Bogot, Febrero 7 de 2012

Ref.

Retencin en la fuente establecida en el artculo 173 de la Ley 1450 de 2011 y el Decreto 35890 de Septiembre 28 de 2011. Actualizada por concepto 4086 de enero 24 de 2012.

De conformidad con el artculo 173 de la Ley 1450 de 2011, a los trabajadores independientes que tengan contrato de prestacin de servicios al ao, que no exceda a trescientos (300) UVTs mensuales, se les aplicar la misma tasa de retencin de los asalariados estipulada en la tabla de retencin en la fuente contenida en el artculo 383 del ET, modificado por la Ley 1111 de 2006. Teniendo en cuenta el artculo anterior es necesario considerar lo siguiente: Procedimiento para calcular la retencin en la fuente para trabajadores independientes Primero El trabajador independiente debe anexar los primeros cinco das hbiles del mes un certificado donde bajo la gravedad de juramento indique la relacin de contratos firmados como trabajador independiente. Los primeros cinco das hbiles de octubre el trabajador independiente debe relacionar los contratos y los ingresos que espera recibir por el mes de octubre. El sexto da hbil, el contratante debe establecer si el trabajador independiente presenta ingresos totales inferiores a 300 UVTs mensuales. ($ 7.539.600,oo por el periodo 2011). S el trabajador independiente no cumple esta condicin entonces se deber practicar retencin en la fuente a la tarifa del 4%, 6%, 10% o el 11%, la que corresponda. S el trabajador independiente cumple esta condicin, entonces debemos pasar al siguiente paso

Segundo

Tercero

Calcular el porcentaje de retencin en la fuente establecido de conformidad con la tabla del artculo 383 del ET, teniendo en cuenta que la base de retencin son los pagos efectuados por la empresa al trabajador independiente y no la totalidad de los ingresos que este presenta en el certificado. Una vez se determine el porcentaje de retencin, por cada factura presentada por el trabajador independiente se calcular la retencin en la fuente teniendo en cuenta el porcentaje de retencin establecido en punto anterior. Al momento de realizar el ltimo pago del mes, la empresa debe recalcular la retencin en la fuente teniendo en cuenta todos los pagos efectuados al trabajador independiente durante el respectivo periodo. Si la retencin total establecida es mayor que la practicada en los pagos durante el mes, debe ajustarse este valor descontndolo del ltimo pago del mes.

Cuarto

Quinto

Sexto

Si el trabajador independiente presenta variacin en sus ingresos durante el respectivo mes, se deber solicitar una nueva certificacin y ajustar los valores retenidos. Si con posterioridad a la certificacin inicial se comprueba que el trabajador independiente excedi los 300 UVTs de ingreso mensual, la retencin a practicar ser del 4%, 6%, 10% o 11%, la que corresponda, y dicho valor debe ser ajustado respecto de las retenciones ya practicadas. Requisitos para acceder a la retencin en la fuente para trabajadores independientes

El trabajador independiente debe allegar una certificacin expedida bajo la gravedad del juramento que debe contener lo siguiente: Identificacin del trabajador independiente. Rgimen del impuesto sobre las ventas al cual pertenece (rgimen comn o simplificado). Relacin de los contratos de prestacin de servicio que originan pagos en el respectivo mes. (Nombre o razn social del contratante, valor del contrato sin IVA y el IVA, si aplica, fecha de inicio y fecha de terminacin del contrato).

Valores pagados y por pagar en el respectivo mes por cada contrato, discriminando el valor del servicio y el valor del IVA, junto con los valores totales mensuales. La certificacin debe presentarse los primeros cinco das hbiles de cada mes, y es requisito para el pago o abono en cuenta al contratista. (Es decir los primeros cinco das hbiles de octubre debe presentarse la certificacin de octubre) La retencin es opcional o es obligatoria? De conformidad con el artculo en mencin, se observa que esta retencin no es opcional, ms bien es obligatorio, es decir es la nueva retencin a practicar a los trabajadores independientes que no superen el tope establecido en dicho artculo (300 UVTs mensuales). Sin embargo el Decreto 3590 de septiembre 28 de 2011, estableci unos requisitos adicionales los cuales si no se cumplen, el trabajador independiente no podr acceder a este beneficio; es decir si no presenta la certificacin mensual de sus contratos la retencin a aplicarse ser la del 10% o 11% por honorarios y comisiones y la del 4% o 6% por servicios. En otras palabras siempre a un trabajador independiente debe exigrsele la certificacin relacionada con sus ingresos generados en el periodo gravable respectivo. Que se entiende por trabajador independiente? De conformidad con el artculo 594-1 del ET, se entiende por trabajador independiente, cualquier persona natural que sus ingresos se originen por honorarios, comisiones y servicios, y, que su relacin contractual no corresponde con la de una relacin laboral. De conformidad con el Decreto 3590 se da a entender la necesidad de tener en cuenta la existencia de un contrato de prestacin de servicios por escrito como requisito para acceder a esta retencin especial establecida para los trabajadores independientes.

El concepto Dian 4086 de febrero de 2012 considera trabajadores independientes a la relacin no laboral existente en la prestacin de servicios a titulo de honorarios, comisiones o servicios, de manera independiente y por cuenta propia. Cul es la base de retencin en la fuente? La base de retencin en la fuente a titulo de impuesto sobre la renta es el valor total de los pagos o abonos en cuenta a cargo del agente retenedor, menos los aportes correspondientes a salud y pensin. Los aportes a salud hasta sobre una base del 40% del valor pagado al trabajador. Los aportes a pensin hasta sobre una base del 40% del valor pagado al trabajador. Hasta el 30% del total de ingreso mensual por concepto de aportes a pensin obligatoria, aportes a cuentas AFC y fondos de pensiones voluntarias. Qu pasa si el valor del pago o del contrato excede los 300 UVT, mensuales? Si el valor del contrato excede los 300 UVTs por mes (por el ao 2011, la suma de $ 7.539.600), se debe aplicar la retencin en la fuente correspondiente, es decir, el 11% o 10% por honorarios y comisiones, y el 4% o 6% por servicios. Se puede aplicar este artculo a una persona jurdica? No, solo aplica para personas naturales, y que adicionalmente se cataloguen como trabajadores independientes. Las personas jurdicas siguen con los mismos tratamientos de retencin establecidos, de acuerdo a la naturaleza de los ingresos recibidos.

Qu pasa si el trabajador independiente presta sus servicios a varias entidades? El Decreto 3590 de 2011 establece que se deben sumar todos los contratos por los cuales el trabajador independiente recibir ingresos de forma mensual para establecer si estos superan el tope de las 300 UVTs, sin embargo para el clculo de la base de retencin en la fuente la entidad solamente se debe tener en cuenta los pagos que ella misma realiza. Cuando empieza a aplicar esta nueva tarifa de retencin? El concepto Dian 4086 de 2012 establece que esta nieva tarifa de retencin tiene vigencia desde junio 16 de 2011. Hay que tener en cuenta que si existen pagos de periodos anteriores es necesario calcular la retencin en la fuente de trabajadores independientes, tal como lo menciona la Ley 1450 de 2011 y el procedimiento establecido en el decreto 3590 de 2011. Sin embargo es necesario tener en cuenta que para recalcular y devolver el exceso de retencin practicada en periodos anteriores (julio a septiembre), el trabajador independiente debe enviar un comunicado al agente retenedor donde le indique las razones por las cuales este le practic una retencin en exceso, de conformidad con el artculo 6 del decreto 1189 de 1988. Debe recalcularse la retencin en la fuente por los meses de julio, agosto y septiembre de 2011? Mediante oficio expedido por la DIAN con fecha octubre 3 de 2011, se expres lo siguiente: Ahora bien, teniendo en cuenta que la norma de que se hace mrito, esto es, el artculo 173 de la Ley 1450 de 2011, tiene vigencia desde la expedicin de la mencionada Ley, una vez se establezca de acuerdo a lo dispuesto en el referido decreto, que se practic una retencin en exceso, el retenido podr acudir al mecanismo contemplado en el artculo 6 del Decreto 1189 de 1988 a efectos de recibir el reintegro del exceso. Y ms adelante agreg:

Para que proceda el reintegro se requiere que el afectado eleve una solicitud, por escrito, en tal sentido acompaada de las pruebas a que haya lugar. El agente retenedor por su parte, evaluar la solicitud y las pruebas, y si considera que la peticin es pertinente, proceder a reintegrar los valores correspondiente (sic), descontando del valor de las retenciones que haya practicado en el mes o perodo en que realice el reintegro, las sumas retenidas en exceso o indebidamente. Por lo anterior, se reitera que s es posible que el agente retenedor reintegre directamente las sumas retenidas en exceso, descontando dicho valor de las retenciones en la fuente por declarar y consignar, e independientemente de los pagos pendientes por cancelar al contratista. Es necesario saber si el trabajador independiente es declarante o no declarante? No, no es necesario, este articulo no discrimina entre declarantes y no obligados a declarar. El trabajador independiente puede restar de la base para calcular la retencin en la fuente, los pagos que el realice por concepto de pagos a la seguridad social en salud? Los trabajadores independientes si podrn disminuir la base de retencin en la fuente con los pagos que realicen al sistema de seguridad social en salud. El Decreto 2271 de junio de 2009, estableci en su artculo cuarto: Disminucin de la base para trabajadores independientes. El monto total del aporte que el trabajador independiente debe efectuar al Sistema General de Seguridad Social en Salud es deducible. En este caso, la base de retencin en la fuente al momento del pago o abono en cuenta, se disminuir con el valor total del aporte obligatorio al Sistema General de Seguridad Social en Salud realizado por el independiente, que corresponda al periodo que origina el pago y de manera proporcional a cada contrato en los casos en que hubiere lugar. En tal sentido, no se podr disminuir la base por aportes efectuados en contratos diferentes al que origina el respectivo pago y el monto a deducir no podr exceder el valor de los aportes al Sistema General de Seguridad

Social en Salud que le corresponda efectuar al independiente por dicho contrato. Para poder descontarse la base de retencin el aporte a salud, el trabajador independiente deber adjuntar a su factura, documento equivalente o a la cuenta de cobro, un escrito dirigido al agente retenedor en el cual certifique bajo la gravedad de juramento, que los documentos soporte del pago de aportes obligatorios al Sistema General de Seguridad Social en Salud corresponden a los ingresos provenientes del contrato materia del pago sujeto a retencin. El trabajador independiente puede restar de la base para calcular la retencin en la fuente, los pagos que el realice por concepto de pagos a la seguridad social en pensin? Si, puede hacerlo, de conformidad con el artculo 126-1 del ET: Los aportes voluntarios que haga el trabajador o el empleador, o los aportes del partcipe independiente a los fondos de pensiones de jubilacin e invalidez, a los fondos de pensiones de que trata el Decreto 2513 de 1987, a los seguros privados de pensiones y a los fondos privados de pensiones en general, no harn parte de la base para aplicar la retencin en la fuente y sern considerados como un ingreso no constitutivo de renta ni ganancia ocasional, hasta una suma que adicionada al valor de los aportes obligatorios del trabajador, de que trata el inciso anterior, no exceda del treinta por ciento (30%) del ingreso laboral o ingreso tributario del ao, segn el caso. Posteriormente la Dian en concepto 040093 de junio 4 de 2010 estableci: El beneficio establecido para los aportes voluntarios a fondos de pensiones se predica respecto de los asalariados y de los denominados trabajadores independientes, y se encuentra limitado al 30% de los ingresos que perciban uno u otro de acuerdo a su calidad. Y despus agrego: En conclusin, si bien la norma reconoce el derecho de los profesionales independientes para disminuir de la base de retencin los aportes voluntarios a los fondos de pensiones, en virtud del principio de equidad

debe ser en los mismo trminos que se establecen para los asalariados, es decir, tomando los ingresos que perciben en virtud de la actividad econmica que desarrollen, lo que se asimila a los ingresos que percibe el trabajador en desarrollo de su relacin laboral o legal y reglamentaria. En consecuencia, cuando se trate de independientes slo el 30% de los ingresos tributarios que provenga de la actividad econmica que desarrollen, tales como honorarios o comisiones gozarn del beneficio contemplado en el artculo 126-1 del Estatuto Tributario, los ingresos de naturaleza diferente no harn parte de la base para establecer dicho beneficio. Con este articulo, tambin se ve afectado la retencin en la fuente por concepto de IVA y de ICA? No, la retencin que trata este articulo, solo aplica para retencin en la fuente a titulo de renta, para nada afecta otros conceptos como retencin del impuesto a las ventas y retencin por industria y comercio, sobre los cuales si se aplican teniendo en cuenta las normas establecidas. Es necesario que exista un contrato escrito entre el contratante y el contratista trabajador independiente? No, el concepto Dian 4086 de 2012 menciona que la Ley 1450 de 2011 no hizo excepcin alguna para los contratos, lo cual implica que el contrato se refiere a cualquier tipo de contratacin, puede ser verbal o escrita.

Cordialmente,

LEONARDO VARON GARCIA www.consultorcontable.com