. Espaa. 1983. - Epistemologa Gentica, en Tpicos en Epistemologa. Luis Piscoya Hermoza. Fondo Editorial Universidad Inca Garcilaso de la Vega. 2000.

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------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- Piscoya Hermoza, Luis. Tpicos en Epistemologa. Fondo Editorial Universidad Inca Garcilaso de la Vega. Lima 2000. "Lgica General" UNMSM. 2001. "Investigacin Cientfica y Educacional" Amaru Editores. 1987 Qu es la epistemologa? Ensayo. Alma Mater N 6. Diciembre de 1993. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Popper, Karl R. Conocimiento Objetivo Editorial Tecnos S.A.. Madrid 1982. - El Cuerpo y la Mente. Ediciones Paids I.C.E. de la Universidad Autnoma de Barcelona. Buenos Aires. Mxico. 1997. - La Lgica de la Investigacin Cientfica. Madrid. Tecnos. 1971. Quine Willard V.O. "Los mtodos de la Lgica". Planeta Agostini. 1993. Russell, Bertrand. La Evolucin de mi Pensamiento Filosfico. Madrid. Alianza Editorial. 1982. "El conocimiento humano". Ediciones ORBIS HYSPAMRICA. 1983. San Agustn. Confesiones. SARPE. Madrid 1983. Stegmuller, Wolfgang - "Estructura y dinmica de teoras". 2t. Teora y experiencia. Ariel. Barcelona. 1983 La Concepcin Estructuralista de las Teoras. Alianza Editorial S.A. Madrid. 1981. Impreso en Artes Grficas Ibarra S.A. Suppes Patrick "Introduccin a la lgica simblica" Compaa Editora Contienental S.A. Mexico DF 1966. Torretti Roberto. El Paraiso de Cantor La Tradicin Conjuntista en la Filosofia Matemtica. Edit. Universidad Nacional Andrs Bello. Santiago de Chile 1998.

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