I.

- Introduccin al derecho constitucional:

Concepto de Constitucin:
La filosofa de la antigedad grecolatina utiliza el trmino Constitucin en un
sentido no moderno, como se ve reflejado en la definicin que proporciona
Aristteles, para quien la Constitucin es la forma poltica de la ciudad. Cabe
recordar que en el mundo antiguo la poltica es parte de un todo junto con la
economa, la religin, la tica y otras disciplinas.
El concepto moderno de Constitucin hunde sus races en la revolucin
poltica y burguesa del siglo XVIII, que abarca la revolucin inglesa de 1688, la
revolucin norteamericana de 1766, la revolucin francesa de 1789 y la revolucin
sudamericana de 1808.
El trmino Constitucin est ligado a las ideologas imperantes en cada
tiempo histrico, por lo que hablamos de constitucionalismo liberal para referirnos
a la tendencia en boga durante la revolucin poltica y burguesa, que propugnaba
el liberalismo como ideologa. En tanto, las revoluciones sociales de principios del
siglo XX tienen como ideologas los socialismos, que encuentran concrecin en el
constitucionalismo social.
Primeras Constituciones:
El antecedente ms remoto de las Constituciones modernas es el
Instrumento de gobierno del canciller Cromwell en la Inglaterra del siglo XVII. En
los EE.UU. nace la primera Constitucin formal moderna, la Constitucin de
Filadelfia o Constitucin de la Unin, que data de 1787 y hasta hoy conserva su
vigencia. Con anterioridad las ex colonias aprueban Constituciones y declaraciones
de derecho para cada Estado, siendo la ms importante la de Virginia. En Francia,
en tanto, la Constitucin data de 1790 y es precedida por la Declaracin de
derechos del hombre y del ciudadano de 1789.
Desde el prisma jurdico poltico existen dos piezas fundamentales: la
Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano y la Declaracin universal de
derechos humanos. La declaracin francesa reza en su artculo 16: "toda sociedad
que no establezca la separacin de poderes ni la garanta de los derechos
individuales carece de Constitucin".
La Constitucin es propia del Estado moderno, que como forma poltica de
organizacin es fruto de la modernidad. El Estado requiere de un subsistema de
normas que regule la organizacin bsica de su estructura de poder, siendo ese
subsistema la Constitucin. El Estado en cuanto organizacin compleja de poder
poltico despliega dicho poder a travs de funciones y potestades, que son
titularizadas por rganos de tal forma que circunscritas pasan a ser competencias.
Las funciones del poder pblico son normativas, ya que el Estado es un estadio en
la evolucin de las formas polticas caracterizado por la institucionalizacin del

poder poltico. Tal concepto de poder institucionalizado conlleva un lazo de unin

entre el Estado y el ordenamiento jurdico, lo que empuja a Kelsen a definir el
Estado como un orden jurdico nacional, coactivo y centralizado.
De este modo, derecho y Estado convergen de manera tal que el Estado
mismo en cuanto organizacin de poder es derecho y cada una de sus funciones
normativas produce derecho.
Funciones normativas del Estado:
-

Funcin constituyente.
Funcin legislativa.
Funcin ejecutiva.
Funcin judicial.
Funcin de control.
Funcin negocial.
El Estado tiene un elenco de funciones polticas y normativas cuya estructura y
diseo arrancan de la Constitucin, por lo que ella y la funcin constituyente se
encuentran en la base del Estado mismo. Adems, en un Estado democrtico la
gradacin jerrquica de la funcin poltico normativa est ligada a principios
democrticos y al viejo dogma de la soberana popular, que no slo designa al
titular del poder poltico del Estado, sino que tambin lo legitima.
Constitucin formal y Constitucin material:
La Constitucin formal se caracteriza por ser codificada, escrita y contenida
en un documento promulgado solemnemente y regular la organizacin del Estado.
La Constitucin material, en cambio, es el conjunto de normas que regula la
organizacin bsica del Estado. Todo Estado tiene al menos una Constitucin
material.
Constitucin jurdico positiva y norma normante:
Kelsen distingue entre Constitucin jurdico positiva y Constitucin lgico
positiva. Esta ltima, denominada grundnorm por el jurista viens, es una norma
hipottica presupuesta por el ordenamiento jurdico y esencial para concatenar la
produccin de normas vlidas, que impone adems obedecer al poder poltico
eficaz en el tiempo y en el espacio.
La Constitucin jurdico positiva, en cambio, es la Constitucin formal o
material de un Superioridad jerrquica y estabilidad de ese subsistema y fuente de
reparto de poderes, lo que se relaciona con la seguridad jurdica.

Poder constituyente originario y derivado:

Este distingo es formulado al calor de la revolucin francesa por Sieys,
quien sostiene el principio de la soberana nacional, opuesto al legitimismo
monrquico de la soberana del prncipe. La manifestacin ms directa de la
soberana nacional es el poder constituyente.
Sieys distingue entre un poder constituyente originario y otro derivado,
ejerciendo en Francia el primero la asamblea nacional de 1789. El poder
constituyente originario es el normativo, mientras que el derivado corresponde al
productor de reformas a la Constitucin. Durante una revolucin quienes se hacen
del poder desplazan a las originales autoridades polticas y crean su propia
legalidad, dando a luz a un nuevo poder constituyente originario.
Justicia constitucional:
El Estado moderno, para tutelar la supremaca de la Constitucin, est
dotado de un sistema de justicia constitucional, que corresponde al conjunto de
garantas de naturaleza eminentemente procesal que resguardan la superioridad
jerrquica e integridad de la carta magna.
En los Estados de derecho contemporneos los sistemas de justicia
constitucional responden a dos modelos:
a) Modelo Estadounidense, difuso o de revisin judicial de legislacin: esta
modalidad es propia de los EE.UU. y se caracteriza por delegar en los tribunales de
la Unin las competencias de control constitucional y por concederle un rol
preponderante a la jurisprudencia de la Corte Suprema.
b) Modelo europeo continental, kelseniano o concentrado: consiste en la
creacin de un tribunal independiente, letrado y colegiado, la Corte o Tribunal
Constitucional, que se atribuye el monopolio del control de la constitucionalidad.
El control de constitucionalidad tiene por objetivo salvaguardar la
iusfundamentalidad de las normas constitucionales en atencin a eventuales
conflictos de poder o violaciones a la carta madre que necesiten de un tribunal que
las repare o enmiende.
Hermenutica constitucional:
La hermenutica constitucional corresponde al conjunto de reglas de
interpretacin, integracin y razonamiento constitucional de que se valen los
jueces constitucionales, operadores del texto fundamental, para aplicar las normas
a los conflictos que se sometan a su jurisdiccin. Las reglas de la hermenutica
son propias a ella y distintas a las del derecho privado, siendo su componente
bsico la norma sistmica o finalista, conforme a la cual la Constitucin debe ser

interpretada como un sistema de mandatos precedido por una forma poltica. En el

caso de la Constitucin la forma poltica es el conjunto de valores y principios que
determinan la forma jurdico poltica de Estado.
Concepto de derecho constitucional:
La Constitucin es derecho constitucional, pero no todo el derecho
constitucional est contenido en ella. Esta rama del derecho puede ser entendida
como mtodo o como objeto. En el primero de los casos el derecho constitucional
es una disciplina cientfica dotada de una teora y por tanto de conceptos,
taxonomas y una lgica formal que permite la comprensin de esta parcela del
derecho de un Estado. En cambio, el derecho constitucional como objeto es el
conjunto de normas iusfundamentales contenidas en un sistema de fuentes
especficas que ataen a la organizacin bsica del poder poltico estatal.
El derecho constitucional tiene tres correlaciones de conceptos relevantes en
cuanto mtodo y objeto:
a) Derecho estatal y teora de la Constitucin: el derecho estatal es una
denominacin germnica que comprende parte del derecho constitucional y del
derecho administrativo, en tanto que la teora de la Constitucin es fruto de la
Constitucin, su concepto, su estructura, su genealoga y su ubicacin en el
ordenamiento jurdico.
b) Derecho poltico y derecho constitucional: el derecho poltico es propio de
la lengua espaola y designa una asignatura enciclopdica que le confiere
substrato al derecho constitucional y al derecho pblico.
c) Derecho constitucional y derecho administrativo: el derecho
administrativo es derecho constitucional concretizado, por cuanto tiene por objeto
la parcela del derecho que contiene la regulacin de la organizacin no bsica
jurdico poltica estatal.
La organizacin del poder poltico es bsica o fundamental cuando concierne
al reparto del poder y a los rganos supremos del Estado, inherentes al derecho
constitucional, y es no bsica cuando la regulacin de la organizacin del poder
poltico atae a potestades y rganos no fundamentales que arrancan del reparto
que la Constitucin realiza.
Conclusin: el derecho constitucional,
enciclopdica, hoy aspira a la cientificidad.

tras

haber

sido

una

disciplina

En las universidades europeas a partir de la dcada de 1839 se incorpora a la

enseanza del derecho la disciplina del derecho constitucional. En Francia el
ministro Guizot cre la ctedra, de la que el primer profesor fue el jurista de
origen italiano Pellegrino Rossia. En Chile, en tanto, con la creacin de la

Universidad de Chile en 1843, la ctedra fue precedida por el curso de legislacin

del Instituto Nacional, en cuyas aulas se da inicio a la enseanza del derecho y de
su rama constitucional.
En Chile la cultura constitucional es fruto de un conjunto de generaciones de
juristas que cultivaron los estudios constitucionales, las cuales corresponden
cronolgicamente a las siguientes:
1) Primera generacin, de precursores (siglo XIX):
a) Manuel de Salas
b) Juan Egaa
c) Jos Joaqun de Mora
Estos tres juristas participaron en la elaboracin de los primeros ensayos
constitucionales.
2) Segunda generacin, de constitucionalistas liberales:
a) Jos Victorino Lastarria
b) Manuel Carrasco
c) Ramn Briceo
d) Jorge Huneeus
A los cuatro juristas anteriores se suman los nombres de dos figuras de la poca,
Julio Baados Espinoza y Eugenio Mara de Hostas.
3) Tercera generacin, de constitucionalistas de impronta social:
a) Valentn Letelier Madariaga, el ms grande jurista de Latinoamrica
b) Alcibades Roldn
c) Jos Guillermo Guerra
d) Jos Maza Fernndez
4) Cuarta generacin, de constitucionalistas de postguerra:
a) En la Universidad de Chile hacen escuela varios juristas bajo la maestra de
Gabriel Amuntegui.
b) En la Universidad de Concepcin los maestros son Manuel Sanhueza y Sergio
Galaz.
c) En la Universidad Catlica los juristas son encabezados por Carlos Estvez y
Alejandro Silva Bascun.

Fuentes del derecho constitucional:

El concepto de fuentes del derecho designa tanto las fuentes materiales
como las formales. Las primeras se sitan en el campo de la factibilidad, en suma
de los hechos y causas histricas de las instituciones Las fuentes formales, en
cambio, corresponden a todos aquellos actos a los cuales el ordenamiento jurdico
les concede la virtualidad de actos normativos y, por tanto, de fuentes del
derecho.
La teora del derecho utiliza frecuentemente la teora de la pirmide jurdica
de Merck y Kelsen para describir en su fase esttica al ordenamiento jurdico. La
pirmide es de una gran utilidad pedaggica, mas posee el defecto de slo
emplear el principio de jerarqua normativa para explicar sus estratos.
El derecho constitucional como disciplina tiene un sistema de fuentes
anlogo al de las dems disciplinas jurdicas, es decir, un conjunto de fuentes
generales, en tanto que como objeto est contenido en la Constitucin, pero no se
agota en ella.
Sistema de fuentes generales:
El sistema de fuentes generales descrito en la pirmide de Merck y Kelsen
est formado a partir de un conjunto de funciones normativas del poder estatal.
Constitucin
Funcin constituyente
Legislacin
Funcin legislativa
Ejecucin
Funcin ejecutiva
Jurisdiccin Funcin judicial
Control
- Funcin de control
Negocios
Funcin negocial
El Estado es un ordenamiento jurdico coactivo nacional y por tanto
corresponde al sistema de potestades que designamos por tal nombre es una
organizacin de poder poltico institucionalizado. Ello significa que el poder poltico
tiene un conjunto de manifestaciones que llamamos poderes pblicos.
Cada poder pblico, a travs de rganos supremos y no supremos, titulariza
una funcin o parte del poder poltico mediante potestades, las que, circunscritas a
dichos rganos, nos permiten hablar de competencias. Esto significa que el Estado
en cuanto orden jurdico en todas sus funciones se juridifica al ser normativas sus
funciones y por ello productoras de actos normativos y actos de derecho pblico.
En ltimo trmino los actos de poder son actos estatales y su valides est
ligada a sus formas de produccin, a un rgano dotado de competencia para
dictarlo conforme a un procedimiento establecido.
La fuente de reparto de los poderes pblicos, y por tanto de potestades y
competencias, es la Constitucin, por lo que lgicamente est llamada a conformar
la base de todo el ordenamiento jurdico. En consecuencia, definimos la
Constitucin como un conjunto de normas iusfundamentales cuyo carcter arranca

precisamente de la condicin bsica de la carta magna como fuente de reparto de

poderes pblicos. Adems, en un Estado democrtico la supremaca y la
supralegalidad de la Constitucin arranca de que sta es fruto de una voluntad
poltica cuyo depositario es la soberana popular.
Listado de fuentes:
1) Constitucin:
La Constitucin escrita o codificada, tambin conocida como carta poltica y
ley fundamental, es el conjunto de normas iusfundamentales que contienen el
estatuto del poder y el estatuto del derecho. La Constitucin goza de supremaca
formal y material, la que se encuentra protegida por el sistema de jurisdiccin
constitucional. La rigidez constitucional es una garanta de supremaca formal.
2) Ley:
Basndonos en el artculo 1 del Cdigo Civil podemos decir que ley formal es
todo acto normativo que conforme a la Constitucin es ley, en tanto que ley
material es todo acto normativo general, abstracto, producible y coercible que
emana de un rgano, el que usualmente es el Parlamento. El concepto material de
ley le asigna importancia al principio de igualdad, el que no es respetado por la ley
particular.
El concepto adecuado para la actualidad, no obstante, es el de forma de ley,
puesto que la Constitucin admite pluralidad de tipos de ley y no recepciona un
concepto material de ley. El artculo 63 del texto fundamental identifica los
siguientes tipos de ley:

a) Ley interpretativa de la Constitucin

b) Ley orgnica constitucional
c) Ley de qurum calificado y qurum calificadisimo.
d) Ley ordinaria
e) Equivalente de ley
Estos tipos de ley poseen elementos formales y materiales que los
caracterizan. Los elementos formales se refieren a que cada tipo de ley, si bien
tiene un procedimiento comn con los dems, posee un qurum diferenciado en
razn de salvaguardar la estabilidad normativa de las leyes orgnicas
constitucionales y las leyes de qurum calificado. Todas las leyes tienen la misma
jerarqua normativa, pero sus materias son distintas. La Constitucin, en virtud del
principio de distribucin de materias, reserva ciertos asuntos de dominio legal al
legislador orgnico y al de qurum calificado.

Los elementos materiales, en tanto, dicen relacin con la distribucin de

materias o competencias para el legislador orgnico y de qurum calificado, siendo
el ordinario la regla general.
3) Decretales:
Se engloban en esta seccin todos los actos estatales que emanan del
Presidente de la Repblica o de rganos administrativos, es decir, de la potestad
reglamentaria del ejecutivo. Entre estas normas estn incluidos los decretos, los
reglamentos y las instrucciones.
Los decretos son la regla general y corresponden a rdenes particulares
acerca de la marcha de la administracin o del servicio pblico. Los reglamentos
constituyen un conjunto de normas generales que pueden ser de ejecucin o
autnomos. Las instrucciones pueden ser obligatorias o facultativas y fijan
directrices acerca de la ejecucin de las polticas pblicas.
4) Nuevas fuentes:
a) Decretos con fuerza de ley: son decretos que en virtud de una ley
delegatoria de facultades establecen normas respecto de una materia de dominio
legal. Conforme al artculo 61 de la Constitucin, el decreto con fuerza de ley
corresponde a una potestad tasada, por lo que jerrquicamente es un decreto y no
una ley, mas merced a la delegacin expresa de facultades adquiere fuerza de ley.
b) Reglamentos parlamentarios: las cmaras que forman el Congreso poseen
un reglamento de funcionamiento y dems reglamentos que juzguen necesario
dictar, los cuales son de gran importancia para el derecho constitucional y
parlamentario.
c) Tratados: son actos de derecho internacional pblico de naturaleza
convencional, solemnes y no solemnes, bilaterales y multilaterales celebrados por
Estados o sujetos de derecho internacional. Conforman una fuente del derecho
internacional y en ese respecto no son parte del derecho interno, aunque las
Constituciones, en particular la nuestra, establecen clusulas de recepcin del
derecho internacional convencional en el derecho interno.
En suma, los tratados y su posicin en el derecho interno quedan sometidos
a los principios de pacta sum servanda y de bona fide, por lo que su
incumplimiento es fuente de responsabilidad y eventual sancin de derecho
internacional. Conforme a ello, el tratado queda sujeto a reglas de aplicabilidad en
el derecho interno y tiene resistencia frente a ste.
d) Actos administrativos: son los actos estatales de decisin, cognicin o
consulta que emanan de rganos administrativos y que producen efectos
unilaterales, siendo usualmente obligatorios.

e) Autos acordados: con esta denominacin que data de las leyes procesales
espaolas del siglo XIX se designan los reglamentos jurdicos y administrativos
que dictan los tribunales de justicia, de justicia electoral y constitucionales.
f) Jurisprudencia: la jurisprudencia de los tribunales de justicia y de justicia
electoral y constitucional tiene real importancia en el derecho constitucional segn
est contextualizada en el sistema jurdico imperante. De esta manera nuestra
cultura jurdica se encuadra en las familias de derecho romnico germnico y no
de derecho comn.
La jurisprudencia de los tribunales contiene interpretaciones, integraciones y
razonamientos judiciales relevantes para el derecho constitucional y que forman
precedentes no vinculantes. En la estructura de las sentencias de los tribunales el
precedente est en la ratio decidendi, que es el conjunto de argumentos del juez
para la resolucin del conflicto, y no slo en la decisin.
g) Actos jurdicos de derecho pblico: la teora del derecho pblico y privado
tiene diferentes conceptos de actos jurdicos, de tal forma que el derecho privado
se encuentra en un nivel inferior.
Sinopsis de la historia constitucional de Chile:
Amuntegui propone una periodificacin de nuestra evolucin constitucional
marcada por ciertas etapas que dicen relacin con la formacin y consolidacin del
Estado en Chile.
1) Primer perodo, de ensayos constitucionales (1810 - 1830)
2) Segundo perodo, de repblica autocrtica y oligrquica (1830 - 1891)
3) Tercer perodo, de repblica pseudo parlamentaria y oligrquica (1891 - 1925)
4) Cuarto perodo, de repblica democrtica y presidencialista (1925 - 1973)
5) Quinto perodo, de rgimen autocrtico (1973 - 1990)
6) Sexto perodo, de restablecimiento del rgimen democrtico presidencialista
(1990)
1) Primer perodo, de ensayos constitucionales (1810 - 1830):
En esta etapa es de gran importancia el primer boceto constitucional escrito
de Chile, as como la Constitucin de 1822 mediante la cual O'Higgins intent
perpetuarse en el poder. Tambin observamos un conjunto de leyes federales

entre 1825 y 1827 y una modlica Constitucin liberal de 1828 que es,
probablemente, una conclusin ejemplar del constitucionalismo liberal del siglo
XIX. La Constitucin moralista de Juan Egaa no alcanz real promulgacin.
2) Segundo perodo, de repblica aristocrtica y oligrquica (1830 1891):
Las instituciones reconocen en el Presidente de la Repblica el centro de
gravedad de las decisiones polticas. El liberal Gabriel Amuntegui sealaba que el
Presidente en esta poca constitua una suerte de monarca temporal absoluto e
irresponsable, por cuanto era el gran elector y poda asegurar su reeleccin en
cada quinquenio y designar a su sucesor. Esta fase tiene como gran figura a Diego
Portales.
3) Cuarto perodo, de repblica democrtica y presidencialista (1925 1973):
Se inicia con la dictacin de la Constitucin de 1925 y debe subrayarse que
imperan nuevas ideas polticas y constitucionales en esta poca, que
denominaremos constitucionalismo social y de las que hace eco esta ley
fundamental. Durante el siglo XX se concibe un Estado con compromiso de clases
y crecimiento de la administracin pblica.
Antecedentes de la Constitucin de 1980:
1) Inconstitucionalidad del gobierno de facto: el nuevo rgimen que surge de la
revolucin de 1973 fund la legitimidad de la intervencin militar en la poltica en
diversos actos que daban cuenta de la crisis democrtica. Tal pretendida
legitimidad result en todo caso infructuosa, ya que el rgimen de facto se bas
en la fuerza, pero tempranamente se dot de su propia legitimidad.
2) Nuevo rgimen poltico autoritario: corresponde en la categora de Schmidt a
un rgimen autoritario y no totalitario, ya que no lleg a tener un partido nico y
se dot tempranamente de una legalidad cuyos hitos fundamentales son
principalmente los siguientes:
a) Decretos leyes fundamentales:
- Decreto ley n 1: con fecha 18 de septiembre de 1973 se constituye la junta
nacional de gobierno que asume el control y mando de la nacin.
- Decreto ley n 128: en 1973 se dispone que la junta de gobierno asume los
poderes constituyente, legislativo y ejecutivo, ejercindose los dos primeros
mediante decretos leyes y el tercero a travs de decretos y resoluciones.

- Decreto ley n 527: en 1974 se aprueba el estatuto de la junta, quedando

radicado en ella los poderes constituyente y legislativo y en su presidente el
ejecutivo.
- Decreto ley n 778: en 1977 se produce una suerte de blanqueo constitucional.
- Decreto ley n 991: regula la tramitacin de los decretos leyes.
b) Actas constitucionales: la junta de gobierno dict cuatro actas constitucionales
que corresponden a decretos leyes fundamentales y que preceden a la
Constitucin de 1980.
i) Acta n 1 de 1976: crea el consejo de Estado, organismo
asesor del
presidente de la junta en asuntos de gobierno y administracin civil. El artculo 4
de esta acta establece que el presidente podr solicitar consejos al consejo en
asuntos de decretos leyes y de proyectos de reforma constitucional.
ii) Acta n 2 de 1976: lleva por ttulo "bases esenciales de la institucionalidad
chilena".
iii) Acta n 3 de 1976: trata sobre "derechos y deberes constitucionales" y
establece el recurso de proteccin.
iv) Acta n 4 de 1976: establece los regmenes de emergencia y en sus artculos
13 y 14 fija los recursos de proteccin a las personas.
c) Gnesis de la Constitucin de 1980: esta carta fundamental se caracteriza por
ser otorgada y autoritaria y por lo tanto carente de toda legitimidad democrtica.
En su gnesis intervienen tres rganos, siendo el primero la comisin de estudios
de la nueva Constitucin o comisin Ortzar, que se encarg de elaborar el primer
anteproyecto y estuvo presidida por Enrique Ortzar, contando con la gravitante
participacin de Jaime Guzmn. El segundo anteproyecto fue preparado por el
consejo de Estado, encabezado por Jorge Alessandri, y result ms tradicional que
el de Ortzar, aunque ambos recurrieron a un mtodo similar al emplear
subcomisiones de trabajo y consultar a expertos. Finalmente, con estos dos
anteproyectos el proyecto cae en manos de los miembros de la junta, formada por
auditores de cada una de las ramas de la defensa nacional y por los secretarios de
las carteras de Interior y de Justicia de la poca.
El proyecto fue sometido a plebiscito el 11 de marzo de 1980 y fue ratificada,
aunque se trat de una va plebiscitaria no competitiva. Tras su ratificacin la
Constitucin fue promulgada por el presidente de la junta el da 9 de octubre del
mismo ao y cobr vigencia parcial el 11 de marzo de 1981.
d) Reformas a la Constitucin de 1980: con posterioridad al plebiscito de
continuidad de 1988 el presidente de la junta negoci con la oposicin un paquete

de reformas que se despacharon mediante un decreto tcnico y fueron en total 54,

las que se sometieron a ratificacin plebiscitaria semicompetitiva.
Con posterioridad se han formulado ms reformas a la Constitucin, siendo las
ms importantes las siguientes:
a) Reforma sobre gobierno y administracin interior del Estado de 1991.
b) Reforma al poder judicial y creacin del ministerio pblico de 1997.
Derecho constitucional positivo:
El trmino derecho constitucional positivo proviene de los primeros planes de
estudio de la asignatura en Francia, Espaa y Chile. Usualmente la doctrina separa
esta materia en dos grandes partes con fines metodolgicos y pedaggicos,
siguiendo la distincin hecha en el siglo XIX por Caldern y universalizada por
Adolfo Posada a fines del mismo siglo.
Las dos mitades del derecho constitucional positivo son la parte dogmtica y la
parte orgnica. Esta distincin es extraordinariamente til metodolgica y
pedaggicamente, pero las conexiones de ambos segmentos en el derecho
constitucional como sistema resultan dbiles.
La parte dogmtica de la Constitucin y del derecho constitucional es el conjunto
de normas iusfundamentales y no iusfundamentales que se refieren a valores
superiores del ordenamiento jurdico, principios constitucionales, derechos,
deberes y garantas. La parte orgnica, en cambio, corresponde a la suma de
normas iusfundamentales y no iusfundamentales referidas a la organizacin y
funcionamiento bsicos del Estado y por lo tanto a los poderes pblicos. De esta
forma, la fraccin dogmtica conforma el estatuto de derechos individuales,
mientras que la seccin orgnica dice relacin con el estatuto del poder, que
contempla al Estado en relacin con los individuos.
Lwenstein sostena en su obra Teora de la Constitucin que es propia de las
cartas fundamentales tener un telos ideolgico, mientras que la doctrina actual
habla de telos o techo ideolgico, es decir, del precipitado de ideologas que el
constituyente recoge en el momento fundacional del Estado en la Constitucin
vigente y sus reformas. En el Estado democrtico contemporneo que tiene como
atributo la Constitucin, el techo ideolgico de sta recoge al menos dos corrientes
o tradiciones culturales, jurdicas o ideolgicas: el constitucionalismo liberal y el
constitucionalismo social.
El constitucionalismo liberal o clsico est recogido en todas las culturas jurdicas
de las revoluciones burguesas Las primeras declaraciones de derechos se hacen
eco de esta tradicin inaugurada en el siglo XVIII y lo propio ocurre con las
Constituciones histricas chilenas, en particular con la de 1828 o liberal.
El constitucionalismo social, en cambio, surge a fines de la revolucin industrial
ligado a socialismos de distinta estirpe, principalmente no marxistas, y que en
Constituciones de la primera postguerra decantan en una nueva visin del Estado
y de los derechos.

Paralelo entre los constitucionalismos liberal y social:

1)
a) El constitucionalismo liberal propugna el Estado liberal de derecho.
b) El constitucionalismo social propugna el Estado social de derecho.
2)
a) El constitucionalismo liberal concibe al Estado como un polica o gendarme que
impone el orden pblico sin atender a problemas sociales o polticos.
b) El constitucionalismo social propone un Estado intervencionista o benefactor, un
Estado providencia ocupado de atender mediante servicios y bienes pblicos las
necesidades colectivas, tales como educacin salud, vivienda y trabajo.
3)
a) El constitucionalismo liberal reconoce la existencia de derechos fundamentales,
especialmente de tipo civil o individual.
b) El constitucionalismo social reconoce derechos econmicos, sociales y culturales
y, por ende, derechos colectivos. Los derechos polticos fueron la primera
demanda histrica del constitucionalismo social.
4)
a) El constitucionalismo
representativa.

liberal

concibe

la

democracia

como

poltica

b) El constitucionalismo social concibe la democracia como participativa.

5)
a) El constitucionalismo liberal est sentado sobre la divisin entre Estado y
sociedad civil, por lo que el Estado corresponde a un sistema de potestades y la
sociedad civil a un sistema de necesidades y por lo tanto de derechos de sus
miembros.
b) El constitucionalismo social propugna que Estado y sociedad civil son sistemas
interconectados en que lo pblico y lo privado no tienen contornos definidos.
Lo dicho anteriormente significa que tanto el constitucionalismo liberal como el
constitucionalismo social son ideologas en el sentido fuerte del trmino.
El Estado es una forma de dominacin poltica propia de la modernidad y del
capitalismo y toda forma de dominacin preestatal o estatal tiene ideologas
legitimistas o crticas de tal hegemona. Durante la modernidad han existido dos
grandes ideologas para el Estado democrtico, que son el liberalismo y el
socialismo, que cristalizan en las dos tradiciones o corrientes jurdicas vistas.

El Estado y las ideologas legitimistas y crticas han dado lugar a ciertas

definiciones y principios bsicos respecto del Estado y los individuos que se
recogen en la Constitucin. Por ejemplo, el texto fundamental chileno incluye en
su parte dogmtica un conjunto de definiciones y principios que guardan armona
con su techo ideolgico y que son los siguientes:

1) Reconocimiento de la persona humana como sujeto de derechos, deberes y

garantas.
2) Reconocimiento de tres valores bsicos: dignidad humana, libertad e igualdad.
3) Definicin de la forma poltica de Estado como Estado democrtico o repblica
democrtica.
4) Definicin de la forma de gobierno como rgimen presidencialista.
5) Definicin de la forma jurdico poltica de Estado como Estado de derecho.
6) Definicin de la forma jurdica de Estado como Estado unitario.
7) Una concepcin pluralista de la sociedad civil que conlleva el reconocimiento de
grupos o cuerpos intermedios.
8) Una concepcin personalista del Estado.
Conceptos bsicos:
1) Valores superiores y principios constitucionales:
a) Valores superiores: tienen una hegemona no metajurdica y son preeminentes
en la medida que tienen reconocimiento constitucional, por lo que su supremaca
arranca de su iusfundamentalismo. Los valores son ideas de fuerza que se erigen
en directrices de orientacin y/o crtica en el ordenamiento jurdico. La
Constitucin reconoce tres valores superiores relativos al individuo: dignidad
humana, libertad e igualdad y tambin admite en relacin a la sociedad civil el
valor pluralismo. Respecto del Estado la carta suprema recepciona una concepcin
vicarial del poder.
b)
Principios constitucionales: son una concrecin de valores que gozan
de una mayor entidad iusfundamental y por tanto informan un conjunto de
definiciones acerca del Estado y sus relaciones y de instituciones constitucionales.
a) Valor

: libertad.

Principio: libertad negativa y positiva. La libertad negativa se

constitucionalismo liberal y la libertad positiva en el social.

inscribe en el

b) Valor
: igualdad.
Principio: igualdad formal o material. La igualdad formal se inscribe en el
constitucionalismo liberal y la igualdad material en el social.
Entre valores y principios existe una diferencia de concrecin normativa.
2) Derechos fundamentales:
Los derechos fundamentales corresponden a derechos subjetivos pblicos con
reconocimiento constitucional. Los derechos subjetivos pblicos son una especie
de derechos subjetivos.
La doctrina de los derechos subjetivos pblicos tiene su primera sistematizacin
en la obra de George Jellinek. El derecho subjetivo pblico es una tcnica en el
contexto de Estado liberal que fija la relacin del individuo con el Estado. Jellinek
designa esta relacin mediante una posicin o status. Para que exista un derecho
subjetivo pblico es necesario que uno de los sujetos en participacin sea el
Estado, pues de lo contrario se tratara de un derecho privado.
Las categoras de derechos subjetivos pblicos son las siguientes:
a) Status subiectionis: implica que el individuo es sbdito del Estado, con el cual
mantiene relaciones de poder generalmente. El cumplimiento de deber es fruto de
esta relacin.
b) Status libertatis: en virtud de esta relacin el individuo goza de una libertad
civil, por lo que el Estado no ha de tener injerencia en esta libertad sino para
salvaguardar el orden pblico, la seguridad y la defensa. De acuerdo al status
libertatis el individuo es titular de derechos civiles como las libertades e
igualdades, siendo los ms significativos el derecho de propiedad y el de igualdad
penal.
c) Status civitatis: en razn de esta relacin el individuo es un ciudadano del
Estado y posee por ende derechos polticos y cvicos, pudiendo obtener tutela
judicial de parte del Estado a sus derechos.
d) Status activae civitatis: determina que el individuo en cuanto ciudadano del
Estado participa en la formacin de la libertad jurdica de ste, sea a travs de
rganos de la representacin poltica, como el parlamento, o bien directamente. El
ms importante derecho en este respecto es el de sufragio.
Las viejas escuelas de raz romanista llegaron a definir el derecho subjetivo
pblico a travs de la doctrina del inters y de la voluntad. Jellinek, en tanto, toma
una posicin eclctica y seala que el derecho subjetivo pblico es voluntad e
inters protegidos por el ordenamiento jurdico y que confiere un haz de facultad o

poder al individuo. Este haz se designa por facultas agendi, facultas omitendi y
facultas exigendi o facultad para hacer, para no hacer y para dar.
Los derechos fundamentales como concepto se encuentran ligados a los derechos
humanos, que corresponden al gnero.
3) Garantas constitucionales:
Las garantas constitucionales son los instrumentos de proteccin de la
supremaca e integridad de la Constitucin como sistema normativo. Un
componente de la Constitucin corresponde a los derechos fundamentales y por
ello es usual establecer una relacin entre derechos y garantas. Efectivamente, en
un Estado de derecho la Constitucin establece un elenco de garantas para la
proteccin de los derechos fundamentales.
La doctrina, siguiendo a Jellinek, clasifica las garantas en tres tipos: sociales,
polticas y jurdicas. Dentro de estas ltimas se incluyen las garantas
constitucionales, que se subdividen en garantas institucionales, normativas y
procesales.
4) Deberes constitucionales:
Los deberes constitucionales son las posiciones de obligacin o sujecin que los
individuos tienen en virtud de la Constitucin. Por de pronto esto significa que
desde la alteridad de los derechos fundamentales cada derecho se proyecta como
deber.
Tambin la Constitucin impone deberes y cargas, como podemos notar en el
artculo 22 de nuestro texto fundamental, que si bien recoge un catlogo de
deberes, ste es bastante pobre. La Declaracin internacional de derechos
humanos y los distintos pactos permiten reconstruir los deberes a partir de un
principio de solidaridad, exigencia bsica de la vida comunitaria para el desarrollo
de la personalidad.

Conclusin:
Los valores superiores, principios, derechos, garantas y deberes son precipitados
del techo ideolgico de la Constitucin y componentes de la parte dogmtica de
sta y del derecho constitucional.
En esta parte dogmtica podemos hallar lo que Giusseppe de Vergottini denomina
"sobre la organizacin y las facultades de los poderes pblicos y sobre los
derechos y deberes de los ciudadanos". Para Vergottini estas decisiones esenciales
estn conectadas a un juicio de valor condicionado por perfiles histricos y
polticos que hacen difcil su enunciacin en trminos absolutos. Tales decisiones
esenciales se encuentran ligadas al mencionado techo ideolgico.

Por otra parte, Bovio sostiene que es propio del constitucionalismo

contemporneo el garantismo o reconocimiento de derechos y garantas como un
componente esencial de la Constitucin material y formal. El garantismo est
ligado a un viejo ideal acerca de las formas polticas, el de gobierno limitado o
moderado, a cual el viejo principio dogma de la separacin de poderes subyace
como realidad poltica.
La Constitucin de un Estado democrtico es abierta en la medida que la carta
fundamental contempornea recepciona las dos tradiciones ideolgicas o
corrientes de la modernidad. Ello importa que en definitiva la Constitucin se
encuentra abierta al menos a dos lecturas, una en clave liberal y otra en clave
social. La razn ltima de esta Constitucin abierta est en las exigencias de una
sociedad pluralista en la que las libertades son el substrato de la relacin del
individuo con el Estado.
Es en la utilizacin de las reglas constitucionales donde se refleja ms claramente
la Constitucin abierta, y que anclada sta en la frmula poltica imperante, tal
frmula poltica no resulta ser sino el fruto de la totalidad de las decisiones
esenciales que la Constitucin recoge y en ellas convergen las dos tradiciones o
corrientes reseadas.
Bases de la institucionalidad,
Captulo I de la Constitucin de 1980:
El primer captulo de la Constitucin de 1980 lleva por ttulo Bases de la
institucionalidad y tiene su antecedente directo en el acta constitucional n 2 de
1976, intitulada Bases esenciales de la institucionalidad. En las Constituciones
histricas existen captulos con un contenido anlogo al del captulo I de la actual
bajo ttulos diversos, siendo el ms usual Derecho pblico chileno. (Las bases de la
institucionalidad sirven como reglas de orientacin bsicas para interpretar el
texto constitucin.)
El captulo de Bases de la institucionalidad recoge un fragmento de la parte
dogmtica de la Constituciones, especficamente en lo referente a valores
superiores y principios constitucionales, es decir, las grandes decisiones que el
constituyente hace acerca de Estado, sus individuos, la sociedad civil y sus
grupos:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)

Persona y Estado (artculo 1)

Fines del Estado (artculo 1)
Forma jurdica de Estado (artculo 3)
Forma poltica de Estado (artculo 4)
Soberana, derechos humanos y Estado de derecho (artculo 5)
Principios rectores del Estado de derecho y Estado social (artculos 6 y 7)
Interpretacin constitucional (artculos 6 y 7)

Persona y Estado: (ART. 1)

Art. 1. Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos.

La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se
organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para
cumplir sus propios fines especficos.
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien
comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan
a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor
realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y
garantas que esta Constitucin establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la
poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la
integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de
las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
El constituyente de 1980 adopta dos decisiones esenciales al respecto:
a) Reconoce como valores superiores la dignidad humana, la libertad y la igualdad.
b) Admite una concepcin personalista del Estado, ligada a un pluralismo social.
El artculo 1 de la Constitucin reconoce en las personas tres valores superiores
que son la fuente de principios y derechos. Cada uno de estos valores superiores
tiene una genealoga de alcance especfico que les da polivalencia o
plurisignificacin.
El valor superior dignidad tiene dos tradiciones histricas: la escuela histrica
precristiana o estoica y el cristianismo. Luego, el fundamento antropolgico o
metafsico de la dignidad estriba en la alteridad y cosmopolitismo del individuo o
en la afirmacin de que se trata de una criatura divina y forma parte de la
creacin.
El valor superior libertad tiene su significacin moderna ms importante en la
autodeterminacin como proyeccin del libre albedro, lo que implica una
autodeterminacin moral, intelectual y fsica o material.
Por ltimo, el valor superior igualdad importa la equiparidad de trato que los
individuos tienen ante el ordenamiento jurdico y que en trminos primarios es un
fruto de la libertad.
El artculo 1 de la Constitucin consagra tambin dos decisiones constitucionales
acerca de principios. Una es la concepcin personalista del Estado y otra es el
principio de pluralismo social. El pluralismo social significa que la sociedad civil
est compuesta de individuos y de grupos, pudiendo ser los grupos o cuerpos
intermedios naturales, como la familia, y artificiales, como las asociaciones. Estos
cuerpos intermedios tienen en la Constitucin reconocida su autonoma y sus fines
especficos. Los grupos o cuerpos intermedios de la sociedad civil son formaciones
sociales de intereses de los individuos, como ocurre en los casos del sindicato, la
asociacin gremial y el partido poltico.

Este reconocimiento de cuerpos intermedios es una exigencia del principio de

pluralismo social y trasunta el respeto por el principio de libertad negativa y
positiva y tambin de una limitacin por el poder del Estado, ya que tales grupos
poseen autonoma, fruto del reconocimiento a estas formaciones sociales, de su
derecho de asociacin, libertad de asociacin y de un poder de autonormacin
interna corporis. Tal autonoma se desenvuelve en el mbito especfico de fines
que el cuerpo intermedio posee.
El constituyente se ocupa especialmente de establecer una separacin de cuerpos
intermedios gremiales y polticos, por lo que el derecho de asociacin general
contiene un derecho de asociacin poltica en general. El artculo 23 de la
Constitucin, por ejemplo, establece un rgimen de prohibiciones.
La Constitucin se encarga de delimitar la entidad y autonoma de los cuerpos
intermedios gremiales y polticos, para lo cual establece las prohibiciones del
artculo 23, las cuales tienen desarrollo en el Cdigo del Trabajo y en la ley
orgnica de partidos polticos. Conforme a estas normas, ningn dirigente gremial
o sindical puede ser dirigente regional de un partido poltico.
La legislacin suprema, en su artculo 1 inciso 2, junto con reconocer y amparar
los grupos intermedios, garantiza su adecuada autonoma, transformndose dicho
concepto en el eje de su estado constitucional.
La relacin persona - Estado responde a una concepcin personalista del poder y
ello importa reconocer un principio de pluralismo social en virtud del cual la
Constitucin reconoce y garantiza cuerpos y grupos intermedios de la sociedad
civil. Adems la carta magna reconoce a la familia como un grupo intermedio
menor y natural, comprendiendo la familia nuclear, que tiene su origen en el
matrimonio o en la relacin de pareja por la fuerza de la costumbre. Respecto de
relaciones no heterosexuales mantiene una posicin escptica de la posibilidad de
hablar de familia.
En cuanto a los grupos intermedios, stos pueden ser gremiales, sindicales o
polticos y cada uno de ellos tiene garanta en los derechos de asociacin del
artculo 15 de la Constitucin, los derechos de sindicacin del artculo 19 n 19 y
los derechos de asociacin poltica del artculo 19 n 15.
Fines del Estado: (ART. 1)
La concepcin personalista del Estado importa dos principios bsicos. El principio
de poder vicarial establece que la persona humana, incluyendo sus potencias y sus
carencias, constituye el centro final de la actividad del Estado. En el Estado
moderno los detentadores del poder lo titularizan y ejercen en virtud de la
confianza que los destinatarios del poder depositan en ellos, confianza que arranca
de la finalidad con que se titulariza y ejerce dicho poder. Tal finalidad es la
cobertura y satisfaccin de necesidades pblicas para favorecer el bienestar
general. En un Estado democrtico esta confianza propia del poder vicarial tiene
su legitimidad en el principio dogma de la representacin poltica.
El ms importante autor en el derecho pblico respecto a este tema es Len
Duguit, en cuya doctrina del servicio pblico el poder poltico importa una

responsabilidad social de parte de quienes lo ejercen. El fin ms importante del

poder, de esta forma, es el servicio pblico.
La concepcin personalista del Estado considera a ste como un sistema de
potestades orientadas a un conjunto de fines o deberes cuyo centro es la persona
humana. De este conjunto de fines o deberes el bien comn es el fin troncal. El
artculo 1 inciso 4 de la Constitucin enuncia un concepto de bien comn tomado
de la doctrina social eclesistica, concepto cualitativo y no cuantitativo: "el bien
comn es el conjunto de condiciones sociales que permiten a todos y a cada uno
de los integrantes de la comunidad su mayor realizacin espiritual y material
posible".
La definicin anterior es cualitativa y no cuantitativa por cuanto conecta este fin
troncal estatal con el principio de igualdad material, en virtud del cual el Estado
debe dar cobertura a necesidades pblicas mediante bienes y servicios pblicos
que sean la base de un mnimo de igualdad.
El fin del Estado es tambin un deber de ste, ya que precisamente el principio de
poder vicarial importa establecer deberes a los detentadores del poder. El artculo
1 inciso final de la carta fundamental establece un catlogo de deberes anexos al
deber troncal:
a) Resguardo de la seguridad nacional: es un deber ineludible del Estado, para lo
cual cuenta con las Fuerzas Amadas dependientes del ministerio de Defensa. El
artculo 90 inciso 2 de la Constitucin le asigna este deber en especfico a las
Fuerzas Armadas como cuerpo burocrtico del Estado.
b) Proteccin de la poblacin: este deber guarda relacin con una funcin estatal
de administracin denominada poder de polica, la cual se extiende a la
conservacin del orden pblico en las ms diversas actividades de la sociedad.
c) Propensin al fortalecimiento de la familia: este deber guarda armona con la
proteccin y reconocimiento de la familia como ncleo de la sociedad. Este
concepto de familia es sociolgico y cultural y admite al menos la familia
matrimonial y la pareja.
d) Promocin de la integracin social: la integracin social se da en el marco de la
composicin de conflictos en una sociedad y por lo tanto el acceso de las personas
a todos los bienes pblicos que el Estado otorga. Desde este punto de vista la
integracin social es instrumental a la paz social.
e) Aseguramiento de la igualdad material: este ltimo deber estatal cierra el
elenco de fines impuestos al Estado que permiten concebir al Estado de derecho
como un Estado social obligatorio. El principio de subsidiariedad, que tiene una
dimensin pasiva o negativa y otra activa o positiva, define el mbito de lo pblico
y de lo privado, aunque esta definicin no est preestablecida en modo alguno,
sino que es dinmica, dada la ambivalencia de este principio.

En lo pblico y en lo privado cuando estos extremos conciernen a bienes y

servicios existen dos polos, poltica y mercado. La gran cuestin al respecto se
refiere a si el mercado o el Estado es quien ha de entregar cobertura a las
necesidades pblicas. En la salud y la educacin, por ejemplo, confluyen el Estado
y el mercado. La respuesta a esta interrogante es doble, por lo que la
subsidiariedad en clave negativa es el mercado y en su dimensin positiva
corresponde al Estado. Esta ambivalencia se halla en el corazn mismo de la
Constitucin y los detentadores del poder son quienes han de decidir cul corriente
acoger.
Forma jurdica de Estado y Estado unitario: (ART. 3)
Art. 3. El Estado de Chile es unitario, su territorio se divide en regiones. Su
administracin ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada
en su caso, en conformidad con la ley.
La teora del Estado identifica un conjunto de elementos o condiciones de
existencia de ste, los que se clasifican en esenciales y en modales. Elementos
esenciales son el territorio, la poblacin, el poder y el derecho y son tales porque
determinan la existencia misma del Estado. Son elementos modales, en tanto, la
soberana y el imperio de la ley, ya que permiten caracterizar al Estado de derecho
y al Estado democrtico.
Los elementos del Estado, sean esenciales o modales, son parte de la estructura
estatal y hacen de ella una organizacin de poder nica en el territorio. Kelsen
sostena que en tales elementos o condiciones existen esferas o mbitos de validez
del orden jurdico estatal.
La configuracin de estos elementos nos permite hablar de las formas de Estado,
concepto que designa los modos de relacin estructural de los componentes de la
organizacin poltica, sea que sta asuma cotas crecientes de complejidad. Una
especie de forma de Estado es el concepto de forma de gobierno, que mira slo a
la organizacin del poder, en particular la relacin gobierno - parlamento.
En toda forma de gobierno existe un aspecto estructural, dado por el nmero de
magistraturas, y un aspecto funcional, referido a la actividad que stas
desarrollan. De esta manera, la forma de gobierno nos permite determinar
quines poseen el poder en la organizacin y qu funciones desempean.
En esta perspectiva, el Estado asume diversas formas:
a) Forma poltica de Estado: est determinada por la relacin entre el elemento
esencial poder y el elemento modal soberana. La teora identifica dos formas
polticas de Estado, que son Estado democrtico y autocrtico, pudiendo ser este
ltimo a su vez un rgimen totalitario o uno autoritario.
b) Forma jurdica de Estado: est dada por la relacin entre los elementos
esenciales territorio, poblacin y poder. Hauriou clasific las formas jurdicas de
Estado en Estado unitario y compuesto.

c) Forma jurdico poltica de Estado: es fruto de la relacin entre los elementos

esenciales poder y derecho y el elemento modal imperio de la ley. Las formas
jurdico polticas de Estado se dividen en Estado de derecho y Estado de fuerza.
d) Forma de gobierno: es una especie dentro de la forma poltica de Estado y
atae a la organizacin y funcionamiento del gobierno y el parlamento. Existen
dos grandes formas de gobierno, identificables en regmenes democrticos y
regmenes autocrticos. Segn la vieja clasificacin de Duverger, fundada en el
principio de la separacin de poderes, podemos distinguir los siguientes tipos de
rgimen democrtico:
i) Rgimen presidencial: separacin de poderes.
ii)
Rgimen parlamentario: colaboracin o separacin flexible de poderes.
iii)
Rgimen directorial: confusin de poderes.
iv)
Rgimen semipresidencial: separacin rgida - flexible de poderes.
v) Rgimen presidencialista: separacin de poderes con hegemona del poder
ejecutivo.
El artculo 3 de la Constitucin, en concordancia con el artculo 99, alude a la
forma jurdica del Estado chileno y al respecto establece tres reglas distintas:
a) Estado unitario.
b) Divisin poltico administrativa del territorio en regiones, provincias y comunas.
c) Administracin del Estado fundada en principios de descentralizacin,
desconcentracin, delegacin, coordinacin, eficacia, eficiencia, probidad y
jerarqua, entre otros.
Estado unitario:
Marcel Proudhon, en una conceptualizacin clsica, define al Estado unitario como
la forma de Estado que en la perspectiva territorial posee un centro nico de
impulsin poltica. Esta definicin ha sido varias veces copiada y mal copiada por
la doctrina y para evitar equivocaciones cabe sealar que la forma de Estado
unitario no debe ser confundida con el desarrollo de nuevos conceptos que
admiten descentralizacin en la administracin del Estado y capitalidad.
El Estado unitario no debe ser confundido con un Estado centralizado en que los
poderes pblicos tienen un centro geogrfico, sino que, por el contrario, la
unitariedad estatal est dada por la unidad de poder poltico en el territorio, es
decir, por una organizacin de poder y por un ordenamiento jurdico simple en
dicho territorio.
La administracin del Estado es una parte muy significativa de ste y puede ser
entendida en una clave funcional y en una clave orgnica. En el primer caso la

administracin corresponde a una funcin del poder poltico estatal,

especficamente el ejecutivo, que atiende al orden pblico y las necesidades
pblicas. La administracin en su dimensin orgnica, en tanto, est conformada
por un conjunto de rganos y mecanismos con o sin personificacin que titularizan
o tienen atribuida la funcin administrativa del poder poltico estatal.
Cuando el artculo 3 de nuestra Constitucin hace referencia a la administracin
poltica del Estado comprende el concepto en sus dos dimensiones y en todas sus
partes, activa, consultiva y de control. Nuestra carta fundamental, al establecer
principios de desconcentracin y de descentralizacin en el fondo fija las
directrices conforme a las cuales la administracin se organiza y funciona en el
territorio. Ello nos permite hacer un distingo bsico entre administracin central y
administracin descentralizada, tambin conocidas como centro y periferia.
La descentralizacin y la desconcentracin pueden ser polticas o administrativas,
en tanto que los principios de delegacin, coordinacin y jerarqua, junto con los
que ataen a la funcin pblica, como publicidad, transparencia, probidad, eficacia
y eficiencia, constituyen un todo en el estudio de la administracin perifrica.
Este estudio conecta con el captulo XIII de nuestra actual Constitucin, que lleva
por epgrafe Gobierno y administracin interior del Estado. Desde esta perspectiva,
el texto supremo chileno hace un distingo entre gobierno y administracin,
distincin funcional y orgnica y que guarda estrecha relacin con el captulo IV,
intitulado Gobierno y Presidente de la Repblica. Esto significa que la funcin
gubernativa del poder poltico estatal en el Estado unitario, al igual que las dems
funciones del poder, conserva su unidad y que slo la administracin es sometida a
principios que permiten hablar de regionalizacin.
La administracin perifrica conlleva el reconocimiento de rganos, organismos y
entes pblicos que titularizan o tienen atribuida la funcin administrativa y que, en
algunos casos, tratndose de descentralizacin, corresponden a entes
personificados funcional o territorialmente y de competencia delimitada. En
nuestro proceso de regionalizacin existe un cierto equilibrio entre
desconcentracin y descentralizacin a la hora de establecer el diseo de la
administracin perifrica en el captulo XIII. La delegacin y coordinacin en
cuanto principios son dbiles en este proceso en la figura jurdica e institucional
que el captulo XIII recoge con expreso referimiento a la ley.
La regionalizacin en nuestro pas se inici en 1974 con los decretos leyes 573 y
575 en el contexto de un rgimen autoritario, por lo que dicho diseo institucional
cuaj sobre la base de un principio de desconcentracin administrativa. La reforma
constitucional de 1991 significa el primer gran salto adelante en materia de
administracin perifrica, ya que desplaz las reminiscencias corporativas,
consagr dispositivos de desconcentracin poltica y reintrodujo el principio de
descentralizacin administrativa, funcional y territorial. Como ejemplos podemos
citar los gobiernos regionales y la autonoma constitucional de que gozan las
municipales, ambas innovaciones contenidas en la reforma.
Por otro lado, la reforma de 1991 instaur una directriz obligatoria en relacin a la
administracin del Estado, que debi tener como principios ejes la
descentralizacin y la desconcentracin administrativa. Por ltimo, la

regionalizacin tambin importa una divisin poltico administrativa del territorio,

ligada a las fuerzas de gobierno y administracin. Regiones y provincias se
convierten en unidades territoriales para el gobierno y la administracin con el
establecimiento de los cargos de intendentes, gobernadores regionales,
gobernadores y gobernaciones. Las comunas, en tanto, pasan a ser unidades
territoriales para la funcin administrativa mediante el municipio.
Forma poltica de Estado: (ART. 4)
Art. 4. Chile es una repblica democrtica.
La forma poltica de Estado est dada por la concurrencia de los elementos
esenciales poder y el elemento modal soberana. Al respecto el artculo 4 de la
Constitucin de 1980 seala que Chile es una repblica democrtica, lo que
significa que el Estado chileno posee una organizacin cuya fuente de legitimidad
es la soberana popular.
Las Constituciones histricas chilenas hablan de repblica democrtica
representativa, gobierno representativo y gobierno popular para designar la forma
poltica de Estado. La Constitucin de 1980, comparada con la de 1925, suprime la
referencia al adjetivo representativa, lo que hace necesario dilucidar por qu la
omisin de la representacin poltica en la definicin de la repblica. Sobre esta
materia existen dos respuestas posibles:
a) La primera respuesta se formula sobre la base de la evolucin de la dignidad
histrica del constituyente y nos lleva a sostener que la ideologa autoritaria y
corporativista del rgimen militar repugna de la democracia representativa y la
democracia de partidos.
b) En tanto, la segunda respuesta, anclada en una hermenutica formalista o
sistmica, nos permite afirmar que con la supresin de la representacin poltica el
constituyente refuerza un concepto mixto de democracia en la que concurren en
definitiva democracia directa o participativa y democracia indirecta o
representativa. Tanto es as que el artculo 5 en su inciso 1 establece que la
soberana se ejerce por el pueblo a travs de elecciones peridicas y plebiscitos.
El anlisis del artculo 4 de la Constitucin de 1980 supone escarbar en los
conceptos de repblica y de democracia. Esta cuestin es objeto de estudio de la
filosofa poltica y de la ciencia poltica, aunque la abordaremos sintticamente a
continuacin:
Repblica:
El sentido moderno del concepto de repblica se remonta a Maquiavelo, quien
distingui entre repblicas y principados. En sus discursos se refiere a las
repblicas clasificando a stas en democrticas, aristocrticas y mixtas. Las

repblicas aristocrticas se caracterizan por la concentracin del poder en un

grupo de notables, como ocurri en la Italia medieval, en tanto que en el caso de
las democrticas cualquier ciudadano opta a una magistratura, como en los casos
de la repblica romana y de las polis griegas.
Son comunes a las tres modalidades de repblica las siguientes tres notas
caractersticas:
a) Magistraturas selectivas.
b) Temporalidad en el ejercicio del poder.
c) Responsabilidad en el ejercicio del poder.
Democracia:
La democracia tiene en la teora poltica y en la ciencia poltica dos perspectivas
de estudio, siendo la base de ellas entender la democracia como un principio de
legitimidad del poder. Por otra parte, los autores coinciden en diferenciar la
democracia en forma poltica de las condiciones econmico sociales para una
democracia.
El politlogo italiano Giovanni Sartori, siguiendo a un colega estadounidense,
identifica las siguientes condiciones suficientes para una democracia:
a) Desarrollo econmico.
b) Estructuras intermedias (asociaciones, partidos polticos).
c) Liderazgo.
La primera aproximacin al concepto de democracia es valorativa o normativa y
desde esta perspectiva se inscribe la definicin usual de democracia como poder
del pueblo, es decir, como un sistema fundado en valores y principios. Buena parte
de la doctrina ha acogido este concepto y al respecto podemos citar a Abraham
Lincoln, quien se refiri a la democracia como "el gobierno del pueblo, por el
pueblo y para el pueblo".
La segunda visin sobre la democracia es procedimental o mnima y entiende que
se trata de un sistema de procedimientos que permite que las autoridades tengan
su origen en la voluntad popular. En esta teorizacin se incluyen los aportes de
Bovio, Kelsen y Tinbergen, quien define la democracia como un sistema que
permite a las lites polticas competir por el voto popular. Esto implica que la
democracia aparezca casi como un mercado donde los votantes actan como
consumidores.
En un Estado democrtico, la cuestin bsica se refiere a la fuente y legitimidad
del poder. Al respecto en los ltimos dos siglos el principio dogma de la soberana
popular se erige como fuente y medida de legitimidad del poder en el Estado
democrtico.
La idea de soberana, como seala Kelsen, designa una cualidad del poder, del
ordenamiento jurdico estatal, que consiste en el carcter supremo, nico,
indivisible, perpetuo y absoluto que dicho poder tiene en un territorio
determinado. Desde esta perspectiva, el principio dogma de la soberana popular

identifica como depositario de este poder supremo al pueblo o cuerpo electoral, es

decir, a la parte de la poblacin que es titular y est en condiciones de ejercicio de
derechos polticos.
Tambin el principio forma de la soberana popular es la medida de legitimidad del
poder, ya que los detentadores del poder poltico tienen su origen en ella de modo
directo o indirecto. As, la soberana popular como fuente y legitimidad del poder
en el Estado democrtico slo admite legitimidad instrumental y no democrtica
respecto de las estructuras burocrticas estatales.
La forma poltica de Estado como repblica democrtica, si bien une dos
conceptos distintos, como son los de repblica y de democracia, no obstaculiza
que ambos converjan en el Estado democrtico del siglo XX, permitiendo que las
repblicas sean democrticas.
Soberana y derechos humanos: (ART. 5)
El artculo 5 de la Constitucin de 1980 seala lo siguiente: "la soberana reside
esencialmente en la nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del
plebiscito y de elecciones peridicas y tambin por las autoridades que esta
Constitucin establece y ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el
respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana".
La soberana como concepto tiene en la historia una genealoga muy precisa, la
que se ve reflejada en los cinco paradigmas siguientes, cada uno de los cuales
tiene un contexto histrico definido:
a) Soberana del prncipe: es una construccin terica de Bodin en el siglo XVI.
b) Soberana de la nacin: es un concepto elaborado por Sieys durante la
revolucin francesa.
c) Soberana popular: aporte de Rousseau previo a la revolucin francesa.
d) Soberana del Estado: es una idea de la doctrina del derecho pblico alemn del
siglo XIX.
e) Soberana de la Constitucin: es fruto de las teoras de la postguerra, en
especial de Karl Friedrich.
El artculo 5 en su inciso primero hace referencia a dos de los paradigmas
anteriores, que son la soberana nacional y la soberana popular. La soberana
como cualidad del ordenamiento jurdico estatal puede ser interna o externa en
sus dimensiones. La soberana interna se afirma como un poder supremo e
indivisible en un territorio frente a toda otra organizacin de poder y por ello
histricamente se afianz en el siglo XVI con la supresin por parte de las
monarquas absolutas de los vestigios feudales y estamentales.

La soberana externa, en tanto, proyecta el poder supremo territorial hacia el

exterior, por lo que se traduce en independencia de cualquier otro poder supremo
exterior. Durante los siglos XV y XVI las monarquas absolutas consolidan el
Estado nacin en su dimensin externa por la va de sostener guerras contra los
imperios y el papado, con lo que desaparece la utopa de la civitas cristiana
universal del imperio romnico germnico.
El principio dogma de la soberana nacional se encuentra ligado al concepto de
mandato representativo, es decir, que la nacin como entidad jurdico poltica es la
fuente y medida de legitimidad del poder. No obstante lo anterior, la nacin como
entidad jurdico poltica resulta una abstraccin, de suerte que el mandato
representativo permite dotar de legitimidad a las autoridades mediante elecciones
peridicas.
Durante el fervor de la revolucin francesa, el principio dogma de la soberana
nacional signific reivindicar el poder poltico para la burguesa o tercer Estado o
Estado llano. Sieys en sus apasionadas pancartas se preguntaba qu es el tercer
Estado, a lo que responda que era nada pero que deba serlo todo, por lo que esta
brillante ideologa disfraza en cierta medida al recipiente del poder en una fraccin
de la poblacin y no en la masa, ya que entrega el concepto de nacin a la
burguesa.
El principio dogma de la soberana popular, en tanto, est ligado al concepto de
mandato imperativo, en virtud del cual el pueblo es depositario permanente del
poder y puede instruir a sus representantes o revocarles el poder conferido.
Rousseau en su celebrrima obra El contrato social concibe una teorizacin
magistral acerca de la soberana y de la ley, que no obstante contar con defectos
innegables no ha podido ser superada hasta hoy.
Para Rousseau la soberana popular identifica como depositario del poder supremo
del Estado al pueblo, a aquella comunidad de individuos que participa activamente
en los negocios pblicos. Esto significa que la soberana es un poder perpetuo,
absoluto, indelegable, nico, intransmisible, intransferible, irrenunciable e infalible.
Para el pensador ginebrino el Estado, en virtud del contrato social, permite
conservar la libertad civil y poltica de los individuos por la va de asegurar sus
derechos y favorecer que a travs del pueblo stos adopten decisiones polticas
que de acuerdo al principio de igualdad limiten la libertad, ya que cada uno de los
individuos que conforman la soberana popular participa de la voluntad general
expresada en la ley, que es posible derogar si no cumple su funcin.
La Constitucin vigente, en el artculo 5 y su inciso 1, recepciona
contradictoriamente los principios dogmas de soberana nacional y soberana
popular. Se trata, sin embargo, de una contradiccin ms aparente que real, pues
el mismo precepto fundamental sostiene que es el pueblo el representante de la
soberana, la que se ejerce a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y por
las autoridades que la misma Constitucin establece. La democracia est
contenida en la afirmacin anterior y su legitimidad es instrumental a la
legitimidad democrtica de los rganos estatales.
El artculo 5 en su inciso primero tambin dispone, en el prrafo final, que ningn
sector del pueblo o individuo puede atribuirse el ejercicio de la soberana, por lo

que sta no slo es un poder supremo, sino tambin nico e indivisible, siendo el
principio de legitimidad de la Constitucin la soberana popular.
La soberana constituye fuente y adems medida de legitimidad. En cuanto fuente
designa al cuerpo electoral o pueblo como depositario de la totalidad del poder
poltico en el Estado y por ello la manifestacin ms prstina de la soberana
popular es el poder constituyente originario. Por otra parte, la soberana popular
conforma la medida de legitimidad democrtica directa o indirecta de los rganos
del Estado, la que se hace posible a travs de la representacin poltica,
permitiendo la tcnica de las elecciones peridicas la investidura de ciertos
rganos que poseen legitimidad democrtica representativa.
Derechos humanos y soberana:
El inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin seala lo siguiente: "el ejercicio
de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes."
De acuerdo a lo anterior, existen en el inciso 2 del artculo 5 dos reglas:
a) El prrafo primero dispone que el "ejercicio de la soberana (los poderes
constituidos) reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana".
En el Estado democrtico y en el Estado de derecho, los derechos humanos tienen
una funcionalidad legitimista y crtica del poder, que opera originariamente, al
menos en los derechos civiles, como una limitacin efectiva al poder poltico.
Respecto de los derechos esenciales se tropieza con un desliz naturalista; la
Constitucin no menciona en otra parte la expresin naturaleza humana o
derechos esenciales. Sobre el tema la doctrina no se ha puesto de acuerdo,
aunque pueden considerarse derechos civiles, tanto fundamentales como
humanos. Los derechos civiles constituyen junto a la separacin de poderes una
limitacin al Estado liberal.
b) La reforma de 1989 adiciona al inciso segundo del artculo 5 un segundo
prrafo, que afirma que "es deber de los rganos del Estado respetar y promover
los derechos esenciales, garantizados por la Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
i) El prrafo 2 del inciso segundo del artculo 5 consagra una garanta institucional
genrica que le impone a los rganos del Estado deberes de respeto y promocin
de derechos fundamentales y humanos.
ii) Quien debe cumplir con esta garanta institucional es el Estado y sus rganos,
sean estos supremos o no supremos.
iii) La garanta impone dos deberes: un deber negativo de respeto, que
usualmente importa un no hacer que niegue derechos, y un deber positivo de

promocin, que por lo general implica un deber activo o de favorecimiento de los

derechos y de socializacin cultural en torno a stos.
iv) Los derechos que se garantizan son derechos esenciales. El prrafo 2 del inciso
segundo del artculo 5 de la Constitucin vigente se refiere a derechos
fundamentales reconocidos en ella y a derechos humanos reconocidos en tratados
internacionales. Precisamente en este ltimo punto gir el debate doctrinal a
principios de la dcada de 1990 acerca del alcance de la clusula e incluso de una
jerarqua cuasiconstitucional o supraconstitucional de los tratados sobre derechos
humanos. El autor nacional que mejor designa la evolucin de este debate es
Humberto Nogueira. La verdadera discusin sobre los tratados ha de ser, en todo
caso, de qu manera el Estado los respeta.
Principios rectores del Estado de derecho: (ART. 6-7)
El Estado de derecho es una forma jurdico poltica de Estado en la que concurren
los elementos esenciales poder y derecho y el elemento modal imperio de la ley. El
jurista argentino Carlos Fayt lo define, en consecuencia, como "una forma de
Estado modalmente determinada por el imperio de la ley", agregando que "lo
caracterizan la vigencia real o formal de las normas jurdicas y la creencia en la
santidad del ordenamiento jurdico".
El concepto de Estado de derecho es hoy universal en la ciencia del derecho,
aunque tal universalidad, en la perspectiva diacrnica o histrica, pasa por realizar
un distingo, siguiendo a Alessandro Baretta, entre historia externa e historia
interna del concepto.
En la historia interna el concepto surge en la cultura jurdica de lengua alemana y
se remonta a la definicin de status iuris empleada por Inmanuel Kant en la
Metafsica de las costumbres y a la obra del jurista Robert von Mohl en la dcada
de 1830, proviniendo la traduccin del trmino complejo germano rechtstaat.
Durante buena parte del siglo XIX en Alemania y Europa central, el Estado de
derecho constituye una pieza esencial del discurso del liberalismo. El mximo
exponente de esta corriente fue Georg Jellinek hacia fines del siglo XIX e inicios
del siglo XX, para quien el Estado de derecho, bajo un prisma liberal, se funda en
el dogma de la autolimitacin del poder estatal, lo que significa la separacin de
poderes e imperio de la ley y, por otra parte, el reconocimiento de derechos
subjetivos pblicos. Esta concepcin no representa una novedad, pero es la
teorizacin ms compleja al respecto.
En cuanto a la historia externa del concepto, sta dice relacin con las culturas
jurdicas occidentales, en concreto con las de lengua inglesa y francesa. En la
cultura anglosajona no se utiliza el concepto de Estado de derecho sino hasta
pocas muy recientes, usndose en cambio un concepto casi homlogo, el de rule
of law. En Francia, la cultura jurdica estuvo marcada durante todo el siglo XIX por
el trmino casi similar de separacin de poderes hasta antes de la Declaracin de
derechos del hombre y del ciudadanos. Cabe mencionar que conceptos como
Estado de derecho o derechos humanos no son universales y se recicla su forma,
mas su contenido vara con cada nueva utilizacin.

El Estado de derecho como concepto tiene un comn denominador, aunque

respecto del grado de vigencia del derecho sea posible distinguir entre Estado
material de derecho y Estado formal de derecho, y en cuanto a los principios
prevalentes se pueda hablar de Estado liberal de derecho y Estado social de
derecho. Por ejemplo, Venezuela es un Estado formal de derecho, ya que el grado
de vigencia del derecho es escaso, en tanto que Alemania, por el contrario,
corresponde a un Estado material y social de derecho. Nuestro pas adquiere la
forma de un Estado liberal de derecho.
Establecida la posibilidad de hallar matices en el Estado de derecho, el comn
denominador de ste corresponde a un conjunto de principios rectores, que son
los siguientes:
a) Principio de imperio del derecho:
Este principio est consagrado en el artculo 6 de la Constitucin y nace a partir
de un concepto de raz kantiana que afirma que el derecho es una ordenacin ideal
de la conducta humana con miras a la libertad. Luego, el derecho "debe ser" un
ordenamiento jurdico fundado en el valor principio de la libertad, lo que se logra,
segn Kant, debido a que el derecho privado corresponde a un sistema jurdico de
la libertad que reconoce la libertad civil de las personas o libertad contractual,
autonoma de la libertad y disposicin de bienes materiales. El derecho pblico, en
tanto, es un ordenamiento jurdico de la libertad en la medida que la autoridad,
formada por los poderes pblicos, tienen su fuente en el derecho.
Al respecto cabe recordar las llamadas reglas de oro de Jorge Huneeus,
contenidas en su obra La Constitucin ante el congreso, que se basan en la
dicotoma permisin - prohibicin y constituyen una concepcin pedaggica nacida
de una visin simplista de la teora kantiana.
El artculo 6 de la carta fundamental vigente en nuestro pas afirma lo siguiente:
"Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas
dictadas conforme a ella.
"Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
"La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley."
b) Principio de legalidad o de imperio de la ley:
Este principio est reseado en el artculo 7 de la Constitucin y corresponde a la
clave conceptual histrica del Estado de derecho. Su significado es doble, ya que,
por una parte, se relaciona con la primaca de la ley como fuente del derecho,
mientras que, por otra, hace mencin a la reserva de ley o a ciertas materias
especificadas en la carta poltica mxima que quedan al amparo exclusivo de la
normacin legal. La ley, de esta forma, manifiesta su condicin de primera fuente
del derecho por su primaca, que proviene de su naturaleza, al constituir un acto
estatal fruto del parlamento como rgano de representacin poltica en un Estado
democrtico.

El concepto de Estado de derecho es fuertemente ideolgico y la ley no ha de

entenderse como un simple nomen iuris, sino como un acto estatal preciso, por lo
que un decreto ley no es ley. Se emplea esta definicin tanto en el Estado de
derecho como en el Estado democrtico y aun en el Estado formal de derecho,
reservando el concepto de ley slo a la ley que emana del parlamento. La ley, cabe
sealar, puede ser entendida en trminos de concepto material y formal. Con
independencia de estas dos acepciones histrico conceptuales, la expresin
principio de legalidad contina afincada en la ley como acto y decisin del
parlamento.
El artculo 7 de la Constitucin se refiere al principio de legalidad, en especial a su
primer significado como primaca de la ley, conforme al cual concierne al rgano la
competencia y el procedimiento. En virtud de este postulado, la fuente genrica de
los rganos estatales, sean stos supremos o no supremos, es la ley, as como la
de la competencia o fragmento de potestad atribuida a un rgano. Adems, de
acuerdo a este principio, el procedimiento o iter formalizado en que un rgano
desplaza su competencia, la que se traduce en actos estatales, es la ley. Es posible
concluir, por tanto, que rgano, procedimiento y competencia son las tres bases
del principio de legalidad.
El artculo 7 del texto fundamental chileno expresa lo a continuacin transcrito:
"Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
"Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse,
ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que
los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las
leyes.
"Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale."
c) Principio dogma de separacin de poderes:
Este precepto se encuentra consagrado en la Constitucin en el inciso primero del
artculo 5, en el inciso segundo del artculo 7 y en la parte orgnica. El principio
dogma de la separacin de poderes fue universalizado por el barn de
Montesquieu hace ya largo tiempo y contina en boga, no obstante carecer de
valor cientfico, lo que no le impide conservar plenamente su significado.
Conforme a este postulado, el Estado como sistema de potestades despliega su
poder en las funciones constituyente, legislativa, ejecutiva, judicial y de control,
las que son titularizadas por rganos estatales, como el Gobierno, el Congreso
nacional y la judicatura. Este principio exige en un plano horizontal que tales
poderes, denominados potestades, expresados en funciones y personificados por
rganos, se distribuyan de modo tal que su interaccin tienda a la limitacin del
poder y al equilibrio de poderes, conformando la garanta poltica del Estado de
derecho.
Las funciones estatales pueden resumirse esquemticamente de la siguiente
manera:

Funcin:
- Constituyente.
- Legislativa.

rgano:
- Constituyente.
- Legislativo.

Titularizacin:
- Presidente, Congreso.
- Presidente, Congreso.

Gobierno.
- Ejecutiva /
\

- Ejecutivo.

- Presidente.

Administracin.
- De control.

- De control.

- Judicial.

- Judicial.

- Contralora.
- Judicatura ordinaria:
Corte suprema,tribunales.

Residualmente la Corte Suprema ejerce funciones cuasiadministrativas, al igual

que el Congreso, que adems tiene potestades menores inherentes a la judicatura.
No obstante lo anterior, conforme al principio dogma de separacin de poderes, en
un Estado unitario, slo a nivel horizontal, cada poder del Estado, o, mejor dicho,
cada rgano del Estado, titulariza en su respectivo orden una funcin especfica de
modo principal y, por tanto, las potestades de dicha funcin.
El artculo 5 en su inciso primero seala que "la soberana reside esencialmente
en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de
elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin
establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su
ejercicio".
El inciso segundo del artculo 7 expresa, en tanto, que "ninguna magistratura,
ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes".
d) Reconocimiento de derechos fundamentales y garantas:
Los derechos fundamentales surgen conceptualmente como derechos subjetivos
pblicos frente al Estado, sean stos de negacin, de prestacin y de participacin,
por lo que existen derechos civiles, derechos polticos y derechos sociales,
econmicos y culturales.
De esta forma, los derechos esenciales limitan el ejercicio de la soberana, pero
adems los derechos econmicos, sociales y culturales tienen una funcionalidad
orientadora de los poderes constituidos. La reforma constitucional de 1989
adiciona al inciso segundo del artculo 5 una clusula de garanta institucional
genrica, de suerte que todos los rganos deben respetar y promover derechos los
fundamentales y los derechos humanos. El artculo 19, en tanto, compendia un

plexo de derechos fundamentales de distinta naturaleza o categora que tienen

como titular genrico a las personas.
La Constitucin establece un conjunto de garantas fundamentales de ndole
material, procesal, normativa e institucional para los derechos fundamentales.
Resaltan la garanta institucional genrica del inciso segundo del artculo 5, la
garanta normativa de reserva legal y de contenido esencial del artculo 19 n 26 y
las garantas procesales de recurso de proteccin del artculo 20 y de recurso de
amparo o habeas corpus del artculo 21.
a) Artculo 5, inciso segundo: contiene la garanta institucional genrica a los
derechos fundamentales y establece en su inciso segundo lo siguiente:
"El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as
como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes".
b) Artculo 19 n 26: consagra la garanta normativa de reserva legal y de
contenido esencial, expresando lo que en seguida se reproduce:
"La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin
regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los
casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni
imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio".
c) Artculo 20: tiene por contenido el recurso de proteccin y afirma lo siguiente:
"El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin,
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas
establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2, 3 inciso cuarto, 4, 5, 6, 9
inciso final, 11, 12, 13, 15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al
derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso
cuarto, 19, 21, 22, 23, 24 y 25 podr ocurrir por s o por cualquiera a su
nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos
que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
"Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19,
cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea
afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada."
c) Artculo 21: trata el recurso de amparo o habeas corpus y seala lo a
continuacin expuesto:
"Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo
dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir por s, o por cualquiera a
su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene se

guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que

juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
"Esa magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su
decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles o
lugares de detencin. Instruida de los antecedentes, decretar su libertad
inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a
disposicin del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y
corrigiendo por s esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los
corrija.
"El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de toda persona
que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o amenaza en su
derecho a la libertad personal y seguridad individual. La respectiva magistratura
dictar en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime
conducentes para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado".
El reconocimiento de derechos fundamentales y garantas responde a la vieja idea
del Estado liberal de autolimitacin del poder estatal, ya que en definitiva los
derechos importan la admisin de subjetividad, personalidad y humanidad a los
individuos respecto del Estado. La clusula de contenido esencial supone una
limitacin a la ley para que no disponga a voluntad de los derechos, puesto que
muchas veces, so pretexto de regular un derecho, ste se infringe.
Estado liberal y Estado social:
El Estado liberal de derecho, propio del siglo XIX, tiene su ideologa fundante en
el liberalismo y corresponde a un Estado abstencionista o gendarme, preocupado
de contenidos bsicos de orden pblico en la sociedad civil y de defensa del Estado
nacin. Histricamente est relacionado con el capitalismo temprano, que hace
crisis con la recesin de 1929, y tiene como valor fundante la libertad.
El Estado social de derecho, por su parte, es propio del siglo XX, tiene cobertura
ideolgica en el socialismo e histricamente est ligado al capitalismo tardo o
desarrollado. Tambin se denomina Estado benefactor o Estado providencia y se
caracteriza por intervenir en la economa y en la sociedad civil para procurar
bienes y servicios a necesidades colectivas. El Estado social tiene como valor
prevalente la igualdad.
Ambas formas de Estado responden a la matriz bsica de Estado de derecho, pero
poseen una relacin distinta en cuanto a los valores y principios en que se fundan,
aunque estos no son contrapuestos.

Estado de derecho y derechos:

El constituyente de 1980, en el artculo 9 de la carta fundamental, recepciona una

clusula de proteccin extraordinaria de los derechos humanos. El texto del
artculo se reproduce a continuacin:
"El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los
derechos humanos.
"Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su
penalidad. Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de
quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin
popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en
ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser
director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones
relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podrn ser
dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de
carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en
general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras
inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
"Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre
comunes y no polticos para todos los efectos legales y no proceder respecto de
ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de
presidio perpetuo".
Es posible concluir que el artculo 9 establece dos tipos de clusulas:
a) En primer lugar se encuentra la proteccin extraordinaria de naturaleza penal,
que consiste en atribuir al Estado un poder punitivo respecto de todas las
infracciones a la ley penal calificadas como conductas terroristas. A este efecto se
dict la polmica ley n 18314 de qurum calificado sobre conductas terroristas y
su penalidad, que fue objeto de dos reformas, la ltima de las cuales, que data de
1990, somete esta proteccin extraordinaria a la pesquisa del delito comn y la
conecta con el derecho penal. El terrorismo es identificado como contrario a los
derechos humanos en razn de los bienes jurdicos que subyacen en los delitos
conexos a las conductas terroristas.
El artculo 9 de la Constitucin, ligado a la proteccin penal extraordinaria,
establece un conjunto de inhabilidades respecto de derechos polticos para sujetos
activos que fuesen objeto de condena, a las que cabra sumar la suspensin del
derecho de sufragio y la prdida de la ciudadana, castigos contenidos
respectivamente en los artculos constitucionales 16 y 17.
- Artculo 16: "El derecho de sufragio se suspende:
1 Por interdiccin en caso de demencia;
2 Por hallarse la persona procesada por delito que merezca pena aflictiva o por
delito que la ley califique como conducta terrorista, y
3 Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al
inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19 de esta Constitucin. Los que por
esta causa se hallaren privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarn
al trmino de cinco aos, contado desde la declaracin del Tribunal. Esta

suspensin no producir otro efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso

sptimo del nmero 15. del artculo 19".
- Artculo 17: "La calidad de ciudadano se pierde:
1 Por prdida de la nacionalidad chilena
2 Por condena a pena aflictiva, y
3 Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista.
"Los que hubieren perdido la ciudadana por la causal sealada en el nmero 2
podrn solicitar su rehabilitacin al Senado, una vez extinguida su responsabilidad
penal. Los que hubieren perdido la ciudadana por la causal prevista en el nmero
3 slo podrn ser rehabilitados en virtud de una ley de qurum calificado, una
vez cumplida la condena".
b) Una segunda clusula, reformada en 1991, instaura una ficcin mediante la
cual los delitos terroristas se consideran delitos comunes para todos los efectos
legales, aunque en realidad no lo sean. Con esta reforma, el delito terrorista es
susceptible de libertad condicional bajo las condiciones del artculo 19 n 7, letra
e, inciso segundo, as como de los institutos de gracia de amnista y del indulto
general, con el qurum calificadsimo que seala el artculo 60 n 16 en su inciso
segundo.
El artculo 19 n 7 seala en su letra e, inciso segundo, que "la resolucin que
otorgue la libertad provisional a los procesados por los delitos a que se refiere el
artculo 9, deber siempre elevarse en consulta. sta y la apelacin de la
resolucin que se pronuncie sobre la excarcelacin sern conocidas por el Tribunal
superior que corresponda integrado exclusivamente por miembros titulares. La
resolucin que apruebe u otorgue la libertad requerir ser acordada por
unanimidad. Mientras dure la libertad provisional el reo quedar siempre sometido
a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple."
El artculo 60 n 16, en tanto, reza en su inciso segundo: "las leyes que concedan
indultos generales y amnista requerirn siempre de qurum calificado. No
obstante, este qurum ser de las dos terceras partes de los diputados y
senadores en ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el artculo 9".
De acuerdo a una disposicin territorial, el indulto particular slo procede, de
modo general, para conmutar pena. Sin embargo, respecto de delitos que tengan
su principio de ejecucin con anterioridad al 11 de marzo de 1990 se admitieron
indultos reductivos y aun supresivos de pena.
Esta ficcin tambin tiene alcances en el derecho internacional en relacin a los
institutos de asilo y extradicin, aunque el primero de stos, si bien no es un
instituto de derecho internacional, en Latinoamrica se acepta, aunque
nicamente para delitos polticos. De all que la ficcin de considerar delitos de
esta ndole como delitos comunes afecte al derecho internacional, por cuanto el
Estado receptor en casos de asilo puede valerse del carcter de delito poltico para
tales efectos. No obstante todo lo anterior, la ficcin slo se aplica dentro del pas
y no en el extranjero.

Nulidades del derecho pblico: (ART. 6-7 inc. final)

La doctrina de la nulidad del derecho pblico fue formulada en nuestro pas hace
50 aos por Mario Bernaschina, profesor de derecho constitucional de la
Universidad de Chile. Ms tarde, en la dcada que nace en 1970 y finaliza en
1980, la doctrina se actualiz gracias a la obra del profesor de derecho
administrativo Eduardo Soto Kloss y sus discpulos. La nueva doctrina, ambiciosa
por definicin, erige la nulidad de derecho pblico como la sancin por excelencia
a toda infraccin al principio de legalidad.
La doctrina de la nulidad del derecho pblico sostiene que sta opera ipso iure o
en pleno derecho y es insanable e imprescriptible. El principio de legalidad,
resguardado por esta teora, comprende la legalidad del rgano, la de la
competencia y la de los procedimientos.
Los crticos de la doctrina de la nulidad, tanto de derecho constitucional como de
derecho administrativo, sostienen que en el derecho pblico no existe una nulidad,
sino diversas sanciones a las actuaciones invlidas de los rganos del Estado. De
este modo, los actos legislativos por infraccin de los principios de
constitucionalidad tienen como sancin la inconstitucionalidad; los actos
procesales invlidos reciben las nulidades procesales, y los actos de la
administracin y del gobierno que contravienen el principio de legalidad son
castigados con la sancin de la nulidad y de la anulabilidad. Ello significa que la
nulidad del derecho pblico es una doctrina que peca por exceso al ser demasiado
ambiciosa en su cobertura y que sus caracteres slo pueden asimilarse. Al
respecto el profesor Barros afirma que las nulidades son prescriptibles y cabe
sealar que actualmente la doctrina de la nulidad del derecho pblico se encuentra
cercana a la obsolescencia.
La doctrina del de la nulidad del derecho pblico se apoya en las disposiciones
contenidas en los incisos finales de los artculos 6 y 7 de la Constitucin vigente en
Chile.
a) Artculo 6: "Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin
y a las normas dictadas conforme a ella.
"Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
"La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley".
b) Artculo 7: "Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba
la ley.
"Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse,
ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que
los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las
leyes.

"Todo acto en contravencin a este artculo

responsabilidades y sanciones que la ley seale".

es

nulo

originar

las

La doctrina de la nulidad del derecho pblico, y en general las sanciones y

responsabilidades que el ordenamiento jurdico contempla por infracciones al
principio de legalidad, constituyen simplemente un sistema de garantas jurdicas
del Estado de derecho, como afirmaron en su momento Jellinek y Kelsen, ya que
permiten reprimir o corregir actuaciones de rganos y funcionarios del Estado que
exceden la legalidad vigente. Adems, tales infracciones al principio de legalidad
pueden conllevar responsabilidad penal, general o especial, civil o administrativa,
incluso patrimonial, del Estado.
Reglas de hermenutica constitucional: (ART. 5/2 -6-7)
Las reglas de hermenutica recogidas en los artculos 5, inciso segundo, 6 y 7 de
la Constitucin forman verdaderos principios rectores de razonamiento, integracin
e interpretacin de la carta matriz. Estos preceptos tienen un objeto que las
cualifica como tales, que es el derecho constitucional, un derecho poltico formado
por instituciones, reglas y normas, por lo que su politicidad arranca decisivamente
la tarea de interpretar, racionar e integrar el texto fundamental.
Lo anterior significa que la politicidad del derecho constitucional es una
caracterstica esencial a la hora de definir las reglas de hermenutica y, en
particular, las de interpretacin. Adems, las normas constitucionales poseen una
estructura peculiar, singularmente las que versan sobre principios y derechos
consagrados en la carta y tambin es frecuente que den cuenta de un lenguaje
ambiguo, elusivo y plurisignificativo. El derecho constitucional y las Constituciones
tienen un techo ideolgico, en el sentido tanto fuerte como dbil del trmino, ya
que pesan decisivamente en la definicin de las reglas de hermenutica.
Hechas estas precisiones, constatamos que la interpretacin se enfrenta a una
serie de obstculos y que el derecho constitucional, formado por normas
iusfundamentales y no iusfundamentales, tiene un contenido, al menos, dual. Por
una parte, la Constitucin encierra un catlogo de derechos fundamentales,
garantas, principios y valores que pedaggicamente recibe la denominacin de
parte dogmtica; por otra parte, la carta magna contiene el estatuto del poder o
conjunto de normas relativas a la organizacin bsica del Estado, conocido como
parte orgnica.
En suma, el derecho constitucional tiene derecho subjetivo pblico y derecho
objetivo, ligadas ambas partes entre s de tal forma que encuentran su
justiciabilidad en el sistema de jurisdiccin constitucional. Adems, la Constitucin
y el derecho constitucional representan una pieza clave o definidora de todo el
sistema jurdico poltico en cuanto persiguen establecer y garantizar sus principios
fundamentales, que arrancan de la libertad de las personas en el seno de la
comunidad.
Lo anterior implica que la Constitucin sea un subsistema de normas
iusfundamentales en que la fundamentalidad nazca de su contenido, que dice

relacin, por un lado, con el catlogo de derechos fundamentales y garantas y con

el estatuto del poder, por el otro. Tal fundamentalidad importa supremaca e
integridad del texto constitucional, reflejndose estas caractersticas en dos
particularidades:
a) Constitucin rgida: el procedimiento del poder constituyente derivado es propio
y distinto si se le compara con el procedimiento legislativo y sus qurums son
agravados para proteger la supremaca formal y material y la integridad de las
normas constitucionales.
b) Constitucin justiciadora: tanto el derecho subjetivo como el derecho objetivo
de la carta suprema, su hegemona y su integridad encuentran en la justicia
constitucional la medida del valor y la eficacia normativa de la Constitucin.
La justicia constitucional corresponde a un sistema de garantas, en particular de
ndole procesal, que encomienda a un tribunal o tribunales la defensa de la
Constitucin. Dependiendo del modelo o sistema de justicia, la carta fundamental
encuentra su garanta jurdica ms importante en un tribunal o tribunales que
asumen el control de constitucionalidad de las y el control de eficacia de las
normas sobre derechos fundamentales.
Consolidada la justicia constitucional tras la segunda guerra mundial como una
pieza necesaria en el Estado de derecho, un tribunal o tribunales conforman los
rganos estatales llamados por excelencia a aplicar las reglas de hermenutica,
aunque ello no significa de forma alguna que les sea conferido el monopolio de la
aplicacin de stas, sino simplemente que les compete la defensa de la
Constitucin de modo principal.
La hermenutica, segn se ha dicho, constituye un conjunto de reglas que
permite aplicar correctamente un sistema de conceptos. Tratndose del derecho
constitucional, ste, como ciencia o como mtodo, proporciona aquel sistema de
conceptos que permite aplicar las reglas de hermenutica y obtener resultados
consistentes.
La hermenutica comprende tres tipos de operaciones diferentes:
a) Razonamiento.
b) Integracin.
c) Interpretacin.
En derecho pblico en general, y en particular respecto del derecho
constitucional, no se aplican de manera directa las reglas de Friedrich Karl von
Savigny contenidas en los artculos 19, 20, 21, 22, 23 y 24 del apartado 4, que
lleva por ttulo Interpretacin de la ley, del ttulo preliminar del Cdigo Civil.
En el derecho pblico, singularmente en el derecho constitucional, la
interpretacin se halla precedida por una regla finalista o sistmica, que supone
que la Constitucin es un subsistema de normas coherente y armnico fundado en
ciertos valores superiores y principios que fijan un techo ideolgico. Luego, toda

interpretacin de una norma constitucional debe ajustarse a estos valores y

principios consagrados en el texto fundamental, lo que significa que el mencionado
techo ideolgico de la carta suprema y la politicidad del derecho constitucional
pesan al momento de efectuar la interpretacin de aqulla, siendo frecuente que
se incurra en la llamada tirana de la subjetividad del hermeneuta.
Las doctrinas ms importantes al respecto son las siguientes:
a) Doctrina italiana de la frmula poltica: se extiende a Espaa gracias a Pablo
Lucas Verdugo y define la regla prevalente de la interpretacin constitucional. La
frmula poltica es el conjunto de decisiones esenciales que el constituyente
adopta acerca del principio de autoridad y libertad en la comunidad poltica.
b) Doctrina de la autoconstriccin de los jueces: sugiere que los jueces han de
evitar la adopcin de decisiones polticas relacionados con problemas no
encerrados en la Constitucin, siendo propio de la Corte Suprema inhibirse de
intervenir.
c) Doctrina de la deferencia razonada: afirma que los jueces constitucionales
deben respetar el proceso poltico democrtico y las funciones de los dems
poderes pblicos. Precisamente la denominada presuncin de legitimidad de los
actos estatales representa una consecuencia de ello.
d) Doctrina alemana de la Constitucin abierta: es encabezada por el jurista Peter
Hartmann y se funda en el pluralismo ideolgico, poltico y social que toda
Constitucin occidental reconoce, el que admite un techo ideolgico abierto, es
decir, que est formado por la conjuncin de diversas ideologas que pueden
admitir un consenso mnimo respecto de valores y principios, pero que permiten a
los poderes pblicos la eleccin de entre un amplio abanico de soluciones posibles
a problemas polticos.
En el campo de la interpretacin constitucional lo anterior implica no slo abrir la
interpretacin a diversos operadores pblicos y privados de derecho, sino tambin
hacerlo hacia la opinin pblica, por lo que entre el conjunto las soluciones
interpretativas concretas para los conflictos puede hallarse ms de una
constitucionalmente legtima.
Principios de interpretacin constitucional:
Los principios de interpretacin constitucional estn consagrados en los artculos
6 y 7 de la Constitucin y arrancan de la supremaca formal y material de la carta
suprema y de la integridad de sta como exigencias propias del texto fundamental
moderno. Es posible enumerar tres principios, denominados principios de
constitucionalidad por la doctrina, que nacen de la fundamentalidad de la carta
magna y que a continuacin se detallan:

1) Principio de supremaca: designa la posicin jerrquica superior de que disfruta

la Constitucin en el sistema de fuentes de un orden poltico y se proyecta como
supremaca formal y material, encontrando garantas en la rigidez, las clusulas de
intangibilidad, las clusulas de espera y las clusulas ptreas. La ms importante
de estas garantas es la rigidez constitucional.
La supremaca jerrquica de la Constitucin proviene de su contenido, en cuyo
caso se habla de hegemona material, o, como es usual, de su forma, como
sucede respecto de las cartas escritas o codificadas. Tal superioridad deriva de la
posicin que tienen la funcin y la facultad constituyente del Estado en cuanto
potestad fundante de la organizacin estatal.
La Constitucin de 1980 recepciona el principio de supremaca en el inciso
primero del artculo 6, que seala que "los rganos del Estado deben someter su
accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella".
2) Principio de valor normativo: de acuerdo a l la Constitucin es un subsistema
de norma de estructura peculiar que, segn la acreditada doctrina, se clasifican en
normas de conducta y de organizacin. Las primeras se refieren a valores
superiores, principios y derechos subjetivos pblicos; las normas de organizacin
dicen relacin esencialmente con los poderes pblicos, los rganos, funciones y
procedimientos propios de la institucionalizacin del poder. De esta forma,
podemos hacer un paralelo entre la parte dogmtica y la parte orgnica de la
Constitucin, representadas respectivamente por las normas de conducta y de
organizacin.
En suma, la Constitucin como subsistema de normas corresponde a un
ordenamiento jurdico parcial y fundamental, es decir, a derecho, y en cuanto tal
posee un doble valor normativo, personificado en la dicotoma derecho subjetivo
pblico - derecho objetivo. Ambas fracciones encuentran en el sistema de justicia
constitucional las garantas de justiciabilidad, por lo que la defensa de la carta
suprema se verifica en ltimo trmino a travs del control de constitucionalidad
que atae al derecho subjetivo pblico y al derecho objetivo y en el que se
examina la sujecin a la Constitucin de los detentadores del poder y de sus
destinatarios.
La Constitucin vigente en Chile consagra el principio de valor normativo en el
inciso segundo del artculo 6, que establece que "los preceptos de esta
Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a
toda persona, institucin o grupo".
3) Principio de eficacia normativa: implica que la Constitucin, a pesar de su
politicidad, de su techo ideolgico y de la estructura lgico lingstica de sus
normas, goza de eficacia directa e indirecta respecto de todo el ordenamiento
jurdico, sobre detentadores y destinatarios del poder.
La doctrina alemana elabor hace 50 aos la categora de competencia para
designar el grado de eficacia normativa constitucional. La competencia, sea
positiva o negativa, dota a las normas constitucionales de un contenido

prescriptivo siempre obligatorio y su sentido opera de modo distinto segn se trate

de normas de conducta o de normas de organizacin.
El constituyente de 1980 recoge el principio de eficacia normativa en el artculo 7,
en especial en su inciso segundo. El texto del artculo completo seala lo
siguiente:
"Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
"Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse,
ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que
los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las
leyes.
"Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale".
La Constitucin consagra, adems de los tres principios de constitucionalidad, un
importante principio de interpretacin referido al catlogo de derechos
fundamentales, que le confiere progresividad al garantismo en nuestro
ordenamiento jurdico. Se trata del principio procive o favor libertatis, literalmente
principio ciudadano o a favor de la libertad, contenido en el prrafo segundo del
inciso segundo del artculo 5, que expresa lo siguiente:
"El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as
como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes".
Este principio es proyeccin de la garanta institucional genrica de respeto y
promocin de los derechos fundamentales y derechos humanos por parte de los
rganos del Estado y en virtud de l, todo problema interpretativo o conflicto debe
tender a una solucin interpretativa consistente en el reconocimiento de la
personalidad y el pleno imperio de los derechos, lo que implica un a interpretacin
expansiva de derechos.

III.- Nacionalidad y ciudadana,

Captulo II de la Constitucin de 1980:
Conceptos de nacionalidad, extranjera y ciudadana:
Estos conceptos surgen de la mano del Estado moderno, aunque tienen en el
derecho comn y en el derecho romano sus antecedentes. Nacionalidad y
extranjera como estado primario se hallan ligadas a la consolidacin del Estado

nacional, ocurrida hacia los inicios del siglo XV. El Estado nacional personaliza el
vnculo Estado - sbdito, sometido a patrimonializacin o vasallaje en el orden
estamental y privado.
En el campo del elemento social del Estado poblacin y del tipo de relacin que
surge en el Estado, nace el denominado principio de nacionalidad. Con la
revolucin francesa, la poblacin del Estado adquiere el estado jurdico poltico de
nacionalidad y ciudadana; de all que el artculo 3 de la Declaracin de derechos
del hombre y del ciudadano francesa de 1789 asigna la soberana a la nacin y
que la Declaracin de independencia estadounidense de 1786 le entregue la
soberana al pueblo.
Esto significa que la nacin, desde fines del siglo XVIII, representa la comunidad
poltica que se organiza en forma de Estado y que tiene un conjunto de lazos
comunitarios, objetivos y subjetivos, tales como el asentamiento histrico en un
lugar especfico, la lengua, la raza, la religin y las costumbres.
De esta manera, el principio de nacionalidad implica que toda comunidad nacional
puede organizarse como Estado y durante el siglo XX este principio se proyecta
como derecho a la autodeterminacin. La dificultad histrica y terica ms
importante con que tropieza el principio de nacionalidad es la homogeneidad del
grupo social; consecuencia de esta idea es que en comunidades homogneas el
Estado nacin se reconozca como una comunidad de cultura, en la que existe un
deber general de obediencia al poder estatal. Esto importa que el nacional o
sbdito del Estado mantenga frente a ste una posicin pasiva de poder, pero
adems una posicin activa de reconocimiento de su persona jurdica y de
proteccin en cuanto nacional.
La extranjera tambin es un concepto jurdico poltico y constituye la posicin de
un individuo respecto de un Estado determinado, siendo eminentemente pasiva,
aunque frente a ello el derecho internacional ha consolidado un estndar mnimo
para el extranjero. El punto ms lgido del estado de extranjera es el derecho de
expulsin que el Estado posee respecto de extranjeros. Nuestro pas tiene una
legislacin al respecto anticuada y un tanto permisiva, pero una jurisprudencia
avanzada en la proteccin de extranjeros.
La ciudadana, en tercer trmino, es un concepto jurdico poltico que designa un
estado eminentemente activo de un fragmento de la poblacin del Estado, que es
su nacin o pueblo en cuanto depositario de la soberana. Por ello, el estado de
ciudadana confiere un conjunto de derechos polticos y la integracin de un
rgano estatal, el pueblo o cuerpo electoral.
Reglas:
1) La nacionalidad es el estado primario del individuo respecto del Estado y le
impone deberes y reconoce derechos.
2) La extranjera es un estado legal que un sbdito de un Estado posee en el
Estado nacional y se caracteriza por ser eminentemente pasiva, quedando el
extranjero sometido a una legislacin y a un poder de polica de extranjera, que

en nuestro pas es desempeado por el departamento de inmigracin del

Ministerio del Interior y por intendencias y gobernaciones.
3) La ciudadana constituye un estado jurdico poltico secundario que confiere
derechos.
4) Tericamente, cada estado es relevante en relacin al catlogo de derechos
fundamentales de que se es titular:
a) En relacin a derechos civiles, los estados de nacionalidad y de extranjera no
son relevantes en cuanto a la titularidad y condiciones de ejercicio de derechos.
b) Respecto de derechos polticos, el estado de ciudadana es importante para su
titularizacin y condiciones de ejercicio, con la excepcin relativa de los derechos
de sufragio de que podran gozar extranjeros.
c) En cuanto a derechos econmicos, sociales y culturales, la nacionalidad es un
estado preponderante para definir su titularidad y condiciones de ejercicio, ya que
tales derechos, en un nmero significativo, tienen su origen en la relacin laboral y
el Cdigo del Trabajo siempre exige a la empresa como unidad econmica un
mnimo de trabajadores nacionales.
Nacionalidad:
Fuentes, prdida y revocacin de la nacionalidad:
La doctrina distingue tradicionalmente dos tipos de fuentes de la nacionalidad,
que son las naturales u originarias y las legales o derivadas. Las fuentes naturales
son la regla de ius solis, la regla de ius sanguinis; las fuentes legales son la
naturalizacin y la nacionalidad por gracia. Estas fuentes estn recogidas en el
artculo 10 de la Constitucin del siguiente modo:
a) Ius solis: el artculo 10 n 1, que consagra esta fuente aun contra ella misma y
contra el ius sanguinis, seala lo siguiente:
"Son chilenos los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos de
extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos
de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar por la
nacionalidad chilena."
b) Ius sanguinis: el artculo 10 n 2 establece:
"Son chilenos los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero,
hallndose cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica, quienes se
considerarn para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno."
El artculo 10 n 3 afirma:
"Son chilenos los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio
extranjero, por el solo hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile."

c) Naturalizacin: el artculo 10 n 4 expresa lo siguiente:

"Son chilenos los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en
conformidad a la ley, renunciando expresamente a su nacionalidad anterior. No se
exigir esta renuncia a los nacidos en pas extranjero que, en virtud de un tratado
internacional, conceda este mismo beneficio a los chilenos.
"Los nacionalizados en conformidad a este nmero tendrn opcin a cargos
pblicos de eleccin popular slo despus de cinco aos de estar en posesin de
sus cartas de nacionalizacin".
d) Nacionalidad por gracia: el artculo 10 n 5 sostiene:
"Son chilenos los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley.
"La ley reglamentar los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de
otorgamiento, negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin, y la
formacin de un registro de todos estos actos."

Fuentes o causas de la nacionalidad,

artculo 10 de la Constitucin:
a) Fuentes naturales u originarias:
1) Artculo 10 n 1, regla de ius solis: "Son chilenos los nacidos en el territorio de
Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en
servicio de su Gobierno y de los hijos de extranjeros transentes, todos los que,
sin embargo, podrn optar por la nacionalidad chilena".
Esta regla de ius solis presenta la excepcin de la norma de ius sanguinis,
contenida en el mismo precepto constitucional al sealar que no adquieren la
nacionalidad chilena, aun habiendo nacido en territorio de Chile, los hijos de
extranjeros en servicio de su Gobierno y los hijos de extranjeros transentes. No
obstante lo anterior, la contraexcepcin, consistente en el derecho de opcin que
tienen los hijos de extranjeros a obtener la nacionalidad chilena al cumplir la
mayora de edad, manifiesta la fortaleza de esta fuente de la nacionalidad.
2) Artculo 10 n 2, regla de ius sanguinis: "Son chilenos los hijos de padre o
madre chilenos nacidos en territorio extranjero, hallndose cualquiera de stos en
actual servicio de la Repblica, quienes se considerarn para todos los efectos
como nacidos en el territorio chileno".
El requisito de hallarse en actual servicio de la Repblica comprende a hijos de
funcionarios diplomticos y consulares chilenos, a hijos de funcionarios en
comisin de servicio, a hijos de becarios chilenos e, incluso, a hijos de personas
que presten un servicio cualquiera al Estado de Chile. Esta regla de ius sanguinis
conlleva la ficcin de nacionalidad de origen, por medio de la cual se considera que
tales nacionales han nacido en el territorio chileno.

3) Artculo 10 n 3, regla de ius sanguinis: "Son chilenos los hijos de padre o

madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el solo hecho de avecindarse
por ms de un ao en Chile".
El avecindamiento a que hace mencin este precepto se confirma mediante un
certificado emitido por el Ministerio del Interior. Las reformas constitucionales
actualmente en trmite eliminan el requisito de avecindamiento, entregando as la
nacionalidad chilena a los hijos de chilenos con la sola declaracin de los padres.
b) Fuentes legales o derivadas:
1) Artculo 10 n 4, regla de naturalizacin: "Son chilenos los extranjeros que
obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley, renunciando
expresamente a su nacionalidad anterior. No se exigir esta renuncia a los nacidos
en pas extranjero que, en virtud de un tratado internacional, conceda este mismo
beneficio a los chilenos.
"Los nacionalizados en conformidad a este punto tendrn opcin a cargos pblicos
de eleccin popular slo despus de cinco aos de estar en posesin de sus cartas
de nacionalizacin."
La carta de nacionalizacin es un decreto supremo del Ministerio del Interior que
le concede la nacionalidad a los peticionarios que cumplieren con los requisitos
que exige la ley sobre nacionalizacin de extranjeros. En primer lugar, se exige
que el extranjero resida en el pas durante 5 aos consecutivos, estableciendo
luego condiciones de idoneidad laboral. En caso de acreditacin de mendacidad, el
Ministerio del Interior puede revocar la nacionalizacin por carta. No se exige la
renuncia de la nacionalidad original cuando hubiere reciprocidad respecto de otro
Estado en virtud de un tratado internacional, como sucede con Espaa.
Los naturalizados tienen una limitacin temporal en cuanto al ius honorum, por lo
que podrn ejercer el derecho de acceder a cargos pblicos slo a partir del quinto
ao de posesin de la carta de nacionalizacin.
2) Artculo 10 n 5, regla de nacionalidad por gracia: "Son chilenos los que
obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley."
Esta fuente de adquisicin de la nacionalidad es concedida a los grandes
servidores del Estado, sin que stos pierdan su nacionalidad anterior, en
concordancia con el artculo 60 n 5 sobre materias de ley, que seala que entre
stas se hallan "las que regulen honores pblicos a los grandes servidores".
Fueron beneficiarios de la nacionalidad chilena por gracia, entre otros personajes
ilustres, Andrs Bello, Jos Joaqun de Mora, Claudio Gay e Ignacio Domeyko, a
quienes se les concedi por un acto parlamentario, mas, desde que lo instaur la
Constitucin de 1925, se entrega por ley.
En los ltimos aos, las leyes de gracia han favorecido, por lo general, a
religiosos, dejando de lado a figuras culturales. Se plantea una discordia al
respecto, por cuanto algunos sectores estiman que sacerdotes y monjas no sirven
al Estado, sino a la Iglesia.

El inciso final del artculo 10 expresa lo siguiente:

"La ley reglamenta los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de
derogamiento, negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin, y la
formacin de un registro de todos estos actos."
Causas de prdida de la nacionalidad,
artculo 11 de la Constitucin:
1) Artculo 11 n 1, por naturalizacin en pas extranjero: "La nacionalidad chilena
se pierde por nacionalizacin en pas extranjero, salvo en el caso de aquellos
chilenos comprendidos en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo anterior que hubieren
obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo
con lo establecido en el nmero 4 del mismo artculo.
"La causal de prdida de la nacionalidad chilena sealada precedentemente no
regir respecto de los chilenos que, en virtud de disposiciones constitucionales,
legales o administrativas del Estado en cuyo territorio residan, adopten la
nacionalidad extranjera como condicin de su permanencia en l o de igualdad
jurdica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo
pas."
Esta causa de prdida de la nacionalidad presenta poderosas excepciones, siendo
la primera de ellas los casos de los nacionales de origen, es decir, que han
adquirido la nacionalidad chilena a travs de una fuente primaria, y que obtienen
la naturalizacin en un Estado extranjero sin renunciar a su nacionalidad chilena.
La segunda excepcin consiste en que no se pierde la nacionalidad chilena por
naturalizacin en un Estado extranjero cuando sta se adquiere en razn de que
disposiciones legales de aquel pas la exigen como requisito de permanencia o de
igualdad cvica. Este caso constituye una excepcin extraordinaria y la restitucin
de la nacionalidad chilena no opera automticamente, sino mediante un proceso
extenso, complejo y oneroso.
2) Artculo 11 n 2, por decreto supremo: "La nacionalidad chilena se pierde por
decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a
enemigos de Chile o de sus aliados".
Esta causal de prdida de la nacionalidad se justifica cuando el nacional participa
voluntariamente en una guerra exterior en el bando enemigo. El concepto de
guerra exterior se halla definido tanto en el derecho internacional como en el
derecho interno, excluyndose as los casos de guerras internas o civiles.
3) Artculo 11 n 3, por sentencia judicial: "La nacionalidad chilena se pierde por
sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria a los
intereses esenciales y permanentes del Estado, as considerados por ley aprobado
con qurum calificado. En estos procesos, los hechos se apreciarn siempre en
conciencia".

Esta causa no ha sido efectiva en la prctica, por cuanto la dignidad de la patria

constituye un concepto difuso e intangible.
4) Artculo 11 n 4, por cancelacin de la carta de nacionalizacin: "La
nacionalidad chilena se pierde por cancelacin de la carta de nacionalizacin".
La ley sobre naturalizacin de extranjeros establece las causales que autorizan al
Ministerio del Interior a cancelar la carta de nacionalizacin, como procedera
respecto de mendacidad acreditada. El decreto de cancelacin requiere, adems,
del acuerdo del consejo de ministros.
5) Artculo 11 n 5, por revocacin de la nacionalizacin por gracia: "La
nacionalidad chilena se pierde por ley que revoque la nacionalizacin concedida
por gracia".
A diferencia del proceso de la carta de naturalizacin, la nacionalizacin por gracia
y su revocacin corresponden a actos legislativos discrecionales.
Rehabilitacin de la nacionalidad:
El inciso final del artculo 11 precepta lo siguiente:
"Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales
establecidas en este artculo, slo podrn ser rehabilitados por ley".
Recurso especial de nacionalidad,
artculo 12 de la Constitucin:
El artculo 12 expresa: "La persona afectada por acto o resolucin de autoridad
administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podr
recurrir, por s o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta das, ante
la Corte Suprema, la que conocer como jurado y en tribunal pleno. La
interposicin del recurso suspender los efectos del acto o resolucin recurridos".
Este recurso de naturaleza contencioso administrativa corresponde a una garanta
constitucional que tutela el estado de nacionalidad y opera en caso de ser
lesionado por privacin o desconocimiento a travs de un acto administrativo. Los
tratados internacionales sobre derechos humanos definen la nacionalidad como un
derecho humano, en tanto que nuestra anticuada legislacin estima que es un
atributo de la personalidad, como se constata en el derecho civil y en el derecho
pblico.
Respecto de este recurso especial debe distinguirse si constituye un recurso o un
momento declarativo y hasta ahora esta cuestin permanece irresoluta. Este
recurso tiene como tribunal competente a la Corte Suprema, que acta como
tribunal pleno y como jurado, y su procedimiento es sumarsimo, de suerte que,
emitidos los recursos receptivos, la Corte debe fallar. Puede ser interpuesto por la
persona afectada o por cualquiera a su nombre dentro del plazo de 30 das desde
el conocimiento de la privacin de la nacionalidad y su interposicin suspende los
efectos del acto administrativo.

La jurisprudencia en sede de este recurso ha sido de gran importancia en los

ltimos aos, adoptando una posicin en general favorable a la tutela del estado
de nacionalidad. Las dos vas usuales respecto de este recurso especial son, en
primer lugar, la del derecho, que acta a travs de la polica internacional, y, en
segundo trmino, la del acto administrativo no formal, que opera mediante el
registro civil. El gran problema que plantea este recurso dice relacin con el
artculo 11 n 6 de la Constitucin, siendo el punto lgido el tema de la prueba del
derecho extranjero.

Ciudadana y derechos polticos: (ART. 13)

La ciudadana constituye el estado secundario que el nacional tiene en el Estado,
que le confiere derechos polticos y ciertos deberes o cargas. Corresponde a un
concepto ligado al de soberana, puesto que es el cuerpo electoral o pueblo el
depositario de la soberana y sta, en la generacin de rganos y en la
participacin en la adopcin de decisiones polticas, se verifica a travs de tcnicas
o procedimientos que llamamos derechos polticos, singularmente el derecho de
sufragio activo y pasivo.
En la perspectiva del Estado liberal, Jellinek identifica dos estados de ciudadana,
que son el status civitatis y el status activae civitatis. En el estado de ciudadana,
el ciudadano participa en la formacin de la voluntad poltica del Estado como
sujeto activo y pasivo a travs de derechos polticos, los que, por ello, son
conceptualmente tratados como derechos de participacin.
Clasificacin de derechos polticos:
1) Derecho de sufragio, artculo 13: "Son ciudadanos los chilenos que hayan
cumplido dieciocho aos de edad y que no hayan sido condenados a pena aflictiva.
"La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a cargos de
eleccin popular y los dems que la Constitucin o la ley confieran."
2) Derecho a optar a cargos pblicos o ius honorum, artculos 13 y 19 n 17: El
artculo 19 n 17 seala que "La Constitucin asegura a todas las personas la
admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos que los que
impongan la Constitucin y las leyes."
3) Derecho a participar en el gobierno semidirecto a travs de plebiscitos y
consultas.
4) Derecho de asociacin poltica, artculo 19 n 15: "La Constitucin asegura a
todas las personas el derecho de asociarse sin permiso previo.

"Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en

conformidad a la ley.
"Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
"Prohbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la
seguridad del Estado.
"Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les
son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la
nmina de sus militantes se registrar en el servicio electoral del Estado, el que
guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no
podrn provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen
extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que aseguren una
efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento
de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin. Las
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o
realicen actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas
anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley orgnica
constitucional;
"La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son
inconstitucionales los partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos
objetivos, actos o conductas no respeten los principios bsicos del rgimen
democrtico y constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario,
como asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a
ella como mtodo de accin poltica. Corresponder al Tribunal Constitucional
declarar esta inconstitucionalidad.
"Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley,
las personas que hubieren tenido participacin en los hechos que motiven la
declaracin de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrn
participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas
de organizacin poltica, ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni
desempear los cargos que se mencionan en los nmeros 1 a 6 del artculo 54,
por el trmino de cinco aos, contado desde la resolucin del Tribunal. Si a esa
fecha las personas referidas estuvieren en posesin de las funciones o cargos
indicados, los perdern de pleno derecho.
"Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto
de rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso anterior. La duracin de las
inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble en caso de
reincidencia".
5) Derecho de reunin, artculo 19 n 13: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas.
"Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico, se regirn
por las disposiciones generales de polica."

6) Derecho de peticin, artculo 19 n 14: "La Constitucin asegura a todas las

personas el derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto
de inters pblico o privado, sin otra limitacin que la de proceder en trminos
respetuosos y convenientes."
Requisitos de la ciudadana:
a) Requisito de estado de nacionalidad: poseer la nacionalidad chilena.
b) Requisito etreo: haber cumplido 18 aos de edad.
c) Requisito de idoneidad moral y cvica: no haber sido condenado a pena aflictiva.
Derecho de sufragio de extranjeros: (ART. 14)
El artculo 14 de la Constitucin seala que "Los extranjeros avecindados en Chile
por ms de cinco aos, y que cumplan con los requisitos sealados en el inciso
primero del artculo 13, podrn ejercer el derecho de sufragio en los casos y
formas que determine la ley."
A este efecto, el artculo 37 de la ley orgnica constitucional n 18556, que versa
sobre inscripciones electorales y servicio electoral, afirma que la inscripcin de
extranjeros en el registro electoral se produce cuando stos hayan cumplido 18
aos de edad y se encuentren avecindados en Chile por ms de 5 aos,
acreditando esto ltimo a travs de un certificado del Ministerio del Interior.
Suspensin del derecho de sufragio,
artculo 16 de la Constitucin:
Las causas de suspensin del derecho de sufragio son de derecho estricto y de
interpretacin restrictiva. El artculo 16 establece lo siguiente:
"El derecho de sufragio se suspende:
1 Por interdiccin en caso de demencia;
2 Por hallarse la persona procesada por delito que merezca pena aflictiva o por
delito que la ley califique como conducta terrorista, y
3 Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al
inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19 de esta Constitucin. Los que por
esta causa se hallaren privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarn
al trmino de cinco aos, contado desde la declaracin del Tribunal. Esta
suspensin no producir otro efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
sptimo del nmero 15 del artculo 19".
1) Artculo 16 n 1, por interdiccin en caso de demencia: la interdiccin es un
decreto judicial, por lo que sin dicho acto no cabe suspender el ejercicio del
derecho de sufragio.

2) Artculo 16 n 2, por delito de pena aflictiva: la pena aflictiva es superior a tres

aos de prisin e incluye penas accesorias, una de las cuales suspende el ejercicio
del derecho de sufragio y de efectuar funciones pblicas.
El procesamiento es una medida de aseguramiento en el proceso que, conforme
al Cdigo de Procedimiento Penal, se dicta cuando hubieren presunciones fundadas
de la participacin penal de un inculpado como autor, cmplice o encubridor en
cualquier etapa del iter delictivo. Este procesamiento, denominado auto,
constituye una sentencia interlocutoria emanada del juez competente en lo penal.
3) Artculo 16 n 3, por sancin del Tribunal Constitucional: el artculo 82 n 7
seala
que
es
atribucin
del
Tribunal
Constitucional
"Declarar
la
inconstitucionalidad de las organizaciones y de los movimientos o partidos
polticos, como asimismo la responsabilidad de las personas que hubieren tenido
participacin en los hechos que motivaron la declaracin de inconstitucionalidad,
en conformidad a lo dispuesto en los incisos sexto, sptimo y octavo del nmero
15 del artculo 19 de esta Constitucin. Sin embargo, si la persona afectada fuere
el Presidente de la Repblica o el Presidente electo, la referida declaracin
requerir, adems, el acuerdo del Senado adoptado por la mayora de sus
miembros en ejercicio."
Conforme al artculo 82 n 7, el Tribunal Constitucional, al declarar
inconstitucional una organizacin por infringir la clusula de proteccin de la
democracia de los incisos sexto, sptimo y octavo del artculo 19 n 15, puede
tambin sancionar a personas naturales que hayan tenido intervencin o
participacin en los hechos que motivaron tal declaracin de inconstitucionalidad.
Estas personas naturales se hacen acreedoras de las sanciones que menciona el
inciso sptimo del artculo 19 n 15, que precepta que "sin perjuicio de las dems
sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las personas que hubieren
tenido participacin en los hechos que motiven la declaracin de
inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrn participar en
la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas de
organizacin poltica, ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni desempear
los cargos que se mencionan en los nmeros 1 a 6 del artculo 54, por el trmino
de cinco aos, contado desde la resolucin del Tribunal. Si a esa fecha las
personas referidas estuvieren en posesin de las funciones o cargos indicados, los
perdern de pleno derecho."
El inciso octavo y final del mismo nmero 15 del artculo 19 seala que "las
personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto de
rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso anterior.
La duracin de las inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble
en caso de reincidencia."
Rehabilitacin de la ciudadana: (ART. 17)
Las causas de prdida de la ciudadana son de derecho estricto e interpretacin
restrictiva. El artculo 17 de la Constitucin las enumera, expresando:

"La calidad de ciudadano se pierde:

1 Por prdida de la nacionalidad chilena;
2 Por condena a pena aflictiva, y
3 Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista.
"Los que hubieren perdido la ciudadana por la causal sealada en el nmero 2
podrn solicitar su rehabilitacin al Senado, una vez extinguida su responsabilidad
penal. Los que hubieren perdido la ciudadana por la causal prevista en el nmero
3 slo podrn ser rehabilitados en virtud de una ley de qurum calificado, una vez
cumplida la condena."
Estas tres causas de prdida de la ciudadana admiten rehabilitacin del estado de
ciudadana a travs de procedimientos distintos:
a) Como lo seala el inciso final del artculo 11, "los que hubieren perdido la
nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este artculo,
slo podrn ser rehabilitados por ley." Ello significa que la rehabilitacin restituye
el estado de nacionalidad, y consecuentemente el de ciudadana, a la persona que
lo ha perdido por una causa constitucional.
b) En caso de prdida de la ciudadana por condena de pena aflictiva, la
rehabilitacin se produce en virtud de un acto parlamentario que emana del
Senado, una vez extinguida la responsabilidad penal, como lo seala el inciso final
del artculo 17.
Lo anterior implica que el solicitante de la rehabilitacin debe ser acreedor de la
extincin de su responsabilidad penal por alguna de las causas a que hace
referencia el artculo 93 del Cdigo, que seala lo siguiente:
"La responsabilidad penal se extingue:
1. Por la muerte del procesado, siempre en cuanto a las penas personales, y
respecto de las pecuniarias slo cuando a su fallecimiento no hubiere recado
sentencia ejecutoria.
2. Por el cumplimiento de la condena.
3. Por amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4. Por indulto.
La gracia de indulto slo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido el
carcter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento y
dems que determinan las leyes.
5. Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos
respecto de los cuales la ley slo concede accin privada.
6. Por la prescripcin de la accin penal.
7. Por la prescripcin de la pena".
c) En los casos de prdida de la ciudadana por penas de delitos calificados por la
ley como conductas terroristas, debe verificarse la rehabilitacin en virtud de una
ley de qurum calificado una vez cumplida la condena.

El gran debate al respecto es el alcance de las leyes de amnista. La

jurisprudencia de los tribunales les confiere una amplsimo alcance, por lo que
resulta innecesaria la rehabilitacin cuando un condenado es acreedor de la gracia
de amnista.
Sistema electoral pblico: (ART. 18)
Antecedentes:
El artculo 18 de la Constitucin establece en su inciso primero que "habr un
sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional determinar su
organizacin y funcionamiento, regular la forma en que se realizarn los procesos
electorales y plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta Constitucin y,
garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de
partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su
participacin en los sealados procesos."
El inciso segundo y final del mismo artculo 18 seala excepcionalmente que "el
resguardo del orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios
corresponder a las Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley."

Formas electorales y elecciones competitivas:

El politlogo alemn Dieter Nohlen define el sistema electoral como un conjunto
de reglas y procedimientos que permiten traducir votos en escaos, agregando
que todo sistema electoral tiene un principio de decisin y un principio de
representacin, que operan segn una regla de mayora o una regla de proporcin.
El jurista espaol Antonio Torres, en cambio, define el sistema electoral como el
conjunto de reglas y procedimientos conforme a los cuales se convocan y celebran
y las elecciones, asignndose los escaos a tenor de los votos obtenidos por las
candidaturas y resolvindose los recursos a que todo este proceso tiene lugar.
La Constitucin y el derecho electoral de nuestro pas permiten distinguir la regla
entre el sistema electoral pblico, sus principios y rganos y la justicia electoral.
Para Nohlen, por su parte, el sistema electoral se compone de cuatro elementos
gravitantes:
1) Circunscripcin o distrito electoral: es la unidad geogrfica que se halla en la
base para asignar escaos o proveer la eleccin de rganos colegiados y
representativos; as, la representacin poltica se hace posible merced al sistema
electoral, cuyo cimiento es el territorio o circunscripcin nica.
La eleccin de senadores se funda en circunscripciones basadas en regiones, la de
diputados en distritos formados por grupos de provincias o comunas y la de
alcalde en la comuna. La eleccin de Presidente de la Repblica se funda en todo
el territorio electoral.

En la caracterizacin de la circunscripcin o distrito electoral confluyen los

siguientes principios usualmente antagnicos:
- Igualdad de sufragio.
- Delimitacin de circunscripciones o distritos fundada en la divisin poltico
administrativa del territorio.
- Revisin de los lmites de circunscripciones o distritos en funcin de movimientos
de poblacin.
Respecto de las elecciones parlamentarias, el voto de cada ciudadano de los
distritos ms populosos pesa menos que el del ciudadano de los distritos con
menor densidad demogrfica.
2) Lista: se verifica en elecciones binominales y plurinominales. En nuestro
sistema, los partidos polticos pueden declarar y presentar dos candidaturas, en
tanto que los independientes no pueden inscribir listas y slo pueden ser
representados singularmente. Tratndose de partidos polticos, la ley admite,
adems, la existencia de pactos y de subpactos.
La lista puede ser cerrada o abierta y bloqueada o no bloqueada. En nuestras
elecciones, las listas son cerradas, ya que la presentacin de candidaturas
corresponde al nmero de cargos a llenarse en la respectiva eleccin, y no
bloqueadas, por cuanto el ciudadano elector vota por el candidato de la lista de su
preferencia y el nmero de votos obtenidos por ste es relevante en la asignacin
de escaos.
3) Forma de voto: por regla general, en nuestro pas las elecciones se caracterizan
por la votacin directa y el sufragio universal. Excepcionalmente, no obstante,
existe un caso de eleccin indirecta o de segundo grado, como es la eleccin de
concejos regionales, que es llevada a cabo por colegios electorales provinciales
constituidos por concejales.
4) Frmula electoral o de escrutinio: este elemento permite interpretar los datos
numricos de la eleccin como base de la distribucin legtima de los escaos
entre los candidatos en competencia. Existen dos grandes frmulas de escrutinio:
a) Frmula mayoritaria: consiste en asignar el o los escaos en disputa a una
mayora simple o cualificada, con o sin balotage o segunda vuelta. Esta frmula
interacta con los dems elementos del sistema electoral, de suerte que puede
tratarse de una mayora uninominal, binominal o plurinominal y constituir una
mayora simple o una cualificada.
En Gran Bretaa y en los pases anglosajones existe una frmula mayoritaria
simple uninominal, por lo que el partido poltico que obtenga mayor cantidad de
votos con sus candidatos se hace merecedor del escao. En Francia, por su parte,

la frmula es uninominal de mayora absoluta, por lo que se debe obtener ms de

la mitad de los votos para ganar el puesto y en caso contrario se concurre a una
balotage, circunscrita slo a los candidatos que se vieron favorecidos con ms del
15% de los votos en la primera vuelta.
Nuestro pas emplea una forma mayoritaria emprica en la eleccin presidencial,
la que se caracteriza por una circunscripcin nacional, una lista uninominal y una
regla de mayora absoluta con balotage. La eleccin edilicia tambin corresponde a
la frmula mayoritaria, pero en su caso es simple.
Las elecciones parlamentarias en Chile tienen como base circunscripciones y
distritos, segn se trate de senadores y diputados, respectivamente; su
mecanismo es binominal y su frmula de escrutinio es emprica, tendiendo a ser
mayoritaria. La ley electoral establece respecto de elecciones parlamentarias la
regla del duplo, en virtud de la cual el partido o pacto de partidos que obtuviere el
doble de votos que el partido o conglomerado que le sigue en orden de preferencia
adquiere los dos escaos en disputa. Si el duplo no logra producirse, como es la
regla general en la prctica, los sitiales en el Congreso se asignan a los partidos o
pactos de partidos que hayan logrado las dos primeras mayoras.
b) Frmula proporcional: persigue una representacin ms precisa de la voluntad
general, reproducindola en los rganos de representacin poltica. La regla de
esta frmula se basa en que, a mayor nmero de escaos, mayores son las
posibilidades de proporcionalidad, siendo ideal la circunscripcin territorial nica.
En nuestro pas se emplea la frmula proporcional en dos tipos elecciones, las
municipales y las regionales. En las municipales, el concejo municipal se elige por
comuna o agrupacin de comunas con base plurinominal y frmula proporcional,
ocurriendo lo propio con el concejo regional, con la particularidad de tratarse de
una votacin en segundo grado.
La frmula proporcional admite diversos grados o matices, como la
proporcionalidad pura y la proporcionalidad corregida. En nuestro pas se utiliza la
variante D'Hondt, que consiste en una frmula de proporcionalidad corregida que
busca obtener un cuociente o media mayor a travs de tres operaciones
aritmticas bsicas. As, en primer lugar se dividen los votos obtenidos por cada
candidatura entre la serie natural de los nmeros hasta alcanzar la cantidad de
escaos en disputa; luego se ordenan los cuocientes en orden decreciente hasta el
nmero de puestos de la circunscripcin y, finalmente, cada candidatura o pacto
gana tantos escaos como cuocientes suyos hayan sido incluidos en aquella
seleccin.
Cuadro comparativo de las elecciones nacionales:
1) Eleccin general de Presidente de la Repblica:
a) Circunscripcin: todo el territorio nacional.
b) Lista: uninominal, cerrada y no bloqueada.
c) Forma de votacin: directa.
d) Frmula de escrutinio: mayoritaria absoluta con balotage entre las candidaturas
con mayor votacin, obtenindose siempre una mayora absoluta finalmente.

e) Lapso: cada 6 aos.

2) Eleccin general parlamentaria:
a) Circunscripcin: circunscripcin senatorial y distrito diputativo.
- Circunscripcin: el total de senadores electos es de 38, organizados a razn de
dos por cada una de las 19 circunscripciones. Las regiones I, II, III, IV, VI, XI y
XII equivalen cada una a una circunscripcin, en tanto que las regiones V,
Metropolitana, VII, VIII, IX y X poseen dos circunscripciones cada una.
- Distrito: se elige un par de diputados por cada uno de los 60 distritos.
b) Lista: binominal, cerrada y no bloqueada. Cada partido puede inscribir un
mximo de dos candidatos, en tanto que a los independientes slo les est
permitido declarar uno.
c) Forma de votacin: directa.
d) Frmula de escrutinio: emprica con regla de duplo, que tiende a ser
mayoritaria.
3) Elecciones administrativas de concejos municipales y regionales:
a) Circunscripcin: comuna o agrupacin de comunas para el concejo municipal y
provincia para los colegios electores de concejos regionales.
b) Lista: plurinominal, cerrada y no bloqueada.
c) Forma de votacin: directa en los casos del concejo municipal y de los colegios
electores de concejos regionales e indirecta en el caso de los concejos regionales
en s.
d) Frmula de escrutinio: proporcional corregida D'Hondt.
4) Elecciones administrativas de alcaldes:
a) Circunscripcin: hay un total de 320 municipios, que constan de una comuna o
de una agrupacin de comunas.
b) Lista: uninominal, cerrada y no bloqueada.
c) Forma de votacin: directa.
d) Frmula de escrutinio: mayoritaria simple.
Frmula proporcional corregida D'Hondt:
Funciona en base a una sucesin de operaciones aritmticas simples cuya
finalidad es la obtencin de un cuociente o nmero medio. En primer lugar, se
debe determinar el nmero total de votos que cada lista ha logrado y dividir el
nmero de votos de cada lista por una serie natural de nmeros que finalice con la
cantidad de escaos disponibles. Se ordenan, luego, los resultados obtenidos en
orden decreciente hasta el nmero total de puestos, determinndose los escaos
correspondientes a cada partido por los cuocientes que le correspondan.

Supongamos un caso hipottico en que compiten por 6 escaos 4 listas con

votacin dismil, contando la lista A con 100 votos, la lista B con 300, la lista C con
100 y la lista D con 500. Despus de realizar las operaciones respectivas se ha
determinado que el cuociente corresponde a 150 y se procede al conteo, de
acuerdo al cual las listas A y C no obtienes puestos por contar con votacin
insuficiente, la lista B adquiere 2 escaos y la lista D se apodera de los restantes
4.
En los casos de frmula de escrutinio corregida, la variante D'Hondt admite
subpactos de partidos y el incremento de los votos de independientes a favor de
pactos.

Legislacin en el sistema electoral pblico:

El sistema electoral pblico se encuentra regulado en varias leyes orgnicas
constitucionales, de lo que se deduce que el Tribunal Constitucional estim que la
frmula empleada en el inciso primero del artculo 18 de la carta fundamental
significaba un criterio de calidad y no de cantidad. El articulado referido expresa lo
siguiente:
"Habr un sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional determinar
su organizacin y funcionamiento, regular la forma en que se realizarn los
procesos electorales y plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta Constitucin y,
garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de
partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su
participacin en los sealados procesos."
El sistema electoral pblico est contenido, de este modo, en un conjunto de
leyes orgnicas constitucionales, por lo que en nuestro derecho electoral diversos
cuerpos legales regulan lo atingente al sistema electoral pblico, destacando las
siguientes leyes orgnicas constitucionales:
a) Ley n 18556 orgnica constitucional sobre sistema de inscripciones electorales
y servicio electoral.
b) Ley n 18700 orgnica constitucional sobre votaciones populares y escrutinios.
c) Ley n 18603 orgnica constitucional de partidos polticos.
d) Ley n 18695 orgnica constitucional de municipalidades.
e) Ley n 19175 orgnica constitucional sobre gobierno y administracin regional.
El sistema electoral pblico consta de los principios de decisin y representacin,
cuya aparicin especfica est ligada a cada elemento y tipo de eleccin de que se
trate.

La legislacin electoral establece rganos de inscripcin y de escrutinio, estando

regulados los primeros en la ley orgnica constitucional n 18556 y los segundos
en la ley orgnica constitucional n 18700.
rganos de inscripcin:
Los rganos de inscripcin se hallan regulados por la ley n 18556 y son los
siguientes:
a) Juntas electorales.
b) Juntas de inscripcin.
c) Servicio electoral.
Cada uno de estos rganos est definido en los ttulos 1 y 2 de la ley n 18556. El
servicio electoral es el servicio pblico ms importante del sistema electoral
pblico y es definido en el artculo 87 de la mencionada ley orgnica constitucional
como un organismo autnomo, con personalidad jurdica y patrimonio propios y
que se relaciona con el Presidente de la Repblica a travs del Ministerio del
Interior. El director del servicio electoral es un funcionario nombrado por el
Presidente con acuerdo del Senado.
La competencia del servicio electoral est establecida en el artculo 90 de la ley n
18556, que dispone que su misin esencial es proporcionarle soporte
organizacional y material a los procesos eleccionarios y plebiscitarios.

rganos de escrutinio:
Los rganos de escrutinio estn regulados en la ley orgnica constitucional n
18700 y nos interesan en particular los siguientes:
a) Mesas receptoras y escrutadoras de sufragios, artculos 36 y siguientes.
b) Colegios escrutadores, artculos 79 y siguientes.
Orden pblico en elecciones y plebiscitos:
El inciso final del artculo 18 de la Constitucin establece que "el resguardo del
orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las
Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley."
Esta disposicin es excepcional, por cuanto el orden pblico compete de ordinario
a las policas y no a los cuerpos armados. Ciertamente la injerencia a las Fuerzas

Armadas en la guarda del orden pblico resulta anacrnica, por lo que

recientemente se ha instado a la supresin de esta disposicin, quedando esta
tarea a cargo de las policas.
Con todo, en procesos electorales y plebiscitarios, el resguardo del orden pblico
corresponde a los rganos del sistema electoral, en especial a las juntas
inscriptoras, como lo sealan los artculos 61 y siguientes del ttulo III de la ley
orgnica constitucional n 18556. A pesar de que la Constitucin le encomienda a
las Fuerzas Armadas y Carabineros el cuidado del orden pblico, las normas
relativas a esta materia no provienen de estas instituciones, sino de los rganos
electorales.
IV.- Derechos, deberes y garantas constitucionales:
Derechos fundamentales:
(ART. 19)
Concepto, clasificacin, fundamentacin e internacionalizacin:
Concepto:
Los derechos fundamentales son todos aquellos derechos humanos que tienen
reconocimiento en la Constitucin estatal. El tratadista espaol Enrique Prez Luo
define a los derechos humanos como facultades e institutos que, fundados en los
valores de dignidad, libertad e igualdad, tienen reconocimiento en el derecho
positivo nacional e internacional.
Los derechos subjetivos tienen tres contenidos posibles o facultas, que son:
a) Facultas exigendi o dar.
b) Facultas omitendi o no hacer.
c) Facultas agendi o hacer.
En el derecho subjetivo pblico uno de los sujetos es el Estado o una figura
jurdica de derecho pblico, por lo que el gran terico de los derechos subjetivos
pblicos, el alemn Georg Jellinek, los clasifica por la posicin del individuo en su
relacin con el Estado, el cual se autolimita reconociendo la subjetividad de las
personas.
El concepto de derechos fundamentales, en la medida en que entronca con la
temtica de los derechos humanos, tropieza con una cuestin filosfica o
ideolgica; no en vano su primera fundamentacin proviene de la doctrina del
derecho natural racionalista o laico.
Prez Luo identifica a la hora de definir los derechos humanos dos tipos de
lmites del concepto, uno externo y otro interno, que conciernen respectivamente
a la cuestin lexical o terminolgica y a la conexin que tienen con la doctrina del
derecho natural.

a) Plano lexical: los lmites pasan por identificar conceptos anlogos o equivalentes
al de derechos humanos, como los trminos de derechos subjetivos pblicos,
derechos naturales, derechos fundamentales, libertades pblicas y derechos del
hombre.
El trmino derechos subjetivos pblicos es propio de la doctrina alemana de fines
del siglo XIX y, a pesar de las crticas formuladas en su contra, conserva su vigor
cientfico. Las expresiones derechos fundamentales y libertades pblicas
pertenecen a la doctrina francesa y tambin continan siendo vlidas para la
ciencia poltica. El trmino derechos del hombre se identifica con la doctrina
italiana y su vigencia cientfica se mantiene. Por ltimo, los trminos libertades
civiles y derechos civiles pertenecen a la doctrina anglosajona o de habla parlante.
En el tratado de sociedad y naciones subscrito despus de la primera guerra
mundial y, en particular, en los tratados de Ginebra, comienza a emplearse el
trmino derechos humanos. Concluida la segunda guerra mundial, la carta de la
O.N.U. retoma este concepto y la Declaracin universal de derechos humanos de
1948 de Naciones Unidas establece el primer compendio o catlogo de derechos
internacionalmente reconocidos.
b) Plano histrico e ideolgico: Prez Luo establece la conexin entre los
derechos humanos y la doctrina del derecho natural. La consecuencia de este
segundo plano es que los derechos humanos obtienen en el Estado
contemporneo un reconocimiento del derecho positivo y, merced a tal positividad,
son derechos.
Clasificacin de los derechos fundamentales:
La doctrina utiliza diversos criterios para clasificar los derechos fundamentales y
en esta clasificacin se emplean combinadamente dos de ellos, uno histrico y
otro de estructura lgica.
1) Derechos civiles o de la primera generacin: surgen con las revoluciones
burguesas y polticas del siglo XVIII y son recogidos en declaraciones o
constituciones de poca. Tienen una estructura lgica de derechos de negacin y
se afincan en los valores de libertad e igualdad en una dimensin esencialmente
formal de ambos principios.
Los derechos civiles son derechos de negacin por cuanto en la relacin individuo
- Estado existe una obligacin por parte de este ltimo de no hacer, es decir, de
abstenerse de conculcar los derechos de libertad, como la libertad de conciencia,
la libertad de expresin y el derecho de propiedad.
2) Derechos polticos o de primera generacin: tambin surgen con las
revoluciones burguesas y polticas del siglo XVIII, afincados en el valor y principio
de libertad poltica, pero tratndose de un reconocimiento de derechos limitado a
la clase burguesa, siendo el sufragio, por ello, censitario y capacitario. Slo a

partir de comienzos del siglo XX el sufragio deviene en universal, lo que constituye

una reivindicacin del movimiento de partidos obreros.
Los derechos polticos en su estructura lgica son derechos de participacin, por
cuanto confieren al ciudadano elector un conjunto de facultades o poderes para
concurrir a la formacin de la voluntad poltica del Estado. Importan, por ltimo,
un hacer dentro del Estado.
3) Derechos econmicos, sociales y culturales o de la segunda generacin:
integran el ideario de las revoluciones sociales del siglo XX que aquilatan en la
Constitucin mexicana de 1917, en la Constitucin alemana de 1919 y, en parte,
en la Constitucin chilena de 1925.
Estos derechos arrancan del valor y principio de igualdad real o material y en su
estructura lgica son de prestacin, ya que exigen un hacer del Estado o facultas
exigendi, suponiendo la intervencin estatal en la economa y la sociedad para dar
cobertura a necesidades pblicas mediante bienes y servicios pblicos, como
salud, educacin, seguridad social, vivienda y trabajo.
4) Derechos de solidaridad o de la cuarta generacin: son contemporneos y
tienen como antecedente directo la frustrada revolucin de los movimientos
sociales de la dcada de 1960. Estos derechos se plantean necesidades a escala
planetaria que no tienen fronteras y que son fruto de la civilizacin moderna,
como la contaminacin de los ecosistemas, la discriminacin y la sexualidad libre,
entre otros.
Los dos derechos ms significativos de la cuarta generacin son los del medio
ambiente y los de las minoras raciales o tribales.
Conclusin:
La clasificacin de derechos que combina el criterio histrico y la estructura lgica
nos permite establecer no slo gradas o tipos de derecho, sino tambin derechos
duros y menos duros en relacin a los instrumentos de tutela y garanta. Desde
este punto de vista, los derechos de la primera generacin, tanto civiles como
polticos, poseen un amplio reconocimiento en el derecho nacional e internacional,
mientras que, en cambio, los derechos econmicos, sociales y culturales y, en
mayor medida, los de solidaridad, tienen un dbil reconocimiento en el derecho
nacional.
Fundamentacin de los derechos humanos:
El concepto de derechos humanos entronca con la filosofa, la axiologa e incluso
con la metafsica, por lo que en un intento de precisin Antonio Prez Luo
propuso un concepto mnimo, fruto de delimitar las lindes externas e internas de
la idea.
En torno a la fundamentacin de derechos humanos en el plano filosfico y
metafsico, esta cuestin pertenece al campo de la filosofa del derecho y no al

derecho constitucional. El iusfilsofo espaol Gregorio Peces - Barba plantea una

clasificacin de enfoques filosficos y tericos acerca de los principios de los
derechos humanos, que son los siguientes:
1) Doctrina del derecho natural: en todas sus vertientes coincide en definir los
derechos humanos como derechos naturales, incurriendo en una falacia lgico
naturalista.
2) Positivismo voluntarista: rene diversas direcciones positivistas, como el
positivismo anglosajn o analtico y el positivismo normativista, este ltimo
despreciando toda especulacin metafsica.
3) Escepticismo: tambin abarca varias escuelas, de las cuales la ms importante
hoy es el postmodernismo.
4) Pragmatismo: encarna en una conocida propuesta metodolgica formulada a
fines de la dcada de 1960 por Norberto Bovio, quien propone un giro sobre la
base de que el debate filosfico respecto de la fundamentacin de los derechos
humanos es intil, agregando que no puede haber un fundamento absoluto de
derechos histricos relativos. Para Bovio la cuestin es, ms que filosfico, jurdico
y poltico, por lo que menciona que no se trata tanto de saber cules y cuntos
son los derechos humanos no cul es su naturaleza y fundamento o si son
abstractos o relativos, sino cul es el modo ms seguro para garantizarlos, de
suerte que las declaraciones de derechos sean instrumentos eficaces en el plano
normativo.
5) Dualismo: la ltima escuela corresponde a la dualista, la que sostiene que el
fundamento de los derechos humanos es una materia propia de la filosofa del
derecho y que entronca con el derecho natural, aunque los derechos humanos
mismos, dada su positividad, son propios de la teora del derecho.
Internacionalizacin de los derechos humanos:
Al trmino de la primera guerra mundial, con la fundacin de la Sociedad de
Naciones y la Organizacin Internacional del Trabajo, y dado el rol que cumple la
Cruz Roja Internacional en los conflictos blicos, surge a partir del derecho
internacional humanitario, que tiene sus races en las convenciones realizadas en
Ginebra, un moderno proceso de internacionalizacin de los derechos humanos.
Resulta paradjico constatar que del concepto de guerras legtimas emerja la base
del derecho internacional humanitario.
Ms tarde, concluida la segunda guerra mundial, la carta de 1948 de la O.N.U. y
la Declaracin universal de derechos humanos se hacen cargo de la necesidad de
establecer un nuevo orden internacional en que los derechos humanos constituyan
un mnimo tico universal. A partir de la declaracin de 1948 se forma un derecho
internacional de los derechos humanos en que convergen el derecho internacional

comn y el derecho internacional convencional, promoviendo diversos organismos

supranacionales declaraciones de derechos y convenciones o tratados de derechos
humanos.
En el sistema O.N.U. se han subscrito y ratificado importantes tratados sobre
derechos humanos, de entre los cuales son dignos de destacar los siguientes:
a) Convencin sobre discriminacin racial de 1962.
b) Pacto internacional de derechos civiles y polticos de 1968.
c) Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales de 1968.
d) Convencin de 1985 contra la tortura.
e) Convencin sobre discriminacin de la mujer de 1988.
f) Convencin de derechos del nio de 1990.
En el sistema interamericano, en tanto, hallamos otros tratados sobre derechos
humanos, como:
a) Declaracin de derechos americanos de 1948.
b) Convencin sobre derechos polticos de la mujer.
c) Convencin americana sobre derechos humanos o pacto de San Jos.
El proceso de internacionalizacin da testimonio de dos casos. En primer lugar, la
comunidad internacional y el derecho internacional asumen los derechos humanos
como substrato o parte esencial del nuevo orden internacional. En segundo
trmino, en tanto, la preocupacin por los derechos humanos deja de ser propia
de los Estados para serlo simultneamente del derecho internacional y de
organismos internacionales.
El jurista argentino Germn Vidal Campos seala que tras la internacionalizacin
de los derechos humanos late un estatuto jurdico personal, es decir, que el
individuo pasa a ser un sujeto de derecho para el derecho internacional, si bien no
directamente, de modo indirecto a travs de la recepcin por parte de los Estados
de tratados internacionales sobre derechos humanos.
Tal estatuto personal incluso confiere a los individuos acceso a jurisdiccin
internacional o supranacional, sancionando a los Estados y no a las personas que
han cometido las violaciones a los derechos humanos. Para ello deben cumplirse
dos condiciones:
a) Que la lesin a los derechos humanos sea imputada al Estado y configure un
incumplimiento estatal de obligaciones internacionales.
b) Que el individuo que recurre a la jurisdiccin supranacional haya agotado las
vas jurisdiccionales internas del Estado.
Categoras de derechos fundamentales:

1) Derechos civiles:
a) Derechos bsicos.
b) Igualdades.
c) Libertades:
- materiales.
- intelectuales.
2) Derechos polticos.
3) Derechos econmicos, sociales y culturales.
Previamente al estudio sistemtico de cada categora de derechos corresponde
establecer ciertas precisiones conceptuales. En primer lugar, el derecho
constitucional admite ciertos factores relevantes a la hora de fijar la titularidad y
las condiciones de ejercicio de derechos fundamentales por la va ejemplar, tales
como nacionalidad o extranjera, mayora de edad e idoneidad cvica. Estos
factores son relevantes pero excluyen ciertos estndares discriminatorios, como
estatuto, origen racial o tribal, sexo, opiniones polticas y estilo de vida, entre
otros.
En segundo trmino, el estudio de los derechos fundamentales exige establecer el
titular y la relacin jurdica respectivos. El titular de derechos fundamentales por
excelencia corresponde a la persona humana, aunque las personas jurdicas
tambin lo son, especialmente tratndose de derechos fundamentales de
contenido patrimonial. No obstante, siempre debe diferenciarse entre la titularidad
y la condicin de ejercicio del derecho fundamental en cuestin, lo que supone un
anlisis casustico.
La carta fundamental vigente dispone en el encabezado del artculo 19 que "la
Constitucin asegura a todas las personas", expresin que confirma la raigambre
iusnaturalista del constituyente al sealar que asegura derechos preexistentes en
lugar de reconocer nuevos y al mencionar a todas las personas para referirse a los
titulares de derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales recogen en su estructura normativa y lgica una
definicin en razn de cada tipo de derecho. As, los derechos civiles son derechos
de negacin, los polticos son de participacin y los econmicos, sociales y
culturales son de prestacin. Todos estos derechos son en su estructura derechos
subjetivos pblicos, es decir, voluntad e inters jurdicamente protegidos que se
despliegan como facultad, surgiendo as la trada de facultas agendi, facultas
exigendi y facultas omitendi. Los derechos fundamentales referidos recogen bienes
jurdicos que constituyen valores socialmente dominantes y dignos de
reconocimiento iusfundamental, como son los de dignidad, libertad e igualdad.
Sin embargo, los derechos fundamentales poseen escasa densidad normativa, por
cuanto resulta evidente que tienen desarrollo legislativo, el cual ha de encontrarse
contenido en una ley formal, de donde proviene el concepto de garanta de reserva
legal. La finalidad de aquel desarrollo legislativo consiste en regular, delimitar e
imponer cargas y limitaciones a los derechos, lo que significa que en la prctica no

slo le da cuerpo a los derechos, sino que puede regular sus condiciones de
ejercicio.
El desarrollo legislativo de derechos tiene como nica limitacin substantiva la
garanta de contenido esencial, en virtud de la cual todo derecho tiene posee un
ncleo duro que no puede ser afectado.
1) Derechos civiles:
a) Derechos bsicos: En esta categora se agrupan derechos de distinta estructura,
como son los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad social y a un medio
ambiente sano. Ello significa que los derechos bsicos renen derechos civiles y
sociales, por lo que resulta una categora con fines slo pedaggicos.
En el fondo, cuando se habla de derechos bsicos se hace referencia a la
proteccin constitucional de ciertos bienes jurdicos connaturales al ejercicio y la
titularidad de derechos fundamentales. Tales bienes jurdicos constituyen
necesidades vitales que se hallan en el presupuesto mismo de los derechos, como
la vida en sus diferentes planos.
El artculo 19 n 1 de la carta fundamental vigente seala que "la Constitucin
asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica
de la persona.
"La ley protege la vida del que est por nacer.
"La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley
aprobada con qurum calificado.
"Se prohibe la aplicacin de todo apremio ilegtimo."
Este precepto constitucional protege en realidad dos derechos ligados
estrechamente, el derecho a la vida y el derecho a la integridad fsica y psquica.
- Derecho a la vida: para algunos autores, la vida no es un derecho fundamental,
sino un presupuesto o soporte fijo de todos los derechos sin el cual stos carecen
de sujetos y, por tanto, de entidad. Con todo, la Constitucin utiliza la tcnica de
los derechos subjetivos pblicos para cautelar la vida humana ligada al concepto
de persona.
En la historia fidedigna de este precepto consta que los integrantes de la comisin
Ortzar siguieron al mdico especialista Armando Roa para abordar el tema de la
vida humana y otras cuestiones afines, lo que signific situar el concepto en
relacin a la persona.
El ordenamiento jurdico da una respuesta acerca de la persona humana y el
principio y fin de su existencia al garantizar la Constitucin que la ley protege la
vida del que est por nacer y el concebido no nacido o nasciturus no se considera
persona, encomendndole su proteccin la carta suprema a la ley. Esto significa
que la medida de proteccin civil y legal del nasciturus corresponde al legislador,
por lo que la discusin tico poltica y poltico pblica acerca de la despenalizacin
de la interrupcin voluntaria del embarazo o de la inclusin del aborto teraputico
resulta propia del legislador y no del constituyente.
El Pacto de San Jos celebrado en Costa Rica establece que como regla general la
proteccin de la vida del que est por nacer se verifica desde la concepcin, sin

perjuicio de que los ordenamientos jurdicos de cada Estado dispongan una norma
distinta.
En una coordenada opuesta a la proteccin del nasciturus est el tema de un
supuesto derecho a la muerte, que pone en discusin los conceptos de suicidio y
de eutanasia, literalmente buena muerte. La eutanasia pasiva consiste en la
eliminacin de los medios mdicos que prolongan la vida, en tanto que en la
eutanasia activa indirecta se administra un calmante que adems de aliviar el
dolor puede ocasionar la muerte de un enfermo terminal y en la eutanasia activa
directa se proporciona un tratamiento mdico destinado a provocar la muerte del
paciente. En este contexto anterior ha surgido en Europa, en EE.UU. y en otras
zonas el instituto del testamento vital, que corresponde a un documento a travs
del cual la persona dispone del tratamiento deseado en caso de encontrarse en
una situacin mdica terminal.
La Constitucin tambin establece la garanta de prohibir apremios ilegtimos. Las
cartas de 1925 y las dems histricas hablaban de tormentos, en tanto que al
utilizar el trmino apremios ilegtimos se comprenden la tortura, los tratos
inhumanos o degradantes, las penas crueles y en general el tratamiento
desalmado o brutal a la poblacin penitenciaria. En complemento de la garanta
mencionada existen diversas convenciones internacionales sobre la materia, la
ms importante de las cuales es la Convencin contra la tortura de la O.N.U. de
1984.
Por ltimo, la Constitucin tambin incluye una garanta sobre pena de muerte
relativa a exigir una ley de qurum calificado para imponerla. La reciente abolicin
de la pena de muerte en nuestro pas genera una situacin irreversible, ya que el
Pacto internacional de derechos civiles y polticos y el Pacto de San Jos disponen
que los Estados que hubieren abolido la pena de muerte no podrn restablecerla.
- Derecho a la integridad fsica y psquica: la integridad fsica es corolario lgico
del valor dignidad humana. La integridad psquica supone tambin la integridad
moral del individuo que lo pone a salvaguarda de torturas y penas o tratos
inhumanos.
La Convencin contra la tortura de la O.N.U. de 1984 establece un amplio
catlogo de prohibiciones y define la tortura como "todo acto de un funcionario
pblico realizado con su conocimiento o aquiescencia por el cual se inflijan
intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos, ya sean fsicos o
mentales, para obtener de ella informacin o confesin o simplemente para
coaccionarla o intimidarla." Lo anterior significa que la diferencia entre tortura y
trato inhumano es de grado.
Estas prohibiciones, as como el derecho a la integridad fsica y psquica, se
extendieron al derecho procesal penal, penal y penitenciario.
- Otros derechos bsicos: derechos como la peticin de la salud, la seguridad
social y un medio ambiente sano son bienes jurdicos que, por su ligazn a
necesidades vitales, constituyen parte de los soportes fsicos de la subjetividad
humana, es decir, de la entidad de la persona humana como sujeto de derecho.

b) Igualdades:
En el campo de los derechos civiles se estudian cuatro igualdades bsicas que
dicen relacin con el principio y valor de igualdad en su acepcin formal, por lo
que se trata de igualdades clsicas que se remontan a las primeras declaraciones
de derechos de fines del siglo XVIII, como la igualdad ante la ley, ante la justicia y
ante las cargas pblicas.
Las igualdades referidas, si bien se hallan relacionadas al principio de igualdad,
constituyen manifestaciones de la igualdad formal, a diferencia de la igualdad
material, que se proyecta en el reconocimiento de derechos econmicos, sociales y
culturales.
La igualdad formal como principio poltico constitucional fue postulada por las
revoluciones burguesas y polticas del siglo XVIII, ya que permita un ejercicio
igual de derechos por parte de los individuos, logrndose con ello seguridad
jurdica. La igualdad formal trata a los individuos como sujetos de derechos
iguales ante la ley y ante el ordenamiento jurdico, sin importar las condiciones
materiales e inmateriales de existencia de dichos individuos.
i) Igualdad ante la ley, artculo 19 n 2: "La Constitucin asegura a todas las
personas la igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupos privilegiados.
En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y
mujeres son iguales ante la ley.
"Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias."
El derecho de igualdad ante la ley significa que la ley y las normas del
ordenamiento jurdico deben ser de igual aplicacin y tener un estatuto referido a
las personas que estn en la misma situacin. De esta manera, esta igualdad
exige que los individuos tengan un trato igual con los poderes pblicos cuando se
hallen en las similares condiciones.
Tratndose del poder legislativo y de la ley, el derecho de igualdad ante la ley
exige que la ley como acto estatal rena las caractersticas de generalidad,
abstraccin, predictibilidad y coercitividad. Estas notas caractersticas de la ley son
verdaderos atributos que permiten concebirla como pieza esencial de la igualdad
entre los individuos.
La igualdad de trato ante la ley es vlida para quienes se hallan en anlogas
condiciones y, fundada en el principio de igualdad formal, corresponde a un
concepto relativo y no absoluto. Esto significa que la igualdad ante la ley es una
igualdad relacional de trato que el legislador y los poderes pblicos deben dar a los
individuos que estn en idntica o similar condicin fctica, es decir, proporcionar
un trato igual para iguales y un trato desigual para desiguales.
La garanta de la igualdad ante la ley es una interdiccin o prohibicin de
discriminacin arbitraria. En trminos positivos, la garanta de prohibicin de
discriminacin arbitraria significa que la ley y los poderes pblicos pueden
discriminar no arbitrariamente, es decir, establecer diferencias razonables e incluso
estatutos de privilegio.

En trminos negativos, en tanto, la garanta de interdiccin de discriminacin

arbitraria significa que el legislador y los poderes pblicos no pueden establecer
tratos o estatutos diferenciados fundados en factores discriminatorios. Son
estndares o factores sospechosos de discriminacin el origen social, el sexo, el
estado o status, la opinin poltica, el credo religioso, la raza o pertenencia tribal,
el color de tez u otras caractersticas de ndole personal del individuo en cuestin.
Sin embargo, ciertas categoras sociales que arrancan del estado o condiciones
objetivas como discapacidad, vejez, origen tnico o pertenencia racial, inclusive
sexo, pueden dar origen a tratos diferenciados o de privilegio constitucionalmente
legtimos, como ocurre en nuestro pas con la ley sobre discapacitados y la ley
indgena y en derecho laboral con los fueros maternales y la proteccin a la
maternidad.
Diversos tratados internacionales, entre ellos las convenciones de la O.N.U. sobre
discriminacin racial y sexual, han establecido el concepto de discriminacin
inversa o compensatoria, tambin denominada accin positiva o discriminacin
positiva, que es la que procede respecto de un estatuto de privilegio temporal para
corregir despenalidades fcticas.
La igualdad ante la ley entronca directamente con el principio de igualdad formal y
supone un concepto de ley que implica ciertos requisitos:
1. La ley en cuanto estatal debe reunir los caracteres de generalidad, abstraccin,
certeza y coercibilidad para cumplir efectivamente con el principio de igualdad.
2. La doctrina y la jurisprudencia entienden que el concepto de ley se refiere a la
ley formal y a todo acto normativo que emane de un poder pblico.
3. La igualdad ante la ley se encuadra en el principio de igualdad formal, por lo
que consiste en una igualdad formal relacional o relativa que exige igualdad de
trato para personas que se hallen en condiciones anlogas y, por ende, un trato
desigual para quienes se encuentran en condiciones diferentes.
4.
El derecho de igualdad ante la ley gira en las coordenadas del
constitucionalismo liberal, por lo que la igualdad ante la ley se realiza en la medida
que personas libres son titulares de iguales derechos.
5. El artculo 19 n 2 recoge tambin algunas garantas, como las siguientes:
a. Prohibicin de privilegios para individuos y grupos.
b. Abolicin de la esclavitud.
c. Igualdad jurdica de hombres y mujeres, incorporada
constitucional por la ley 19611 de 1997.
d. Garanta de interdiccin de discriminacin arbitraria.

en

la

reforma

6. La garanta de interdiccin de la discriminacin arbitraria exige establecer

varios conceptos esenciales, como discriminacin, estndares discriminatorios,
factores objetivadores de discriminacin y discriminacin inversa o compensatoria.
La Constitucin plantea en el inciso segundo del artculo 19 n 2 que
efectivamente la ley y los poderes pblicos pueden establecer diferencias o tratos
discriminatorios, pero se prohibe que stos sean arbitrarios.
En nuestra lengua y en nuestra Constitucin los conceptos de discriminacin y de
diferenciacin son equivalentes e importan un trato diferenciado por la ley y los
poderes pblicos. La garanta referida prohibe, entonces, que tal trato
discriminatorio se funde en motivos reseados como arbitrarios.
Lo anterior conlleva referirse a un segundo concepto, el de estndares
sospechosos de discriminacin. Por regla general, se incluyen en este apartado los
elementos de naturaleza subjetiva que implican una circunstancia personal o
social, como el sexo, el nacimiento, la raza, la tribu, la opinin poltica, el credo
religioso y el estilo de vida, entre otros.
La clusula de racionalidad dispone que la garanta de interdiccin de
discriminacin arbitraria vele para que todo trato diferenciador que la ley o los
poderes pblicos otorguen deba responder a una desigualdad de supuestos de
hecho.
Concordando con lo anterior, el acto discriminatorio ha de poseer una finalidad
razonable, es decir, perseguir un fin de inters pblico y alcance constitucional
congruente en pos del cual se empleen los medios adecuados. Por ltimo, se exige
proporcionalidad, entendiendo por ello que el trato desigual, para poseer finalidad
legtima, utilice medios proporcionales a los fines perseguidos.
La discriminacin inversa o compensatoria, conocida tambin como discriminacin
positiva, consiste en un trato discriminatorio favorable y desigual en relacin a una
categora social, histrica o cultural vulnerable, debiendo tal estatuto diferenciador
ser temporal, provisional y necesario para contribuir a superar la discriminacin
fctica existente.
ii)
Igualdad ante la justicia, artculo 19 n 3: "La Constitucin asegura a todas
las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
"Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y
ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida
intervencin del letrado, si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes
de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir en
lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de
sus respectivos estatutos.
"La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a
quienes no puedan procurrselos por s mismos.
"Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le
seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta.
"Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las
garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.

"La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal.

"Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada
con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado.
"Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella."
Esta igualdad formal se ha denominado tradicionalmente igualdad ante la justicia,
ya que se refiere a la igual proteccin que las personas tienen de sus derechos, en
especial ante los tribunales de justicia. Por ello, en su significado histrico ha
importado la supresin de todos los fueros reales y personales, como el
profesional y el eclesistico, restringindose de igual forma el militar. Los fueros
procesales, en tanto, estn concebidos para proteger al litigante y no al aforado.
El artculo 19 n 3, en una lectura moderna, permite pensar en un derecho a la
tutela judicial efectiva, por cuanto todas las garantas que menciona guardan
relacin con este nuevo derecho. Tales garantas, materializadas en principios, son
las siguientes.
a) Principio de derecho de defensa: conforme a los incisos segundo y siguientes,
toda persona tiene derecho a defensa en juicio y, en particular, a defensa
declarada, lo que se extiende incluso a individuos recluidos en recintos
penitenciarios.
La Constitucin establece adems la exigencia legal de una justicia para pobres,
es decir, que el Estado provea los medios para la defensa y asesoramiento de
quienes no pueden conseguirlos por sus propios medios econmicos o de otra
ndole.
b) Principio de legalidad del tribunal: es una garanta que se remonta a la
Constitucin de 1822, en virtud de la cual todo conflicto debe ser sometido a un
tribunal creado por ley formal con anterioridad a la comisin del hecho que motiva
la controversia. Esta garanta importa la prohibicin de comisiones especiales o
tribunales ad hoc.
La Constitucin de 1822 hablaba de la garanta de juez natural, como los
instrumentos medievales hacan referencia a la justicia de pares. De lo que se
trata, en trminos modernos, es que el tribunal, tanto ordinario como especial,
permanente como accidental y unipersonal como colegiado, sea un rgano
independiente, imparcial y tercero o ajeno al conflicto.
La creacin por ley del tribunal conecta con el principio del artculo 74, que
reserva la competencia del tribunal al legislador orgnico constitucional.
c) Principio de debido proceso: esta garanta, que se remonta al derecho
anglosajn medieval, importa la exigencia de que la controversia sometida a un
tribunal lo sea a travs de un proceso, es decir, en un iter formalizado que posee
una finalidad garantista que asegura la igualdad de partes en la relacin jurdico
procesal.

En razn de lo anterior, la garanta del debido proceso exige igualdad de armas en

el proceso penal y en el proceso civil, materializada en este ltimo en la
bilateralidad de la audiencia, pruebas, ponderacin de las pruebas y una sentencia
fundada en la legalidad.
La reforma constitucional extiende la garanta del debido proceso de la jurisdiccin
a la investigacin penal, por cuanto esta ltima qued monopolizada por el
ministerio pblico, cuya labor no es jurisdiccin y no pertenece al poder judicial,
pero debe de todas formas estar regida por la garanta referida.
d) Principio de interdiccin de presunciones de derecho: esta garanta naci a
partir de la ilustracin y en el marco del derecho penal fundado en el principio de
la culpabilidad.
e) Principio de legalidad penal: en virtud de esta garanta, slo la ley formal puede
establecer penas para delitos penales. La ley penal no puede tener vigencia
retroactiva, salvo en lo referente al principio pro reo.
f) Principio de tipicidad: esta garanta importa que la ley penal debe describir el
tipo penal expresamente, recogiendo los elementos esenciales de la conducta
castigada. Esto pone en cuestin un antiguo tema del derecho penal, que es la
legitimidad constitucional de las leyes penales en blanco propicias e impropias, un
tema no zanjado hasta ahora.
La igualdad antes descrita en estas garantas permite hablar de un moderno
derecho a la tutela judicial efectiva, que se ha enriquecido por las garantas
judiciales recogidas en tratados internacionales sobre derechos humanos, en
particular por el Pacto de San Jos de Costa Rica.
iii) Igualdad ante los cargos pblicos, artculo 19 n 17: "La Constitucin asegura a
todas las personas la admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros
requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes."
La igualdad ante los cargos pblicos es un derecho fundamental ligado en cuanto
derecho civil al derecho poltico de sufragio y que se caracteriza por poseer una
dimensin activa y otra pasiva, que se denomina ius honorum.
De algn modo la igualdad ante los cargos pblicos corresponde a la contracara
del ius honorum, es decir, no basta con tener el derecho de acceder a cargos
pblicos, sean stos de eleccin popular o no lo sean, sino que adems dicho
derecho debe ser igual. De esta manera, la igualdad ante los cargos pblicos no es
slo una igualdad relacional, sino que adems exige que el acceso a la funcin
pblica est precedida por el cumplimiento de requisitos constitucionales y legales.
Por regla general, la Constitucin y las leyes, en particular las leyes estatutarias,
como la ley n 18834, que aprueba el estatuto administrativo, exigen para acceder
a la funcin pblica el cumplimiento de condiciones como ciudadana, idoneidad
cvica, idoneidad moral, salud compatible y escolaridad mnima.

Adems, el acceso a cargos pblicos se halla precedido de ciertos requisitos

especiales para ciertos cargos, como se ejemplifica a continuacin:
a) Presidente de la Repblica, artculo 25, inciso primero: "Para ser elegido
Presidente de la Repblica se requiere haber nacido en el territorio de Chile, tener
cumplidos cuarenta aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para
ser ciudadano con derecho a sufragio."
b) Ministros de Estado, artculo 34, inciso primero: "Para ser nombrado Ministro se
requiere ser chileno, tener cumplidos veintin aos de edad y reunir los requisitos
generales para el ingreso a la Administracin Pblica."
c) Diputados, artculo 44: "Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, tener cumplidos veintin aos de edad, haber cursado la
Enseanza Media o equivalente y tener residencia en la regin a que pertenezca el
distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos aos,
contando hacia atrs desde el da de la eleccin."
d) Senadores, artculo 46: "Para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, dos aos de residencia en la respectiva regin contados hacia
atrs desde el da de la eleccin, haber cursado la Enseanza Media o equivalente
y tener cumplidos 40 aos de edad el da de la eleccin."
e) Alcaldes y concejales, artculo 107: "La administracin local de cada comuna o
agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que
estar constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo."
f) Intendentes y gobernadores, artculo 113, incisos primero y segundo: "Para ser
designado intendente o gobernador y para ser elegido miembro del consejo
regional o concejal, se requerir ser ciudadano con derecho a sufragio, tener los
dems requisitos de idoneidad que la ley seale y residir en la regin a lo menos
en los ltimos dos aos anteriores a su designacin o eleccin.
"Los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal
sern incompatibles entre s."
iv) Igualdad ante las cargas pblicas y reparticin de tributos, artculo 19 n 20:
"La Constitucin asegura a todas las personas la igual reparticin de los tributos
en proporcin a las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual
reparticin de las dems cargas pblicas.
"En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos.
"Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarn al
patrimonio de la Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado.
"Sin embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar
afectados a fines propios de la defensa nacional. Asimismo, podr autorizar que

los que gravan actividades o bienes que tengan una clara identificacin regional o
local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley seale, por las
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de
desarrollo."
El trmino cargas pblicas se remonta al siglo XIX y la doctrina de antao
distingue entre cargas personales, como concejiles, electorales, multas y otras
posiciones pasivas, y cargas reales, como tributos y cargas anlogas.
La Constitucin de 1980 suprimi los trminos empleados en las cartas histricas,
como contribuciones e impuestos, y utiliz en su ligar el concepto tributos para
designar con amplia cobertura todas las cargas reales. Son tributos, por tanto,
impuestos directos e indirectos, impuestos proporcionales y progresivos,
contribuciones, tasas sobre tasas y derechos especficos, entre otros.
El derecho financiero o tributario sita los tributos en el campo de los ingresos
ordinarios de la hacienda pblica. Se los define usualmente como exacciones
impuestas por la ley para financiar servicios pblicos y obras pblicas de inters
general sin una contraprestacin directa e inmediata a los sujetos gravados.
El artculo 19 n 20 establece un conjunto de garantas en el marco de la igualdad
tributaria:
a) Garanta de proporcin, progresin y forma: conforme a ella, los tributos
pueden ser proporcionales, progresivos y formales. Son proporcionales y
progresivos los que se fundan en la renta o directos, en tanto que son formales los
indirectos, como el impuesto al valor agregado o iva.
Las Constitucin de 1833 y otras cartas histricas permitan slo el criterio de
proporcin en materia tributaria; la de 1925, el criterio de progresin, y en la
vigente los criterios quedan enunciados ampliamente.
b) Garanta de legalidad: slo la ley formal podr establecer tributos y cargas
pblicas. Constituye la primera conquista burguesa y aparece tempranamente ya
en el siglo XII.
c) Garanta de no confiscatoriedad: el artculo 19 n 20 dispone que la ley no
puede establecer tributos "manifiestamente desproporcionados o injustos". Esta
garanta ha dado lugar a importante jurisprudencia del Tribunal Constitucional y a
una posicin doctrinal segn la cual se aplica especialmente en tributos, en
especfico en impuestos que gravan rentas de constituyentes.
La garanta de no confiscatoriedad est ligada tambin a la tutela del derecho de
propiedad y a derechos de contenido patrimonial, ya que el contribuyente, ms
an si se trata de una empresa, tiene derecho a una libertad de industria y
comercio y a una ganancia legtima, por lo que los tributos no puede
transformarse en un impedimento para la actividad empresarial y en una carga de
tal envergadura que anule la legtima ganancia empresarial.
d) Garanta financiero pblica: conforme al artculo 19 n 20, los tributos de
cualquier naturaleza que se recaudan ingresan al patrimonio de la nacin.

e) Garanta de no afectacin tributaria: los tributos deben ingresar a la caja fiscal

y no pueden estar afectos a un destino determinado, debiendo hallarse
establecidas por ley las excepciones a esta garanta, siempre que tales tributos
graven actividades o bienes de identificacin regional y local para ser destinados a
financiar obras de desarrollo regional o local. Tambin podrn estar afectados
tributos a fines de defensa nacional.
c) Libertades:
1.- Libertades materiales:
i) Derecho a la libertad personal y seguridad individual, artculo 19 n 7: la
libertad personal en la doctrina tradicionalmente es vinculada a la libertad de
residencia y a la libertad ambulatoria o de circulacin. La libertad de residencia es
la facultad de fijar un lugar de residencia en el territorio de la Repblica sin
coaccin de por medio, aunque excepcionalmente la ley puede fijar la residencia,
como ocurre con empleos judiciales. La libertad ambulatoria, en tanto, consiste en
la facultad de las personas para desplazarse por cualquier medio dentro del
territorio nacional y fuera de l, distinguindose por ello entre libertad ambulatoria
interior y exterior.
La Constitucin contempla ambas libertades ligadas a la seguridad personal,
aunque la doctrina moderna no comparte esta reduccin de la libertad personal a
las libertades ambulatoria y de residencia, sealando en su lugar que la libertad
personal importa un conjunto de facultades de autodeterminacin y
autoorganizacin, lo que implica la capacidad de adoptar y ejecutar libremente las
decisiones propias. No se considera un requisito para la libertad personal la
mayora de edad.
La seguridad individual es el conjunto de garantas de la libertad personal y
constituye la expresin concreta de la seguridad jurdica. En el constitucionalismo
liberal del siglo XVIII, el concepto de seguridad individual importaba un conjunto
de resguardos a la privacin, perturbacin o amenaza de la libertad personal,
resguardos que suponan una reserva legal, es decir, que slo la ley formal poda
establecer los casos y formas en que un acto de autoridad pudiese provocar tales
privaciones, perturbaciones o amenazas.
De este modo, el artculo 19 n 7 en sus letras b y siguientes establece un
conjunto de garantas materiales y procesales de la libertad personal. Estas
garantas tienen una formidable garanta procesal, como es el recurso de amparo
o habeas corpus, adems de los tratados internacionales sobre derechos humanos,
en particular el Pacto de San Jos, que contempla garantas complementarias a las
constitucionales, a las que llama garantas judiciales.
El artculo 19 n 7 seala lo siguiente:
"La Constitucin asegura a todas las personas el derecho a la libertad personal y
a la seguridad individual.
"En consecuencia:

a) Libertad de residencia y libertad ambulatoria: "Toda persona tiene derecho de

residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse de uno a otro
y entrar y salir de su territorio, a condicin de que se guarden las normas
establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros."
b) Garanta de reserva legal: "Nadie puede ser privado de su libertad personal ni
sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y
las leyes."
Esta garanta implica que slo la ley puede establecer los casos y formas en que
la libertad personal puede verse privada.
c) Garanta material de la detencin: "Nadie puede ser arrestado o detenido sino
por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus de
que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podr ser detenido
el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a
disposicin del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes.
"Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber, dentro de las
cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su
disposicin al afectado. El juez podr, por resolucin fundada, ampliar este plazo
hasta por cinco das, y hasta por diez das, en el caso que se investigaren hechos
calificados por la ley como conductas terroristas."
En virtud de esta garanta, el acto de detencin debe emanar de la autoridad
competente, ser intimado en forma legal y sujetarse a los plazos mximos que la
Constitucin prev. La ley de derechos del detenido compendia un catlogo de
garantas legales asociadas a esta garanta de rango constitucional.
d) Garanta material del recinto de arresto: "Nadie puede ser arrestado o detenido,
sujeto a prisin preventiva o preso, sino en su casa o en lugares pblicos
destinados a este objeto.
"Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de
arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden
correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un registro
que ser pblico.
"Ninguna incomunicacin puede impedir que el funcionario encargado de la casa
de detencin visite al arrestado o detenido, procesado o preso, que se encuentre
en ella. Este funcionario est obligado, siempre que el arrestado o detenido lo
requiera, a transmitir al juez competente la copia de la orden de detencin, o a
reclamar para que se le de dicha copia, o a dar l mismo un certificado de hallarse
detenido aquel individuo, si al tiempo de su detencin se hubiere omitido este
requisito."
En virtud de la garanta material del recinto de arresto, la detencin se concreta
en prisin preventiva o en prisin, en tanto que respecto de la presuncin de
inocencia cabe la casa o habitacin.

e) Garanta procesal de libertad provisional: "La libertad provisional proceder a

menos que la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el juez como
necesaria para las investigaciones del sumario o para la seguridad del ofendido o
de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.
"La resolucin que otorgue la libertad provisional a los procesados por los delitos
a que se refiere el artculo 9, deber siempre elevarse en consulta. Esta y la
apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la excarcelacin sern conocidas
por el Tribunal superior que corresponda integrado exclusivamente por miembros
titulares. La resolucin que apruebe u otorgue la libertad requerir ser acordada
por unanimidad. Mientras dure la libertad provisional el reo quedar siempre
sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple."
El arresto, la detencin y la prisin preventiva son medidas de aseguramiento e
importan privacin de libertad, en tanto que la prisin es una condena impuesta
por sentencia firme.
El arresto consiste en una medida procesal de apremio para lograr
comparecencia, deposicin u otro acto. La detencin constituye una medida de
aseguramiento dictada por un juez o autoridad competente en caso de existir
fundadas sospechas acerca de la comisin de un delito y de la participacin en l.
La prisin preventiva puede ser indicada por un auto de procesamiento y es un
acto que emana del juez competente cuando hubieren presunciones fundadas
acerca de la comisin de un delito y la participacin penal.
Las medidas de aseguramiento, en particular la detencin y la prisin preventiva,
son esencialmente provisionales. La libertad provisional es una garanta
precisamente de esa provisionalidad, pudiendo el detenido y al procesado
sometido a prisin preventiva obtenerla en los casos y formas que el Cdigo de
Procedimiento Penal establece, con fianza o sin ella.
La Constitucin establece una regla en orden a que la libertad provisional proceda
a menos que la detencin o prisin preventiva fueren juzgadas necesarias para la
investigacin del sumario o la seguridad del ofendido o de la sociedad. El Cdigo
de Procedimiento Penal establece taxativamente los casos en que se establece la
libertad provisional.
La reforma constitucional de 1991 hizo posible la libertad provisional tratndose
de delitos terroristas con las reglas especiales que establezca el inciso segundo de
la letra e, es decir, consulta necesaria, consulta y/o apelacin cuando corresponda,
sometida a un tribunal de alzada integrado por titulares y concesin de la libertad
provisional por la unanimidad de los miembros de dicho tribunal superior,
quedando el procesado sometido a medidas de vigilancia.
f) Garanta material de prohibicin de autoincriminacin: "En las causas criminales
no se podr obligar al inculpado a que declare bajo juramento sobre hecho propio;
tampoco podrn ser obligados a declarar en contra de ste sus ascendientes,
descendientes, cnyuge y dems personas que, segn los casos y circunstancias,
seale la ley."
g) Garanta material de prohibicin de la confiscacin: "No podr imponerse la
pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio del comiso en los casos establecidos

por las leyes; pero dicha pena ser procedente respecto de las asociaciones
ilcitas."
La confiscacin corresponde a la prdida de ciertos bienes a favor del Estado,
usualmente asociados a la comisin de delitos.
h) Garanta material de no trascendencia de las penas: "No podr aplicarse como
sancin la prdida de los derechos previsionales."
i) Garanta procesal de la responsabilidad del Estado juez: "Una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a
proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema
declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado
por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La
indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario
y en l la prueba se apreciar en conciencia."
Esta garanta consagra una accin declarativa ante la Corte Suprema para
establecer el error judicial en los casos de condena o procesamiento que hayan
terminado en absolucin o sobreseimiento definitivo. La jurisprudencia de la Corte
Suprema ha sido restrictiva a la hora de definir el error judicial, que es fuente de
responsabilidad patrimonial del Estado, entendiendo que existe slo cuando el
error que lleva a la condena o al procesamiento es injustificado y carente de todo
fundamento.
ii) Derecho a la intimidad y al honor, artculo 19 n 4: "La Constitucin asegura a
todas las personas el respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra
de la persona y de su familia.
"La infraccin de este precepto, cometida a travs de un medio de comunicacin
social, y que consistiere en la imputacin de un hecho o acto falso, o que cause
injustificadamente dao o descrdito a una persona o a su familia, ser
constitutiva de delito y tendr la sancin que determine la ley. Con todo, el medio
de comunicacin social podr excepcionarse probando ante el tribunal
correspondiente la verdad de la imputacin, a menos que ella constituya por s
misma el delito de injuria a particulares. Adems, los propietarios, editores,
directores y administradores del medio de comunicacin social respectivo sern
solidariamente responsables de las indemnizaciones que procedan."
El derecho a la intimidad o privacidad, definido por un tratadista como el derecho
a estar solo, constituye una proteccin al mbito de lo ntimo y privado de las
personas frente a injerencias de terceros, lo que significa que el derecho a la
intimidad es propio de las personas naturales o fsicas. En tanto, el derecho al
honor protege al honor como bien jurdico objetivo y subjetivo, entendiendo por l
la reputacin, buen nombre o justa apreciacin de una persona en el medio en que
se desenvuelve. En suma, el honor importa el aprecio de una persona en la
sociedad en que vive.

La Constitucin extiende la proteccin de la intimidad y el honor a la persona y su

familia, lo que significa que estn ntimamente conectado con los derechos a la
libertad personal y de expresin.
La proteccin constitucional y legal de la vida privada exige determinar el mbito
de lo privado e ntimo. La doctrina alemana y europea en general recurre a la
teora de las esferas, estando la prioridad constituida por ciertas zonas protegidas
especialmente sensibles de mayor a menor, como la sexualidad, la afectividad, los
gustos, los datos econmicos y patrimoniales y la salud.
Lo anterior significa que la proteccin de la vida privada y el honor est en
conexin dialctica con la libertad de expresin, en especial el derecho de
informacin y la libertad de expresin a travs de medios masivos de
comunicacin social, y a su vez est ligada con nuevos medios, como informticos
y de almacenamiento y de procesamiento de datos.
Dos leyes recientes han abordado este tema, que son la ley n 19628 de 1999 o
ley sobre proteccin de la vida privada y la ley n 19733 de 2001 o nueva ley de
prensa.
La ley de proteccin de la vida privada regula el tratamiento de datos personales
en registros de datos pblicos y privados, protegiendo la informacin personal y
sensible. Se entiende por dato sensible el dato personal referido a caractersticas
fsicas o morales de las personas o circunstancias de su vida privada o intimidad,
como hbitos personales, origen racial, ideologa, opinin poltica, creencia o
conviccin religiosa, estado de salud fsica y psquica y vida social.
Lo anterior significa que el trato de datos personales debe realizarse con sujecin
a la ley, debiendo consentir el titular de la informacin y gozar del derecho de
corregir, enmendar o suprimir la informacin.
El derecho de intimidad tambin plantea lo relativo a su proteccin y alcance
respecto de las personas pblicas y privadas, considerando que la opinin pblica
necesita conocer la conducta de quienes detentan cargos.
iii) Inviolabilidad del hogar y de las comunicaciones privadas, artculo 19 n 5: "La
Constitucin asegura a todas las personas la inviolabilidad del hogar y de toda
forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las
comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los
casos y formas determinados por la ley."
Tradicionalmente este derecho civil fue conocido como inviolabilidad del domicilio
y de la correspondencia. La inviolabilidad del hogar es un derecho que protege el
hogar o morada, el lugar donde se habita, pernocta o trabaja, de la entrada o
registro del mismo, permitiendo tales intromisiones slo en los casos de
allanamiento determinados por la ley.
La inviolabilidad de las comunicaciones privadas es el derecho a una comunicacin
entre ausentes a travs de cualquier medio sin que pueda interceptarse, abrirse o
registrarse sino en los casos determinados por la ley. La comunicacin privada
tradicional fue la epistolar, pero hoy la designacin incluye mltiples medios,
extendindose a cualquier documento que contenga un mensaje.

iv) Derecho de asociacin, artculo 19 n 15: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de asociarse sin permiso previo.
"Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en
conformidad a la ley.
"Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
"Prohbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la
seguridad del Estado.
"Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les
son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la
nmina de sus militantes se registrar en el Servicio Electoral del Estado, el que
guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no
podrn provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen
extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que aseguren una
efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento
de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin. Las
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o
realicen actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas
anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley orgnica
constitucional;
"La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales los
partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o
conductas no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y
constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como
asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella
como mtodo de accin poltica. Corresponder al Tribunal Constitucional declarar
esta inconstitucionalidad.
"Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la Ley,
las personas que hubieren tenido participacin en los hechos que motiven la
declaracin de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrn
participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas
de organizacin poltica, ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni
desempear los cargos que se mencionan en los nmeros 1 a 6 del artculo 54,
por el trmino de cinco aos, contado desde la resolucin del Tribunal. Si a esa
fecha las personas referidas estuvieren en posesin de las funciones o cargos
indicados, los perdern de pleno derecho.
"Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto de
rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso anterior. La duracin de las
inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble en caso de
reincidencia."
El derecho a la asociacin es un derecho subjetivo pblico que importa reconocer
facultades para constituir cuerpos intermedios de naturaleza voluntaria
denominados asociaciones. El artculo transcrito, junto con consagrar el derecho a
la asociacin, reconoce la libertad de asociacin, por lo que nadie puede ser

obligado a pertenecer a un ente asociativo. En complemento de ello, el inciso

cuarto del artculo 19 n 16 garantiza la prohibicin de afiliacin obligatoria o
desafiliacin obligatoria para desarrollar un trabajo.
La garanta del derecho de asociacin es la obtencin de personalidad jurdica
para aquellas asociaciones o cuerpos intermedios que se constituyan conforme a la
ley. De este modo, por ejemplo, son asociaciones con personalidad jurdica
sociedades civiles y mercantiles, personas jurdicas de derecho privado sin fines de
lucro y asociaciones gremiales, entre otras.
Subsiste la cuestin doctrinaria acerca de la personalidad moral de las
asociaciones. En sede de proteccin, nuestra jurisprudencia le ha reconocido esta
personalidad a asociaciones que carecen de personalidad jurdica, como sucede
con federaciones estudiantiles.
El artculo 19 n 15 en su inciso cuarto recoge un mandato para el legislador en
orden a prohibir las asociaciones contrarias a la moral, el orden pblico y la
seguridad. As, la ley penal sanciona a las asociaciones ilcitas y que contravienen
la moral y las buenas costumbres.
v) Derecho de reunin, artculo 19 n 13: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas.
"Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico se regirn por
las disposiciones generales de polica."
El derecho de reunin es un derecho fundamental de naturaleza dual, por cuanto
es civil en su dimensin privada y poltico en su dimensin pblica. Por su
importancia se estudia como derecho poltico, no como derecho civil.
vi) Derecho de peticin, artculo 19 n 14: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto
de inters pblico o privado, sin otra limitacin que la de proceder en trminos
respetuosos y convenientes."
El derecho de peticin tambin posee una naturaleza dual, al ser civil cuando la
peticin es de inters privado y pblico cuando posee un cariz pblico.
vii) Libertad de trabajo, artculo 19 n 16: "La Constitucin asegura a todas las
personas la libertad de trabajo y su proteccin.
"Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo
con una justa retribucin.
"Se prohibe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad
personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites
de edad para determinados casos.
"Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a
la seguridad o a la salubridad pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley
lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la
afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una
determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La

ley determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y las
condiciones que deben cumplirse para ejercerlas.
"La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La
ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los
casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el
que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y
atribuciones se establecern en ella.
"No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en
corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin,
que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a
la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad
nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones
o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece
este inciso."
La Constitucin no consagra el derecho al trabajo, que es un derecho econmico,
social y cultural con reconocimiento slo legal en el Cdigo del Trabajo y en
diversos tratados internacionales de la Organizacin Internacional del Trabajo y en
el Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales de la O.N.U.
DE 1966.
No obstante, la carta fundamental s consagra derechos civiles ligados al trabajo,
como los siguientes:
a) Libertad de trabajo: corresponde a la facultad de desarrollar cualquier trabajo,
oficio, ciencia o arte.
b) Libertad contractual: se traduce en la posibilidad de celebrar contratos de
trabajos libremente entre trabajador y empleador, fijando el Cdigo del Trabajo el
mnimo de condiciones de la relacin contractual.
c) Libertad de elegir el trabajo.
d) Retribucin justa: consiste en una contraprestacin por el trabajo que exige la
justicia distributiva.
El artculo 62 n 4 de la Constitucin precepta que "Corresponder al Presidente
de la Repblica la iniciativa exclusiva para fijar, modificar, conceder o aumentar
remuneraciones, jubilaciones, pensiones, montepos, rentas y cualquier otra clase
de emolumentos, prstamos o beneficios al personal en servicio o en retiro y a los
beneficiarios de montepos, en su caso, de la administracin pblica y dems
organismos y entidades anteriormente sealados, como asimismo fijar las
remuneraciones mnimas de los trabajadores del sector privado, aumentar
obligatoriamente sus remuneraciones y dems beneficios econmicos o alterar las

bases que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en los
nmeros siguientes."
Adems de los derechos civiles nombrados la Constitucin contiene una serie de
garantas de la libertad de trabajo, como las siguientes:
a) Prohibicin de discriminacin en el trabajo que no se base en la capacidad o
idoneidad personal: ello sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad
chilena o lmites de edad para desempearse en ciertos trabajos.
b) Garanta de no prohibicin del trabajo: slo pueden prohibirse los trabajos que
no se apegan a la moral, a la salubridad o seguridad pblica o que la ley exige o
declara prohibidos por razones de inters nacional.
c) Garanta de prohibicin de afiliacin o desafiliacin: en relacin a la libertad de
afiliacin se plantea el viejo tema de la colegiacin obligatoria para desempear
determinadas profesiones liberales, como la abogaca.
d) Garanta de negociacin colectiva: se emplea como procedimiento para pactar
las condiciones de trabajo, higiene y seguridad.
e) Garanta de la huelga.
viii) Derecho a la libertad econmica, artculo 19 n 21: "La Constitucin asegura a
todas las personas el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no
sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen.
"El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso,
esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los
particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado."
El derecho a la libertad econmica es una libertad material y, por tanto, un
derecho civil nuevo en nuestro constitucionalismo. Tradicionalmente fue
denominado libertad de industria y comercio, pero hoy goza de una mayor
amplitud y precisin y es conocido como libertad econmica. En cuanto derecho
fundamental, la libertad econmica es un derecho civil, que junto a los nmeros
22, 23, 34 y 25 del artculo 19 de la Constitucin integra la parte dogmtica de la
misma.
El contenido de la libertad econmica comprende cuatro derechos civiles:
a) Libertad de empresa: corresponde a la facultad de emprender negocios
legtimos con fines de lucro o ganancia.
b) Libertad de fundacin: es la potestad de las personas para conferirle a la
empresa la figura jurdica que estimen adecuada para su objeto.

c) Libertad de anunciacin: consiste en la capacidad de las personas constituidas

como empresa para determinar una imagen corporativa y colocar en el mercado
sus productos.
d) Libertad de mercado: importa la excepcionalidad de los monopolios, naturales o
legales, y por tanto la concurrencia libre de todas las empresas o agentes en el
mercado.
El anlisis de la libertad econmica exige el examen de dos conceptos afines, que
son los de Estado empresario y de Constitucin econmica.
- Estado empresario: el inciso segundo del artculo 19 n 21 establece la conocida
clusula de Estado empresario, que somete a principios de legalidad toda actividad
empresarial del Estado y sus organismos, para lo cual se debe contar con una ley
de qurum calificado que habilite al aparato estatal. La actividad empresarial
pblica queda sometida al derecho comn, es decir, al derecho civil, comercial,
tributario o de otra clase que corresponda y que rige a todos los privados.
- Constitucin econmica: es un trmino de la doctrina alemana hoy universal en
el derecho constitucional y administrativo. Se entiende por este concepto el
conjunto de normas iusfundamentales relativas a la intervencin del Estado en la
economa, pudiendo ser reglas de la parte dogmtica u orgnica de la carta
fundamental.
La libertad econmica y su ejercicio est resguardada por tres garantas:
a) Principio de reserva legal: la actividad de intervencin del Estado en su
dimensin regulatoria debe tener su fuente en la ley formal. Ello da origen a la
expresin de Estado regulador, que hace referencia a la labor de polica que le
cabe respecto de la administracin econmica.
b) Principio de prohibicin de discriminaciones arbitrarias.
c) Recurso de amparo econmico: la ley n 18971 de artculo nico cre un
recurso especial denominado amparo econmico, con la finalidad de tutelar el
derecho de libertad econmica y la clusula de Estado empresario.
ix) Derecho a la no discriminacin arbitraria en materia econmica, artculo 19 n
22: "La Constitucin asegura a todas las personas la no discriminacin arbitraria
en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica.
"Slo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal discriminacin, se
podrn autorizar determinados beneficios directos o indirectos en favor de algn
sector, actividad o zona geogrfica, o establecer gravmenes especiales que
afecten a uno u otras. En el caso de las franquicias o beneficios indirectos, la

estimacin del costo de stos deber incluirse anualmente en la Ley de

Presupuestos."
Este derecho fundamental es una concrecin de la igualdad ante la ley y del
principio de igualdad en el campo de la economa. Consiste en un derecho civil, en
una libertad material que salvaguarda a las personas frente a tratos
discriminatorios del Estado en el mbito econmico.
El trato discriminatorio se caracteriza por ser caprichoso, arbitrario e irrazonable y
por generar una desigualdad ilegtima. Lo anterior conduce a advertir la existencia
de tratos discriminatorios legtimos, como lo reconoce el inciso segundo del
artculo 19 n 22, que recoge la libertad que confiere la Constitucin en orden a
que en virtud de una ley se puedan establecer tratos diferenciadores consistentes
en beneficios directos o indirectos, o bien en gravmenes, para algn sector,
actividad o zona geogrfica. Si tales beneficios corresponden a franquicias o son
de naturaleza tributaria, deben hallarse estimados en sus costos anualmente en la
ley de presupuestos.
x) Derecho a la libre adquisicin de bienes, artculo 19 n 23: "La Constitucin
asegura a todas las personas la libertad para adquirir el dominio de toda clase de
bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres
o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as. Lo anterior es sin
perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitucin.
"Una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede
establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos
bienes."
Este derecho tambin se denomina libertad de adquirir bienes y es un derecho
civil y una libertad material nueva en nuestro constitucionalismo, radicando su
razn de ser, de acuerdo a la historia fidedigna del precepto, en la intervencin
estatal sobre el derecho de propiedad.
La libertad de adquirir bienes corresponde a una facultad o derecho subjetivo
pblico referido a toda clase de bienes, tanto corporales como incorporales, que
pertenezcan al plano de los bienes comerciables que integran el trfico jurdico
legtimo. Por ello, la Constitucin prohibe la comerciabilidad de ciertos bienes:
a) Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que cada da
son menos.
b) Bienes de dominio pblico, que nuestro Cdigo Civil denomina bienes
nacionales de uso pblico o dominicales. Pueden ser terrestres, martimos o de
otra ndole.
El artculo 19 n 23 establece que mediante leyes de qurum calificado, cuando lo
exija el inters nacional, pueden establecerse requisitos o limitaciones a la libertad
de adquirir bienes. Existen diversos cuerpos legales que establecen tales
restricciones, tales como la prohibicin a extranjeros de adquirir bienes races en
territorios fronterizos.

xi) Derecho de propiedad, artculo 19 n 24: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
"Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social.
Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad
nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio
ambiental.
"Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que
recae o de algunos de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad
pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr
reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y
tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente
causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a
derecho por dichos tribunales.
"A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al
contado.
"La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del
total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada
provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso de reclamo
acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los
antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
"El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de
todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas,
los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles,
con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las
personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones
que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de
dichas minas.
"Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el
inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser
objeto de concesiones de exploracin o de explotacin. Dichas concesiones se
constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn los
derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el
carcter de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a
desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su
otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por dicha ley, tender
directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y
contemplar causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple
extincin del dominio sobre la concesin. En todo caso, dichas causales y sus
efectos deben estar establecidos al momento de otorgarse la concesin.

"Ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la

extincin de tales concesiones. Las controversias que se produzcan respecto de la
caducidad o extincin del dominio sobre la concesin sern resueltas por ellos; y
en caso de caducidad, el afectado podr requerir de la justicia la declaracin de
subsistencia de su derecho.
"El dominio del titular sobre su concesin minera est protegido por la garanta
constitucional de que trata este nmero.
"La exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan
sustancias no susceptibles de concesin, podrn ejecutarse directamente por el
Estado o por sus empresas, o por medio de concesiones administrativas o de
contratos especiales de operacin, con los requisitos y bajo las condiciones que el
Presidente de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo. Esta norma
se aplicar tambin a los yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas
martimas sometidas a la jurisdiccin nacional y a los situados, en todo o en parte,
en zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la
seguridad nacional. El Presidente de la Repblica podr poner trmino, en
cualquier tiempo, sin expresin de causa y con la indemnizacin que corresponda,
a las concesiones administrativas o a los contratos de operacin relativos a
explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad
nacional.
"Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en
conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos."
El derecho de propiedad en la Constitucin tiene un amplio desarrollo, lo mismo
que sus garantas y estatutos especiales. Corresponde a uno de los ms
importantes derechos civiles y libertades materiales, que tiene su fundamentacin
arquetpica en el constitucionalismo moderno en el artculo 17 de la Declaracin de
derechos del hombre y del ciudadano de 1787.
El derecho de propiedad en la Constitucin de 1980 fue objeto de estudio especial
en la comisin Ortzar por una subcomisin de derecho de propiedad integrada
por conocidos civilistas. En parte, la fuerte carga liberal individualista que posee
este derecho en el actual texto fundamental se explica por la evolucin de ste en
el artculo 10 n 10 de la carta madre de 1925. En suma, la ley suprema de 1980
consagra un derecho de propiedad de primera importancia.
El derecho de propiedad es un derecho subjetivo pblico que contiene tres
facultades, que son el uso, el goce o disfrute y la disposicin, junto con un
conjunto de atributos, como la inviolabilidad, la perpetuidad y la transferibilidad.
Tal como es reconocido en la actual Constitucin, recae sobre bienes corporales e
incorporales y en "sus diversas especies", como propiedad plena, propiedad nula,
propiedad individual, copropiedad, propiedad social, propiedad colectiva,
propiedad de derecho privado y propiedad de derecho pblico, entre otras.
La Constitucin consagra tres garantas ligadas al derecho de propiedad, a saber:
a) Garanta de reserva legal: al igual que todo derecho fundamental, el derecho de
propiedad debe tener su desarrollo normativo en la ley formal, la que puede

establecer el modo de adquirir la propiedad, de usarla, gozarla y disponer de ella,

as como sus limitaciones.
b) Garanta de la funcin social: est ligada a la escuela de Lon Dugit y al
constitucionalismo social y atena el cejo liberal individualista del reconocimiento
constitucional del derecho de propiedad.
La Constitucin vigente no define la funcin social del derecho de propiedad, sino
que slo enuncia sus contenidos como "intereses generales de la nacin, seguridad
nacional, utilidad y salubridad pblica y conservacin del patrimonio ambiental".
Esto significa que la funcin social justifica las limitaciones y obligaciones que el
legislador puede establecer al derecho de propiedad, las cuales pueden arrancar
del modo o condicin de ejercicio de ste o bien hacer referencia a su titularidad.
c) Garanta de expropiacin: la doctrina tradicional la defini como una venta
forzada, mas en realidad consiste en un instituto que permite al Estado o a un
organismo estatal privar de la propiedad o de alguna de sus facultades, las que
pasan al patrimonio pblico.
La expropiacin posee dos garantas:
i) Garanta material del principio de legalidad: en virtud de ella toda expropiacin
debe fundarse en una ley de expropiacin o expropiabilidad y en una causa
expropiante de utilidad pblica o inters nacional.
ii)
Garanta procesal de la expropiacin: consiste en la facultad de todo
expropiado de reclamar ante los tribunales de justicia por la va de un contencioso
administrativo especial, por una parte, la justipreciacin o indemnizacin debida, o
bien, por otra parte, la procedencia o legalidad de expropiacin.
No debe confundirse la ley de expropiacin o expropiabilidad con el procedimiento
de expropiacin regulado en una ley orgnica, la que distingue entre sujeto
expropiante y sujeto expropiado, causa expropiante y justa indemnizacin. El
Estado como sujeto expropiante slo puede tomar posesin material del bien
expropiado una vez que haya pagado la indemnizacin justa y a falta de acuerdo
exacto sobre ella, la forma de pago deber ser en dinero efectivo y al contado.
Estatutos especiales:
1) Estatuto de la propiedad minera o dominio pblico minero: la Constitucin de
1980, siguiendo la clusula de la reforma de 1971, consagra el dominio pblico
minero, que es un rgimen de dominio patrimonial del Estado sobre las minas en
los trminos del inciso sexto del n 24 del artculo 19. Como el Estado se asegura
el dominio pblico sobre las minas, tambin otorga el rgimen de regalas para
explorarlas y reglamentarlas, que corresponde a las concesiones mineras de
exploracin y de explotacin, las cuales se rigen por una ley orgnica

constitucional y el Cdigo de Minera. El Estado otorga las concesiones a travs de

los tribunales de justicia competentes, mediante procedimientos especiales.
Adems, el Estado tiene el dominio pblico de hidrocarburos lquidos y gaseosos o
gasolina y petrleo, existiendo para su explotacin una reserva constitucional de
actividad representada a favor del Estado, sin perjuicio de que empresas privadas
puedan explotarlos en virtud de concesiones administrativas y contratos especiales
de operacin, tal como lo consagra el inciso sptimo del artculo 19 n 24.
2) Estatuto de dominio hdrico: de acuerdo al inciso final del artculo 19 n 24, las
aguas terrestres, subterrneas o superficiales son de dominio pblico. Luego, el
Estado, va concesin, puede conferir a privados el uso y disfrute del recurso
hdrico, denominndose tales regalas derechos de aprovechamiento de agua o
mercados de agua, entregados por el Estado mediante actos administrativos de la
Direccin General de Aguas del Ministerio de Obras Pblicas. El estatuto del
dominio pblico hdrico, por otra parte, se halla en el Cdigo de Aguas de 1981.
xii) Derecho sobre las creaciones artsticas, intelectuales e industriales, artculo 19
n 25: "La Constitucin asegura a todas las personas la libertad de crear y difundir
las artes, as como el derecho del autor sobre sus creaciones intelectuales y
artsticas de cualquier especie por el tiempo que seale la ley y que no ser
inferior al de la vida del titular.
"El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como
la paternidad, la edicin y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la
ley.
"Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de invencin,
marcas comerciales, modelos, procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas,
por el tiempo que establezca la ley.
"Ser aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artsticas y a la
propiedad industrial lo prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y quinto
del nmero anterior."
La Constitucin consagra un reconocimiento al rgimen de propiedad intelectual y
propiedad industrial, aunque no consagra un derecho de propiedad clsico sobre
las creaciones artsticas, intelectuales o industriales. Esto significa que la
propiedad intelectual e industrial, ms que un derecho clsico, es una proteccin
legal a la creacin y al trfico jurdico con sus productos.
Al respecto cabe distinguir dos estatutos:
a) Estatuto de la propiedad intelectual: se halla contenido en la ley n 17336 y sus
modificaciones, ms diversos pactos internacionales, de entre los cuales es de
gran importancia el Pacto de Berna.
Este estatuto protege a la propiedad sobre la creacin intelectual y artstica por la
vida del titular y hasta 50 aos despus de su muerte. Esta proteccin legal es
muy amplia y abarca todo tipo de creaciones, que van desde la literaria artstica
hasta los modernos softwares, fonogramas, videogramas y otros medios
tecnolgicos de reproduccin de creaciones. La ley tambin protege el trfico

jurdico con la creacin artstica su rgimen de contratos, junto con los derechos
del creador artstico e intelectual.
b) Estatuto de la propiedad industrial: est reglamentado por la ley n 19039 y
diversos pactos internacionales, de los cuales el ms importante es el convenio de
Pars.
El estatuto legal de la propiedad industrial protege al creador industrial con ciertos
privilegios, denominados patentes de invencin, marcas comerciales, modelos,
procesos tecnolgicos y otras creaciones anlogas.
El artculo 19 n 25 aplica a los estatutos de propiedad industrial e intelectual las
garantas de reserva legal, funcin social y expropiacin. Una reciente reforma
constitucional de 2001, la ley 19742, enmend de cierta forma el n 25 del
artculo 19, creando un nuevo derecho fundamental, que es la libertad de crear y
difundir las artes.
2.- Libertades intelectuales:
1) Libertad de conciencia, creencia y religin, artculo 19 n 6: "La Constitucin
asegura a todas las personas la libertad de conciencia, la manifestacin de todas
las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral,
a las buenas costumbres o al orden pblico.
"Las confesiones religiosas podrn erigir y conservar templos y sus dependencias
bajo las condiciones de seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas.
"Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto tendrn
los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes
actualmente en vigor. Los templos y sus dependencias, destinados exclusivamente
al servicio de un culto, estarn exentos de toda clase de contribuciones."
El artculo 19 n 6 consagra tres libertades intelectuales, que son las siguientes:
a) Libertad de conciencia: corresponde a la facultad de formular juicios
intelectuales o morales sobre cualquier orden de materias y de exteriorizar
aquellos juicios o pensamientos, siendo esta ltima la llamada libertad de
expresin. Esta libertad carece de lmites.
b) Libertad de creencias: es la facultad de crear un sistema de ideas morales o
metafsicas o de adscribir a uno. Tampoco tiene lmites.
c) Libertad religiosa: consiste en la facultad de profesar una fe o culto que posea
una teologa, un mito y un conjunto de actos. Esta libertad de culto no debe
oponerse a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, por lo que s
posee limitaciones al suponer un gregario y una iglesia o estructura burocrtica.
La libertad de cultos contempla tambin el derecho de fundacin o la facultad de
las confesiones religiosas de erigir y conservar templos en sus dependencias.
En Chile la lnea de conflicto confesionalidad del Estado v/s laicidad del Estado
tiene ms de un siglo, desde 1812 hasta 1925, y sus hitos fundamentales son la

cuestin religiosa o del sacristn, los cementerios de disidentes religiosos, las

leyes laicas de 1888 y la separacin Iglesia - Estado. Este ltimo suceso, acaecido
en 1925, signific una larga disputa entre la Iglesia y el Estado acerca del status
de la iglesia catlica romana en Chile, la que ha sostenido invariablemente que
goza del reconocimiento de persona jurdica de derecho pblico.
Esta disputa coexiste en el tiempo hasta fines del siglo XX con la evidente
desigualdad jurdica que enfrentaban las iglesias o instituciones religiosas no
catlicas. Por ello, mediante la ley n 19638 o ley de cultos y su reglamento se
regula la constitucin jurdica de iglesias y organizaciones religiosas, confirindoles
estatutos especiales que dejan subsistentes los derechos de las iglesias catlicas
romana y ortodoxa. En rigor, se tiene derecho eclesistico o derecho que rige la
relacin del Estado con todas las iglesias y a cuyo amparo cada iglesia tiene su
propio derecho cannico interno.
Adems, la libertad de conciencia, creencia y religin implica el examen de dos
cuestiones anexas:
i) La ley de cultos seala en su artculo 4 que las iglesias, confesiones e
instituciones religiosas son personas que profesan una fe, con independencia de su
constitucin jurdica. Por otra parte, el artculo 6 dispone que la libertad religiosa y
de culto posee los siguientes contenidos: profesar, practicar, recibir asistencia
religiosa, recibir e impartir enseanza religiosa y reunirse para el culto.
ii) La Constitucin y la ley confieren exencin de impuesto territorial a los bienes
destinados al culto de las iglesias.
2) Libertad de opinin e informacin o de expresin, artculo 19 n 12: "La
Constitucin asegura a todas las personas la libertad de emitir opinin y la de
informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin
perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de
estas libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado.
"La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los medios de
comunicacin social.
"Toda persona natural o jurdica ofendida o injustamente aludida por algn medio
de comunicacin social, tiene derecho a que su declaracin o rectificacin sea
gratuitamente difundida, en las condiciones que la ley determine, por el medio de
comunicacin social en que esa informacin hubiera sido emitida.
"Toda persona natural o jurdica tiene el derecho de fundar, editar y mantener
diarios, revistas y peridicos, en las condiciones que seale la ley.
"El Estado, aquellas universidades y dems personas o entidades que la ley
determine, podrn establecer, operar y mantener estaciones de televisin.
"Habr un Consejo Nacional de Televisin, autnomo y con personalidad jurdica,
encargado de velar por el correcto funcionamiento de este medio de comunicacin.
Una ley de qurum calificado sealar la organizacin y dems funciones y
atribuciones del referido Consejo.

"La ley regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la produccin

cinematogrfica."
Durante el siglo XIX, la moderna libertad de expresin se denomin libertad de
imprenta y en los anales contamos con decretos y leyes de imprenta de
orientacin liberal desde 1812 con el breve intern de la ley de 1836 y el anmalo
decreto de Portales de libertad de imprenta, que rigi un siglo.
La tradicin liberal en materia de libertad de imprenta se proyecta en las
Constituciones de 1925 y de 1980 al establecer un sistema represivo, es decir, que
la ley de qurum calificado respectiva sanciona los delitos y abusos cometidos en
ejercicio de la libertad de opinin e informacin. Este sistema se opone a la
modalidad preventiva de censura previa, por lo que hoy, despus de la ley n
19742 de reforma constitucional, se halla prohibida toda forma de censura previa.
Adems, la libertad e opinin e informacin tiene una nueva ley de desarrollo, la
n 19733 sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo o
nueva ley de prensa. Esta ley de prensa tiene complemento en instrumentos
internacionales sobre derechos humanos, como la Declaracin universal de
derechos humanos, la Declaracin americana de derechos del hombre, el Pacto
internacional de derechos civiles y polticos de la O.N.U. y el Pacto de San Jos de
Costa Rica.
La nueva ley de prensa constituye un importante avance al consagrar los
institutos modernos de este tipo de estatutos, como el derecho a la informacin, el
pluralismo de medios, la liberta de los medios, la libertas de las comunicaciones en
los medios, el secreto profesional de los comunicadores y la clusula de
conciencia.
Los derechos fundamentales consagrados en el artculo 19 n 12 son los
siguientes:
a) Libertad de opinin.
b) Libertad de informacin
c) Derecho a la informacin.
La ley agrega una garanta especfica, la de no ser perseguido ni discriminado a
causa de opiniones propias. Las garantas a la libertad de opinin e informacin
son las siguientes:
a) Prohibicin de monopolio estatal sobre medios de comunicacin masivos: tiene
como corolario el pluralismo en el sistema. Adems, los medios de propiedad
estatal, en nuestro pas el diario La Nacin y la seal de TVN, han de ser medios
de servicio pblico.
b) Derecho de rectificacin y aclaracin: lo posee toda persona natural o jurdica
ofendida o injustamente aludida por el medio. El ttulo IV de la ley de prensa
regula la forma en que se ejerce este derecho.
c) Derecho de fundacin: en virtud del cual toda persona, natural o jurdica, tiene
derecho a fundar, editar y mantener diarios o revistas. El ttulo III de la ley de
prensa regula las formalidades que deben cumplir los medios de comunicacin

para su funcionamiento, sin perjuicio de quew tratndose de radiodifusin sonora

o televisiva se requieran concesiones o permisos.
d) Libertad de antena: es el derecho del Estado, las universidades y las personas
que seale la ley para establecer y mantener canales de televisin. Los servicios
televisivos se rigen por la ley n 18838 de qurum calificado, que regula al
Consejo Nacional de Televisin, y pueden ser de dos grandes tipos, servicios de
libre recepcin o servicios limitados. Los primeros se denominan televisin abierta,
en tanto que los limitados son conocidos como televisin de cable o antena.
Los servicios televisivos operan previa concesin entregada por la autoridad
pblica a travs del Consejo. Tal concesin es la autorizacin para que un canal
pueda hacerse de una frecuencia en el espectro radioelctrico, la que puede ser
UHF o VHF.
En el campo de la radiodifusin televisiva, el Consejo Nacional de Televisin, un
ente personificado y autnomo, cumple un rol regulador y rector de las
concesiones; especficamente le compete velar por el correcto funcionamiento de
la televisin. La ley n 18838 define este concepto y a su amparo el Consejo
formula directrices e inicia procedimientos sancionatorios, operando como una
suerte de censura encubierta.
e) Prohibicin de censura cinematogrfica: con la reforma constitucional de 2001,
promulgada por la ley n 19742, se suprimi la posibilidad de que exista censura
cinematogrfica, admitindose slo la calificacin. Junto con ello, se despach al
Congreso un proyecto de ley derogatorio que proscriba el decreto que creaba el
Consejo de Calificacin Cinematogrfica.
3) Libertad de enseanza o de ctedra, artculo 19 n 11: "La Constitucin asegura
a todas las personas la libertad de enseanza, la que incluye el derecho de abrir,
organizar y mantener establecimientos educacionales.
"La libertad de enseanza no tiene otras limitaciones que las impuestas por la
moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional.
"La enseanza reconocida oficialmente no podr orientarse a propagar tendencia
poltico partidista alguna.
"Los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para
sus hijos.
"Una ley orgnica constitucional establecer los requisitos mnimos que debern
exigirse en cada uno de los niveles de la enseanza bsica y media y sealar las
normas objetivas, de general aplicacin, que permitan al Estado velar por su
cumplimiento. Dicha ley, del mismo modo, establecer los requisitos para el
reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de todo nivel."
La libertad de enseanza o de ctedra es un derecho civil y libertad intelectual de
tarda recepcin en Chile y que comprende tres derechos:
a) Libertad de enseanza: en el proceso enseanza - aprendizaje se protegen las
libertades de contenidos en cada proyecto educativo y en cada nivel de
enseanza, guardando los contenidos mnimos respectivos, sea libremente o
fijados por el establecimiento.

b) Derecho de fundacin: es la facultad de abrir, organizar y mantener

establecimientos educacionales.
c) Libertad de ctedra: es la facultad del docente, en el campo de su
conocimiento, de formular ideas y utilizar las metodologas que estime apropiadas.
La enseanza no tiene otras limitaciones que las impuestas por la moral, las
buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional. Tiene dos garantas,
que son las siguientes.
i) Prohibicin de que la enseanza oficial se oriente a propagar tendencias poltico
partidistas.
ii) Libertad de eleccin de los padres y apoderados del establecimiento educacional
de sus hijos y pupilos.
La ley de desarrollo de la libertad de enseanza es la ley orgnica constitucional
de enseanza o LOCE. Este cuerpo legal establece los niveles de educacin, los
contenidos mnimos de enseanza y los mecanismos de reconocimiento oficial.
4) Libertad cultural, artculo 19 n 10, inciso tercero y 19 n 25, primer prrafo: el
n 10 del artculo 19 seala que "la Constitucin asegura a todas las personas el
derecho a la educacin.
"La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas
etapas de su vida.
"Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos.
Corresponder al Estado otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho.
"La educacin bsica es obligatoria, debiendo el Estado financiar un sistema
gratuito con tal objeto, destinado a asegurar el acceso a ella de toda la poblacin.
"El Estado promover la educacin parvularia.
"Corresponder al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la educacin en
todos sus niveles; estimular la investigacin cientfica y tecnolgica, la creacin
artstica y la proteccin e incremento del patrimonio cultural de la Nacin.
"Es deber de la comunidad contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la
educacin."
En tanto, el primer prrafo del artculo 19 n 25 expresa que "la Constitucin
asegura a todas las personas el derecho del autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas de cualquier especie por el tiempo que seale la ley y que
no ser inferior al de la vida del titular."
La libertad cultural es un derecho nuevo, fruto del deber del Estado de educar y
reconocer la creacin y difusin de las artes, que se halla contenido en la ley de
reforma constitucional n 19742. Consiste en el reconocimiento a las personas
para crear cultura, sea en su expresin material o inmaterial.
2) Derechos polticos:

1) Derecho de sufragio: es el ms importante derecho poltico y consiste en la

facultad que usualmente tienen los ciudadanos de elegir, ser elegidos y participar
en la formacin de la voluntad poltica del Estado. Por ello, la doctrina distingue
entre el sufragio activo y el sufragio pasivo.
En la clasificacin de Jellinek, el derecho de sufragio es un derecho subjetivo
pblico, status activae civitatis. En la teora del Estado democrtico, el derecho de
sufragio permite hacer efectiva la participacin directa o indirecta de la ciudadana
o cuerpo electoral en el Estado. La participacin directa se verifica mediante
plebiscitos, referendos y consultas, en tanto que la indirecta, mediante elecciones
peridicas que hacen posible la ficcin de la representacin poltica.
Una vieja discusin en la doctrina es la relativa a si el derecho de sufragio es un
derecho poltico o una funcin pblica. Los artculos 13 y 15 de la Constitucin
permiten configurarlo como una mixtura de derecho poltico y funcin pblica. El
artculo 13 seala lo siguiente:
"Son ciudadanos los chilenos que hayan cumplido dieciocho aos de edad y que
no hayan sido condenados a pena aflictiva.
"La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a cargos de
eleccin popular y los dems que la Constitucin o la ley confieran."
El artculo 15, por su parte, expresa lo siguiente:
"En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario y secreto. Para
los ciudadanos ser, adems, obligatorio.
"Slo podr convocarse a votacin popular para las elecciones y plebiscitos
expresamente previstos en esta Constitucin."
El sufragio tiene dos funciones:
a) Funcin electoral: permite la seleccin y nominacin de las personas que
ejercen cargos pblicos o clase poltica y confiere a sta la legitimidad de su
representacin poltica.
b) Funcin de participacin: hace posible que la ciudadana o cuerpo electoral
intervenga directamente en ciertas decisiones polticas del Estado.
La doctrina distingue entre el sufragio y el voto, siendo el primero un derecho
poltico y el segundo un hecho de naturaleza poltica.
Bases constitucionales del sufragio: en el Estado democrtico el sufragio debe
reunir ciertos principios o bases constitucionales para ser caracterizado como
sufragio universal. Estas bases son las siguientes:
a) Sufragio personal.
b) Sufragio igualitario.
c) Sufragio secreto.
d) Sufragio obligatorio.

Cada uno de estos principios o bases excluye por regla en las elecciones y
plebiscitos modalidades de sufragio opuestas al universal, como las siguientes:
i)
ii)
iii)
iv)

Sufragio restringido o censitario..

Sufragio plural, mltiple y familiar.
Sufragio corporativo o funcional.
Sufragio facultativo.

2) Derecho a optar a cargos pblicos: es fruto del distingo entre sufragio activo y
pasivo y, siguiendo la tradicin romanista, se le denomina ius honorum. Est
ntimamente ligado con el artculo 19 n 17, que consagra la igualdad ante los
cargos pblicos, lo que significa que el derecho a optar a cargos pblicos supone
que el ciudadano elector rena los requisitos o calidad que la Constitucin y la ley
exigen para el respectivo cargo pblico, el cual puede ser de eleccin popular o de
origen jerrquico, propio este ltimo de estructuras burocrticas.
3) Derecho a participar en el gobierno semidirecto: los artculos 5, 13, 15 en su
inciso segundo, 107, 117 y 118 permiten establecer que el derecho de sufragio en
consonancia con su funcin de participacin, haga posible que los ciudadanos
participen en la formacin de la voluntad poltica del Estado a travs de plebiscitos
y consultas previstas en la Constitucin. Luego, este derecho no es sino una
modalidad tcnica del derecho de sufragio.
El artculo 5 seala que "la soberana reside esencialmente en la Nacin. Su
ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas
y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del
pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes."
El artculo 107 dispone que "la administracin local de cada comuna o agrupacin
de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que estar
constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo.
"La ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas
que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades
municipales.
"Los alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgnica constitucional
respectiva, podrn designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o
ms localidades.
"Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las

necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso

econmico, social y cultural de la comuna.
"Una ley orgnica constitucional determinar las funciones y atribuciones de las
municipalidades. Dicha ley sealar, adems, las materias de competencia
municipal que el alcalde, con acuerdo del concejo o a requerimiento de los 2/3 de
los concejales en ejercicio, o de la proporcin de ciudadanos que establezca la ley,
someter a consulta no vinculante o a plebiscito, as como las oportunidades,
forma de la convocatoria y efectos.
"Las municipalidades podrn asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus
fines propios. Asimismo, podrn constituir o integrar corporaciones o fundaciones
de derecho privado sin fines de lucro cuyo objeto sea la promocin y difusin del
arte, la cultura y el deporte. La participacin municipal en ellas se regir por la ley
orgnica constitucional respectiva.
"Las municipalidades podrn establecer en el mbito de las comunas o agrupacin
de comunas, de conformidad con la ley orgnica constitucional respectiva,
territorios denominados unidades vecinales, con el objeto de propender a un
desarrollo equilibrado y a una adecuada canalizacin de la participacin ciudadana.
"Los servicios pblicos debern coordinarse con el municipio cuando desarrollen
su labor en el territorio comunal respectivo, en conformidad con la ley.
"La ley determinar la forma y el modo en que los ministerios, servicios pblicos y
gobiernos regionales podrn transferir competencias a las municipalidades, como
asimismo el carcter provisorio o definitivo de la transferencia."
El artculo 117, en tanto, establece que "las dos Cmaras, reunidas en Congreso
Pleno, sern convocadas por el Presidente del Senado a una sesin pblica, que se
celebrar no antes de treinta ni despus de sesenta das contados desde la
aprobacin de un proyecto en la forma sealada en el artculo anterior, en la que,
con asistencia de la mayora del total de sus miembros, tomarn conocimiento de
l y procedern a votarlo sin debate.
"Si a la hora sealada no se reuniere la mayora del total de los miembros del
Congreso, la sesin se verificar el mismo da, a una hora posterior que el
Presidente del Senado haya fijado en la convocatoria, con los diputados y
senadores que asistan.
"El proyecto que apruebe la mayora del Congreso Pleno pasar al Presidente de
la Repblica.
"Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma
aprobado por el Congreso y ste insistiere en su totalidad por las dos terceras
partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber
promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante
plebiscito.
"Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por el
Congreso, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de las
tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara,
segn corresponda de acuerdo con el artculo anterior y se devolver al Presidente
para su promulgacin.

"En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones
del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia,
a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se
devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se
pronuncie mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
"La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el
Congreso."
4) Derecho de asociacin poltica: es un derecho poltico que consiste en la
facultad de los ciudadanos de constituir asociaciones polticas llamadas partidos
polticos. La ley de desarrollo es la ley orgnica constitucional de partidos polticos.
El partido poltico es una asociacin voluntaria de ciudadanos que bajo una
doctrina o programa comn desarrollan funciones sociales y estatales relativas al
poder poltico, como son:
a) Formacin de la cultura cvica.
b) Formacin de una pedagoga democrtica.
c) Socializacin de ideologas y movilizacin poltica en torno a ellas.
d) Reclutamiento de personal poltico o dirigentes.
e) Seleccin de candidatos a cargos pblicos.
f) Participacin en los procesos electorales y plebiscitarios.
Conforme a le ley orgnica constitucional de partidos polticos, stos son personas
jurdicas de derecho pblico que deben cumplir ciertas formalidades para
constituirse legalmente y para permanecer en el tiempo han de tener un umbral
de representacin poltica, nacional o regional.
El artculo 19 n 15 de la Constitucin seala en sus incisos quinto y siguientes
que "los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les
son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la
nmina de sus militantes se registrar en el Servicio Electoral del Estado, el que
guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no
podrn provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen
extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que aseguren una
efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento
de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin. Las
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o
realicen actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas
anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley orgnica
constitucional;

"La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales los

partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o
conductas no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y
constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como
asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella
como mtodo de accin poltica. Corresponder al Tribunal Constitucional declarar
esta inconstitucionalidad.
"Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la Ley,
las personas que hubieren tenido participacin en los hechos que motiven la
declaracin de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrn
participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas
de organizacin poltica, ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni
desempear los cargos que se mencionan en los nmeros 1) a 6) del artculo 54,
por el trmino de cinco aos, contado desde la resolucin del Tribunal. Si a esa
fecha las personas referidas estuvieren en posesin de las funciones o cargos
indicados, los perdern de pleno derecho.
"Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto de
rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso anterior. La duracin de las
inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble en caso de
reincidencia."
El articulado referido establece dos tipos de clusulas:
a) Principio de pluralismo poltico: se halla ntimamente conectado al pluralismo
social e ideolgico y reconoce la legitimidad de todo tipo de ideologa poltica.
b) Clusula de proteccin del rgimen democrtico constitucional: los incisos sexto
y sptimo del n 15 del artculo 19 conforman una reminiscencia del artculo 8,
derogado por la reforma constitucional de 1989. Esta clusula impone la fidelidad
instrumental a partidos, movimientos y organizaciones con los principios de la
democracia constitucional.
El Tribunal Constitucional, conforme al artculo 82 n 12, tiene la competencia
para sancionar las infracciones a esta clusula, hallndose las sanciones en los
artculos 19 n 15 y 16 n 3.
El artculo 82 n 12 expresa que "es atribucin del Tribunal Constitucional declarar
la inconstitucionalidad de las organizaciones y de los movimientos o partidos
polticos, como asimismo la responsabilidad de las personas que hubieren tenido
participacin en los hechos que motivaron la declaracin de inconstitucionalidad,
en conformidad a lo dispuesto en los incisos sexto, sptimo y octavo del nmero
15. del artculo 19 de esta Constitucin. Sin embargo, si la persona afectada fuere
el Presidente de la Repblica o el Presidente electo, la referida declaracin
requerir, adems, el acuerdo del Senado adoptado por la mayora de sus
miembros en ejercicio."
El artculo 16 n 3 seala que "el derecho de sufragio se suspende por haber sido
sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso sptimo del
nmero 15 del artculo 19 de esta Constitucin. Los que por esta causa se hallaren

privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarn al trmino de cinco

aos, contado desde la declaracin del Tribunal. Esta suspensin no producir otro
efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso sptimo del nmero 15 del
artculo 19."
5) Derecho de reunin: este derecho fundamental es predominantemente poltico
debido al inters pblico asociado a su reconocimiento. La frmula constitucional
es reconocer el derecho de reunin sin permiso previo, pacfico y sin armas,
frmula que se remonta a la Constitucin belga de 1832.
El derecho de reunin es la facultad de congregarse en un lugar para los fines
privados o pblicos que estimen los convocantes. A diferencia del derecho de
asociacin, la reunin es una congregacin temporal y especfica.
Las reuniones pblicas que se verifiquen en lugares de uso pblico se rigen por
las disposiciones generales de polica, recogidas en dos decretos supremos del
Interior de 1983. Tales decretos imponen la obligacin a los convocantes a la
reunin pblica de comunicar con antelacin a la autoridad de gobierno interior,
mas no de solicitar permiso o autorizacin alguna.
El artculo 19 n 13 de la Constitucin vigente dispone que "la Constitucin
asegura a todas las personas el derecho a reunirse pacficamente sin permiso
previo y sin armas.
"Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico se regirn por
las disposiciones generales de polica."
6) Derecho de peticin: el artculo 19 n 14 de la carta fundamental de 1980
establece que "la Constitucin asegura a todas las personas el derecho de
presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de inters pblico o
privado, sin otra limitacin que la de proceder en trminos respetuosos y
convenientes."
Al igual que el derecho de reunin, el derecho de peticin es mixto y posee
una faz civil y otra poltica, mas es eminentemente poltico por el inters pblico
comprometido en las peticiones a la autoridad. Junto con la inviolabilidad del
hogar, el derecho de peticin, que hoy salvaguarda al peticionante de represalias
de la autoridad, es el ms antiguo de la modernidad y tiene su antecedente directo
en preceptos medievales.
Actualmente el derecho de peticin tiene mucha importancia en los
derechos administrativo y procesal y constituye el soporte del procedimiento
administrativo y de los recursos administrativos, adems de ser el fundamento
constitucional, a juicio de Eduardo Couture, del derecho a la accin.
3) Derechos econmicos, sociales y culturales:
Los derechos sociales corresponden a la segunda generacin, por lo que tienen su
origen en cambios histricos acaecidos en principios del siglo XX, hallndose su
fundamentacin en el constitucionalismo social, la segunda gran tendencia del
constitucionalismo moderno de impronta ideolgica socialista.

Estos nuevos derechos sociales son distintos a los civiles y polticos. En efecto, los
derechos civiles, sean libertades o igualdades, constituyen derechos de negacin
que protegen al individuo frente al Estado, en tanto que los derechos polticos son
de participacin y reconocen en la persona la ciudadana y, por tanto, una
injerencia poltica en el Estado. Por el contrario, los derechos sociales son de
prestacin, ya que reconocen a los individuos un derecho a obtener del Estado
bienes y servicios pblicos que dan cobertura a necesidades colectivas esenciales,
como son la seguridad social, el trabajo, el ocio, la cultura, la educacin y la
vivienda.
Este constitucionalismo social tambin significa un cambio de concepcin en el
Estado, por cuanto se supera el aejo Estado gendarme liberal por un moderno
Estado benefactor o social. Este Estado social se trata de un sistema de
potestades con injerencia activa en la economa y la sociedad, como lo demuestra
el ejemplo histrico del new deal o nuevo trato que llev a cabo el presidente
Franklin Delano Roosevelt en los EE.UU. tras la gran depresin de 1929.
Sin embargo, la Constitucin chilena en su origen tiene una matriz ideolgica
autoritaria y liberal, por lo que los derechos econmicos, sociales y culturales
poseen un reconocimiento sobrio o modesto y el Estado juega un rol subsidiario.
Este techo ideolgico de la carta fundamental vigente fue corregido en parte por la
reforma de 1989, que en definitiva permite, por la va de recepcionar tratados
internacionales sobre derechos humanos, ampliar el reconocimiento de derechos
sociales.
En suma, la Constitucin vigente admite una lectura liberal y otra socializante en
el campo del Estado, la economa y la sociedad. Esta ambivalencia se proyecta hoy
en el reconocimiento de los derechos sociales, que son los siguientes:
1) Derecho a la seguridad social, artculo 19 n 18: "La Constitucin asegura a
todas las personas el derecho a la seguridad social.
"Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum calificado.
"La accin del Estado estar dirigida a garantizar el acceso de todos los
habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes, sea que se otorguen a
travs de instituciones pblicas o privadas. La ley podr establecer cotizaciones
obligatorias.
"El Estado supervigilar el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social."
La seguridad social es un sistema que, fundado en la idea del seguro, protege al
individuo trabajador y su familia de la contingencia de vejez, invalidez y muerte.
La prestacin de seguridad social ms importante es la pensin o jubilacin, que
puede ser de vejez, de invalidez o post mortem o montepo.
En nuestro pas existen dos sistemas de seguridad social y el Estado debe velar
por el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes. El
Estado supervigila ambos sistemas y el ejercicio del derecho a la seguridad social
a travs de las superintendencias de seguridad social y de afp's. Las leyes sobre
esta materia son de qurum calificado.
El sistema privado se funda en el principio de capitalizacin individual, siendo el
fondo de cotizaciones de cada imponente gestionado por sociedades annimas

especiales, denominadas afp's o administradoras de fondos de pensiones,

asegurando adems el Estado la pensin mnima.
El sistema pblico, en tanto, se funda en un principio de reparto o solidaridad y
est constituido por la gestin de ms de una veintena de cajas y regmenes
previsionales por el I.N.P. o instituto de normalizacin previsional, y por las cajas
de defensa nacional y de carabineros.
El sistema de seguridad social permite al cotizante la posibilidad de que,
sobrevenida la contingencia de invalidez, pueda obtener una pensin fundada en el
ahorro, proyectando la sobrevida promedio del individuo, aunque sta ha
aumentado en el ltimo tiempo, disminuyendo por ello el nivel de las pensiones.
2) Derecho a una remuneracin equitativa, artculo 19 n 16: "La Constitucin
asegura a todas las personas la libertad de trabajo y su proteccin.
"Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo
con una justa retribucin.
"Se prohibe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad
personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites
de edad para determinados casos.
"Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a
la seguridad o a la salubridad pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley
lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la
afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una
determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La
ley determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y las
condiciones que deben cumplirse para ejercerlas.
"La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La
ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los
casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el
que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y
atribuciones se establecern en ella.
"No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en
corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin,
que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a
la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad
nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones
o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece
este inciso."
El precepto citado nos habla de una justa retribucin, concepto que puede ser
definido por las convenciones O.I.T. y el pacto internacional de derechos
econmicos, sociales y culturales como aquella remuneracin en el campo laboral
que permite al trabajador cubrir sus necesidades vitales. Conforme a los artculos

60 n 14 y 62 n 4, la fijacin de la remuneracin mnima se hace por ley de

iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.
El artculo 62 n 4 de la Constitucin, en concordancia con lo anterior, dispone que
"corresponder al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva para fijar,
modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones,
montepos, rentas y cualquier otra clase de emolumentos, prstamos o beneficios
al personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepos, en su caso,
de la administracin pblica y dems organismos y entidades anteriormente
sealados, como asimismo fijar las remuneraciones mnimas de los trabajadores
del sector privado, aumentar obligatoriamente sus remuneraciones y dems
beneficios econmicos o alterar las bases que sirvan para determinarlos; todo ello
sin perjuicio de lo dispuesto en los nmeros siguientes."
3) Derecho a la salud, artculo 19 n 9: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho a la proteccin de la salud.
"El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo.
"Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las acciones
relacionadas con la salud.
"Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de las acciones de salud,
sea que se presten a travs de instituciones pblicas o privadas, en la forma y
condiciones que determine la ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias.
"Cada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee
acogerse, sea ste estatal o privado."
La O.M.S. defini la salud en un estndar mnimo de ausencia de enfermedad y
en un estndar mximo de bienestar fsico y psquico del individuo. El Estado
cumple varias tareas en relacin al derecho a la salud en este respecto, que son
las siguientes:
a) La proteccin del libre e igualitario acceso a las acciones de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud y rehabilitacin del individuo.
b) La coordinacin y el control de las acciones de salud.
c) Garantizar la ejecucin de acciones de salud.
Por otra parte, los individuos tienen derecho a elegir el sistema de salud
previsional al cual estar adscritos y la ley establecer cotizaciones obligatorias
para financiar la incorporacin del cotizante al sistema de salud de que se trate.
Existen dos sistemas de prestaciones de salud, uno pblico y otro privado. El
sistema pblico es gestionado por fonasa o fondo nacional de salud, organismo
que confiere a cada cotizante una proteccin mnima y rangos de proteccin. El
sistema privado, en tanto, es gestionado por sociedades annimas especiales
denominadas isapres o instituciones de salud previsional.

4) Derecho de sindicacin, artculo 19 n 19: "La Constitucin asegura a todas las

personas el derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la ley. La
afiliacin sindical ser siempre voluntaria.
"Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho
de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que
determine la ley.
"La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas
organizaciones. Las organizaciones sindicales no podrn intervenir en actividades
poltico partidistas."
Este derecho reconoce al individuo trabajador la facultad de constituir sindicatos y
organizaciones sindicales de afiliacin voluntaria para proteger sus intereses
comunes. El Cdigo del Trabajo regula el ejercicio de este derecho y prev la
existencia de sindicatos de diversa naturaleza, confederaciones y federaciones
sindicales y centrales sindicales. Los sindicatos, federaciones, confederaciones y
centrales obtienen personalidad jurdica por el depsito o registro de sus estatutos
ante la inspeccin del trabajo o la direccin del trabajo segn sea el caso.
Los sindicatos tienen amplia libertad para organizar y regular su funcionamiento y
el Cdigo del Trabajo, en cumplimiento con lo previsto en el inciso final del n 19
del artculo 19 de la Constitucin, asegura su autonoma, al tiempo que les
prohibe intervenir en actividades poltico partidistas.
Esta regla de autonoma de lo gremial es concordante con los principios del inciso
tercero del artculo 1, que seala que "el Estado reconoce y ampara a los grupos
intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les
garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos", y del
artculo 23, que dispone que "los grupos intermedios de la comunidad y sus
dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce,
interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos, sern
sancionados en conformidad a la ley. Son incompatibles los cargos directivos
superiores de las organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores,
nacionales y regionales, de los partidos polticos.
"La ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes
gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes de
los partidos polticos que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones
gremiales y dems grupos intermedios que la propia ley seale."
5) Derecho a la educacin, artculo 19 n 10: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho a la educacin.
"La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas
etapas de su vida.
"Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos.
Corresponder al Estado otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho.
"La educacin bsica es obligatoria, debiendo el Estado financiar un sistema
gratuito con tal objeto, destinado a asegurar el acceso a ella de toda la poblacin.
"El Estado promover la educacin parvularia.

"Corresponder al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la educacin en

todos sus niveles; estimular la investigacin cientfica y tecnolgica, la creacin
artstica y la proteccin e incremento del patrimonio cultural de la Nacin."
En cuanto derecho social, el derecho a la educacin tiene como complemento la
libertad de enseanza, que es un derecho civil. La educacin es un verdadero
servicio pblico nacional, es decir, un conjunto de servicios educativos
conducentes al pleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de su vida.
Adems, la Constitucin distingue entre educacin formal e informal y por ello
aclara que son los padres y la familia quienes tienen el derecho y deber de educar
a los hijos.
El Estado tiene tres tareas en el campo de la educacin:
a) Promover la educacin parvularia, de acuerdo a la reforma de 1999.
b) Asegurar una educacin bsica obligatoria y gratuita, sea a travs de
establecimientos pblicos municipales o privados subvencionados.
c) Fomentar la educacin en todos sus niveles, la investigacin cientfica y
tecnolgica, la creacin artstica y la proteccin e incremento del patrimonio
cultural de la nacin.
6) Derecho a vivir en un medio ambiente sano, artculo 19 n 8: "La Constitucin
asegura a todas las personas el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y
tutelar la preservacin de la naturaleza.
"La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados
derechos o libertades para proteger el medio ambiente."
Este derecho es nuevo en nuestra historia constitucional y da origen a un cuerpo
legal de desarrollo, la ley n 19300 sobre bases del medio ambiente. El Estado
tiene al respecto dos misiones:
a) Velar por la proteccin del derecho a un medio ambiente sano, para lo cual la
ley n 19300 establece un sistema de evaluacin de impacto ambiental y una
institucionalidad ambiental, constituida por la conama o comisin nacional de
medio ambiente y trece coremas o comisiones regionales.
El sistema de evaluacin certifica a travs de un estudio o declaracin que una
actividad productiva o de servicios tiene un impacto ambiental objetivo medido y
que se enmarca en las normas ambientales relevantes.
b) Tutelar la preservacin de la naturaleza, objetivo para el cual la legislacin y
diversos tratados internacionales, como la ley de bosques y las convenciones de
Washington y sobre la biosfera, permiten al Estado utilizar ciertas categoras de
manejo para proteger componentes del medio ambiente con fines de preservacin.
Deberes constitucionales: (ART. 22)

El debate sobre esta materia en el campo de la filosofa moral, jurdica y poltica

es muy importante y guarda relacin con viejos temas, como el deber de
obediencia al derecho y la justificacin de la obediencia al poder, conectados con el
gran tema de la legitimidad del poder. Un botn de muestra de este debate en el
derecho constitucional es la clusula de objecin de conciencia, que conoce en
otros pases de una recepcin que va desde los deberes militares hasta deberes
pblicos concretos.
La Constitucin impone dos tipos de deberes:
1) Deberes generales del Estado: el artculo 1 de la Constitucin dispone en su
inciso final que "es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar
proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta,
promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el
derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional." En tanto, el inciso segundo del artculo 5 expresa que "es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes."
La Constitucin contiene una concepcin personalista del Estado, es decir, que el
Estado es un artificio u organizacin de poder que tiene como finalidad el bien
comn, la creacin de condiciones materiales y espirituales que permitan a la
persona humana un desarrollo pleno. La ms importante concepcin del Estado,
que subordina a ste a su fin inmanente, es la doctrina del servicio pblico de
Lon Dugit.
Los artculos 1 y 5 enumeran deberes del Estado, que son verdaderos fines o
cometidos de ste:
a) Resguardo de la seguridad nacional.
b) Proteccin de la poblacin.
c) Proteccin y fortalecimiento de la familia.
d) Promocin de la integracin social.
e) Aseguramiento de la igualdad material.
f) Respeto y promocin de los derechos humanos.
Estos fines inmanentes se reconducen en ltimo trmino a la idea del bien comn
como fin central del Estado. Sin embargo, enumerar como deberes los fines del
Estado supone reforzar esta concepcin personalista, de suerte que la legitimidad
del poder es medida por el cumplimiento de tales fines.
2) Deberes constitucionales: los deberes y obligaciones se definen como aquellos
comportamientos, positivos o negativos, que se imponen a un sujeto en
consideracin a intereses que no sean particulares suyos, sino en beneficio de
otros sujetos, o intereses generales de la comunidad.
El concepto de deber jurdico es genrico y se refiere a los comportamientos cuya
exigibilidad deriva directamente de una norma y que en cuanto tales obligan tan

slo a facilitar el cumplimiento de dicha norma. En cambio, el concepto de

obligacin es especfico y se refiere a comportamientos exigibles en el marco de
una relacin jurdica en la que existe otro sujeto con capacidad de reclamar su
cumplimiento. Por lo anterior, el concepto apropiado es el de deber constitucional,
aunque la ley, explicitando dichos deberes, puede imponer obligaciones
especficas.
La doctrina seala que los deberes constitucionales estn afectos a una reserva
genrica de ley, aunque de modo explcito la Constitucin nada seala al respecto.
El sentido de que los deberes constitucionales se someten a reserva de ley es que
cualquier limitacin de la libertad debe tener su origen en la ley.
El artculo 22 de la Constitucin dispone que "todo habitante de la Repblica debe
respeto a Chile y a sus emblemas nacionales.
"Los chilenos tienen el deber fundamental de honrar a la patria, de defender su
soberana y de contribuir a preservar la seguridad nacional y los valores esenciales
de la tradicin chilena.
"El servicio militar y dems cargas personales que imponga la ley son obligatorios
en los trminos y formas que sta determine.
"Los chilenos en estado de cargar armas debern hallarse inscritos en los
Registros Militares, si no estn legalmente exceptuados."
El referido artculo constitucional compendia los deberes constitucionales y los
titulariza en razn de habitantes o chilenos. El trmino habitantes comprende a
toda persona, nacional o extranjera; el trmino chilenos, slo a nacionales.
a) Deber de respeto a Chile y sus emblemas nacionales: el artculo 2 seala que
"son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica
y el himno nacional." Por su parte, el n 6 del artculo 60 especifica que, entre
otras, "son materias de ley las que modifiquen la forma o caractersticas de los
emblemas nacionales".
b) Deber de honrar a la patria: todos los chilenos tienen el deber de honrar a la
patria, defender su soberana, contribuir a preservar la seguridad nacional y los
valores esenciales de la tradicin chilena. Estos conceptos aluden al concepto de
nacin, que es un agregado de individuos que constituye una comunidad de
cultura en que los factores determinantes son lengua, religin, origen racial o
tribal, asentamiento territorial o valores comunes. La ligazn de la nacin al
territorio conlleva la proteccin de la seguridad nacional y la defensa de la
soberana. Segn Ernest Renner, la nacin es un plebiscito diario, por lo que ella
abarca pasado, presente y porvenir.
c) Deber de cumplir deberes militares y cargas personales: los deberes militares
son fruto de un concepto de Fuerzas Armadas muy propio del Estado moderno, en
el cual, junto al ejrcito profesional, se halla la milicia o pueblo en armas. En
efecto, todos los modernistas, desde Maquiavelo hasta los historiadores y polticos
de la revolucin francesa, entienden que la defensa de la nacin es deber de los
nacionales.

Las dems cargas personales a que se refiere el artculo 22 de la Constitucin son

todas las que la ley puede imponer. Este concepto de cargas de forma explcita
consagra la clusula de reserva legal y conecta con el principio de legalidad
tributaria del artculo 19 n 20, que exige que tributos y dems cargas se
impongan por ley, ello porque importan un limitacin de derechos.
Objecin de conciencia: en nuestro pas no se consagra la clusula de objecin de
conciencia, pero queda abierta la puerta para el legislador. Se la define, de
acuerdo a Eduardo Espn Templado, como la oposicin, por razones de ndole
religiosa o ideolgica en un sentido amplio de ambos trminos, a cualquier forma
de violencia y por consiguiente al adiestramiento militar en tanto que formacin
encaminada a la defensa del Estado por medio de las armas en caso de que ello
fuere preciso.
Garantas constitucionales:
El derecho fundamental es un derecho subjetivo pblico reconocido en la
Constitucin escrita. El trmino garanta constitucional, en tanto es un concepto
que pertenece al gnero de garantas jurdicas y designa todo dispositivo de
proteccin de derechos fundamentales.
El profesor espaol Joaqun Garca Murillo clasifica las garantas en dos grandes
tipos:
1) Garantas genricas: son aquellos medios de proteccin e derechos que
atienden, en abstracto, a evitar que la actuacin, tambin general y abstracta, de
los poderes pblicos pueda redundar en un desconocimiento o vulneracin de los
derechos fundamentales constitucionalmente reconocidos o en un menoscabo del
contenido mnimo que la norma constitucional atribuye a dichos derechos.
Precisamente por los caracteres de generalidad y abstraccin de estos medios de
proteccin de derechos es que la doctrina los llama garantas genricas; su
finalidad es evitar que las normas que emanan de los poderes pblicos y que
desarrollan derechos despojen a stos de su contenido y eficacia normativa.
Luego, el destinatario de estas garantas genricas, ms que las personas, lo son
los propios poderes pblicos, como el poder legislativo, que no puede dictar leyes
que violen el contenido o el titular de los derechos.
2) Garantas especficas: son todos aquellos instrumentos de proteccin de
derechos de tipo correccional o reactivo que ofrecen a las personas, frente a la
vulneracin de derechos fundamentales, un medio para obtener tutela respecto de
la lesin.
La finalidad de estas garantas no es prevenir la actuacin de los poderes
pblicos, sino ofrecer a las personas la posibilidad de reaccionar frente a
vulneraciones especficas a sus derechos, como sucede con los recursos o acciones
constitucionales.

Otro jurista espaol, Antonio Prez Luo, clasifica las garantias constitucionales
del modo siguiente:
1) Garantas institucionales: la doctrina alemana utiliza este concepto en un
sentido propio; nosotros lo haremos en un sentido diferente y designaremos como
garanta institucional a toda defensa y promocin de derechos a cargo de
instituciones del Estado. En derecho comparado la institucin protectora de
derechos por excelencia es el ombudsman o defensor del pueblo o del ciudadano.
2) Garantas normativas: tienen por objetivo salvaguardar los derechos
fundamentales de la actividad normativa de los poderes pblicos. Son dos:
a) Garanta del principio de reserva legal: exige que el desarrollo de los derechos
fundamentales se realice forzosamente por ley. Es una manifestacin del principio
de legalidad y tiene su misma justificacin poltica, que radica en que slo el
parlamento, en cuanto rgano de representacin poltica del pueblo, puede tratar
estas materias.
El artculo 19 n 26 seala que "la Constitucin asegura a todas las personas la
seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin
regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los
casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni
imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio."
b) Garanta del principio de contenido esencial: plantea que el desarrollo
legislativo de derechos debe respetar el contenido esencial de cada derecho
fundamental. Por ello la doctrina alemana define esta garanta como garanta de
lmites a las restricciones que el legislador le imponga a los derechos.
Esta garanta tiene una gran dificultad metodolgica, que es definir el contenido
esencial o esencia de un derecho. El problema se presenta por cuanto los derechos
carecen de esencia intemporal e inespacial, lo que origina una cuestin casustica
que obliga a atender a las condiciones concretas del desarrollo legislativo de
derechos.
Las doctrinas alemana y espaola han recogido varias concepciones acerca del
contenido esencial y todas ellas tienen asidero en la jurisprudencia. En Chile el
Tribunal Constitucional recurre a una definicin tautolgica de contenido esencial,
prohibiendo al legislador afectar el desarrollo de los derechos en su esencia e
imponiendo restricciones, cargas o requisitos que impide su libre ejercicio.
3) Garantas procesales o jurisdiccionales: son las siguientes:
a) Recurso especial de nacionalidad, artculo 12: "la persona afectada por acto o
resolucin de autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se
la desconozca, podr recurrir, por s o por cualquiera a su nombre, dentro del
plazo de treinta das, ante la Corte Suprema, la que conocer como jurado y en

tribunal pleno. La interposicin del recurso suspender los efectos del acto o
resolucin recurridos."
b) Recurso de amparo econmico, ley n 18971 de 1990 y artculo 19 n 21: "la
Constitucin asegura a todas las personas el derecho a desarrollar cualquiera
actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la
seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
"El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso,
esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los
particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado."
La ley n 18971 de articulo nico seala: Cualquier persona podr denunciar las
infracciones al artculo 19, numero 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Chile. El actor no necesitara tener inters actual en los hechos denunciados. La
accin podr intentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere
producido la infraccin, sin ms formalidad y procedimiento que el establecido
para el recurso de amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que
conocer de ella en primera instancia. Deducida la accin, el tribunal deber
investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo
respectivo. Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que
deber interponerse en el plazo de cinco das, para ante la Corte Suprema y que,
en caso de no serlo, deber ser consultada. Este tribunal conocer del negocio en
una de sus salas. Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia
carece de toda base, el actor ser responsable de los perjuicios que hubiere
causado.
c) Recurso de proteccin, artculo 20.
d) Recurso de amparo o habeas corpus, artculo 21.
e) Libertad provisional, artculo 19 n 7 e: "la libertad provisional proceder a
menos que la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el juez como
necesaria para las investigaciones del sumario o para la seguridad del ofendido o
de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.
"La resolucin que otorgue la libertad provisional a los procesados por los delitos
a que se refiere el artculo 9, deber siempre elevarse en consulta. Esta y la
apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la excarcelacin sern conocidas
por el Tribunal superior que corresponda integrado exclusivamente por miembros
titulares. La resolucin que apruebe u otorgue la libertad requerir ser acordada
por unanimidad. Mientras dure la libertad provisional el reo quedar siempre
sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple."
f) Accin de indemnizacin por error judicial, artculo 19 n 7 i: "una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a

proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema

declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado
por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La
indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario
y en l la prueba se apreciar en conciencia."
g) Recurso de inaplicabilidad, artculo 80: "la Corte Suprema, de oficio o a peticin
de parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso
interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar
inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la
Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin,
pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento."
h) Contencioso administrativo, artculos 6, 7, 19 n 3 y 38 inciso segundo: el
artculo 6 seala que "los rganos del Estado deben someter su accin a la
Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Los preceptos de esta
Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a
toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las
responsabilidades y sanciones que determine la ley."
El artculo 7 expresa que "los rganos del Estado actan vlidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma
que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas
pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud
de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y
originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale."
El artculo 19 n 3 establece que "la Constitucin asegura a todas las personas la
igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
"Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y
ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida
intervencin del letrado, si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes
de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir en
lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de
sus respectivos estatutos.
"La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a
quienes no puedan procurrselos por s mismos.
"Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le
seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta.
"Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las
garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.
"La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal.
"Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada
con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado.

"Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella."
Por ltimo, el artculo 38 en su inciso segundo manifiesta que "cualquier persona
que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que
determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al
funcionario que hubiere causado el dao."
i) Contencioso administrativo de expropiacin, ley orgnica de procedimiento de
expropiaciones y artculo 19 n 24 sobre derecho de propiedad.
TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA
PROCESO DE AMPARO DE DERECHOS: El proceso es un iter, un camino a travs
del cual se manifiesta una potestad del Estado, potestad denominada Jurisdiccin;
en Chile existe multiplicidad de jurisdicciones, al menos 4: ordinaria, electoral,
constitucional, de cuentas. Todas ellas encomendadas a rganos de justicia
distintos e independientes entre s, aunque la jurisdiccin es una sola, pero los
rdenes que se ocupan en esta jurisdiccin son distintos e incluso tienen
tribunales superiores de justicia distintos. El concepto que unifica a la jurisdiccin
es el proceso y este puede ser declarativo, ejecutivo, cautelar, en la visin
tradicional el proceso civil.
Para la doctrina moderna existe un proceso constitucional que es el iter de la
jurisdiccin constitucional, este asume 2 formas, las cuales son:
A.) Proceso de Constitucionalidad: Instaura un iter de control de constitucionalidad
de los actos estatales como control abstracto para asegurar la regularidad de las
potestades normativas del Estado, en particular la legislativa y reglamentaria. Este
proceso se instaura ante el Tribunal Constitucional.
B.) Proceso de Amparo de derechos: Instaura un iter ante tribunales ordinarios, en
particular, tribunales superiores para obtener tutela a derechos fundamentales
operando esta tutela como un control de constitucionalidad concreto, ya que se
pretende reparar la lesin a un derecho subjetivo pblico por un acto positivo o
negativo antijurdico atribuible a una autoridad o a un particular.
Las garantas procesales son:
1.) RECURSO ESPECIAL DE NACIONALIDAD (Art. 12)
2.) RECURSO DE PROTECCIN (Art. 20)
3.) RECURSO DE AMPARO ECONMICO (Art. 19 N 21 y Ley 18.971)
4.) RECURSO DE AMPARO (Art. 21)
5.) LIBERTAD PROVISIONAL (Art. 19 N 7 Letra E)
6.) ACCIN O INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL (Art. 19 N 7 Letra I)
7.) RECURSO DE INAPLICABILIDAD (Art. 80)
8.) CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
8.1. Nulidad Administrativa o Nulidad de Derecho Pblico (Art. 6, 7, 73)
8.2. Accin reparatoria (Art. 38 inciso 2 y Art. 73)
9.) CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE EXPROPIACIN (Art. 19 N 24)

La prctica forense utiliza el trmino Recurso para designar a estas garantas

procesales de rango constitucional. Ciertamente son acciones que instauran
procesos de amparo de derechos ante tribunales de justicia y no de medios de
impugnacin procesales como ocurre con los recursos.
1. RECURSO ESPECIAL DE NACIONALIDAD
Accin que instaura un proceso contencioso administrativo para tutelar el sistema
de nacionalidad, es decir, los artculos 10 y 11 referidos a la posesin o prdida del
estatus de nacionalidad.
Este recurso especial permite impugnar actos o resoluciones de autoridades
administrativas que prive o desconozca el estatus con el fin de reestablecer el
estatus de nacionalidad.
En nuestro ordenamiento constitucional la nacionalidad es un estatus, pero en el
Derecho Internacional de Derechos Humanos a partir de la Declaracin Universal
de 1948 se configura un derecho a la nacionalidad
y no un simple atributo de
la personalidad.
En este tipo de materias podr interponer el recurso el afectado por s o por
cualquiera a su nombre dentro del plazo de 30 das contados desde el acto de
resolucin.
El tribunal competente es la Corte Suprema que conoce como jurado y en tribunal
pleno, conocer como jurado significa ponderar los hechos como problemas sin
sujecin a reglas y apreciaciones preestablecidas, sin perjuicio de fallar como
tribunal.
La interposicin del recurso suspende los efectos del acto o resolucin
requeridos, la jurisprudencia en cuanto a este recurso es escasa, pero en general
es proclive al reconocimiento de la nacionalidad de las personas.
2.

RECURSO DE PROTECCIN

Es una accin constitucional que permite a las personas, que como consecuencia
de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra una perturbacin, amenaza o
privacin en el legitimo ejercicio de los derechos establecidos en el art 20,
concurrir ante la Corte de Apelaciones respectiva con el objeto de que esta
reestablezca el imperio del derecho.
Este recurso instaura un proceso de amparo de derechos fundamentales
para obtener tutela a estos derechos mencionados taxativamente en el Art. 20
cuando stos sufren lesin por un acto positivo o negativo antijurdico.
Esto significa que el recurso de proteccin es un medio de impugnacin de
actos jurdicos para obtener tutela extraordinaria en un proceso abreviado o
sumario en que la sentencia hace trnsito a cosa juzgada formal.
El derecho fundamental susceptible de amparo debe ser un derecho cierto o
indubicato y la lesin debe provenir de cualquier persona pblica o privada y debe
ser una lesin antijurdica. Esto significa que concurren los 2 presupuestos
procesales bsicos de la cautela unus bonis iuris y periculum in mora.

Este recurso se encuentra reglado en un Auto Acordado de la Corte Suprema

de 1992 con modificaciones posteriores.
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE PROTECCIN
A.) Debe interponerse dentro del plazo de 15 das corridos a contar de que se
produce el acto o se toma conocimiento de ste
B.) Tiene como tribunal de primera instancia a la Corte de Apelaciones respectiva
aplicando a este efecto la regla de competencia comn.
C.) El tribunal de segunda instancia en sede de apelacin es la Corte Suprema que
conoce en una sala; tiene 4 salas y una extraordinaria. Conoce del recurso la 3
sala constitucional
D.) El recurso de proteccin se tramita en un proceso abreviado, sumario,
informal, unilateral y sin prueba.
E.) El recurrido (sujeto activo de la lesin) puede hacerse parte del recurso de
proteccin, por lo cual el recurso debiera en contencioso
F.) La corte en ingresar en trmite el recurso se pronuncia por su admisibilidad
pudiendo declararlo inadmisible y in limine litis.
G.) La corte al fallar el recurso de proteccin la sentencia hace transito a cosa
juzgada formal y de acoger el recurso solo ordena corregir o cesar el acto
antijurdico que lesiona el derecho fundamental de que se trate.
H.) La Corte conoce del recurso en 5 das hbiles desde que la causa es colocada
en tabla. Tratndose de derechos especiales (como el derecho a la vida, el derecho
de reunin) se conoce en 2 das hbiles.
DERECHOS TUTELADOS
El Art. 20 de la constitucin contiene un catlogo de derechos fundamentales
susceptibles de proteccin, es un catlogo taxativo de derechos civiles en esencia
con la salvedad del Art.19 N 8. Sin embargo, la jurisprudencia de las cortes ha
ampliado la tutela por la va de "propiedatizar derechos" , es decir, incorporar a la
garanta del derecho de propiedad los derechos personales,
Ej. Los derechos que emanan de los contratos.
Recurso de Proteccin y represin de la antijuridicidad
Para que prospere el recurso, el acto lesivo de derechos fundamentales debe ser
antijurdico, en trminos del Art. 20 un acto ilegal y arbitrario.
* El acto ilegal es fruto de las potestades regladas
* El acto arbitrario es fruto de las potestades discrecionales.
ACTO ILEGAL: Es el que infringe el principio de legalidad; adolece de vicio de
legalidad material, formal o competencial.
ACTO ARBITRARIO: Tambin infringe el principio de legalidad, ya que la potestad
discrecional debe ser razonable o lo arbitrario es irracional, caprichoso e injusto.

Recurso de Proteccin Ambiental (Art. 20 inciso 2): Es aquel que confiere tutela
al Art.19 N 8, es decir, al derecho a vivir en un medioambiente libre de
contaminacin. Esta modalidad del recurso de proteccin tiene reglas especiales:
A.) El acto lesivo debe ser un acto positivo.
B.) El acto antijurdico debe ser ilegal y arbitrario, ambos requisitos copulativos
C.) Debe haber causalidad entre el sujeto que lesiona el derecho y el efecto
contaminante.
3. RECURSO DE AMPARO ECONMICO
El Recurso de Amparo Econmico (RAE) es una accin que instaura un proceso de
doble carcter:
* Por una parte puede entablar un proceso de amparo de derechos para la tutela
reforzada del Art. N 19 N 21 inciso 1
* Por otra parte puede instaurar un proceso contencioso administrativo
El Art. 19 N 21 consagra 2 normas:
A) En su inciso 1 consagra el Derecho de Libertad Econmica que supone libertad
de empresa, de mercado, de anunciacin y derecho de fundacin.
B) En su inciso 2 consagra la Clusula de Estado-Empresario en virtud de la cual
el Estado para participar en
actividades empresariales requiere de una Ley de
Qurum Calificado (LQC) que lo autorice, debiendo dichas actividades
empresariales someterse al derecho comn, civil, mercantil y laboral
Lo dicho significa que el Recurso de Amparo Econmico permite corregir
infracciones a la libertad econmica que es titularidad de personas naturales y
jurdicas de derecho privado y tambin permite corregir infracciones al principio de
legalidad que pueda cometer el Estado o una Persona Jurdica de Derecho Pblico.
En suma, el Recurso de Amparo Econmico es un recurso de amplia cobertura y de
dismil naturaleza prctica dado que las pretensiones procesales instauradas al
proceso difieren segn se trate del inciso 1 o 2 del Art. 19 N 21.
El Recurso de Amparo econmico en realidad es una sper proteccin, es decir,
opera como recurso de proteccin reforzado para la tutela del derecho de libertad
econmica
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE AMPARO ECONMICO
El Recurso de Amparo Econmico se rige por el procedimiento del amparo del
Cdigo de Procedimiento Penal y en el Auto Acordado del rubro:
*
*
*
*

El RAE debe interponerse dentro del plazo de 6 meses producida la infraccin.

El tribunal de primera instancia es la Corte de Apelaciones respectiva.
El tribunal de segunda instancia es la Corte Suprema (Sala Constitucional).
Es un procedimiento breve o sumario, unilateral e inquisitivo.

* El procedimiento de amparo econmico lleva a una sentencia de efecto de cosa

juzgada formal.
4.

RECURSO DE AMPARO O HABEAS CORPUS

El Recurso de Amparo es muy antiguo, se remonta a la Carta Magna Inglesa y a la

Carta magna Leonesa y como lo indica su raz etimolgica era un mandamiento
judicial para traer al privado de libertad a presencia del tribunal.
En Chile el Hbeas Corpus aparece en el Reglamento Constitucional de 1812 y su
configuracin tradicional se mantiene desde la Constitucin de 1833
DEFINICIN: El Recurso de Amparo o Hbeas Corpus es una accin que instaura
un proceso de amparo para proteger el Derecho de Libertad personal y Seguridad
Individual del Art. 19 N 7 de la Constitucin con la finalidad de obtener del
tribunal medidas o providencias que establezcan el imperio del derecho y aseguren
la proteccin del amparado
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE AMPARO
1. El Recurso de Amparo no tiene plazos, sino oportunidad jurdica, es decir, no
admite conjuntamente otros recursos. Una vez ingresado a la corte, se procede a
la cuenta del relator en un plazo de 24 horas, donde se agrega la causa en tabla.
2. El Recurso de Amparo est con legitimidad abierta ya que podra solicitarlo el
amparado o cualquiera a su nombre.
3. Conforme al Cdigo de Procedimiento Penal, el tribunal de primera instancia es
la Corte de Apelaciones respectiva y el de segunda instancia la Corte Suprema
(sala penal). El plazo de la Corte Suprema para fallar la apelacin es de 24 horas.
4. El Recurso de Amparo es un procedimiento breve o sumario en que el tribunal
tiene un rol activo y que permite la adopcin de medidas cautelares de proteccin
mientras se falla el amparo tal como lo dispone el Art. 21 inciso 2
TIPOS DE RECURSOS DE AMPARO
La doctrina y la jurisprudencia identifican 2 recursos de amparo, por una parte:
a.) Recurso de Amparo Tradicional: Que puede interponerlo todo individuo frente a
un arresto, detencin o prisin preventiva cuando tales medidas se decreten con
infraccin a la Constitucin y las leyes.
El arresto es una medida de apremio judicial (dictada por el juez) para lograr
comparecencia.
La detencin es una medida de aseguramiento que decreta el juez cuando se
comete un delito y existan fundadas sospechas de la participacin criminal del
imputado.
El procesamiento es una medida de aseguramiento dispuesta por el juez del
crimen cuando est justificada la existencia del delito que se investigue y

aparezcan presunciones fundadas acerca de la participacin en el delito del

inculpado como autor, cmplice o encubridor (Art. 274 Cdigo de Procedimiento
Penal).
El problema del Recurso de Amparo estriba en el Art. 19 N 7 letra b: "La regla es
nadie puede ser privado de libertad o restringida a sta sino en los casos y formas
establecidos en la constitucin y las leyes.
b.) Recurso de Amparo Preventivo (Art. 21 inciso final): Creacin de la
constitucin de 1980, aunque la jurisprudencia la admita en la constitucin de
1925.
El Amparo preventivo procede contra toda "privacin, perturbacin o amenaza" en
el derecho de libertad y seguridad individual que sufra una persona.
Ej. Seguimiento, amenazas, escuchas telefnicas, etc.
5.

LIBERTAD PROVISIONAL O EXCARCELACIN

Es una garanta del derecho de libertad personal y seguridad individual que asiste
a un imputado en un proceso penal (detenido o en prisin preventiva) para
obtener la libertad provisoria con o sin fianza, con o sin consulta. Segn
corresponda mientras se substancia el proceso y se dicta sentencia definitiva.
El Cdigo de Procedimiento penal prev instancias en que debe dictarse la libertad
provisional y reduce el margen discrecional de los jueces. La reforma de 1991 al
Art. 19 N 7 letra e incorpora a la instancia de la libertad provisional a delitos de la
ley 18.314 (delitos terroristas) fijando leyes especiales para sta.
El margen de discrecionalidad del juez para dictar libertad provisional es estimar
que la detencin o prisin preventiva es necesaria para la intervencin del
sumario, para la seguridad del ofendido o para la sociedad.
6.

ACCION DE INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL

Instaura un proceso declarativo que persigue hacer efectiva la responsabilidad del

Estado-Juez cuando un individuo ha sido objeto de un auto de procesamiento o
condena habindose dictado en el proceso sobreseimiento definitivo o sentencia
absolutoria firme.
La responsabilidad del Estado-Juez proviene del error judicial que es aquel, segn
la jurisprudencia, que no admite excusa ni razn para explicarlo, por ello la
Constitucin habla de "injustificadamente errnea o arbitraria" para referirse a
sentencia condenatoria o procesatoria que fue objeto de sobreseimiento.
Esto significa que la jurisprudencia de la Corte Suprema en materia de error
judicial es extraordinariamente restrictiva, existiendo muy pocos fallos estimados
de este tipo de acciones.
PROCEDIMIENTO DE LA ACCIN DE INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL

A.) Declarativo, abreviado, interviene el Fiscal Judicial de la Corte

B.) Est reglado en un Auto Acordado
C.) El tribunal competente es la Corte suprema (segunda sala penal). Se interpone
dentro del plazo de 6 meses desde que la sentencia absolutoria quede
ejecutoriada o se realice el sobreseimiento definitivo.
D.) La responsabilidad comprende perjuicios patrimoniales y morales
E.) Acogida la accin por la Corte Suprema el monto de la indemnizacin ser
determinada judicialmente en un procedimiento breve y sumario en que la prueba
ser apreciada en conciencia.
7.

RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD

Tiene su antecedente en el Art. 86 de la Carta de 1925. es una accin que instaura

un proceso de constitucionalidad para impugnar preceptos legales precisos y
relevantes a fin de que la Corte Suprema como tribunal pleno declare inaplicables
dichos preceptos por ser contrarios a la constitucin para el caso particular que
motiva el recurso. La jurisprudencia es escasa, antigua y muy consolidada.
Admite la Corte Suprema el recurso por inconstitucionalidad material o de fondo y
no formal o competencial; adems el precepto legal impugnado debe ser preciso y
relevante para el caso de que se trate; adems la jurisprudencia indica que este
recurso, no obstante el aumento considerable del ingreso a la Corte Suprema, la
jurisprudencia admite este tipo de acciones en forma escasa.
En resumen, este recurso es una garanta insatisfactoria.
PROCEDIMIENTO
A.) Regulado en Auto Acordado por la Corte Suprema
B.) Inaplicabilidad declarada de oficio, peticin de parte o por recurso
C.) La hiptesis procesal para interponer el recurso es la gestin pendiente ante
otro tribunal
D.) Se coloca la causa en tabla y se da traslado a las partes de 6 das.
E.) Interviene el fiscal judicial de la Corte.
F.) Resuelve la Corte Suprema en pleno, en orden a la tabla.
G.) La sentencia de inaplicabilidad tiene efectos inter pares y retroactivo
8.

CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Durante el S XIX y hasta 1925 el contencioso administrativo perteneci al Consejo

de Estado. El Art. 87 prev la creacin de los Tribunales Constitucionales
Administrativos. La ley complementaria nunca se dict, lo que dio origen a un
conflicto acerca de la competencia de los tribunales ordinarios de justicia en el
contencioso administrativo.

La constitucin de 1980 en el Art. 38 inciso 2 nuevamente hace referencia a los

tribunales administrativos. La reforma de 1989 elimin la referencia a los
tribunales administrativos.
El profesor administrativista Patricio Aylwin sostuvo con tesn que el sentido de la
reforma de 1989 no fue suprimir los tribunales administrativos sino que reconocer
la plenitud de la potestad jurisdiccional de los tribunales de justicia que integran el
poder judicial.
Actualmente en el Ministerio de Justicia se estudia un proyecto de ley para crear
los tribunales contencioso-administrativo y los tribunales contencioso econmicos
engarzados en el poder judicial
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CONSTITUCIN
El concepto contencioso administrativo de raz hispnica designa 2 cosas:
* Los tribunales del contencioso administrativo
* Los conflictos de privados con la administracin del Estado, sometidos a un
derecho material que es el derecho administrativo
La Constitucin vigente prev en los artculos 6 y 7 inciso final la nulidad de
derecho pblico. En la mal llamada nulidad de derecho pblico se engarza el
contencioso administrativo.
El contencioso-administrativo comprende 2 tipos de acciones en procesos
declarativos:
A.) Contencioso de Anulacin o de Nulidad: que persigue la nulificacin de un acto
de la administracin del Estado por infringir el principio de legalidad.
B.) Contencioso Reparatorio o de Reparacin: consistente en la accin que
persigue la indemnizacin de los perjuicios materiales y formales que un privado
sufre como consecuencia de un acto de la administracin del Estado.
En este sentido es claro el Art. 38 inciso 2 de este modo en el marco de la
Constitucin vigente existe un contencioso administrativo de anulacin y de
reparacin general que se afinca en los artculos 6, 7, 38 inciso 2, 19 N 3, 73. Es
decir, el derecho de accin del Art. 19 N 3 y el principio de jurisdiccin del Art. 73
le confieren a los tribunales del poder judicial conocer de conflictos entre privados
y la administracin del Estado.
Mientras la Ley Orgnica Constitucional no establezca tribunales administrativos,
estos conflictos son de competencia de los tribunales ordinarios aplicndose las
reglas de competencia general.
9. CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE EXPROPIACIN
Este contencioso administrativo de expropiacin se establece en el Art. 19 N 21en
el contexto de la institucin de la expropiacin. La expropiacin es fruto de una
potestad pblica conocida como potestas expropiandi que requiere de una ley de
expropiacin o de expropiedad pero que se materializa a travs de actos
administrativos que emanan de rganos de la administracin del Estado.

Ej.:
Decreto Municipal / alcalde
Decreto Ministerio de OOPP / Ministro OOPP
Decreto Ministerio Vivienda / Ministro de Vivienda
La Constitucin entonces establece 2 garantas procesales que denominamos
contencioso de expropiacin:
A.) Permite impugnar el acto expropiatorio en su legalidad o juridicidad por
adolecer dicho acto de un vicio legal que cause su nulidad de derecho pblico o su
anulacin, es decir, esta garanta es un tipo contencioso administrativo de
anulacin del acto expropiatorio.
B.) Garanta procesal de reparacin: el expropiado puede impugnar el justiprecio
del bien expropiado. Justiprecio que emana de la autoridad que se contiene en el
decreto de expropiacin y que es fruto de una comisin de peritos que avala el
dao patrimonial causado por la expropiacin.
PRECISIONES ADICIONALES
En el procedimiento de expropiacin, el expropiado impugna la legalidad o el
justiprecio una vez dictado el acto administrativo aprobado y consignado en el
tribunal el monto provisorio de indemnizacin.
Los tribunales competentes son los jueces con competencia en lo civil
correspondientes al lugar donde se ubique el bien sin embargo existe una regla de
defensa que favorece al Consejo de Defensa del Estado (CDE) el que puede
consignar ante el juez de letras de asiento de corte.
Conforme a lo que dispone la Constitucin del Estado, solo puede tomar posesin
material del bien una vez pagada la indemnizacin al expropiado. Sin embargo,
basta con la indemnizacin provisional pudiendo el Juez de Letras suspender de
posesin del bien
PROCEDIMIENTO: Se interpone ante el juez civil repectivo, entre el da que se
notifica la expropiacin y el trigsimo da siguiente a la toma de posesin material
del bien expropiado.
Jurisprudencia
RECURSO DE RECLAMACIN POR PRDIDA DE LA NACIONALIDAD
La facultad de conocer la Corte Suprema en pleno implica un fallo del 25 de
Septiembre de 1988 que el mximo tribunal emite un veredicto en conciencia. El
tribunal conoce en ltima instancia.
RECURSO DE PROTECCIN

Este recurso tiene por objeto mantener el orden jurdico, esto es, que el tribunal
debe tomar las medidas o providencias necesarias para establecer el imperio del
Derecho. Esto significa conocer los abusos que se puedan estar conociendo sobre
un derecho de un particular, esto es en atencin a los fallos del:
* 7 de Julio de 1980;
* 2 de Julio de 1983;
* 30 de Septiembre de 1985.
Tiene como fin seguir como mecanismo rpido, expedito y eficaz frente a
manifiestas violaciones o transgresiones a los derechos consagrados en el Art. 20.
Es una accin cautelar a travs de la cual los Tribunales de Justicia ejercen las
facultades conservadoras; estas son aquellas que tienen un finalidad salvaguardar
de modo directo e inmediato los derechos fundamentales de las personas. De
acuerdo a un fallo del:
* 7 de Julio de 1980;
* 20 de Marzo de 1982;
* 6 de Marzo de 1985.
ALCANCE DE LAS EXPRESIONES ILEGAL Y ARBITRARIO
ARBITRARIO: Que vulnera el uso razonable de los elementos discrecionales de un
poder jurdico.
ILEGAL: Violacin de los elementos reglados de las potestades jurdicas conferidas
a un sujeto.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos:
* 31 de Mayo de 1983;
* 25 de Julio de 1984;
* 13 de Octubre de 1986;
* 14 de Enero de 1988;
* 15 de Noviembre de 1990.
Otro punto importante de sealar es que no solo lo ilegal es contrario a derecho,
sino tambin lo arbitrario cuando un sujeto o autoridad lo realiza en forma abusiva
o caprichosamente.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos:
* 23 de Julio de 1977;
* 22 de Julio de 1982;
* 15 de Julio de 1984.
De este modo, el acto reviste de caracteres de arbitrario cuando carece de la
racionalidad y mesura que debe guardar la actividad administrativa.
ALCANCE DE LAS EXPRESIONES PRIVACIN, PERTURBACIN Y AMENAZAS EN EL
LEGTIMO EJERCICIO DE UN DERECHO

Aquel que deduce o interpone un Recurso de Proteccin debe tener el pleno y legal
ejercicio de l, pues de lo contrario la proteccin no sera un recurso, sino un juicio
mediante el cual se declarara la existencia de un derecho.
PERTURBACIN: significa trastornar el orden y concierto de las cosas (29 de Abril
de 1981).
PRIVACIN: Consiste en apartar o despojar una cosa que se posea
AMENAZA: Alude a una situacin que tiene las caractersticas de ser seria, actual y
concreta.
Para que se pueda deducir o interponer un Recurso de Proteccin debe tratarse de
un legtimo derecho, es decir, debe estar de acuerdo con el ordenamiento jurdico
vigente.
RECURSO DE AMPARO
El Recurso de Amparo tiene por objeto obtener que se aleje sin efecto una orden
de detencin o de prisin a fin de que el inculpado obtenga su inmediata libertad o
que se le subsanen los defectos formales en que dicha orden pueda adolecer, pero
no se puede modificar la calificacin jurdica que se ha hecho de tal medida
* 12 de Marzo de 1914;
* 30 de Marzo de 1933.
CONCEPTO DEL RECURSO DE AMPARO
Accin que la Constitucin establece para tutelar la libertad personal frente a todo
acto ilegal o arbitrario que representa una amenaza, perturbacin o privacin
para el legtimo ejercicio de la misma.
LIBERTAD PROVISIONAL O EXCARCELACIN
Es aquel beneficio que la Constitucin y la ley consagra para el detenido o
preso consistente en que ste pueda obtener provisoriamente su libertad en la
forma que la ley seala mientras se tramita o substancia el respectivo proceso y
se dicte sentencia firme o ejecutoriada.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos de la excelentsima Corte Suprema:
* 11 de Abril de 1991
* 2 de Mayo de 1991
Las disposiciones del Art. 19 N 7 y N 26 derogan tcitamente el Art. 44 de la
Ley de Cuentas Corrientes, Bancarias y Cheques en orden a exigir una caucin

especial para obtener la libertad provisional del inculpado en relacin tambin del
Art. 7 N 7 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
ACCIN DE INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL
La jurisprudencia es escasa en cuanto a fallos que acojan demandas por error
judicial. La jurisprudencia est orientada en un aspecto procesal y en un aspecto
substancial.
1. En relacin al aspecto procesal: Hiptesis de procesabilidad la Corte Suprema
en el auto de inadmisin de la accin del "Caso Olea Gaona" estim que la
sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo (auto) deben estar firmes y
ejecutoriados para admitir la demanda por error judicial.
2. En relacin al aspecto substancial: La Corte Suprema estima como ocurri en el
"Caso del crimen del puente La Calchona" que para que exista error injustificado o
arbitral, el juez al condenar debe carecer de elementos de conviccin que
conforme al mecanismo del cuerpo legal no le permiten condenar, sino absolver.
RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD
En cuanto a la jurisprudencia del recurso existen varias definiciones muy
importantes, a pesar de la escasa jurisprudencia:
1. Jurisprudencia sobre derogacin o inconstitucionalidad sobrevenida: La Corte se
plante, al menos por una dcada, en tanto al siguiente problema: Los preceptos
legales dictados con anterioridad a la Constitucin de 1980 Cabe respecto de
ellos el recurso de inaplicabilidad?.
Los preceptos legales dictados con posterioridad a la Carta de 1980, que entr a
regir parcialmente en 1981 pueden ser objeto del control de inaplicabilidad.
Los preceptos legales preconstitucionales segn la primera jurisprudencia de la
corte hasta 1981, deban ser objeto del juicio practicado por el juez de fondo que
estableciera la derogacin tcita del precepto.
A partir de 1989 cambia la jurisprudencia estimando ste en sede de
inaplicabilidad el control de constitucionalidad opera tanto para la
inconstitucionalidad propiamente tal (preceptos legales post-constitucin) como
tambin para la inconstitucionalidad sobrevenida (preceptos legales preconstitucin)
2. Tipos de inconstitucionalidad: El control de constitucionalidad de las leyes
responde a 3 vicios:
A.) Inconstitucionalidad competencial
B.) Inconstitucionalidad formal
C.) Inconstitucionalidad material

La Carta de 1980, en continuidad con la de 1925, no distingue acerca de tipos de

declaracin de inconstitucionalidad, sin embargo la Corte suprema desde 1936
estim que le compete solo la declaracin de inconstitucionalidad material o de
fondo.
Bajo el imperio de la Constitucin de 1925, la razn de la autolimitacin por parte
de la Corte Suprema fue que el principio de separacin de poderes obligaba a la
Corte Suprema a respetar el control poltico de constitucionalidad que las cmaras
hacen en el proceso de la formacin de la ley.
Bajo el imperio de la Constitucin de 1980 se suma, como razn para sostener
esta doctrina, es que le corresponde al Tribunal Constitucional ejercer un control
completo de constitucionalidad.
En los ltimos 5 aos, la Corte Suprema ha estado dividida en este tema, el que
no ha sido resuelto hasta hoy satisfactoriamente.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Se ventila ante los tribunales ordinarios de justicia, segn las reglas de
competencia general, aplicndose la regla del juicio de hacienda o juicio ordinario
segn sea el caso.
El contencioso administrativo puede ser de anulacin o de reparacin, es
decir, las acciones declarativas o de condena pueden perseguir la declaracin de
ilegalidad del acto de la administracin y, por tanto, su nulidad y/o la reparacin
d indemnizacin de perjuicios que el acto ilegal cause.
Hasta 1998 la jurisprudencia fue confusa, admitiendo un amplio rango a la
nulidad de derecho pblico. A partir de 1998 la Corte ha circunscrito el campo de
la nulidad de derecho pblico y acepta recientemente aplicar reglas del Cdigo
Civil para la prescripcin de las acciones civiles reparatorias, esto es la muerte de
la nulidad de derecho pblico.
RECURSO DE AMPARO ECONMICO
Hasta 1995 las Cortes tienden a admitir el recurso slo en relacin al Art. 19 N 21
inciso 2 que consagra la clusula del Estado-empresario. A partir de 1995 la
Corte Suprema modifica esta doctrina jurisprudencial sealando que este recurso
procede en ambas hiptesis del Art. 19 N 21; esta nueva jurisprudencia significa
que el amparo econmico tiene una doble naturaleza:
A.) Es una accin de tutela de cautelar del derecho de libertad econmica del Art.
19 N 21 inciso 1; en esta dimensin del amparo, el recurso opera para
salvaguardar el derecho y la garanta de reserva legal.
B.) El recurso de amparo econmico opera como un verdadero contencioso
administrativo ya que permite velar por el principio de legalidad de la clusula de
Estado-empresario del Art. 19 N 21 inciso 2.
Esto significa que cualquier infraccin al Estado-empresario por el Estado o sus
organismos puede ser denunciada por un particular para que la corte respectiva
declare la infraccin del principio de legalidad y corrija o impdale desarrollo de

una actividad empresarial o la participacin de una actividad empresarial por el

Estado cuando ste no est autorizado por una LQC
Ej. Casos: Instituto Geogrfico Militar, Publimetro, Correos de Chile.
Estados de excepcin:
Los estados de excepcin constitucional integran el derecho de excepcin, es
decir, aquella parte del derecho pblico que frente a situaciones graves o crticas
permite la defensa del Estado y con ello restaurar la normalidad de las
instituciones. En nuestro pas, el derecho de excepcin se contiene en los artculos
39, 40 y 41 de la Constitucin y en la ley n 18415, orgnica constitucional de
estados de excepcin.
En derecho comparado existen dos modelos de derecho de excepcin, que son el
modelo europeo continental de estado de sitio y el modelo anglosajn de ley
marcial. Ambos son parte desde muy temprano del constitucionalismo liberal,
como lo demuestra la Constitucin de EE.UU. de 1787, que prev el instituto de
los plenos poderes, y la Constitucin francesa de 1791, que prev el estado de
sitio.
En nuestro pas, con la salvedad del viejo instituto de las facultades
extraordinarias, las Constituciones de 1828, 1833, 1925 y 1980 tienen
extraordinaria continuidad en lo que atae al derecho de excepcin.
Doctrina del estado de necesidad constitucional.
La doctrina alemana del siglo XIX, en el marco de la razn de Estado, sostiene
que el derecho de excepcin responde a un estado de necesidad constitucional en
que el Estado como un organismo defiende la integridad de sus poderes y su
funcionamiento frente a una agresin o peligro inminente.
La doctrina del estado de necesidad plantea que el estado reacciona
defendindose frente a hechos, situaciones o circunstancias anormales y
excepcionales que representan un peligro real e inminente de guerra, conmocin
interior, grave peligro o calamidad pblica. En consecuencia, la doctrina del estado
de necesidad justifica como legtima la actuacin de los rganos del Estado para
conjurar aquel peligro real o inminente.
Esta doctrina fue objeto de acerba crtica por su raz autoritaria y organicista por
parte de Hans Kelsen. La doctrina ms moderna, tambin germana, encabezada
por Kelsen y Jellinek, sostiene que el ordenamiento jurdico y la Constitucin estn
concebidos para la normalidad institucional, pero con una caracterstica peculiar:
dicho ordenamiento jurdico prev un derecho de excepcin para hacer frente a la
anormalidad. De este modo, en un estado de derecho moderno la normatividad
engloba tanto a la normalidad como a la anormalidad en el funcionamiento de las
instituciones.
Clusula de la inderogabilidad de derechos, artculo 4 del Pacto internacional de
derechos civiles y polticos:

Cabe sealar que el trmino inderogabilidad es una traduccin literal de lengua

inglesa, siendo ms apropiado para nuestro idioma hablar de intangibilidad. La
clusula de inderogabilidad es una garanta contenida en tratados internacionales
sobre derechos humanos que establece un catlogo de derechos inderogables o
intangibles, es decir, que no pueden ser objeto de suspensin bajo estados de
excepcin, como el derecho a la vida, la prohibicin del genocidio, la prohibicin
de la tortura y penas y tratos crueles, la prohibicin de la esclavitud, la prohibicin
de la prisin por deudas, la legalidad penal, el derecho a la personalidad jurdica,
la proteccin de la intimidad y la libertad de pensamiento.
El pacto de San Jos, por su parte, en su artculo 27, captulo IV, es ms generoso
en cuanto a derechos intangibles, ya que suma el derecho a la integridad personal,
la proteccin a la familia, el derecho al nombre, los derechos del nio, el derecho a
la nacionalidad, los derechos polticos y garantas judiciales para la proteccin de
los derechos.
Estados de excepcin:
La Constitucin prev cuatro estados de excepcin, los cuales son los estados de
asamblea, de sitio, de emergencia y de catstrofe. Su estudio se hace utilizando
tres factores de anlisis, que son la hiptesis de excepcin, las autoridades de
excepcin y las medidas de excepcin.
1) Estado de asamblea:
a) Hiptesis de excepcin: se funda en guerra externa, la que es definida en el
derecho interno por el cdigo de justicia militar y en el derecho internacional por
el derecho a la guerra. Supone un estado de beligerancia, tropas regulares de
estados y un escenario de guerra, aunque no necesita declaracin formal de
guerra.
b) Autoridades de excepcin: lo declara el Presidente con acuerdo del Cosena.
c) Medidas de excepcin: admite suspender o restringir los derechos enunciados
en el n 1 del artculo 41 y disponer requisiciones y limitaciones a la propiedad. Se
declara para todo o parte del territorio y el Presidente puede delegar sus
facultades en los jefes de unidades de las Fuerzas Armadas. Por definicin, el
estado de asamblea es temporal y se encuentra tratado en el artculo 26 de la ley
18415 orgnica constitucional y en el artculo 41 de la Constitucin.
El artculo 41 n 1 de la Constitucin expresa que "por la declaracin de estado de
asamblea el Presidente de la Repblica queda facultado para suspender o
restringir la libertad personal, el derecho de reunin, la libertad de informacin y
de opinin y la libertad de trabajo. Podr tambin, restringir el ejercicio del
derecho de asociacin y de sindicacin, imponer censura a la correspondencia y a

las comunicaciones, disponer requisiciones de bienes y establecer limitaciones al

ejercicio del derecho de propiedad."
2) Estado de sitio:
a) Hiptesis de excepcin: requiere que se produzca una guerra interna o una
conmocin interior. La guerra interna tambin est definida en el cdigo de justicia
militar y en el derecho interno, as como en el derecho internacional de la guerra.
b) Autoridades de excepcin: lo declara el Presidente con el acuerdo del Congreso,
el que tiene un plazo fatal de 10 das para pronunciarse, transcurrido el cual se
entiende que lo acepta. Provisionalmente, por dicho lapso el ejecutivo puede
decretar estado de sitio con el acuerdo del Cosena.
c) Medidas de excepcin: se pueden restringir o suspender los derechos
enunciados en el artculo 41 n 2. Se puede declarar para todo o parte del
territorio y el Presidente puede delegar total o parcialmente sus facultades en
intendentes, gobernadores o jefes de defensa nacional.
El artculo 41 n 2 precepta que "por la declaracin de estado de sitio, el
Presidente de la Repblica podr trasladar a las personas de un punto a otro del
territorio nacional, arrestarlas en sus propias casas o en lugares que no sean
crceles ni en otros que estn destinados a la detencin o prisin de reos
comunes. Podr, adems, suspender o restringir el ejercicio del derecho de
reunin y restringir el ejercicio de las libertades de locomocin, de informacin y
de opinin.
"La medida de traslado deber cumplirse en localidades urbanas que renan las
condiciones que la ley determine."
3) Estado de emergencia:
a) Hiptesis de excepcin: autorizan a declararlo casos graves de alteracin del
orden pblico, como dao o peligro para la seguridad nacional, de origen interno o
externo.
b) Autoridades de excepcin: lo decreta el Presidente de la Repblica con acuerdo
del Cosena.
c) Medidas de excepcin: se puede declarar para todo o parte del territorio
nacional y el Presidente puede delegar sus facultades en los jefes de defensa
nacional, como lo seala el artculo 4 de la ley orgnica constitucional n 18415.
El artculo 41 n 4 de la Constitucin dispone que "por la declaracin de estado de
emergencia se podr restringir el ejercicio de la libertad de locomocin y el
derecho de reunin."

4) Estado de catstrofe:
a) Hiptesis de excepcin: se declara por calamidad pblica, sea que se produzca
por hechos de la naturaleza, como sucede con catstrofes naturales del tipo de
terremotos, aluviones, nevazones o temporales, o por mal funcionamiento de la
economa y los servicios pblicos.
b) Autoridades de excepcin: lo decreta el Presidente con el acuerdo del Cosena.
c) Medidas de excepcin: autoriza a restringir los derechos que enuncia el n 5 del
artculo 41 y a disponer requisiciones y limitaciones al derecho de propiedad. Se
puede declarar en funcin de zonas afectadas y el Presidente puede delegar sus
facultades en los jefes de defensa nacional, como lo seala el artculo 6 de la ley
18415.
El artculo 41 n 5 expresa que "por la declaracin del estado de catstrofe el
Presidente de la Repblica podr restringir la circulacin de las personas y el
transporte de mercaderas, y las libertades de trabajo, de informacin y de
opinin, y de reunin. Podr asimismo, disponer requisiciones de bienes y
establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y adoptar todas las
medidas extraordinarias de carcter administrativo que estime necesarias."
El n 6, en tanto, establece que "declarado el estado de emergencia o de
catstrofe, las zonas respectivas quedarn bajo la dependencia inmediata del jefe
de la Defensa Nacional que el Gobierno designe, quien asumir el mando con las
atribuciones y deberes que la ley seale.
"El Presidente de la Repblica estar obligado a informar al Congreso de las
medidas adoptadas en virtud de los estados de emergencia y de catstrofe."
Resguardos del derecho de excepcin en un Estado de Derecho:
Los artculos 4 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos y 23 del
pacto de San Jos nos permiten establecer un conjunto de resguardos estndares.
El derecho de excepcin faculta al Estado para defenderse en su integridad y
funcionamiento frente a un peligro real e inminente, adoptando para ello
disposiciones temporales, extraordinarias y limitadas a las exigencias de la
situacin, siempre que tales medidas no sean incompatibles con las obligaciones
del derecho internacional y no entraen discriminacin fundada en motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin u origen social.
De este modo, los resguardos del derecho de excepcin son los siguientes:
1) Intervienen en la declaracin de estado de excepcin poderes constituidos,
como el Presidente de la Repblica y el Congreso Nacional.
2) Las autoridades de excepcin delegadas son rganos constituidos, de origen
civil o militar.

3) Las hiptesis de excepcin son precisas.

4) Las medidas de excepcin son tasadas, limitadas, temporales y provisionales.
Que sean tasadas quiere decir que slo se autorizan medias expresamente
previstas en la Constitucin y la ley; que sean limitadas o proporcionales implica
que la medida debe estar ajustada al restablecimiento de la normalidad; su
temporalidad se traduce en que no pueden prolongarse ms all de la duracin del
estado de excepcin y que sean provisionales importa que la extincin del estado
de excepcin produzca el decaimiento de los actos adoptados bajo l.
5) Los estados de excepcin son temporales. Por ejemplo, los estado de sitio y de
emergencia tienen una duracin mxima de 90 das, sin perjuicio de ser
renovados, en tanto que los estados de asamblea y de catstrofe limitan su
duracin a la sobrevivencia de la hiptesis de excepcin que los justifican.
6) Los estados de excepcin permiten control poltico por parte de la Cmara de
Diputados al tenor de lo dispuesto en el artculo 48 n 1, que especifica que es
atribucin exclusiva de aqulla "fiscalizar los actos del Gobierno. Para ejercer esta
atribucin la Cmara puede, con el voto de la mayora de los diputados presentes,
adoptar acuerdos o sugerir observaciones que se transmitirn por escrito al
Presidente de la Repblica, debiendo el Gobierno dar respuesta, por medio del
Ministro de Estado que corresponda, dentro de treinta das. En ningn caso, dichos
acuerdos u observaciones afectarn la responsabilidad poltica de los Ministros y la
obligacin del gobierno se entender cumplida por el solo hecho de entregar su
respuesta.
"Cualquier diputado podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno
siempre que su proposicin cuente con el voto favorable de un tercio de los
miembros presentes de la Cmara."
7) Bajo estados de excepcin impera un fuero especial, de suerte que no podr
restringirse o privarse la libertad de parlamentarios, jueces, miembros del Tribunal
Constitucional y del Tricel y del Contralor General de la Repblica.
8) Bajo estados de excepcin, de asamblea y de catstrofe se pueden disponer
requisiciones, es decir, actos administrativos que privan del dominio de bienes a
favor del Estado. Tales requisiciones han de someterse a las reglas de los artculos
18 y siguientes de la ley 18415, en virtud de la cual debe indemnizarse al
requisado.
9) Los estados de excepcin autorizan a restringir o suspender derechos
fundamentales expresamente descritos en el artculo 41 de la Constitucin. El
artculo 12 de la ley 18415 define los trminos suspensin y restriccin de
derechos.

10) En los estados de excepcin las medidas de excepcin se someten a control

judicial. Sin embargo, en nuestro pas este control judicial est doblemente
limitado en el n 3 del artculo 41, primero, porque los tribunales no pueden
calificar fundamentos ni circunstancias de hecho; segundo, porque no pueden
decretar la suspensin de medidas de excepcin mientras no resuelvan el recurso
de que se trate. Este control judicial limitado est en contradiccin con la clusula
de inderogabilidad de derechos.
El artculo 41 n 3 dispone que "los tribunales de justicia no podrn, en caso
alguno, entrar a calificar los fundamentos ni las circunstancias de hecho invocadas
por la autoridad para adoptar las medidas en el ejercicio de las facultades
excepcionales que le confiere esta Constitucin. La interposicin y tramitacin de
los recursos de amparo y de proteccin que conozcan los tribunales no
suspendern los efectos de las medidas decretadas, sin perjuicio de lo que
resuelvan en definitiva respecto de tales recursos."
La reforma constitucional en actual trmite modifica substancialmente los estados
de excepcin, perfeccionando sus resguardos propios de un Estado de Derecho.
PARTE ORGNICA DE LA CONSTITUCIN:
Siguiendo la vieja clasificacin de Gins Caldern y de Posada en Espaa, es
factible dividir la Constitucin en una parte orgnica y en otra dogmtica. La parte
dogmtica est formada por principios, derechos, deberes y garantas, en tanto
que la parte orgnica es el derecho de las instituciones jurdico polticas, es decir,
el estudio sobre los poderes pblicos, en especial gobierno y parlamento.
La parte orgnica del derecho constitucional exige utilizar conceptos,
clasificaciones y esquemas propios de la teora del Estado y de la teora del
gobierno. En particular, tres doctrinas son esenciales en el estudio de las partes
dogmtica y orgnica:
a) Doctrina de las funciones del poder estatal o poderes del Estado: en la
conformacin del Estado de Derecho y del rgimen poltico pesa el viejo principio
dogma de la separacin de poderes.
b) Doctrina de los rganos del Estado: que permite describir la actividad de poder
del Estado como una actividad atribuible a ste en cuanto persona jurdico o ente
personificado a travs de sus rganos.
c) Teora de las formas de gobierno o regmenes polticos: permite caracterizar
nuestro rgimen poltico como presidencialista. Esto significa que en nuestro pas
el rgimen poltico est marcado por un predominio del poder ejecutivo, ligado
tambin al funcionamiento mismo de los poderes pblicos. Es presidencialista
porque el predominio del ejecutivo se manifiesta en que: el presidente es jefe de
Estado, de gobierno y de administracin; es colegislador; penalmente
irresponsable; designa a jueces y ministros; nica magistratura que acta por el

Estado en su relacin con organismos internacionales; vela por una pronta y

cumplida administracin de justicia.
En nuestro medio, los profesores Silva Bascun y Cea coinciden en sealar la
importancia del rgimen presidencialista en la configuracin orgnica del Estado.

V.- Gobierno, captulo IV de la Constitucin:

Gobierno:
I.- Presidente de la Repblica y administracin:
Concepto de gobierno y administracin:
Ambos conceptos se caracterizan por abordarse desde una doble perspectiva,
funcional y orgnica. Desde un prisma funcional, gobierno y administracin son
manifestaciones especficas del poder poltico estatal, tradicionalmente
denominado poder ejecutivo. Bajo una ptica orgnica, en tanto, gobierno y
administracin son un conjunto de rganos supremos y no supremos del Estado
que titularizan las funciones poltica o gubernativa y administrativa del poder
poltico.
Gobierno:
La Constitucin encabeza el captulo IV, y con ello su parte orgnica, con
gobierno, a diferencia de las cartas histricas, que abordaban primero al poder
legislativo. ste no es un puro cambio de orden en el tratamiento de los poderes
pblicos, puesto que designa la centralidad y funcionalidad que el constituyente de
1980 le otorg al gobierno en el rgimen poltico presidencialista.
La Constitucin aborda el gobierno en tres epgrafes:
a) Presidente.
b) Ministros.
c) Bases generales de la administracin del Estado.
1) Presidente de la Repblica:
El Presidente es jefe de Estado y de gobierno, por lo que se trata de un ejecutivo
monocrtico o unipersonal. Le corresponde el gobierno y la administracin del
Estado, por cuanto es un rgano supremo y jerarca de toda la administracin
pblica. Su autoridad se extiende "a todo cuanto tiene por objeto la conservacin
del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo
con la Constitucin y las leyes", en palabras del inciso segundo del artculo 24 de
la carta fundamental vigente.

Lo anterior significa que el Presidente es un rgano supremo gubernativo y

administrativo. En el plano gubernativo le corresponde la direccin superior de las
polticas pblicas del Estado, as como su formulacin y aprobacin. En el plano
administrativo, en tanto, es el lder mximo de la administracin pblica y est
revestido de poderes jerrquicos y de tutela sobre los rganos administrativos, sea
en la administracin civil o militar policial y en la administracin central perifrica.
Por ltimo, el Presidente en cuanto jefe de Estado es una magistratura de unidad
nacional al representar al Estado nacin y ser el conductor supremo de las
relaciones internacionales.
Eleccin del Presidente:
El artculo 26 de la Constitucin seala que "el Presidente de la Repblica ser
elegido en votacin directa y por mayora absoluta de los sufragios vlidamente
emitidos. La eleccin se realizar, en la forma que determine la ley, noventa das
antes de aquel en que deba cesar en el cargo el que est en funciones.
"Si a la eleccin de Presidente de la Repblica se presentaren ms de dos
candidatos y ninguno de ellos obtuviere ms de la mitad de los sufragios
vlidamente emitidos, se proceder a una segunda votacin que se circunscribir a
los candidatos que hayan obtenido las dos ms altas mayoras relativas y en ella
resultar electo aquel de los candidatos que obtenga el mayor nmero de
sufragios. Esta nueva votacin se verificar, en la forma que determine la ley, el
trigsimo da despus de efectuada la primera, si ese da correspondiere a un
domingo. Si as no fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente al
referido trigsimo da.
"Para los efectos de lo dispuesto en los dos incisos precedentes, los votos en
blanco y los nulos se considerarn como no emitidos."
El Presidente es elegido en base de circunscripcin nacional, lista uninominal,
mecanismo de voto nico y frmula electoral mayoritaria absoluta. Esto significa
que la eleccin presidencial es directa de la ciudadana y que cada ciudadano vota
por un candidato de partido, pacto de partidos o independiente, resultando electo
quien obtenga la mayora absoluta de los votos vlidamente emitidos.
La eleccin presidencial debe verificarse 90 das antes que concluya el perodo
presidencial vigente. Si en la primera votacin no se produce mayora absoluta,
procede una segunda votacin, conocida como segunda vuelta, circunscrita a los
candidatos que hayan obtenido las dos primeras mayoras, resultando elegido
quien tuviere el mayor nmero de votos a su favor. La segunda votacin se verifica
el trigsimo da despus de verificada la primera si fuere domingo y, si
correspondiese a cualquier otro da, el domingo siguiente al trigsimo da.
En la eleccin presidencial, primera o segunda votacin, los votos blancos o nulos
se consideran no emitidos.
Subrogacin y reemplazo del Presidente:

El artculo 28 de la Constitucin expresa que "si el Presidente electo se hallare

impedido para tomar posesin del cargo, asumir, mientras tanto, con el ttulo de
Vicepresidente de la Repblica, el Presidente del Senado; a falta de ste, el
Presidente de la Corte Suprema, y a falta de ste, el Presidente de la Cmara de
Diputados.
"Con todo, si el impedimento del Presidente electo fuere absoluto o debiere durar
indefinidamente, el Vicepresidente, en los diez das siguientes al acuerdo del
Senado adoptado en conformidad al artculo 49, No. 7, expedir las rdenes
convenientes para que se proceda, dentro del plazo de sesenta das, a nueva
eleccin en la forma prevista por la Constitucin y la Ley de Elecciones. El
Presidente de la Repblica as elegido asumir sus funciones en la oportunidad que
seale esa ley, y durar en el ejercicio de ellas hasta el da en que le habra
correspondido cesar en el cargo al electo que no pudo asumir y cuyo impedimento
hubiere motivado la nueva eleccin."
El artculo 29, por su parte, establece que "si por impedimento temporal, sea por
enfermedad, ausencia del territorio u otro grave motivo, el Presidente de la
Repblica no pudiere ejercer su cargo, le subrogar, con el ttulo de Vicepresidente
de la Repblica, el Ministro titular a quien corresponda de acuerdo con el orden de
precedencia legal. A falta de ste, la subrogacin corresponder al Ministro titular
que siga en ese orden de precedencia y, a falta de todos ellos, le subrogarn
sucesivamente el Presidente del Senado, el Presidente de la Corte Suprema y el
Presidente de la Cmara de Diputados.
"En caso de vacancia del cargo de Presidente de la Repblica, se producir la
subrogacin como en las situaciones del inciso anterior, y se proceder a elegir
sucesor en conformidad a las reglas de los incisos siguientes.
"Si la vacancia se produjere faltando menos de dos aos para la prxima eleccin
general de parlamentarios, el Presidente ser elegido por el Congreso Pleno por la
mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio y durar en el cargo
hasta noventa das despus de esa eleccin general. Conjuntamente, se efectuar
una nueva eleccin presidencial por el perodo sealado en el inciso segundo del
artculo 25. La eleccin por el Congreso ser hecha dentro de los diez das
siguientes a la fecha de la vacancia y el elegido asumir su cargo dentro de los
treinta das siguientes.
"Si la vacancia se produjere faltando dos aos o ms para la prxima eleccin
general de parlamentarios, el Vicepresidente, dentro de los diez primeros das de
su mandato, convocar a los ciudadanos a eleccin presidencial para el
nonagsimo da despus de la convocatoria. El Presidente que resulte elegido
asumir su cargo el dcimo da despus de su proclamacin y durar en l hasta
noventa das despus de la segunda eleccin general de parlamentarios que se
verifique durante su mandato, la que se har en conjunto con la nueva eleccin
presidencial.
"El Presidente elegido conforme a alguno de los incisos precedentes no podr
postular como candidato a la eleccin presidencial siguiente."
Estas reglas estn concebidas tanto para el Presidente electo como en funciones.
En el primer caso, la regla de subrogacin se halla contenida en el inciso primero

del artculo 28 y la regla de reemplazo, en el inciso segundo del mismo articulado.

Respecto del Presidente en funciones, las reglas de subrogacin y reemplazo estn
consagradas en el artculo 29.
Requisitos de elegibilidad e investidura del cargo de Presidente de la Repblica:
El artculo 25 establece los requisitos de elegibilidad y dispone que "para ser
elegido Presidente de la Repblica se requiere haber nacido en el territorio de
Chile, tener cumplidos cuarenta aos de edad y poseer las dems calidades
necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.
"El Presidente de la Repblica durar en el ejercicio de sus funciones por el
trmino de seis aos y no podr ser reelegido para el perodo siguiente.
"El Presidente de la Repblica no podr salir del territorio nacional por ms de
treinta das ni en los ltimos noventa das de su perodo, sin acuerdo del Senado.
"En todo caso, el Presidente de la Repblica comunicar con la debida anticipacin
al Senado su decisin de ausentarse del territorio y los motivos que la justifican."
Los requisitos, por tanto, son tres:
a) Haber nacido en el territorio de Chile.
b) Tener cumplidos 40 aos de edad.
c) Poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a voto.
El Presidente durar 6 aos en el cargo y no podr ser reelegido. La reforma en
actual trmite propone disminuir el perodo a 4 aos, sin lugar a reeleccin.
Adems el Presidente requiere permiso constitucional del Senado para ausentarse
del pas por ms de 30 das o en los ltimos 90 das de su perodo.
La investidura del Presidente es un procedimiento complejo, constituido por:
a) Candidatura y eleccin presidencial en los trminos del artculo 26.
b) Calificacin de la eleccin presidencial y proclamacin de su resultado por el
Tricel.
c) Previa lectura de la proclamacin de la sentencia del Tricel ante el presidente de
la cmara alta en reunin de Congreso pleno 90 das despus de la primera o
nica votacin, el Presidente electo presta juramento o promesa de desempear
el cargo con la frmula ritual del artculo 27, que dispone lo siguiente:
"El proceso de calificacin de la eleccin presidencial deber quedar concluido
dentro de los quince das siguientes a la primera o segunda votacin, segn
corresponda.
"El Tribunal Calificador de Elecciones comunicar de inmediato al Presidente del
Senado la proclamacin de Presidente electo que haya efectuado.
"El Congreso Pleno, reunido en sesin pblica noventa das despus de la primera
o nica votacin y con los miembros que asistan, tomar conocimiento de la
resolucin en virtud de la cual el Tribunal Calificador proclama al Presidente electo.

"En este mismo acto, el Presidente electo prestar ante el Presidente del Senado,
juramento o promesa de desempear fielmente el cargo de Presidente de la
Repblica, conservar la independencia de la Nacin, guardar y hacer guardar la
Constitucin y las leyes, y de inmediato asumir sus funciones."
Ex Presidentes de la Repblica:
El artculo 30 de la Constitucin establece que "el Presidente cesar en su cargo el
mismo da en que se complete su perodo y le suceder el recientemente elegido.
"El que haya desempeado este cargo por el perodo completo, asumir,
inmediatamente y de pleno derecho, la dignidad oficial de Ex Presidente de la
Repblica. En virtud de esta calidad, le sern aplicables las disposiciones de los
incisos segundo, tercero y cuarto del artculo 58 y el artculo 59.
"Quien actualmente o en el futuro se desempee como senador vitalicio, podr
renunciar a dicho cargo, en cuyo caso mantendr la dignidad de Ex Presidente de
la Repblica. No la alcanzar el ciudadano que llegue a ocupar el cargo de
Presidente de la Repblica por vacancia del mismo ni quien haya sido declarado
culpable en juicio poltico seguido en su contra.
"El Ex Presidente de la Repblica que asuma alguna funcin remunerada con
fondos pblicos, dejar, en tanto la desempee, de percibir la dieta, manteniendo,
en todo caso, el fuero. Se exceptan los empleos docentes y las funciones o
comisiones de igual carcter de la enseanza superior, media y especial."
El artculo 58 dispone que "los diputados y senadores slo son inviolables por las
opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos,
en sesiones de sala o de comisin.
"Ningn diputado o senador, desde el da de su eleccin o designacin, o desde el
de su incorporacin, segn el caso, puede ser procesado o privado de su libertad,
salvo el caso de delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin
respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar
a formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse para ante la Corte
Suprema.
"En caso de ser arrestado algn diputado o senador por delito flagrante, ser
puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con la
informacin sumaria correspondiente. El Tribunal proceder, entonces, conforme a
lo dispuesto en el inciso anterior.
"Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber lugar a
formacin de causa, queda el diputado o senador acusado suspendido de su cargo
y sujeto al juez competente."
El artculo 59, en tanto, expresa que "los diputados y senadores percibirn como
nica renta una dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado,
incluidas todas las asignaciones que a stos correspondan."
El Presidente cesa en su cargo el da en que completa su perodo. La reforma
constitucional promulgada por la ley 19672 de 2000 estableci un estatuto para ex
Presidentes que contiene normas criticadas por su telos antirrepublicano y por su

notorio anacronismo. Esta reforma cre la figura de ex Presidente y le confiri una

dignidad y ciertos privilegios.
Goza de la dignidad oficial de ex Presidente de la Repblica el ciudadano que se
hubiere desempeado en el cargo por un perodo completo, dignidad que se
adquiere de inmediato y por pleno derecho. Tambin goza de ella el ex Presidente
que cese voluntariamente de la calidad de senador vitalicio.
Los ex Presidentes se someten al rgimen de privilegios del fuero penal del
artculo 58 y dieta del artculo 59. El ex Presidente que asuma alguna funcin
remunerada por voto pblico deja de percibir la dieta, con excepcin de empleos o
comisiones docentes.

Atribuciones del Presidente:

Tradicionalmente se clasifican del siguiente modo:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)

Legislativas.
Polticas.
Administrativas.
Judiciales.
Militares.
Internacionales.
Econmicas.

En cambio, en esta ctedra se clasificarn de la siguiente manera:

1)
2)
3)
4)
5)

Constituyentes.
Legislativas.
Gubernativas.
Administrativas.
Judiciales.

Al respecto cabe sealar dos acpites:

a) La naturaleza constituyente, legislativa, poltica y judicial de las atribuciones del
Presidente designa la centralidad y funcionalidad de la institucin presidencial en
el rgimen poltico.
b) El Presidente es jefe de Estado y de gobierno. En cuanto jefe de gobierno
tambin es el jerarca mximo de la administracin del Estado, por lo que sus

funciones y atribuciones estn recogidas en el artculo 32 con carcter de poderes

explcitos y en el inciso segundo del artculo 24 con carcter de poderes implcitos.
Estos ltimos deben ser determinados por la Constitucin y las leyes.
i) Poderes implcitos: el artculo 24 dispone que "el Gobierno y la administracin
del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del Estado.
"Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del
orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo con
la Constitucin y las leyes."
"El Presidente de la Repblica, a lo menos una vez al ao, dar cuenta al pas del
estado administrativo y poltico de la nacin."
ii) Poderes explcitos: el artculo 32 agrega que "son atribuciones especiales del
Presidente de la Repblica:
1. Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas
y promulgarlas;
2. Convocar al Congreso a legislatura extraordinaria y clausurarla;
3. Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley
sobre las materias que seala la Constitucin;
4. Convocar a plebiscito en los casos del artculo 117;
5. Derogado.
6. Designar, en conformidad al artculo 45 de esta Constitucin, a los integrantes
del Senado que se indican en dicho precepto;
7. Declarar los estados de excepcin constitucional en los casos y formas que se
sealan en esta Constitucin;
8. Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean
propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems
reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de
las leyes;
9. Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios,
intendentes y gobernadores;
10. Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y a los representantes
ante organismos internacionales. Tanto estos funcionarios como los sealados en
el No. 9. precedente, sern de la confianza exclusiva del Presidente de la
Repblica y se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella;
11. Nombrar al Contralor General de la Repblica con acuerdo del Senado;
12. Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su
exclusiva confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley.
La remocin de los dems funcionarios se har de acuerdo a las disposiciones que
sta determine;
13. Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a
las leyes;
14. Nombrar a los magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y
a los jueces letrados, a proposicin de la Corte Suprema y de las Cortes de
Apelaciones, respectivamente; al miembro del Tribunal Constitucional que le

corresponde designar; y a los magistrados y fiscales judiciales de la Corte

Suprema y al Fiscal Nacional, a proposicin de dicha Corte y con acuerdo del
Senado, todo ello conforme a lo prescrito en esta Constitucin;
15. Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder
Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare
su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame medidas
disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante,
entable la correspondiente acusacin;
16. Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El
indulto ser improcedente en tanto no se haya dictado sentencia ejecutoriada en
el respectivo proceso. Los funcionarios acusados por la Cmara de Diputados y
condenados por el Senado, slo pueden ser indultados por el Congreso;
17. Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos
internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los
tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser
sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 50
No. 1.. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretas si el
Presidente de la Repblica as lo exigiere;
18. Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de
la Fuerza Area y al General Director de Carabineros en conformidad al artculo
93, y disponer los nombramientos, ascensos y retiros de los Oficiales de las
Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que seala el artculo 94;
19. Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de
acuerdo con las necesidades de la seguridad nacional;
20. Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas;
21. Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo dejar constancia de
haber odo al Consejo de Seguridad Nacional, y
22. Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su inversin con
arreglo a la ley. El Presidente de la Repblica, con la firma de todos los Ministros
de Estado, podr decretar pagos no autorizados por la ley, para atender
necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, de agresin
exterior, de conmocin interna, de grave dao o peligro para la seguridad nacional
o del agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no puedan
paralizarse sin serio perjuicio para el pas. El total de los giros que se hagan con
estos objetos no podr exceder anualmente del dos por ciento (2%) del monto de
los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podr contratar empleados con
cargo a esta misma Ley, pero sin que el tem respectivo pueda ser incrementado
ni disminuido mediante traspasos. Los Ministros de Estado o funcionarios que
autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto en este nmero
sern responsables solidaria y personalmente de su reintegro, y culpables del
delito de malversacin de caudales pblicos."

ATRIBUCIONES DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA

El Art. 32 de la Constitucin compendia el catlogo de atribuciones especiales del

Presidente de la Repblica o poderes explcitos, sin perjuicio de los poderes
implcitos cuya fuente es el Art. 24 inciso 2.
La doctrina nacional ha utilizado distintas tipologas para clasificar las atribuciones
para clasificar las atribuciones del Presidente de la Repblica.
A.) CLASIFICACIN TRADICIONAL
* Atribuciones legislativas
* Atribuciones polticas
* Atribuciones administrativas
* Atribuciones judiciales
* Atribuciones militares
* Atribuciones econmicas
* Atribuciones internacionales
B.) EN EL MARCO DE LOS ROLES DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA:
* Atribuciones de jefe de Estado
* Atribuciones de jefe de Gobierno
* Atribuciones de jefe de la Administracin del Estado
C.) EN LA PERSPECTIVA FUNCIONAL:
1.
2.
3.
4.
5.

Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones

Constituyentes
Legislativas
Gubernamentales
Administrativas
Judiciales

ATRIBUCIONES CONSTITUYENTES
(Art. 32 N 1, 62, 106)
Conforme a estos preceptos el Presidente de la Repblica es un rgano del poder
constituyente derivado. En tal calidad el Presidente de la Repblica tiene misiones,
derecho de iniciativa en reforma constitucional, la sancin, el veto y la
promulgacin de las reformas constitucionales y la calificacin de urgencia de tales
proyectos. Incluso ms, tratndose del veto, parcial o total, cuando fuere invertido
por las Cmaras, el Presidente de la Repblica puede convocar a plebiscito de
reformas constitucionales.
ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS
(Art. 32 N 1, 2 ,3 y 6)
El Presidente de la Repblica es un rgano colegislador con atribuciones
legislativas directas e indirectas. Las atribuciones legislativas directas son aquellas
relacionadas con el proceso de formacin de las leyes o inter legis; las atribuciones

legislativas indirectas estn relacionadas con la integracin y funcionamiento del

Congreso.
En el campo de las atribuciones legislativas directas el Presidente de la Repblica
concurre al procedimiento de la formacin de las ley, sanciona y promulga las
leyes. En el procedimiento legislativo el Presidente de la Repblica tiene:
* Derecho de Iniciativa
* Derecho de Iniciativa Exclusiva (Art. 62)
* Prerrogativa de calificacin de urgencia
* Intervencin de Ministros de Estado en el debate legislativo
* Sancin de los proyectos de ley o aprobacin de los proyectos de ley
* Veto parcial o suspensivo, aditivo, supresivo o declarativo.
* Promulgacin y publicacin de los proyectos de ley sancionados.
Tambin es atribucin legislativa directa dictar decretos con fuerza de ley (DFL)
(Art. 32 N 3 y 61). Los DFL son decretos delegados en virtud de una Ley
delegatoria de facultades legislativas y que se encuentra racionalizada en la
Constitucin.
Por ltimo, en el campo de las atribuciones legislativas indirectas le compete al
Presidente de la Repblica:
* La convocatoria y clausura de la legislatura ordinaria
* Designar a 2 senadores institucionales conforme al Art. 45 de la Constitucin.
ATRIBUCIONES GUBERNAMENTALES
(Art. 32 N 4, 7, 17, 19, 21)
Estas atribuciones gubernamentales son de direccin poltica suprema del Estado a
saber las siguientes:
* Declarar los Estados de Excepcin Constitucional
* Conducir las relaciones polticas internacionales
* Negociar, concluir, firmar, ratificar tratados internacionales
* Atribuciones militares (Art. 32 N 19, 20, 21) conforme a las cuales el Presidente
de la Repblica tiene el mando poltico y estratgico de las FFAA y el mando
estratgico-militar en caso de guerra.
* Es una atribucin gubernamental la del Art. 32 N 22 que tiene relacin con la
gestin financiera del Estado y disponer del 2% constitucional mediante un
decreto de emergencia econmica.
ATRIBUCIONES ADMINISTRATIVAS
(Art. 32 N 8, 9, 10, 11, 12, 13, 18)
Conforme a estas atribuciones el Presidente de la Repblica tiene la potestad
reglamentaria de ejecucin para el cumplimiento de las leyes y la potestad
reglamentaria autnoma para la normacin general en las materias que quedan
fuera del dominio legal. Estas potestades reglamentarias del Art. 32 N 8 tienen
una estructura diferenciada aunque ambas conciernen a la ejecucin de polticas
pblicas. El peso de la potestad reglamentaria autnoma del Art. 32 N 8 es mas
terico que real ya que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha extendido

el campo del dominio legal. Tambin son atribuciones administrativas los poderes
del Presidente de la empleos civiles son de confianza poltica o corresponden a la
categora genrica de cargos de exclusiva confianza:
* Ministros de Estado
* Subsecretarios
* Intendentes
* Gobernadores
* Diplomticos
* Representantes ante organismos internacionales
* Contralor general de la Repblica
* En general, todo cargo de la administracin civil del Estado
Es una atribucin administrativa del Presidente de la Repblica nombrar los altos
empleos militares y policiales, es decir, Comandantes en Jefe, General Director y
oficiales.
ATRIBUCIONES JUDICIALES
(Art. 32 N 14, 15 , 16)
El Presidente de la Repblica interviene en la generacin de la judicatura y en el
funcionamiento del Poder Judicial. Le corresponde nombrar a magistrados y
fiscales judiciales de la Corte y a jueces letrados.
Tambin nombra a un miembro del Tribunal Constitucional y a magistrados y
Fiscales Judiciales de la Corte Suprema, al Fiscal Nacional con acuerdo del Senado;
tambin vela por la conducta ministerial de los jueces y empleados del poder
judicial; tambin otorga indultos particulares que estn reglados en la Ley 19.050.
Tales indultos pueden ser:
* Indultos de supresin o extincin de pena.
* Indultos de reduccin de penas
Indultos de conmutacin de penas.
2) Ministros de Estado:
Son colaboradores directos e inmediatos del Presidente en el gobierno y la
administracin del Estado. La ley fija el nmero de ministros, el orden procedencia
y su organizacin, rigiendo an la ley orgnica de ministerios de 1925. Cada
cartera tiene su propia ley orgnica y la ley de bases n 18575, reformada por la
ley n 19653, define conceptos primarios al respecto y entrega preceptos para la
subrogacin de los secretarios.
Los ministros de Estado, para su nombramiento, deben cumplir con los requisitos
del artculo 34, que detalla que "para ser nombrado ministro se requiere ser
chileno, tener cumplidos veintin aos de edad y reunir los requisitos generales
para el ingreso a la Administracin Pblica.
"En los casos de ausencia, impedimento o renuncia de un ministro, o cuando por
otra causa se produzca la vacancia del cargo, ser reemplazado en la forma que
establezca la ley."

Los ministros de Estado son secretarios de despacho, magistraturas dependientes

del Presidente y de su estricta confianza poltica.
Responsabilidad de los ministros:
La responsabilidad patrimonial o civil que les cabe es por actos que firmaren o
subscribieren individual o solidariamente. Para hacerla efectiva se requiere de un
antejuicio o desafuero civil resuelto por el Senado en los trminos del artculo 49
n 2, que establece que "es atribucin exclusiva del Senado decidir si ha o no
lugar la admisin de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar
en contra de algn ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda
haber sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo."
Tambin son responsables constitucionalmente los secretarios de Estado por
delitos constitucionales y penales, de acuerdo al artculo 48 n 2 b, que precepta
que "es atribucin exclusiva de la Cmara de Diputados declarar si ha o no lugar
las acusaciones que no menos de diez ni ms de veinte de sus miembros
formularen en contra de los ministros de Estado, por haber comprometido
gravemente el honor o la seguridad de la nacin, por infringir la Constitucin o las
leyes o haber dejado stas sin ejecucin y por los delitos de traicin, concusin,
malversacin de fondos pblicos y soborno."
Potestad reglamentaria de los ministros de Estado:
El Presidente tiene potestad reglamentaria conforme al artculo 32 n 8, la que se
traduce en decretos, reglamentos e instrucciones. Los reglamentos y decretos
requieren la firma del ministro respectivo, que es un requisito esencial de acuerdo
al artculo 35, que seala que "los reglamentos y decretos del Presidente de la
Repblica debern firmarse por el Ministro respectivo y no sern obedecidos sin
este esencial requisito.
"Los decretos e instrucciones podrn expedirse con la sola firma del Ministro
respectivo, por orden del Presidente de la Repblica, en conformidad a las normas
que al efecto establezca la ley."
El Presidente podr delegar la firma de decretos e instrucciones en ministros de
Estado.

Ministros y Congreso Nacional:

Los secretarios de Estado pueden ejercer los siguientes derechos o prerrogativas:
a) Asistir a las sesiones de las cmaras, de las salas o sus comisiones.
b) Tomar parte en los debates con preferencia en hacer uso de la palabra, pero sin
derecho a voto.

c) Rectificar opiniones o votos de parlamentarios. El artculo 37 dispone que "los

ministros podrn, cuando lo estimaren conveniente, asistir a las sesiones de la
Cmara de Diputados o del Senado, y tomar parte en sus debates, con preferencia
para hacer uso de la palabra, pero sin derecho a voto. Durante la votacin podrn,
sin embargo, rectificar los conceptos emitidos por cualquier diputado o senador al
fundamentar su voto."
3) Bases generales de la administracin del Estado:
El artculo 38 de la Constitucin establece que "una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la
carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba
fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la
capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.
"Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del
Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los
tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere
afectar al funcionario que hubiere causado el dao."
Este artculo contiene dos reglas:
a) Estatuye que la organizacin bsica de la administracin, la carrera funcionaria
y los principios tcnicos o profesionales de la carrera debern estar contenidos en
una ley orgnica constitucional. Esta ley es la n 18575 sobre bases generales de
la administracin del Estado o ley de bases.
b) En su inciso segundo establece un principio de responsabilidad patrimonial de la
administracin del Estado. Este principio est recogido en los artculos 4 y 42 de la
ley de bases, de suerte que toda persona lesionada injustamente por la
administracin podr demandar en los tribunales de justicia la responsabilidad
patrimonial, sin perjuicio de la responsabilidad personal del funcionario.
La ley n 18575 en su artculo 42 consagra como principio general la
responsabilidad por falta de servicio, concepto que proviene de la doctrina
francesa y que, segn la jurisprudencia del Consejo de Estado francs desde 1908,
es causal y directa en que se hace responsable la administracin por el servicio
pblico defectuoso, tardo o infractor de estndares propios del mismo.
II.- Congreso Nacional:
El parlamento moderno es un rgano supremo del Estado de tipo asambleario en
cuanto a su integracin y de representacin poltica de la ciudadana en un Estado
democrtico. Es fruto de las revoluciones polticas y burguesas del siglo XVIII y
sus modelos histricos ms importantes son la asamblea nacional francesa de
1789, el parlamento bicameral britnico y el congreso de los EE.UU.

En su historia externa el parlamento surge ligado a ciertos precedentes histricos,

como fueron en Europa de la edad media las cortes y dietas feudales y
estamentales, las cuales tenan una estructura usualmente tricurial, como los
estados generales en Francia.
En su historia interna, en tanto, el Congreso Nacional en nuestro pas fue
constituido en 1811 y ha gozado de notable continuidad, slo interrumpida en tres
ocasiones. Conforme al reglamento de 1811 el parlamento se denomina Congreso
y de acuerdo al reglamento de 1812, Senado. La Constitucin de 1822 de
O'Higgins instituye el congreso bicameral, pero se trataba de cmaras de eleccin
indirecta y oligrquicas.
Ms tarde, la Constitucin moralista de 1823 estableci un complejo rgimen de
asambleas, y la Constitucin liberal de 1828 consagr un parlamento bicameral
moderno y ejemplar, con una cmara de diputados de origen popular y una
cmara de senadores de representacin territorial de las ocho provincias en que se
divida en aquel entonces el territorio nacional. La Constitucin de 1833 conserv
el bicameralismo, pero con una cierta involucin, ya que contempl que los
senadores sean de eleccin indirecta y nacional, lo que perdur hasta la reforma
de 1874.
En suma, el parlamento bajo la Constitucin pelucona es un dbil rgano de
representacin poltica dotado de un fuerte componente autoritario y oligrquico
en su formacin. Las Constituciones de 1925 y de 1980, por su parte, conservan el
carcter bicameral y equilibrado o simtrico, es decir, ambas cmaras son titulares
de la potestad legislativa y tienen atribuciones especiales, poseyendo un peso
equivalente.
El estudio del Congreso Nacional, sus potestades, organizacin, funcionamiento y
actos o decisiones tiene una disciplina especial derivada del derecho
constitucional, conocida como derecho parlamentario.
Composicin y generacin del Congreso Nacional:
Es un rgano supremo del Estado, de estructura compleja y bicameral,
equilibrado en cuanto a sus potestades y esencialmente de representacin poltica
del cuerpo electoral. Sin embargo, la cmara alta o senado parcialmente tiene una
integracin autocrtica o tradicional que est en pugna con el principio
democrtico.
Diputados y senadores se eligen por la ciudadana en elecciones directas por
distritos y circunscripciones de tipo binominal, mediante voto nico y segn una
frmula de escrutinio o electoral emprica, que opera como regla de decisin y
representacin mayoritaria o minoritaria y se conoce como regla del duplo. En
virtud de tal regla, el partido o pacto de partidos que obtiene el doble de votos
vlidamente emitidos que la lista que la sigue en orden de preferencia gana los
dos escaos en disputa; de lo contrario, stos se asignan a los partidos o pactos
de partidos que cuenten con las dos primeras mayoras en la eleccin y en el
distrito o circunscripcin de que se trate.

Cmara de diputados y senado:

La cmara de diputados est integrada por 120 miembros elegidos en eleccin
directa en base a 60 distritos electorales, quienes duran 4 aos en sus cargos y
son reelegibles. El senado, en tanto, est integrado por:
a) 38 miembros elegidos en 19 circunscripciones senatoriales, de las cuales 7
corresponden a las regiones I, II, III, IV, VI, XI y XII en su totalidad, contando las
regiones V, Metropolitana, VII, VIII, IX y X con dos circunscripciones cada una. Su
cargo tiene una duracin de 8 aos, sin perjuicio de reeleccin.
b) 9 senadores designados o institucionales en base a ciertas instituciones,
nombrados 3 por la Corte Suprema, 4 por el Cosena y 2 por el Presidente.
Tambin duran 8 aos en su puesto, pudiendo ser redesignados.
c) Senadores por derecho propio, que son los ex Presidentes que se hayan
desempeado por 6 aos continuos y que no hayan sido destituidos en el juicio
poltico, los que tendrn el carcter de vitalicios.

rganos internos de la cmara de diputados y del senado:

1) Cmara de diputados: conforman la mesa de la corporacin los siguientes
funcionarios:
a) 1 presidente.
b) 2 vicepresidentes.
c) 1 secretario.
d) 1 prosecretario.
A su vez, la cmara de diputados tiene un conjunto de rganos internos muy
importantes para su funcionamiento, que son:
a) Comits, bancadas o grupos parlamentarios.
b) Comisiones, que pueden ser permanentes, unidas, investigadoras, especiales,
mixtas y bicamerales.
Por otra parte, la cmara cuenta con el auxilio de un cuerpo de secretarios y
funcionarios administrativos.
2) Senado: constituyen la mesa:
a) 1 presidente.
b) 1 vicepresidente.

c) 1 secretario jefe.
d) Secretarios.
El senado, al igual que la cmara baja, tambin tiene:
a) Comits, bancadas o grupos parlamentarios.
b) Comisiones, que pueden ser permanentes, unidas y mixtas.
3) rganos bicamerales o comunes:
a) Comisin bicameral, que est integrada por igual nmero de diputados y
senadores y tiene a su cargo la supervigilancia y la administracin de servicios
comunes.
b) Comisin de biblioteca, constituida por los dos presidentes de cada cmara,
actuando como secretario el director del servicio de biblioteca.
c) Cada cmara puede crear rganos internos de apoyo a su labor, como ocurre
con la oficina de informaciones de la cmara de diputados y del senado.
Funciones y atribuciones:
El Congreso Nacional es titular de las siguientes funciones:
1) Funcin constituyente: rgano del poder constituyente derivado.
2) Funcin legislativa: Potestad de dictar, modificar o derogar la legislacin.
3) Funcin de control poltico: por parte de la cmara de diputados a los actos de
gobierno y administracin.
4) Funcin de justicia poltica o cuasijudicial: cmara del senado en el juicio
poltico y desafuero civil de ministros.
5) Funcin consultiva, radicada exclusivamente en el senado.
Junto a estas funciones o potestades del Congreso, los artculos 48 y 49 de la
Constitucin le asignan a la cmara de diputados y al senado, respectivamente,
atribuciones especiales.
Principio de autonormacin reglamentaria:
Cada cmara goza de autonoma y el Congreso posee independencia como poder
del Estado. Fruto de tal autonoma, ambas cmaras tienen las siguientes
potestades:

a) Potestad de autonormacin reglamentaria: en virtud de ella cada cmara dicta

sus reglamentos internos de organizacin y funcionamiento.
b) Potestad de gobierno interior, polica y disciplina: es una facultad de naturaleza
administrativa y guarda relacin con la gestin de recursos materiales y humanos,
con el buen orden interno de cada cmara y con la disciplina de funcionarios
parlamentarios y personas que se encuentren en los recintos de las cmaras.
Funcionamiento del Congreso Nacional:
La organizacin y funcionamiento del Congreso se rige por las normas
constitucionales de los artculos 42 a 47 y 51, 52 y 53. Cada cmara es un rgano
de funcionamiento permanente, distinguindose una legislatura ordinaria y otra
extraordinaria. La ordinaria se verifica entre el 21 de mayo y el 18 de septiembre
de cada ao y corresponde al perodo de sesiones ordinario, caracterizndose
porque pueden tratarse todos los temas de la agenda de la cmara, como lo
seala el artculo 51.
La legislatura extraordinaria, en tanto, es el perodo de sesiones extraordinario
que media entre el trmino de una legislatura ordinaria y el comienzo de una
nueva, requiriendo convocatoria por parte del Presidente dentro de los ltimos 10
das de la ordinaria o durante el receso parlamentario. El Congreso tambin puede
autoconvocarse a la legislatura extraordinaria a travs del presidente del senado o
a solicitud escrita de la mayora de los diputados y senadores en ejercicio. Tal
autoconvocatoria se puede verificar durante el receso parlamentaria y siempre que
el Presidente no haya llamado a legislar. Adems, el Congreso puede
autoconvocarse de pleno derecho para conocer de la declaracin de estado de
sitio, como est reseado en los artculos 50 n 2 y 52.
La Constitucin dispone en su artculo 42 que "el Congreso Nacional se compone
de dos ramas: la Cmara de Diputados y el Senado. Ambas concurren a la
formacin de las leyes en conformidad a esta Constitucin y tienen las dems
atribuciones que ella establece."
El artculo 43 agrega que "la Cmara de Diputados est integrada por 120
miembros elegidos en votacin directa por los distritos electorales que establezca
la ley orgnica constitucional respectiva.
"La Cmara de Diputados se renovar en su totalidad cada cuatro aos."
En virtud del artculo 44, "para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, tener cumplidos veintin aos de edad, haber cursado la
enseanza media o equivalente y tener residencia en la regin a que pertenezca el
distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos aos,
contando hacia atrs desde el da de la eleccin."
El artculo 45 establece que "el Senado se compone de miembros elegidos en
votacin directa por circunscripciones senatoriales, en consideracin a las trece
regiones del pas. Cada regin constituir una circunscripcin, excepto seis de ellas

que sern divididas, cada una, en dos circunscripciones por la ley orgnica
constitucional respectiva. A cada circunscripcin corresponde elegir dos senadores.
"Los senadores elegidos por votacin directa durarn ocho aos en su cargo y se
renovarn alternadamente cada cuatro aos, correspondiendo hacerlo en un
perodo a los representantes de las regiones de nmero impar y en el siguiente a
los de las regiones de nmero par y la Regin Metropolitana.
"El Senado estar integrado tambin por:
a) Los ex Presidentes de la Repblica que hayan desempeado el cargo durante
seis aos en forma continua, salvo que hubiese tenido lugar lo previsto en el inciso
tercero del nmero 1. del artculo 49 de esta Constitucin. Estos senadores lo
sern por derecho propio y con carcter vitalicio, sin perjuicio de que les sean
aplicables las incompatibilidades, incapacidades y causales de cesacin en el cargo
contempladas en los artculos 55, 56 y 57 de esta Constitucin;
b) Dos ex Ministros de la Corte Suprema, elegidos por sta en votaciones
sucesivas, que hayan desempeado el cargo a lo menos por dos aos continuos;
c) Un ex Contralor General de la Repblica, que haya desempeado el cargo a lo
menos por dos aos continuos, elegido tambin por la Corte Suprema;
d) Un ex Comandante en Jefe del Ejrcito, uno de la Armada, otro de la Fuerza
Area, y un ex General Director de Carabineros que hayan desempeado el cargo
a lo menos por dos aos, elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional;
e) Un ex Rector de universidad estatal o reconocida por el Estado, que haya
desempeado el cargo por un perodo no inferior a dos aos continuos, designado
por el Presidente de la Repblica, y
f) Un ex Ministro de Estado, que haya ejercido el cargo por ms de dos aos
continuos, en perodos presidenciales anteriores a aquel en el cual se realiza el
nombramiento, designado tambin por el Presidente de la Repblica.
"Los senadores a que se refieren las letras b), c), d), e) y f) de este artculo
durarn en sus cargos ocho aos. Si slo existieren tres o menos personas que
renan las calidades y requisitos exigidos por las letras b) a f) de este artculo, la
designacin correspondiente podr recaer en ciudadanos que hayan desempeado
otras funciones relevantes en los organismos, instituciones o servicios
mencionados en cada una de las citadas letras.
"La designacin de estos senadores se efectuar cada ocho aos dentro de los
quince das siguientes a la eleccin de senadores que corresponda.
"No podrn ser designados senadores quienes hubieren sido destituidos por el
Senado conforme al artculo 49 de esta Constitucin."
El artculo 46 resea que "para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, dos aos de residencia en la respectiva regin contados hacia
atrs desde el da de la eleccin, haber cursado la enseanza media o equivalente
y tener cumplidos 40 aos de edad el da de la eleccin."
El artculo 47 aade que "se entender que los diputados y senadores tienen por
el solo ministerio de la ley, su residencia en la regin correspondiente, 3mientras
se encuentren en ejercicio de su cargo.

"Las elecciones de diputados y de los senadores que corresponda elegir por

votacin directa se efectuarn conjuntamente. Los parlamentarios podrn ser
reelegidos en sus cargos.
"Las vacantes de diputados y las de senadores elegidos por votacin directa, que
se produzcan en cualquier tiempo, se proveern con el ciudadano que, habiendo
integrado la lista electoral del parlamentario que ces en el cargo, habra resultado
elegido si a esa lista hubiere correspondido otro cargo. En caso de no ser aplicable
la regla anterior y faltar ms de dos aos para el trmino del perodo del que
hubiere cesado en el cargo, la vacante ser proveda por la Cmara que
corresponda, por mayora absoluta de sus miembros en ejercicio, de entre los
incluidos en una terna propuesta por el partido a que perteneciere quien hubiere
motivado la vacante.
"El nuevo diputado o senador durar en sus funciones el trmino que le faltaba al
que origin la vacante. Los parlamentarios elegidos como independientes que
mantuvieren tal calidad a la fecha de producirse la vacante, no sern
reemplazados, a menos que hubieren postulado integrando listas en conjunto con
un partido poltico. En este ltimo caso, se aplicar lo dispuesto en el inciso
anterior.
"En ningn caso procedern elecciones complementarias."
De acuerdo al artculo 51, "el Congreso abrir sus sesiones ordinarias el da 21 de
mayo de cada ao, y las cerrar el 18 de septiembre." El artculo 52, por su parte,
detalla que "el Congreso podr ser convocado por el Presidente de la Repblica a
legislatura extraordinaria dentro de los diez ltimos das de una legislatura
ordinaria o durante el receso parlamentario.
"Si no estuviere convocado por el Presidente de la Repblica, el Congreso podr
autoconvocarse a legislatura extraordinaria a travs del Presidente del Senado y a
solicitud escrita de la mayora de los miembros en ejercicio de cada una de sus
ramas. La autoconvocatoria del Congreso slo proceder durante el receso
parlamentario y siempre que no hubiera sido convocado por el Presidente de la
Repblica.
"Convocado por el Presidente de la Repblica, el Congreso slo podr ocuparse de
los asuntos legislativos o de los tratados internacionales que aqul incluyere en la
convocatoria, sin perjuicio del despacho de la Ley de Presupuestos y de la facultad
de ambas Cmaras para ejercer sus atribuciones exclusivas.
"Convocado por el Presidente del Senado podr ocuparse de cualquier materia de
su incumbencia.
"El Congreso se entender siempre convocado de pleno derecho para conocer de
la declaracin de estado de sitio."
Por ltimo, el artculo 53 ordena que "la Cmara de Diputados y el Senado no
podrn entrar en sesin ni adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte
de sus miembros en ejercicio.
"Cada una de las Cmaras establecer en su propio reglamento la clausura del
debate por simple mayora."
Qurum de sesiones:

La cmara de diputados y el senado tienen como qurum de sesin vlida un

tercio de sus miembros en ejercicio.
Estatuto del parlamentario:
Es el conjunto de principios y normas constitucionales, legales y reglamentarias
relativas a la funcin pblica del parlamentario. Especial inters tienen las
prohibiciones parlamentarias, los privilegios parlamentarios y el reemplazo de
parlamentarios.
1) Prohibiciones parlamentarias: son inhabilidades, incompatibilidades e
incapacidades y corresponden a instituciones jurdicas de excepcin establecidas
en el derecho positivo cuyo fin es la independencia del poder legislativo.
a) Inhabilidades: se clasifican en absolutas y relativas y estas ltimas pueden
subdividirse en preexistentes y sobrevinientes.
Las inhabilidades absolutas son los requisitos de elegibilidad de diputados y
senadores recogidos en los artculos 44 y 46: Art. 44. Para ser elegido diputado se
requiere ser ciudadano con derecho a sufragio, tener cumplidos veintin aos de
edad, haber cursado la Enseanza Media o equivalente y tener residencia en la
regin a que pertenezca el distrito electoral correspondiente durante un plazo no
inferior a dos aos, contando hacia atrs desde el da de la eleccin. Art. 46. Para
ser elegido senador se requiere ser ciudadano con derecho a sufragio, dos aos de
residencia en la respectiva regin contados hacia atrs desde el da de la eleccin,
haber cursado la Enseanza Media o equivalente y tener cumplidos 40 aos de
edad el da de la eleccin.
Las inhabilidades relativas preexistentes se hallan consagradas en el artculo 54,
segn el cual "no pueden ser candidatos a diputados ni a senadores:
1) Los Ministros de Estado;
2) Los intendentes, los gobernadores, los alcaldes, los miembros de los consejos
regionales y los concejales;
3) Los miembros del Consejo del Banco Central;
4) Los magistrados de los tribunales superiores de justicia y los jueces de letras;
5) Los miembros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elecciones
y de los tribunales electorales regionales;
6) El Contralor General de la Repblica;
7) Las personas que desempeen un cargo directivo de naturaleza gremial o
vecinal;
8) Las personas naturales y los gerentes o administradores de personas jurdicas
que celebren o caucionen contratos con el Estado, y

9) El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos del Ministerio
Pblico.
"Las inhabilidades establecidas en este artculo sern aplicables a quienes
hubieren tenido las calidades o cargos antes mencionados dentro del ao
inmediatamente anterior a la eleccin; excepto respecto de las personas
mencionadas en los nmeros 7) y 8), las que no debern reunir esas condiciones
al momento de inscribir su candidatura y de las indicadas en el nmero 9),
respecto de las cuales el plazo de la inhabilidad ser de los dos aos
inmediatamente anteriores a la eleccin. Si no fueren elegidos en una eleccin no
podrn volver al mismo cargo ni ser designados para cargos anlogos a los que
desempearon hasta un ao despus del acto electoral."
Las inhabilidades relativas sobrevinientes son las causales de cesacin de las
funciones parlamentarais y son aquellas prohibiciones que tipifican faltas graves a
los deberes parlamentarios, sancionadas con la remocin del cargo. Compete al
Tribunal Constitucional declarar la inhabilidad, como lo recoge el artculo 82 n 11.
El artculo 57 se refiere a este punto, especificando que "cesar en el cargo el
diputado o senador que se ausentare del pas por ms de treinta das sin permiso
de la Cmara a que pertenezca o, en receso de ella, de su Presidente.
"Cesar en el cargo el diputado o senador que durante su ejercicio celebrare o
caucionare contratos con el Estado, el que actuare como abogado o mandatario en
cualquier clase de juicio contra el Fisco, o como procurador o agente en gestiones
particulares de carcter administrativo, en la provisin de empleos pblicos,
consejeras, funciones o comisiones de similar naturaleza. En la misma sancin
incurrir el que acepte ser director de banco o de alguna sociedad annima, o
ejercer cargos de similar importancia en estas actividades.
"La inhabilidad a que se refiere el inciso anterior tendr lugar sea que el diputado
o senador acte por s o por interpsita persona, natural, o jurdica, o por medio
de una sociedad de personas de la que forme parte.
"Cesar en su cargo el diputado o senador que ejercite influencia ante las
autoridades administrativas o judiciales en favor o representacin del empleador o
de los trabajadores en negociaciones o conflictos laborales, sean del sector pblico
o privado, o que intervengan en ellos ante cualquiera de las partes. Igual sancin
se aplicar al parlamentario que acte o intervenga en actividades estudiantiles,
cualquiera que sea la rama de la enseanza, con el objeto de atentar contra su
normal desenvolvimiento.
"Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19,
cesar asimismo, en sus funciones el diputado o senador que de palabra o por
escrito incite a la alteracin del orden pblico o propicie el cambio del orden
jurdico institucional por medios distintos de los que establece esta Constitucin, o
que comprometa gravemente la seguridad o el honor de la Nacin.
"Quien perdiere el cargo de diputado o senador por cualquiera de las causales
sealadas precedentemente no podr optar a ninguna funcin o empleo pblico,
sea o no de eleccin popular, por el trmino de dos aos, salvo los casos del inciso

sptimo del nmero 15. del artculo 19, en los cuales se aplicarn las sanciones all
contempladas.
"Cesar, asimismo, en sus funciones el diputado o senador que, durante su
ejercicio, pierda algn requisito general de elegibilidad o incurra en alguna de las
causales de inhabilidad a que se refiere el artculo 54, sin perjuicio de la excepcin
contemplada en el inciso segundo del artculo 56 respecto de los Ministros de
Estado."
b) Incompatibilidades: son aquellas interdicciones que empecen al diputado o
senador electo frente a un cargo o misin incompatible que la Constitucin prohibe
en forma conjunta con la labor parlamentaria. Estn recogidas en el artculo 55,
cuyo texto explica que "los cargos de diputados y senadores son incompatibles
entre s y con todo empleo o comisin retribuidos con fondos del Fisco, de las
municipalidades, de las entidades fiscales autnomas, semifiscales o de las
empresas del Estado o en las que el Fisco tenga intervencin por aportes de
capital, y con toda otra funcin o comisin de la misma naturaleza. Se exceptan
los empleos docentes y las funciones o comisiones de igual carcter de la
enseanza superior, media y especial.
"Asimismo, los cargos de diputados y senadores son incompatibles con las
funciones de directores o consejeros, aun cuando sean ad honorem, en las
entidades fiscales autnomas, semifiscales o en las empresas estatales, o en las
que el Estado tenga participacin por aporte de capital.
"Por el solo hecho de resultar electo, el diputado o senador cesar en el otro
cargo, empleo, funcin o comisin incompatible que desempee, a contar de su
proclamacin por el Tribunal Calificador. En el caso de los ex Presidentes de la
Repblica, el solo hecho de incorporarse al Senado significar la cesacin
inmediata en los cargos, empleos, funciones o comisiones incompatibles que
estuvieran desempeando. En los casos de los senadores a que se refieren las
letras b) a f) del inciso tercero del artculo 45, stos debern optar entre dicho
cargo y el otro cargo, empleo, funcin o comisin incompatible, dentro de los
quince das siguientes a su designacin y, a falta de esta opcin, perdern la
calidad de senador."
c) Incapacidades: las contempla el artculo 56, conforme al cual "ningn diputado
o senador, desde su incorporacin en el caso de la letra a) del artculo 45, desde
su proclamacin como electo por el Tribunal Calificador o desde el da de su
designacin, segn el caso, y hasta seis meses despus de terminar su cargo,
puede ser nombrado para un empleo, funcin o comisin de los referidos en el
artculo anterior.
"Esta disposicin no rige en caso de guerra exterior; ni se aplica a los cargos de
Presidente de la Repblica, Ministro de Estado y agente diplomtico; pero slo los
cargos conferidos en estado de guerra son compatibles con las funciones de
diputado o senador."

Las incapacidades son prohibiciones de nombramiento de los parlamentarios para

determinados cargos o funciones, siendo en el fondo la proyeccin el tiempo de las
incompatibilidades despus que se ha cesado en el cargo parlamentario.
2) Privilegios parlamentarios: la doctrina los clasifica de distinto modo y en
nuestro pas suelen dividirse en jurdicos, econmicos y protocolares. Siguiendo la
tipologa de Nicols Prez Serrano, distinguimos entre privilegios colectivos e
individuales.
a) Colectivos: pertenecen a la cmara como rgano y a su autonoma y son dos,
las potestades de autonormacin y de gobierno interior, polica y disciplina.
b) Individuales: se distingue entre jurdicos, econmicos y protocolares.
i) Jurdicos: son la inviolabilidad y el fuero parlamentario. La inviolabilidad est
consagradas en el inciso primero del artculo 58, que dispone que "los diputados y
senadores son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan
en el desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin".
El penalista Luis Cousio sostiene que la inviolabilidad es un privilegio de
irresponsabilidad penal del parlamentario respecto de delitos de opinin, como
calumnias, injurias, amenazas, provocacin a duelo y denostacin. Eduardo
Novoa, por su parte, sostiene que la inviolabilidad es una excusa legal absolutoria
que supone que el hecho es un delito, pero impune, por lo que prohibe su castigo.
El fuero, en tanto, est contemplado en el inciso segundo del mismo artculo, de
acuerdo al cual "ningn diputado o senador, desde el da de su eleccin o
designacin, o desde el de su incorporacin, segn el caso, puede ser procesado o
privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de
la jurisdiccin respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin
declarando haber lugar a formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse
para ante la Corte Suprema.
"En caso de ser arrestado algn diputado o senador por delito flagrante, ser
puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con la
informacin sumaria correspondiente. El Tribunal proceder, entonces, conforme a
lo dispuesto en el inciso anterior.
"Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber lugar a
formacin de causa, queda el diputado o senador acusado suspendido de su cargo
y sujeto al juez competente."
El fuero penal es un privilegio que ampara a los parlamentarios frente a
persecuciones penales y exige el desafuero de ste para su encausamiento, siendo
el desafuero un antejuicio que consiste en la declaracin que compete a la Corte
de Apelaciones en pleno respectiva de haber lugar a la formacin de causa en
contra de un parlamentario en ejercicio.
En virtud del fuero, los aforados no pueden ser perseguidos criminalmente
mientras no se les prive de esta verdadera coraza que protege la funcin que
desempean. El fuero penal es irrenunciable y, una vez desaforado el

parlamentario mediante resolucin firme, queda suspendido de su cargo. En caso

de delito flagrante, la Corte procede en pleno a su desafuero.
ii) Econmicos: el nico de esta especie es la dieta del artculo 59, que precepta
que "los diputados y senadores percibirn como nica renta una dieta equivalente
a la remuneracin de un Ministro de Estado, incluidas todas las asignaciones que a
stos correspondan."
iii) Protocolares o ceremoniales: los parlamentarios gozan de ellos conforme al
reglamento de cada cmara y al ceremonial de protocolo.
3) Reemplazo de parlamentarios: los senadores designados no son reemplazables
y en ningn caso proceden las elecciones complementarias. El reemplazo por
vacancia del cargo se verifica conforme a los incisos tercero y cuarto del artculo
47.
Atribuciones exclusivas de las cmaras y del Congreso Nacional:
El Congreso es un parlamento bicameral equilibrado en cuanto a sus funciones y
potestades, mas la Constitucin radica atribuciones exclusivas en cada cmara,
que permiten diferenciarlas.
1) Cmara de diputados, artculo 48: son atribuciones exclusivas de la cmara de
diputados:
a) N 1, potestad fiscalizadora: "fiscalizar los actos del Gobierno. Para ejercer
esta atribucin la Cmara puede, con el voto de la mayora de los diputados
presentes, adoptar acuerdos o sugerir observaciones que se transmitirn por
escrito al Presidente de la Repblica, debiendo el Gobierno dar respuesta, por
medio del Ministro de Estado que corresponda, dentro de treinta das. En ningn
caso, dichos acuerdos u observaciones afectarn la responsabilidad poltica de los
Ministros y la obligacin del gobierno se entender cumplida por el solo hecho de
entregar su respuesta.
"Cualquier diputado podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno
siempre que su proposicin cuente con el voto favorable de un tercio de los
miembros presentes de la Cmara."
Como lo seala el articulado referido, esta atribucin de control poltico del
gobierno se ejerce por dos vas. La primera consiste en acuerdos u observaciones
que adopte la cmara y la segunda corresponde a oficios de fiscalizacin, que
deben contar con el consentimiento de un tercio de los diputados presentes.
El objeto del control poltico son los actos de gobierno, que incluyen los actos de
gobierno propiamente tales y los de la administracin, lo que significa que es
amplsimo, lo que ha dado pie a que sea muy debatido en la doctrina y en la
prctica poltica.

b) N 2, acusacin constitucional: "declarar si han o no lugar las acusaciones que

no menos de diez ni ms de veinte de sus miembros formulen en contra de las
siguientes personas:
a) Del Presidente de la Repblica, por actos de su administracin que hayan
comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, o infringido
abiertamente la Constitucin o las leyes. Esta acusacin podr interponerse
mientras el Presidente est en funciones y en los seis meses siguientes a su
expiracin en el cargo. Durante este ltimo tiempo no podr ausentarse de la
Repblica sin acuerdo de la Cmara;
b) De los Ministros de Estado, por haber comprometido gravemente el honor o la
seguridad de la Nacin, por infringir la Constitucin o las leyes o haber dejado
stas sin ejecucin, y por los delitos de traicin, concusin, malversacin de
fondos pblicos y soborno;
c) De los magistrados de los tribunales superiores de justicia y del Contralor
General de la Repblica, por notable abandono de sus deberes;
d) De los generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas
de la Defensa Nacional, por haber comprometido gravemente el honor o la
seguridad de la Nacin, y
e) De los intendentes y gobernadores, por infraccin de la Constitucin y por los
delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos pblicos y concusin.
"La acusacin se tramitar en conformidad a la ley orgnica constitucional relativa
al Congreso.
"Las acusaciones referidas en las letras b), c), d) y e) podrn interponerse
mientras el afectado est en funciones o en los tres meses siguientes a la
expiracin en su cargo. Interpuesta la acusacin, el afectado no podr ausentarse
del pas sin permiso de la Cmara y no podr hacerlo en caso alguno si la
acusacin ya estuviere aprobada por ella.
"Para declarar que ha lugar la acusacin en contra del Presidente de la Repblica
se necesitar el voto de la mayora de los diputados en ejercicio.
"En los dems casos se requerir el de la mayora de los diputados presentes y el
acusado quedar suspendido en sus funciones desde el momento en que la
Cmara declare que ha lugar la acusacin. La suspensin cesar si el Senado
desestimare la acusacin o si no se pronunciare dentro de los treinta das
siguientes."
La acusacin es un procedimiento complejo que persigue hacer efectiva la
responsabilidad constitucional de ciertos funcionarios o autoridades por ilcitos de
tipo constitucional, penal o administrativo, con la finalidad de que el senado
destituya e inhabilite a los acusados. La primera fase de este procedimiento tiene
lugar en la cmara baja y se denomina acusacin constitucional, en tanto que la
segunda acaece en el senado y es el juicio poltico, correspondiendo al
impeachment anglosajn.
La acusacin se inicia con la interposicin de un libelo acusatorio subscrito por no
menos de diez ni ms de veinte diputados, tras lo cual la cmara sortea una
comisin investigadora que informa la acusacin, siendo el informe votado en sala
dentro de los plazos obligatorios. La ley orgnica constitucional del Congreso

Nacional y el reglamento de la cmara establecen un proceso para asegurar la

defensa del funcionario o autoridad.
La acusacin se vota en sala con el qurum de mayora simple, excepto si el
acusado fuere el Presidente, caso en el cual se exige la mayora de diputados en
ejercicio.
Acogida la acusacin en la cmara, el funcionario queda suspendido e incluso
arraigado y sin pensin, lo que cesa si el senado desestima la acusacin o no se
pronuncia durante los treinta das siguientes.
Como lo dispone el artculo transcrito, las acusaciones pueden interponerse contra
funcionarios y autoridades en ejercicio en el cargo o hasta tres meses expirado
ste, con excepcin del Presidente, situacin en la cual el plazo se extiende a seis
meses. Antes de votar la acusacin en la sala, el funcionario afectado puede
interponer una cuestin previa sobre la viabilidad de la acusacin, la que, en caso
de ser acogida, provoca que se entienda no entablada aqulla.
2) Senado, artculo 49:
a) N 1, juicio poltico: "conocer de las acusaciones que la Cmara de Diputados
entable con arreglo al artculo anterior.
"El Senado resolver como jurado y se limitar a declarar si el acusado es o no
culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa.
"La declaracin de culpabilidad deber ser pronunciada por los dos tercios de los
senadores en ejercicio cuando se trate de una acusacin en contra del Presidente
de la Repblica, y por la mayora de los senadores en ejercicio en los dems casos.
"Por la declaracin de culpabilidad queda el acusado destituido de su cargo, y no
podr desempear ninguna funcin pblica, sea o no de eleccin popular, por el
trmino de cinco aos.
"El funcionario declarado culpable ser juzgado de acuerdo a las leyes por el
tribunal competente, tanto para la aplicacin de la pena sealada al delito, si lo
hubiere, cuanto para hacer efectiva la responsabilidad civil por los daos y
perjuicios causados al Estado o a particulares."
El senado conoce del juicio segn un procedimiento reglado por la ley orgnica
constitucional del Congreso y por el reglamento de la cmara alta, en virtud de los
cuales tres diputados sostendrn la acusacin y el imputado podr defenderse. El
senado en sala vota si el acusado es culpable o no en funcin de captulos
concretos que configuren un delito, infraccin o abuso de poder cometido.
b) N 2, desafuero civil de los ministros de Estado: "decidir si ha o no lugar la
admisin de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar en
contra de algn Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber
sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo."
El senado practica un desafuero civil al decidir si ha lugar a acciones civiles
reparatorias contra ministros en el desempeo de sus cargos o por actos de la
cartera respectiva lesivos para el solicitante afectado.

c) N 3, conflictos de jurisdiccin: "conocer de las contiendas de competencia que

se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales
superiores de justicia."
d) N 4, atribucin cuasijurisdiccional: "otorgar la rehabilitacin de la ciudadana
en el caso del artculo 17, nmero 2. de esta Constitucin." (por delitos penales)
e) N 5, atribucin moderadora de derecho de confirmacin: "prestar o negar su
consentimiento a los actos del Presidente de la Repblica, en los casos en que la
Constitucin o la ley lo requieran.
"Si el Senado no se pronunciare dentro de treinta das despus de pedida la
urgencia por el Presidente de la Repblica, se tendr por otorgado su
asentimiento."
Esta cortesa cabe, entre otros casos, respecto del nombramiento de altos
funcionarios.
f) N 6, atribucin moderadora de permiso constitucional: "otorgar su acuerdo
para que el Presidente de la Repblica pueda ausentarse del pas por ms de
treinta das o en los ltimos noventa das de su perodo."
g) N 7, atribucin moderadora: "declarar la inhabilidad del Presidente de la
Repblica o del Presidente electo cuando un impedimento fsico o mental lo
inhabilite para el ejercicio de sus funciones; y declarar asimismo, cuando el
Presidente de la Repblica haga dimisin de su cargo, si los motivos que la
originan son o no fundados y, en consecuencia, admitirla o desecharla. En ambos
casos deber or previamente al Tribunal Constitucional."
h) N 8, atribucin moderadora: "aprobar, por la mayora de sus miembros en
ejercicio, la declaracin del Tribunal Constitucional a que se refiere la segunda
parte del No. 8. del artculo 82."
Esta atribucin conecta con un caso de justicia poltica si el Tribunal Constitucional
debe sancionar al Presidente por infringir la clusula de proteccin de la
democracia constitucional recogida en el artculo 19 n 15, inciso sexto.
i) N 9, atribucin moderadora de derecho de confirmacin calificada: "aprobar, en
sesin especialmente convocada al efecto y con el voto conforme de los dos
tercios de los senadores en ejercicio, la designacin de los ministros y fiscales
judiciales de la Corte Suprema y del Fiscal Nacional."
j) N 10, atribucin consultiva: "dar su dictamen al Presidente de la Repblica en
los casos en que ste lo solicite.
"El Senado, sus comisiones y sus dems rganos, incluidos los comits
parlamentarios si los hubiere, no podrn fiscalizar los actos del gobierno ni de las
entidades que de l dependan, ni adoptar acuerdos que impliquen fiscalizacin."

3) Congreso, artculo 50: tal referencia debe entenderse a ambas cmaras.

a) N 1, aprobacin de tratados internacionales: "aprobar o desechar los tratados
internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica antes de su
ratificacin. La aprobacin de un tratado se someter a los trmites de una ley.
"Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que celebre
para el cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn nueva aprobacin del
Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley.
"En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado, podr el Congreso autorizar al
Presidente de la Repblica a fin de que, durante la vigencia de aquel, dicte las
disposiciones con fuerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento,
siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y siguientes del
artculo 61."
Conforme al artculo 32 n 17, el Presidente conduce las relaciones internacional
del Estado y negocia, concluye, firma y ratifica los tratados internacionales. Con
antelacin a la ratificacin o adhesin de un tratado, no obstante, se exige la
aprobacin de ste por el Congreso, utilizndose para tal efecto el procedimiento
legislativo, por lo que debe ser aprobado como un todo, no admitindose
enmiendas en el trmite. Puede importar conferir una delegacin de facultades al
ejecutivo para adecuar o cumplir el tratado de derecho.

b) N 2, pronunciacin acerca del estado de sitio: "pronunciarse respecto del

estado de sitio, de acuerdo al nmero 2. del artculo 40 de esta Constitucin."
El Congreso debe emitir su opinin sobre la declaracin del estado de sitio que
compete decretar al Presidente, para lo que dispone de un plazo de diez das,
entendindose su aprobacin si durante tal lapso guarda silencio.
Por otro lado, el parlamento puede, en cualquier tiempo y por mayora de votos,
dejar sin efecto el estado de sitio.
Dominio de ley y procedimiento legislativo:
Concepto de ley:
La ley es una manifestacin de la voluntad soberana del pueblo a travs del
parlamento, que lo representa. Este concepto moderno de ley est adems
atravesado por el enunciado de sus caractersticas, que son las siguientes:
a) Generalidad.
b) Abstraccin.
c) Certeza.
d) Coercibilidad u obligatoriedad.

Dos siglos despus del concepto revolucionario de ley del siglo XVIII, este trmino
resulta slo parcialmente vlido, ya que tras el debate doctrinario acerca de la ley
material y formal, slo subsiste el concepto de forma de ley. En suma, el concepto
actual e ley admite la ley general y la ley singular y la inclusin de equivalentes de
ley, como ocurre con la legislacin delegada.
Tipos de ley:
El artculo 63 consagra esta materia al sealar que "las normas legales que
interpreten preceptos constitucionales necesitarn, para su aprobacin,
modificacin o derogacin, de las tres quintas partes de los diputados y senadores
en ejercicio.
"Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley
orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin,
de las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las normas legales de qurum calificado se establecern, modificarn o
derogarn por la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de
cada Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos 65 y
siguientes."
Este artculo recoge una clasificacin formal e inicial de las leyes previstas en la
Constitucin, que permite distinguir entre:
a) Leyes interpretativas de la Constitucin: son las normas legales que requieren
para su aprobacin, modificacin y derogacin de los tres quintos de diputados y
senadores en ejercicio.
b) Leyes orgnicas constitucionales: son las dictadas en las materias que la
Constitucin prescribe y que precisan para su aprobacin, modificacin y
derogacin de los cuatro sptimos de diputados y senadores en ejercicio.
c) Leyes de qurum calificado: recaen en materias que la Constitucin prescribe y
deben contar para su aprobacin, modificacin y derogacin con la mayora
absoluta de diputados y senadores en ejercicio.
Es calificadsimo el qurum en el caso particular de las leyes del artculo 60 n 16,
que seala que son materias de ley "las que concedan indultos generales y
amnistas y las que fijen las normas generales con arreglo a las cuales debe
ejercerse la facultad del Presidente de la Repblica para conceder indultos
particulares y pensiones de gracia.
"Las leyes que concedan indultos generales y amnistas requerirn siempre de
qurum calificado.
"No obstante, este qurum ser de las dos terceras partes de los diputados y
senadores en ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el artculo 9."

d) Leyes ordinarias o comunes: son aquellos preceptos legales que para su

aprobacin, modificacin y derogacin necesitan de la mayora simple de
miembros presentes en cada cmara. Corresponde a la categora residual.
Estos qurums que hacen la diferencia entre cada tipo de ley deben concurrir en
todas las fases del procedimiento legislativo y en ambas cmaras.
En la doctrina nacional y extranjera se discuti el principio que subyace a esta
clasificacin formal, sosteniendo algunos autores que habra un principio de
jerarqua normativa y otros, que se tratara de un principio de competencia.
El Tribunal Constitucional zanj este debate en 1998 al declarar que el principio es
el de competencia, lo que significa que las leyes son todas leyes y de la misma
jerarqua, mas algunas, como las orgnicas constitucionales y las de qurum
calificado, por mandato de la Constitucin, regulan ciertas materias especficas,
teniendo por finalidad el qurum reforzado darle mayor estabilidad normativa a
este tipo de legislacin.
Equivalentes de ley:
La doctrina estudia como equivalente de ley el decreto con fuerza de ley, recogido
en el artculo 61, conforme al cual "el Presidente de la Repblica podr solicitar
autorizacin al Congreso Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley
durante un plazo no superior a un ao sobre materias que correspondan al
dominio de la ley.
"Esta autorizacin no podr extenderse a la nacionalidad, la ciudadana, las
elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las
garantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgnicas
constitucionales o de qurum calificado.
"La autorizacin no podr comprender facultades que afecten a la organizacin,
atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso
Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contralora General de la Repblica.
"La ley que otorgue la referida autorizacin sealar las materias precisas sobre
las que recaer la delegacin y podr establecer o determinar las limitaciones,
restricciones y formalidades que se estimen convenientes.
"A la Contralora General de la Repblica corresponder tomar razn de estos
decretos con fuerza de ley, debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o
contravengan la autorizacin referida.
"Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos en cuanto a su publicacin,
vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley."
El decreto con fuerza de ley es un decreto que, en virtud de una delegacin de
facultades legislativas por parte del Congreso, regula materias de dominio legal.
Siempre requiere de una ley delegatoria, de iniciativa del Presidente, y la potestad
delegada ha de ejercerse dentro del plazo de un ao. No cabe la delegacin en las
materias enunciadas en los incisos segundo y tercero del artculo 61.

El decreto con fuerza de ley se somete a una toma de razn por la Contralora e,
incluso, eventualmente a control de constitucionalidad por el Tribunal
Constitucional.
Tambin se estudia como equivalente de ley, sin serlo, el tratado internacional,
que es una fuente del derecho internacional y no interno y que se rige por la
convencin de Viena y por el derecho convencional.
La Constitucin en sus artculos 32 n 14 y 50 n 1 slo establece una clusula de
incorporacin del derecho de tratados al derecho interno, por lo que, en
consecuencia, el tratado internacional es una fuente sujeta normativamente a
cualquier fuente de derecho interno, ya que su abrogacin se rige por derecho
convencional.
En tercer y ltimo lugar, la doctrina y la jurisprudencia identifican como tipos de
ley propios otras dos categoras:
1) Leyes de base o de cuadro: el artculo 60 en sus nmeros 4 y 20 expresa,
respectivamente, que son materias de ley "las materias bsicas relativas al
rgimen jurdico laboral, sindical, previsional y de seguridad social" y "toda otra
norma de carcter general y obligatorio que estatuya las bases esenciales de un
ordenamiento jurdico."
2)
Ley de presupuestos: el artculo 64 ordena que "el proyecto de Ley de
Presupuestos deber ser presentado por el Presidente de la Repblica al Congreso
Nacional, a lo menos con tres meses de anterioridad a la fecha en que debe
empezar a regir; y si el Congreso no lo despachare dentro de los sesenta das
contados desde su presentacin, regir el proyecto presentado por el Presidente
de la Repblica.
"El Congreso Nacional no podr aumentar ni disminuir la estimacin de los
ingresos; slo podr reducir los gastos contenidos en el proyecto de Ley de
Presupuestos, salvo los que estn establecidos por ley permanente.
"La estimacin del rendimiento de los recursos que consulta la Ley de
Presupuestos y de los nuevos que establezca cualquiera otra iniciativa de ley,
corresponder exclusivamente al Presidente, previo informe de los organismos
tcnicos respectivos.
"No podr el Congreso aprobar ningn nuevo gasto con cargo a los fondos de la
Nacin sin que se indiquen, al mismo tiempo, las fuentes de recursos necesarios
para atender dicho gasto.
"Si la fuente de recursos otorgada por el Congreso fuere insuficiente para
financiar cualquier nuevo gasto que se apruebe, el Presidente de la Repblica, al
promulgar la ley, previo informe favorable del servicio o institucin a travs del
cual se recaude el nuevo ingreso, refrendado por la Contralora General de la
Repblica, deber reducir proporcionalmente todos los gastos, cualquiera que sea
su naturaleza."

La ley de presupuestos contiene normas acerca de la proclamacin financiera del

Estado de naturaleza y carcter anual y anticipado. Aprueba el presupuesto del
sector pblico, cada partida, programa, tem y glosa de l.
Como se desprende de la lectura del articulado inserto, la Constitucin establece
para la ley de presupuestos reglas especiales de tramitacin:
a) Es de iniciativa exclusiva del Presidente.
b) El proyecto de ley de presupuestos debe ser presentado a lo menos con tres
meses de anterioridad a la fecha en que debe comenzar a regir, a ms tardar el 1
de octubre de cada ao.
c) El Congreso tiene un plazo de sesenta das para despachar el proyecto y de no
hacerlo en ese perodo se entender que aprueba el proyecto presentado.
d) El Congreso, en discusin del proyecto, no podr aumentar ni disminuir la
estimacin de ingresos, sino slo reducir gastos, salvo los establecidos por ley
permanente. La proclamacin financiera es competencia del Presidente y del
Ministerio de Hacienda y su direccin de presupuestos.
e) El Congreso no podr aprobar nuevos gastos sin que se indique su fuente de
financiamiento. Esta norma es general para todas las leyes de gastos, no slo la
de presupuestos, por lo que la ley 19890, orgnica constitucional del Congreso,
dispone que toda ley que irrogue gasto debe tener un estudio financiero previo de
la direccin de presupuestos del Ministerio de Hacienda.
f) El proyecto de ley de presupuestos tiene como cmara de origen la de diputados
y debe ser informado a ambas cmaras por la comisin especial mixta de
presupuestos, integrada por igual nmero de diputados y senadores,
preferentemente de la comisin de hacienda de cada cmara. Esta comisin
especial mixta sesiona en subcomisin y en conjunto.
g) El Presidente tiene la prerrogativa, al promulgar la ley, previo informe del
servicio de recaudacin refrendado por la Contralora, de reducir los gastos del
presupuesto.
h) La ley de presupuestos contiene normas para la fiscalizacin jurdica, contable y
poltica de la ejecucin del presupuesto.
Dominio de ley:
La Constitucin de 1980 contiene importantes innovaciones en el campo de la
legislacin:
a) Fortalece el rol colegislador del Presidente.

b) Recoge una clasificacin formal de las leyes.

c) Determina un dominio legal reservado y mximo, denominado dominio de ley o
legal.
El artculo 60 manifiesta que "slo son materias de ley:
1) Las que en virtud de la Constitucin deben ser objeto de leyes orgnicas
constitucionales;
2) Las que la Constitucin exija que sean reguladas por una ley;
3) Las que son objeto de codificacin, sea civil, comercial, procesal, penal u otra;
4) Las materias bsicas relativas al rgimen jurdico laboral, sindical, previsional y
de seguridad social;
5) Las que regulen honores pblicos a los grandes servidores;
6) Las que modifiquen la forma o caractersticas de los emblemas nacionales;
7) Las que autoricen al Estado, a sus organismos y a las municipalidades, para
contratar emprstitos, los que debern estar destinados a financiar proyectos
especficos. La ley deber indicar las fuentes de recursos con cargo a los cuales
deba hacerse el servicio de la deuda. Sin embargo, se requerir de una ley de
qurum calificado para autorizar la contratacin de aquellos emprstitos cuyo
vencimiento exceda del trmino de duracin del respectivo perodo presidencial.
Lo dispuesto en este nmero no se aplicar al Banco Central;
8) Las que autoricen la celebracin de cualquier clase de operaciones que puedan
comprometer en forma directa o indirecta el crdito o la responsabilidad financiera
del Estado, sus organismos y de las municipalidades.
Esta disposicin no se aplicar al Banco Central;
9) Las que fijen las normas con arreglo a las cuales las empresas del Estado y
aquellas en que ste tenga participacin puedan contratar emprstitos, los que en
ningn caso podrn efectuarse con el Estado, sus organismos o empresas;
10) Las que fijen las normas sobre enajenacin de bienes del Estado o de las
municipalidades y sobre su arrendamiento o concesin;
11) Las que establezcan o modifiquen la divisin poltica y administrativa del pas;
12) Las que sealen el valor, tipo y denominacin de las monedas y el sistema de
pesos y medidas;
13) Las que fijen las fuerzas de aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie
en tiempo de paz o de guerra, y las normas para permitir la entrada de tropas
extranjeras en el territorio de la Repblica, como asimismo, la salida de tropas
nacionales fuera de l;
14) Las dems que la Constitucin seale como leyes de iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica;
15) Las que autoricen la declaracin de guerra, a propuesta del Presidente de la
Repblica;
16) Las que concedan indultos generales y amnistas y las que fijen las normas
generales con arreglo a las cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la
Repblica para conceder indultos particulares y pensiones de gracia.

Las leyes que concedan indultos generales y amnistas requerirn siempre de

qurum calificado. No obstante, este qurum ser de las dos terceras partes de los
diputados y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el
artculo 9.;
17) Las que sealen la ciudad en que debe residir el Presidente de la Repblica,
celebrar sus sesiones el Congreso Nacional y funcionar la Corte Suprema y el
Tribunal Constitucional;
18) Las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la
administracin pblica;
19) Las que regulen el funcionamiento de loteras, hipdromos y apuestas en
general, y
20) Toda otra norma de carcter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurdico."
El dominio de ley del artculo 60 est tomado de la Constitucin francesa de 1958
y consiste en una enunciacin taxativa de materias de competencia legislativa. El
complemento de este dominio legal cerrado de numerosas clases de materias era
potenciar la potestad reglamentaria autnoma del Presidente, consagrada en el
artculo 32 n 8, que aclara que es atribucin del ejecutivo "ejercer la potestad
reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal,
sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes."
As, toda materia no comprendida en e dominio legal y de normacin general,
abstracta y obligatoria es de dominio reglamentario. En la prctica, sin embargo,
el dominio legal mximo y la potestad reglamentaria autnoma carecen de
operatividad.
Procedimiento legislativo o iter legis:
Es el conjunto de reglas constitucionales, legales y reglamentarias relativas a la
formacin de la ley. Este procedimiento legislativo tiene una secuencia temporal y
se identifican en l las siguientes fases o etapas:
1) Iniciativa u origen: el derecho de iniciativa de ley lo tiene el Presidente
conforme al artculo 32 n 1 y se ejerce a travs del mensaje. Los parlamentarios
tienen derecho a iniciativa mediante las mociones, que no pueden ser firmadas por
ms de diez diputados ni por ms de cinco senadores. Tanto el mensaje como la
mocin son textos escritos que tienen una fundamentacin o parte expositiva y
una propuesta de ley o parte dispositiva, debiendo reunir ciertas formas.
El origen determina la cmara en que principia la tramitacin de un proyecto de
ley, por lo que se habla a este respecto de cmara de origen y cmara revisora. El
inciso segundo del artculo 62 establece el origen necesario para ciertos proyectos
de ley, en tanto que en los dems casos el origen es determinado por el rgano
que tiene el derecho de iniciativa. Tambin existe derecho de iniciativa exclusiva
del Presidente en ciertas materias de dominio legal, segn lo disponen los artculos
60 n 14 y 62, incisos tercero y cuarto.

El derecho de iniciativa exclusiva le confiere al Presidente la potestad de iniciar

proyectos de ley sobre materias como las relativas a servicios pblicos, finanzas
pblicas, remuneraciones mnimas, previsin social y decretos con fuerza de ley.
2) Discusin: nuestro sistema de legislacin contiene un cierto anacronismo que
consiste en la doble lectura, en virtud de la cual todo proyecto de ley tiene una
doble lectura en cada trmite constitucional, denominados en nuestro derecho
parlamentario discusin en general y en particular del proyecto de ley. Cada una
de estas lecturas supone que el proyecto es informado por la comisin o
comisiones a la sala en pleno y tanto en comisin como en sala aqul debe ser
votado segn los qurums preceptivos al tipo de legislacin.
El proyecto de ley puede ser objeto de urgencia en uno o ms de sus trmites
constitucionales, de acuerdo al artculo 71, pudiendo asumir sta las formas de
simple, suma o discusin inmediata, cuyos plazos son, respectivamente, de
treinta, diez y tres das, sin perjuicio de los plazos especiales de urgencia y de
comisin mixta.
El artculo 65 explica que "el proyecto que fuere desechado en general en la
Cmara de su origen no podr renovarse sino despus de un ao. Sin embargo, el
Presidente de la Repblica, en caso de un proyecto de su iniciativa, podr solicitar
que el mensaje pase a la otra Cmara y, si sta lo aprueba en general por los dos
tercios de sus miembros presentes, volver a la de su origen y slo se considerar
desechado si esta Cmara lo rechaza con el voto de los dos tercios de sus
miembros presentes."
El artculo 66, en tanto, prescribe que "todo proyecto puede ser objeto de
adiciones o correcciones en los trmites que corresponda, tanto en la Cmara de
Diputados como en el Senado; pero en ningn caso se admitirn las que no
tengan relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del proyecto.
"Aprobado un proyecto en la Cmara de su origen, pasar inmediatamente a la
otra para su discusin."
Tanto en el primer como en el segundo trmite, que corresponden a las cmaras
de origen y revisora respectivamente, existe primera y segunda lectura. As, si la
cmara revisora no introduce cambios, en teora hay ley y el tercer trmite ser el
veto. Si, en cambio, altera el proyecto, ste es enviado con las modificaciones
sealadas a la cmara de origen, surgiendo un tercer trmite. Si el veto procede
en este tercer trmite, ste constituir los pasos cuarto y quinto.
Si en la tercera instancia la cmara de origen declara su disconformidad con las
transformaciones sugeridas, ha lugar a una comisin mixta, conforme a los
artculos 67 y 68, naciendo as un cuarto y un quinto trmite. El veto, en tal
situacin, constituira los trmites sexto y sptimo. El veto ha e ser discutido en
ambas cmaras y la comisin mixta procede si la cmara revisora rechaza el
proyecto de la de origen o si introduce cambios que no son aceptados por la de
origen.
De acuerdo al artculo 67, "el proyecto que fuere desechado en su totalidad por la
Cmara revisora ser considerado por una comisin mixta de igual nmero de

diputados y senadores, la que propondr la forma y modo de resolver las

dificultades. El proyecto de la comisin mixta volver a la Cmara de origen y,
para ser aprobado tanto en sta como en la revisora, se requerir de la mayora
de los miembros presentes en cada una de ellas. Si la comisin mixta no llegare a
acuerdo, o si la Cmara de origen rechazare el proyecto de esa comisin, el
Presidente de la Repblica podr pedir que esa Cmara se pronuncie sobre si
insiste por los dos tercios de sus miembros presentes en el proyecto que aprob
en el primer trmite. Acordada la insistencia, el proyecto pasar por segunda vez
a la Cmara que lo desech, y slo se entender que sta lo reprueba si concurren
para ello las dos terceras partes de sus miembros presentes."
El artculo 68 aade que "el proyecto que fuere adicionado o enmendado por la
Cmara revisora volver a la de su origen y en sta se entendern aprobadas las
adiciones y enmiendas con el voto de la mayora de los miembros presentes.
"Si las adiciones o enmiendas fueren reprobadas, se formar una comisin mixta
y se proceder en la misma forma indicada en el artculo anterior. En caso de que
en la comisin mixta no se produzca acuerdo para resolver las divergencias entre
ambas Cmaras, o si alguna de las Cmaras rechazare la proposicin de la
comisin mixta, el Presidente de la Repblica podr solicitar a la Cmara de origen
que considere nuevamente el proyecto aprobado en segundo trmite por la
revisora. Si la Cmara de origen rechazare las adiciones o modificaciones por los
dos tercios de sus miembros presentes, no habr ley en esa parte o en su
totalidad; pero, si hubiere mayora para el rechazo, menor a los dos tercios, el
proyecto pasar a la Cmara revisora, y se entender aprobado con el voto
conforme de las dos terceras partes de los miembros presentes de esta ltima."
3) Aprobacin: es una fase ritual, ya que en cada trmite constitucional el
proyecto debe ser aprobado en comisin y sala con los qurums precedidos, los
que dependen del tipo de ley de que se trate.
4) Sancin: es una prerrogativa del Presidente consistente en la aprobacin del
proyecto de ley despachado por las cmaras. Puede ser expresa, si, una vez
recibido el proyecto, es aprobado y ordena su ulterior promulgacin, o tcita,
como sucede si no es vetado el proyecto dentro de un trmino de treinta das.
Adems la sancin puede ser forzada si el Presidente debe aprobar el proyecto de
ley en el caso de que las cmaras rechazan el veto e insisten en el texto
originalmente aprobado por ellas.
El veto es una prerrogativa del Presidente y es parcial y suspensivo. Consiste en
una reminiscencia monrquica que corresponde a las observaciones que efecta al
proyecto despachado por las cmaras, las que deben tener relacin directa con las
ideas matrices del proyecto. El Presidente cuenta con un plazo de treinta das para
vetar, contados desde el despacho del proyecto de ley por las cmaras. En materia
legislativa el veto es siempre parcial y puede ser aditivo, substitutivo o supresivo.
Las cmaras pueden aprobar o rechazar el veto, con los qurums
correspondientes. Pueden, adems de rechazarlo, insistir en el texto
primitivamente aprobado por ellas si cuentan con el qurum de dos tercios de

miembros presentes en cada cmara. En tal caso habra sancin forzada, mas en
la prctica ello nunca ha acaecido.
Si las cmaras nicamente rechazan el veto, sin insistencia, no habr ley en
aquellas materias objeto de veto y de discrepancia en los colegisladores.
El artculo 69 establece que "aprobado un proyecto por ambas Cmaras ser
remitido al Presidente de la Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su
promulgacin como ley."
El artculo 70 agrega que "si el Presidente de la Repblica desaprueba el proyecto,
lo devolver a la Cmara de su origen con las observaciones convenientes, dentro
del trmino de treinta das.
"En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan relacin directa con
las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido
consideradas en el mensaje respectivo.
"Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley
y se devolver al Presidente para su promulgacin.
"Si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e
insistieren por los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte
del proyecto aprobado por ellas, se devolver al Presidente para su promulgacin."
5) Promulgacin: es una prerrogativa del Presidente que consiste en ordenar el
cumplimiento del acto legislativo sancionado como ley de la Repblica, para lo cual
tiene un plazo de diez das, contados stos desde la sancin, haya sido expresa,
tcita o forzada. La promulgacin se materializa a travs de un decreto
promulgatorio sometido al trmite de toma de razn.
El artculo 72 declara en sus dos primeros incisos que "si el Presidente de la
Repblica no devolviere el proyecto dentro de treinta das, contados desde la fecha
de su remisin, se entender que lo aprueba y se promulgar como ley. Si el
Congreso cerrare sus sesiones antes de cumplirse los treinta das en que ha de
verificarse la devolucin, el Presidente lo har dentro de los diez primeros das de
la legislatura ordinaria o extraordinaria siguiente.
"La promulgacin deber hacerse siempre dentro del plazo de diez das, contados
desde que ella sea procedente."
6)
Publicacin: en virtud del inciso final del artculo 72, "la publicacin se har
dentro de los cincos das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente
tramitado el decreto promulgatorio."
La publicacin se dispone dentro del plazo de cinco das hbiles desde que
queda tramitado el decreto promulgatorio y es clave para determinar la validez
temporal o vigencia de la ley, pudiendo aplicarse las siguientes reglas:
a) Vigencia in actum, que es la regla general.
b) Vigencia con vacatio legis.
c) Vigencia retroactiva.
d) Vigencia ultractiva.

III.- Poder judicial, captulo VI, artculos 73 - 80:

La Constitucin de 1980 contiene elementos de continuidad e innovacin en lo
relativo al poder judicial si se la compara con las cartas histricas. Por de pronto,
el texto vigente reserva la denominacin de poder del Estado slo al poder
judicial, siguiendo a su antecesora de 1925, la que innova por su parte respecto
de la de 1833, que se refera a la administracin de justicia.
El tratamiento del poder judicial como poder del Estado pone de relieve su
independencia y simetra frente a los dems poderes del Estado clsicos. Por otra
parte, la Constitucin consagra en su captulo VI un conjunto de principios
inherentes a la judicatura que antes figuraban sobriamente en la carta
fundamental o en los Cdigos Orgnico de Tribunales y de Procedimiento Civil.
Por ltimo, la Constitucin de 1980 suprime la referencia a los tribunales
contenciosos administrativos que posea la de 1925 en su artculo 87 e innova en
el campo de la accin de inaplicabilidad, incorporando la denominada
inaplicabilidad de oficio.
Desde una perspectiva orgnica, el poder judicial es un conjunto de rganos
estatales que tienen atribuida la potestad jurisdiccional y estn dotados de
autonoma e independencia como poder pblico. Los tribunales de la nacin son
los ordinarios y especiales creados por ley y junto a estos tribunales permanentes
existen otros accidentales.
La Corte Suprema es el rgano supraordenado jerrquicamente y corresponde a
un tribunal de casacin y de justicia constitucional y est dotado de las
superintendencias correccional, directiva y econmica sobre todos los tribunales
de justicia. Funciona como un tribunal pleno y en tres salas de funcionamiento
ordinario y una cuarta extraordinaria. Se compone de veintin ministros, de entre
los cuales se elige un presidente. Sus salas son: 1 sala civil; 2 sala penal; 3
sala constitucional; 4 sala mixta.
Principios constitucionales de poder judicial:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)

Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio

de
de
de
de
de
de
de
de

jurisdiccin, artculo 73.

independencia, artculo 73.
legalidad.
inexcusabilidad.
imperio.
generacin mixta .
responsabilidad.
inamovilidad.

PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL PODER JUDICIAL

1.) PRINCIPIO DE JURISDICCIN (Art. 1 COT y 73 de la Constitucin): El
constituyente y el legislador dicen que la jurisdiccin es una potestad y no una

facultad, distincin que viene en las leyes espaolas del S. XIX. La jurisdiccin
como potestad estatal, tiene los atributos de toda potestad pblica y en un estado
de derecho, est conectado al principio de separacin de poderes que permite una
diferenciacin formal y material de cada funcin del poder estatal. Esta
diferenciacin se ve en la triada de jurisdiccin-accin-proceso.
Art. 73. La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y
de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos por la ley.
2.) PRINCIPIO DE INDEPENDENCIA: Independencia es distinta a Autonoma. El
profesor Manuel Arrabacoba distingua ente la independencia ad-intra y la
independencia ad-extra. Independencia ad-intra se predica como postulado
respecto del rgano jurisdiccional (tribunal creado por ley). Independencia adextra se predica de la judicatura como poder pblico en su relacin con otros
poderes del Estado y es necesario corolar con el principio de separacin de
poderes (Art. 73 inciso 1 prrafo 2 y Art. 5, 6 y 7).
Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer
funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o
contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos.
3.) PRINCIPIO DE LEGALIDAD: En su dimensin funcional importa que todo
tribunal se someta al principio de legalidad en su dimensin objetiva y subjetiva.
Desde este punto de vista todo rgano que ejerce jurisdiccin, debe hacerlo en el
marco del debido proceso y de la tutela judicial. El Art. 19 N 3 inciso 5 habla de
rgano y no de tribunal. Esto significa que, en esta dimensin funcional no existe
un concepto de juez. En su dimensin orgnica este principio importa que es la ley
formal de qurum especial (orgnica constitucional) la fuente del tribunal en
cuanto rgano, configuracin, estatuto y competencia (Art. 74). La Constitucin en
su Art. 19 N 3 inciso 4 exige que el tribunal estatuido por ley "se haya
establecido con anterioridad por sta". A su vez los procedimientos quedan
reservados a dominio legal pero de ley ordinaria conforme al Art. 60 N 3 y 4. las
leyes procesales en Chile son leyes ordinarias y las leyes que organizan los
tribunales son orgnicas.
Art. 74. Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin y atribuciones
de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administracin
de justicia en todo el territorio de la Repblica. La misma ley sealar las
calidades que respectivamente deban tener los jueces y el nmero de aos que
deban haber ejercido la profesin de abogado las personas que fueren nombradas
ministros de Corte o jueces letrados.
La ley orgnica constitucional relativa a la organizacin y atribuciones de los
tribunales slo podr ser modificada oyendo previamente a la Corte Suprema.
4.) PRINCIPIO DE INEXCUSABILIDAD (Art. 10 COT y 73 inciso 2 de la
Constitucin): Es un principio de alcance limitado, ya que el principio de legalidad

opera con intensidad distinta en lo civil y en lo penal. Mario Casarino Viterbo

observa que este principio requiere de ciertos presupuestos: que la intervencin
del tribunal sea reclamada en forma legal y en el mbito de su competencia.
Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no
podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la
contienda o asunto sometidos a su decisin.
5.) PRINCIPIO DE IMPERIO (Art. 53 inciso final): Devela la precariedad de la
judicatura como potestad del Estado, pero tambin su fortaleza ya que buena
parte de los servicios auxiliares de la judicatura integran la administracin del
Estado (servicio mdico legal, ISP, gendarmera, carabineros, investigaciones). En
virtud de este principio de imperio "los tribunales ordinarios de justicia y los
especiales" (lase excluir a los tribunales accidentales)podrn impartir rdenes
directas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducente de que
dispusiere.
Para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de
instruccin que decreten, los tribunales ordinarios de justicia y los especiales que
integran el Poder Judicial podrn impartir rdenes directas a la fuerza pblica o
ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren. Los dems
tribunales lo harn en la forma que la ley determine.
La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite el mandato judicial y no
podr calificar su fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la
resolucin que se trata de ejecutar.
6.) PRINCIPIO DE GENERACIN MIXTA (Art. 75 de la Constitucin): La doctrina
distingue distintos sistemas de generacin de la judicatura:
* Sistema anglosajn de eleccin parcial
* Sistema francs de carrera o burocracia judicial
Chile tiene un sistema de generacin de los agentes que integra el Poder Judicial
mixto; por una parte impera un principio de carrera o burocracia judicial (ingreso
por escalafones), con un sistema de cooptacin e injerencia del Poder Ejecutivo e
injerencia del Senado en el nombramiento de los integrantes de la judicatura. El
Art. 73 establece las bases de este sistema mixto por gradas o niveles:
* Corte Suprema: 21 miembros, 16 de la carrera judicial y 5 ajenos a la carrera.
La Corte Suprema capta la quina; el Presidente de la Repblica nomina, el Senado
confirma (Art. 49 N 5) y el Presidente de la Repblica nombra a los Ministros de
la Corte Suprema.
* Corte de Apelaciones: provienen de la carrera judicial; la Corte Suprema
propone las ternas y el Presidente de la Repblica da el nombramiento (Art. 75 y
32 N 14).
* Jueces de Letras: El sistema contempla a jueces de la carrera judicial a partir de
una terna compuesta por la Corte de Apelaciones respectiva y confirmado por el
Presidente de la Repblica.

Art. 75. En cuanto al nombramiento de los jueces, la ley se ajustar a los

siguientes preceptos generales.
Los ministros y fiscales de la Corte Suprema sern nombrados por el Presidente de
la Repblica, eligindolos de una nmina de cinco personas que, en cada caso,
propondr la misma Corte. El ministro ms antiguo de Corte de Apelaciones que
figure en lista de mritos ocupar un lugar en la nmina sealada. Los otros
cuatros lugares se llenarn en atencin a los merecimientos de los candidatos,
pudiendo figurar personas extraas a la administracin de justicia.
Los ministros y fiscales de las Cortes de Apelaciones sern designados por el
Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la Corte Suprema.
Los jueces letrados sern designados por el Presidente de la Repblica, a
propuesta en terna de la Corte de Apelaciones de la jurisdiccin respectiva.
El juez letrado en lo civil o criminal ms antiguo de asiento de Corte o el juez
letrado civil o criminal ms antiguo del cargo inmediatamente inferior al que se
trata de proveer y que figure en lista de mritos y exprese su inters en el cargo,
ocupar un lugar en la terna correspondiente. Los otros dos lugares se llenarn en
atencin al mrito de los candidatos.
Sin embargo, cuando se trate del nombramiento de ministros de Corte suplentes,
la designacin podr hacerse por la Corte Suprema y, en el caso de los jueces, por
la Corte de Apelaciones respectiva. Estas designaciones no podrn durar ms de
treinta das y no sern prorrogables. En caso de que los tribunales superiores
mencionados no hagan uso de esta facultad o de que haya vencido el plazo de la
suplencia, se proceder a proveer las vacantes en la forma ordinaria sealada
precedentemente.
7.) PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD (Art. 76): En nuestro ordenamiento jurdico
opera el principio de divisibilidad de las responsabilidades, por lo que la
responsabilidad de los jueces puede ser:
* Responsabilidad penal comn
* Responsabilidad civil comn: (contractual y extracontractual)
* Responsabilidad administrativa
* Responsabilidad penal especial o ministerial (Art. 76): La pesquisa de estos
delitos se hace a travs de la querella de captulos (Art. 324 COT)
Art. 76. Los jueces son personalmente responsables por los delitos de cohecho,
falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el
procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de
toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones.
Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los casos y el
modo de hacer efectiva esta responsabilidad.
Art. 78. Los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales y los
jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin
orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y
slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del
asunto en conformidad a la ley.

* Responsabilidad constitucional: por notable abandono de deberes (Art. 48 N 2).

8.) PRINCIPIO DE INAMOVILIDAD: Es una garanta de la carrera judicial propia del
modelo francs. Es una inamovilidad relativa pues el Art. 77 inciso 2 enuncia
alguna de las causas de cesacin en el cargo de juez. Esta inamovilidad relativa
que es garanta de la independencia de los jueces, permite la amovilidad de stos,
previo procedimiento de amovilidad que es competencia de la Corte Suprema (Art.
32 N 15 y Art. 77 inciso final).
Art. 77. Los jueces permanecern en sus cargos durante su buen comportamiento;
pero los inferiores desempearn su respectiva judicatura por el tiempo que
determinen las leyes.
No obstante lo anterior, los jueces cesarn en sus funciones al cumplir 75 aos de
edad; o por renuncia o incapacidad legal sobreviniente o en caso de ser depuestos
de sus destinos, por causa legalmente sentenciada. La norma relativa a la edad no
regir respecto al Presidente de la Corte Suprema, quien continuar en su cargo
hasta el trmino de su perodo.
En todo caso, la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la Repblica,
a solicitud de parte interesada, o de oficio, podr declarar que los jueces no han
tenido buen comportamiento y, previo informe del inculpado y de la Corte de
Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remocin por la mayora del total
de sus componentes. Estos acuerdos se comunicarn al Presidente de la Repblica
para su cumplimiento.
El Presidente de la Repblica, a propuesta o con acuerdo de la Corte Suprema,
podr autorizar permutas u ordenar el traslado de los jueces o dems funcionarios
y empleados del Poder Judicial a otro cargo de igual categora.
Superintendencia de la Corte Suprema, artculo 79, incisos primero y segundo:
La Corte Suprema tiene la superintendencia correccional, directiva y econmica
de todos los tribunales, exceptuados el Constitucional, el de Justicia Militar y los
militares en tiempo de guerra, a los que debe agregarse el tribunal Constitucional,
el tribunal calificador de elecciones y los tribunales electorales regionales.
El trmino superintendencia es un anacronismo que simplemente designa
potestades de ndole administrativo y normativo de la Corte Suprema.
La superintendencia directiva, designa a la Corte Suprema como el mximo
tribunal organizado jerrquicamente.
La superintendencia correccional hace referencia a la potestad de la Corte
Suprema como rgano supraordenado jerrquicamente para corregir faltas o
abusos, disponiendo de medidas y sanciones de correccin.
La superintendencia econmica, configura una potestad cuasirreglamentaria, en
virtud de la cual el mximo tribunal dicta autos acordados y adopta acuerdos para
una ms pronta y cumplida administracin de justicia o para asuntos y negocios
interna corporis.

Los autos acordados externa corporis, en particular los relativos a

procedimientos, han sido cuestionados respecto de su constitucionalidad por la
doctrina. Por ello, la reforma constitucional en actual trmite los somete a un
control de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional. El tema es
delicado, por cuanto los procedimientos estn sometidos a reserva legal en el
artculo 60 n 3, y lo es ms an si stos ataen a garantas constitucionales,
como ocurre con los recursos de proteccin y de amparo.
El artculo 79 expresa que "la Corte Suprema tiene la superintendencia directiva,
correccional y econmica de todos los tribunales de la nacin. Se exceptan de
esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones, los
tribunales electorales regionales y los tribunales militares de tiempo de guerra.
"Los tribunales superiores de justicia, en uso de sus facultades disciplinarias, slo
podrn invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y forma que establezca
la ley orgnica constitucional respectiva."
Corte Suprema y accin de inaplicabilidad, artculo 80:
El sealado artculo dispone que "la Corte Suprema, de oficio o a peticin de
parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso
interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar
inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la
Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin,
pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento."
La Constitucin de 1980, al igual que la de 1925, reconoce en la Corte Suprema
un tribunal de justicia constitucional, ya que ejerce un control represivo de
constitucionalidad de las leyes por va de accin de inaplicabilidad o de oficio, lo
que representa una innovacin del constituyente de 1980. La accin de
inaplicabilidad, as, se incoa por dos vas:
a) Peticin de inaplicabilidad.
b) Recurso de inaplicabilidad.
La Corte Suprema conoce de la accin de inaplicabilidad en un procedimiento
abreviado como tribunal plenario. La hiptesis o presupuesto procesal es la
existencia de una gestin seguida ante otro tribunal y la impugnacin de un
precepto legal determinado que resulta atingente a la gestin de que se trate.
El recurso puede deducirse en cualquier estado de la gestin, pudiendo la corte
ordenar la suspensin del procedimiento, lo que tambin representa una novedad
introducida por la actual carta fundamental.
La jurisprudencia del mximo tribunal es precaria y la accin de inaplicabilidad
carece de importancia prctica, teniendo la Corte Suprema poca sensibilidad a su
rol de guardin de la Constitucin.
Jurisprudencia relevante de inaplicabilidad:

La doctrina jurisprudencial de la corte ha girado en torno a dos temas en los

ltimos veinte aos:
a) El distingo entre inconstitucionalidad e inconstitucionalidad sobrevenida. La
inconstitucionalidad se predica de leyes dictadas al amparo de la carta vigente, en
tanto que la sobrevenida dice relacin con leyes preconstitucionales que devienen
inconstitucionales al infringir su contenido preceptos supremos.
Inicialmente la Corte Suprema estim que en sede de inaplicabilidad slo conoce
de la inconstitucionalidad, aunque a partir de 1989 admite inconstitucionalidad e
inconstitucionalidad sobrevenida en sede de inaplicabilidad.
b) Respecto de la modalidad de inconstitucionalidad de la ley, la jurisprudencia
mayoritaria de la corte admite en sede de inaplicabilidad slo la
inconstitucionalidad material o de fondo y no la formal o competencial.
La jurisprudencia de la Corte Suprema nos permite definir la inaplicabilidad como
una accin doctrinaria en que la corte realiza un juicio acerca de la
constitucionalidad de determinado precepto legal completamente contradictorio
con normas fundamentales, sin que ello implique un juicio sobre el litigio o gestin
que le sirve de hiptesis procesal.
Corte Suprema y conflictos de jurisdiccin, inciso final del artculo 79:
La Corte Suprema "conocer, adems de las contiendas de competencia que se
susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales de
justicia, que no correspondan al Senado."
La Constitucin de 1980, utilizando un lenguaje procesal anacrnico, se refiere a
contiendas de competencia entre autoridades polticas o administrativas y
tribunales de justicia, mas realmente se trata de contiendas jurisdiccionales.
Los conflictos de jurisdiccin son positivos o negativos respecto de las
atribuciones de autoridades poltico administrativas y de tribunales. En nuestro
pas son resueltos por el senado y la Corte Suprema, esta ltima conociendo de
los conflictos que no sean de la competencia del senado, al que le competen los
recogidos en el n 3 del artculo 49.
Ministerio Pblico, artculos 80 a y siguientes:
Con la entrada en vigencia de la reforma procesal penal se separan las funciones
de investigar y de juzgar, encomendndose la primera a un ente institucional
denominado Ministerio Pblico. Fue as que en septiembre de 1997 se crearon los
artculos 80 a y siguientes en la Constitucin.
El artculo 80 a seala que "un organismo autnomo, jerarquizado, con el nombre
de Ministerio Pblico, dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos
constitutivos de delito, los que determinen la participacin punible y los que
acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica

en la forma prevista por la ley. De igual manera, le corresponder la adopcin de

medidas para proteger a las vctimas y a los testigos. En caso alguno podr
ejercer funciones jurisdiccionales.
"El ofendido por el delito y las dems personas que determine la ley podrn
ejercer igualmente la accin penal.
"El Ministerio Pblico podr impartir rdenes directas a las Fuerzas de Orden y
Seguridad durante la investigacin. Sin embargo, las actuaciones que priven al
imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que esta Constitucin asegura,
o lo restrinjan o perturben, requerirn de aprobacin judicial previa. La autoridad
requerida deber cumplir sin ms trmite dichas rdenes y no podr calificar su
fundamento, oportunidad, justicia o legalidad, salvo requerir la exhibicin de la
autorizacin judicial previa, en su caso.
"El ejercicio de la accin penal pblica, y la direccin de las investigaciones de los
hechos que configuren el delito, de los que determinen la participacin punible y
de los que acrediten la inocencia del imputado en las causas que sean de
conocimiento de los tribunales militares, como asimismo la adopcin de medidas
para proteger a las vctimas y a los testigos de tales hechos correspondern, en
conformidad con las normas del Cdigo de Justicia Militar y a las leyes respectivas,
a los rganos y a las personas que ese Cdigo y esas leyes determinen."
El primer punto a determinar es el referente a la ubicacin del Ministerio Pblico
en el ordenamiento jurdico constitucional y legal. En el derecho comparado
tenemos ministerios pblicos que dependen, por una parte, del poder ejecutivo y,
por otra, del poder judicial, y se estim por el constituyente que, en aras de la
independencia del ministerio y del hecho de que no estuviere subordinado y sujeto
a presiones que pudieren influir en su independencia al investigar, efectuadas
tanto por el ejecutivo como por la judicatura, la mejor ubicacin en pos de su
autonoma deba consistir en estatuirlo con un rango constitucional autnomo
extrapoder del Estado.
Las funciones del Ministerio Pblico en el marco del proceso penal, como
sustentador y dueo exclusivo de la accin penal pblica para dirigir la
investigacin y para la proteccin de vctimas y testigos, puede apreciarse a travs
de una serie de instituciones procesales. En efecto, es el Ministerio Pblico quien
formaliza la investigacin de un hecho constitutivo de delito en contra de una
determinada persona que reviste la calidad de imputado, como lo resea el
artculo 229 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Es tambin el Ministerio Pblico quien, dentro del proceso penal, formula la
acusacin fiscal en contra de un determinado imputado para que los hechos sean
resueltos por un tribunal imparcial en un juicio oral y pblico.
El artculo 80 a de la Constitucin consigna que el Ministerio Pblico dirigir las
actuaciones del procedimiento de investigacin; sin embargo, las actuaciones de la
investigacin que priven al imputado o a un tercero de los derechos que la carta
matriz asegure o los restringieren o perturbaren, requerirn de aprobacin judicial
previa. Este mandato fundamental se encuentra recogido en los trminos, con
jerarqua legal, en el artculo 9 del Cdigo de Procedimiento Penal bajo el epgrafe
Autorizacin judicial previa.

Es importante destacar que en el mismo artculo 80 a se establece que se

mantienen inclumes las normas pertinentes de investigacin y resolucin
contempladas en el Cdigo de Justicia Militar.
Una ley orgnica constitucional determinara las atribuciones y funciones del
Ministerio Pblico, siendo dicho cuerpo legal la ley 19646 de 15 de octubre de
1999.
Principios que informan la labor del Ministerio Pblico:
1) Principio de objetividad: est consagrada en el mismo artculo 80 a y se traduce
en que el ministerio no slo debe investigar los hechos que agraven la
responsabilidad del imputado, sino tambin los que determinen o acrediten su
inocencia, lo que origina debate al respecto. Adems, se aclara que en caso alguno
ejercer funciones jurisdiccionales.
2) Principio de legalidad: EL ministerio pblico y los fiscales ejercen la accin penal
pblica en la forma prescrita por la ley y dirigen la accin preparatoria.
3) Principio de garanta: El ministerio pblico debe llevar adelante todas las
acusaciones conducentes al xito de la investigacin.
4) Principio tutelar: El ministerio pblico debe velar por los derechos e intereses
de las victimas.
5) Principio de eficiencia: implica que los fiscales del Ministerio Pblico, en su labor
investigativa, han de realizar sus tareas de la forma ms expedita posible, en aras
de un xito en su gestin investigativa. Se extrae de la ley orgnica constitucional
del ministerio.
6) Principio de probidad administrativa: significa que los fiscales deben desarrollar
su actividad administrativa con absoluta transparencia.
7) Principio de responsabilidad: importa que los fiscales tendrn responsabilidad
civil, disciplinaria y penal por los actos realizados en el ejercicio de sus funciones,
de conformidad a la ley.
Por su parte, el artculo 5 de la ley orgnica constitucional 19646 declara que el
Estado ser responsable por las conductas injustificadamente errneas o
arbitrarias del Ministerio Pblico, estableciendo un plazo de prescripcin de la
accin indemnizatoria de cuatro aos contados desde la comisin del acto daino.
rganos del Ministerio Pblico:
1) Fiscal nacional: tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica
sobre todos los fiscales del pas. Es el primer rgano y el jefe superior del

Ministerio Pblico, de cuyo funcionamiento es responsable, y adems interviene

personalmente en causas de relevancia en atencin a las partes involucradas.
a) Requisitos:
i) Tener el ttulo de abogado.
ii) Contar con diez aos en el ejercicio del ttulo.
iii) Tener cuarenta aos de edad cumplidos.
iv) Ser ciudadano con derecho a sufragio.
v) No poseer las incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones establecidas en
la ley orgnica constitucional del Ministerio Pblico.
b) Nombramiento: la Corte Suprema convoca a un concurso pblico de oposicin y
antecedentes y posteriormente elabora una quina de candidatos, la que es
propuesta al Presidente, quien de ella designa a una persona, la cual debe ser
aprobada por el senado por dos tercios de los miembros en ejercicio. Si la cmara
alta no aprueba la designacin del ejecutivo, deber ste elegir a otro integrante
de la cuaterna restante y as sucesivamente hasta obtener el nombramiento.
c) Duracin: diez aos sin derecho a ser nombrado para el perodo siguiente.
d) Remocin: el fiscal nacional y los regionales podrn ser removidos por la Corte
Suprema a requerimiento del Presidente, de la cmara de diputados o de diez de
sus miembros, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en
el ejercicio de sus funciones.
La Corte Suprema conoce de este requerimiento en un pleno especialmente
convocado para tal efecto, debiendo contar para la remocin con el voto de cuatro
sptimos de sus miembros en ejercicio.
2) Fiscalas regionales: existir un fiscal regional en cada una de las regiones en
que se divide administrativamente el pas, sin perjuicio de la existencia de ms de
uno en determinadas regiones, como sucede en la Metropolitana, que cuenta con
cuatro fiscales regionales, divididos en las secciones oriente, occidente, norte y
sur.

El fiscal regional, en atencin a la importancia de una causa, puede tomarla e

investigarla.

a) Requisitos:
i) Poseer el ttulo de abogado.
ii) Contar con cinco aos en el ejercicio del ttulo.
iii) Tener treinta aos de edad cumplidos.
iv) Ser ciudadano con derecho a sufragio.
v) No tener las incompatibilidades, incapacidades y prohibiciones contempladas en
la ley orgnica constitucional del Ministerio Pblico.
b) Nombramiento: es designado por el fiscal nacional a propuesta en terna, previo
concurso pblico de antecedentes, por la Corte de Apelaciones respectiva.
c) Duracin: diez aos en el cargo sin derecho a reeleccin, no obstante poder ser
designados en otro puesto dentro del Ministerio Pblico.
d) Remocin: procede el mismo mtodo que respecto del fiscal nacional y adems
ste puede requerir la remocin de los fiscales regionales.
3) Fiscalas adjuntas: conforman las fiscalas locales, que son las unidades
operativas del Ministerio Pblico que dirigen la investigacin; sustentan la accin
penal pblica en conformidad a la ley y deben velar por la proteccin de vctimas y
testigos. En las fiscalas locales hay un fiscal jefe que distribuye las causas en los
distintos fiscales adjuntos.
a) Requisitos:
i) Poseer el ttulo de abogado.
ii) Ser ciudadano con derecho a sufragio.
iii) Reunir los requisitos de formacin y experiencia adecuada para el desempeo
del cargo, segn lo estipulado en el artculo 42 c de la ley orgnica constitucional
del Ministerio Pblico.
iv) No estar sujeto a las incapacidades, inhabilidades y prohibiciones establecidas
en los artculos 60 y siguientes de la ley orgnica constitucional del Ministerio
Pblico.
b) Nombramiento: los fiscales adjuntos son designados por el fiscal nacional a
propuesta en terna del fiscal regional respectivo, previo concurso pblico de
oposicin y antecedentes.
c) Duracin: indefinida.

d) Cesacin:
i) Por cumplir 75 aos de edad.
ii) Por renuncia.
iii) Por muerte.
iv) Por salud incompatible con el ejercicio de sus funciones.
v) Por evaluacin deficiente en el desempeo de sus funciones.
vi) Por incapacidad o incompatibilidad sobreviniente.

Tribunal Constitucional, captulo VII, artculos 81, 82 y 83:

El artculo 81 expresa que "habr un Tribunal Constitucional integrado por siete
miembros, designados en la siguiente forma:
a) Tres ministros de la Corte Suprema, elegidos por sta, por mayora absoluta, en
votaciones sucesivas y secretas;
b) Un abogado designado por el Presidente de la Repblica;
c) Dos abogados elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional;
d) Un abogado elegido por el Senado, por mayora absoluta de los senadores en
ejercicio.
"Las personas referidas en las letras b), c) y d) debern tener a lo menos quince
aos de ttulo, haberse destacado en la actividad profesional, universitaria o
pblica, no podrn tener impedimento alguno que las inhabilite para desempear
el cargo de juez, estarn sometidas a las normas de los artculos 55 y 56, y sus
cargos sern incompatibles con el de diputado o senador, as como tambin con la
calidad de ministro del Tribunal Calificador de Elecciones.
"Los miembros del Tribunal durarn ocho aos en sus cargos, se renovarn por
parcialidades cada cuatro aos y sern inamovibles.
"Les sern aplicables las disposiciones de los artculos 77, inciso segundo, en lo
relativo a edad y el artculo 78.
"Las personas a que se refiere la letra a) cesarn tambin en sus cargos si
dejaren de ser ministros de la Corte Suprema por cualquier causa.
"En caso de que un miembro del Tribunal Constitucional cese en su cargo, se
proceder a su reemplazo por quien corresponda de acuerdo con el inciso primero
de este artculo y por el tiempo que falte al reemplazado para completar su
perodo.
"El qurum para sesionar ser de cinco miembros. El Tribunal adoptar sus
acuerdos por simple mayora y fallar con arreglo a derecho.
"Una ley orgnica constitucional determinar la planta, remuneraciones y estatuto
del personal del Tribunal Constitucional, as como su organizacin y
funcionamiento."
De acuerdo al artculo 82, en tanto, "son atribuciones del Tribunal Constitucional:

1. Ejercer el control de la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales

antes de su promulgacin y de las leyes que interpreten algn precepto de la
Constitucin;
2. Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la
tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados
sometidos a la aprobacin del Congreso;
3. Resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un
decreto con fuerza de ley;
4. Resolver las cuestiones que se susciten sobre constitucionalidad con relacin a
la convocatoria a un plebiscito, sin perjuicio de las atribuciones que correspondan
al Tribunal Calificador de Elecciones;
5. Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no
promulgue una ley cuando deba hacerlo, promulgue un texto diverso del que
constitucionalmente corresponda o dicte un decreto inconstitucional;
6. Resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolucin del Presidente
de la Repblica que la Contralora haya representado por estimarlo
inconstitucional, cuando sea requerido por el Presidente en conformidad al artculo
88;
7. Declarar la inconstitucionalidad de las organizaciones y de los movimientos o
partidos polticos, como asimismo la responsabilidad de las personas que hubieren
tenido participacin en los hechos que motivaron la declaracin de
inconstitucionalidad, en conformidad a lo dispuesto en los incisos sexto, sptimo y
octavo del nmero 15. del artculo 19 de esta Constitucin. Sin embargo, si la
persona afectada fuere el Presidente de la Repblica o el Presidente electo, la
referida declaracin requerir, adems, el acuerdo del Senado adoptado por la
mayora de sus miembros en ejercicio;
8. Derogado.
9. Informar al Senado en los casos a que se refiere el artculo 49 No. 7 de esta
Constitucin;
10. Resolver sobre las inhabilidades constitucionales o legales que afecten a una
persona para ser designada Ministro de Estado, permanecer en dicho cargo o
desempear simultneamente otras funciones;
11. Pronunciarse sobre las inhabilidades, incompatibilidades y causales de
cesacin en el cargo de los parlamentarios, y
12. Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos dictados en el
ejercicio de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica, cuando ellos
se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la ley por mandato del
artculo 60.
"El Tribunal Constitucional podr apreciar en conciencia los hechos cuando
conozca de las atribuciones indicadas en los nmeros 7., 9. y 10., como,
asimismo, cuando conozca de las causales de cesacin en el cargo de
parlamentario.
"En el caso del nmero 1., la Cmara de origen enviar al Tribunal Constitucional
el proyecto respectivo dentro de los cinco das siguientes a aquel en que quede
totalmente tramitado por el Congreso.

"En el caso del nmero 2., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de
una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, siempre que sea formulado antes
de la promulgacin de la ley.
"El Tribunal deber resolver dentro del plazo de diez das contado desde que
reciba el requerimiento, a menos que decida prorrogarlo hasta por otros diez das
por motivos graves y calificados.
"El requerimiento no suspender la tramitacin del proyecto; pero la parte
impugnada de ste no podr ser promulgada hasta la expiracin del plazo referido,
salvo que se trate del proyecto de Ley de Presupuestos o del proyecto relativo a la
declaracin de guerra propuesta por el Presidente de la Repblica.
"En el caso del nmero 3., la cuestin podr ser planteada por el Presidente de la
Repblica dentro del plazo de diez das cuando la Contralora rechace por
inconstitucional un decreto con fuerza de ley. Tambin podr ser promovida por
cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en
caso de que la Contralora hubiere tomado razn de un decreto con fuerza de ley
que se impugne de inconstitucional. Este requerimiento deber efectuarse dentro
del plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con
fuerza de ley.
"En el caso del nmero 4., la cuestin podr promoverse a requerimiento del
Senado o de la Cmara de Diputados, dentro de diez das contados desde la fecha
de publicacin del decreto que fije el da de la consulta plebiscitaria.
"El Tribunal establecer en su resolucin el texto definitivo de la consulta
plebiscitaria, cuando sta fuere procedente.
"Si al tiempo de dictarse la sentencia faltaren menos de treinta das para la
realizacin del plebiscito, el Tribunal fijar en ella una nueva fecha comprendida
entre los treinta y los sesenta das siguientes al fallo.
"En los casos del nmero 5., la cuestin podr promoverse por cualquiera de las
Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, dentro de los
treinta das siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado o dentro
de los sesenta das siguientes a la fecha en que el Presidente de la Repblica debi
efectuar la promulgacin de la ley. Si el Tribunal acogiere el reclamo promulgar
en su fallo la ley que no lo haya sido o rectificar la promulgacin incorrecta.
"En el caso del nmero 9., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento de la Cmara de Diputados o de la cuarta parte de sus miembros en
ejercicio.
"Habr accin pblica para requerir al Tribunal respecto de las atribuciones que se
le confieren por los nmeros 7. y 10. de este artculo.
"Sin embargo, si en el caso del nmero 7. la persona afectada fuere el Presidente
de la Repblica o el Presidente electo, el requerimiento deber formularse por la
Cmara de Diputados o por la cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
"En el caso del nmero 11., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento del Presidente de la Repblica o de no menos de diez
parlamentarios en ejercicio.

"En el caso del nmero 12., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento de cualquiera de las Cmaras, efectuado dentro de los treinta das
siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado."
Por ltimo, el artculo 83 aade que "contra las resoluciones del Tribunal
Constitucional no proceder recurso alguno, sin perjuicio de que puede el mismo
Tribunal, conforme a la ley, rectificar los errores de hecho en que hubiere
incurrido.
"Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn convertirse
en ley en el proyecto o decreto con fuerza de ley de que se trate. En los casos de
los nmeros 5. y 12. del artculo 82, el decreto supremo impugnado quedar sin
efecto de pleno derecho, con el solo mrito de la sentencia del Tribunal que acoja
el reclamo.
"Resuelto por el Tribunal que un precepto legal determinado es constitucional, la
Corte Suprema no podr declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia
de la sentencia."
Antecedentes histricos:
Piero Calamandrei distingue dos modelos de jurisdiccin constitucional, que l
denomina modelo difuso y modelo concentrado.
a) Modelo difuso: es de va incidental para la inaplicacin de la ley al caso
particular, con sentencia de efecto relativo o interpartes y en que todo tribunal
puede ejercer un control de constitucionalidad de las leyes.
b) Modelo concentrado: es de va principal, de accin o recurso, por medio de la
cual, previo proceso de constitucionalidad, se declara la anulacin de la ley en
virtud de la dictacin de una sentencia de efecto erga omnens y ex nunc.
Generalmente corresponde a un tribunal especializado la competencia del control
de constitucionalidad, que es en nuestro pas el Tribunal Constitucional.
Estos dos modelos descritos por Calamandrei tienen correlato en la realidad
poltica constitucional de los pases occidentales. El difuso tiene su referencia
paradigmtica en la revisin judicial de legislacin, que en los EE.UU. se asienta
jurisprudencialmente a partir del caso Marbury v/s Madison de 1803. El modelo
concentrado, por su parte, tiene su referencia paradigmtica en la Constitucin de
la Repblica Austraca de 1920, obra de Hans Kelsen, quien, junto con su discpulo
francs Charles Eyseman, proporcion la fundamentacin terica del tribunal
constitucional.
Chile:
El Tribunal Constitucional estuvo en discusin vagamente en la gnesis de la carta
de 1925, optando el constituyente de aquella poca por instituir el recurso de
inaplicabilidad en el artculo 86. La gran reforma de 1970 instaura el Tribunal

Constitucional, tribunal que haba aquilatado como idea fuerte diez aos antes en
las jornadas de derecho pblico, siendo sus principales sostenedores los
profesores Francisco Cumplido y Jorge Guzmn.
La Constitucin de 1980 repone el Tribunal Constitucional con extraordinaria
continuidad en su perfil funcional con su antecedente del ao 1970. Sin embargo,
en los primeros aos del rgimen autoritario se le critic por no haber cumplido su
rol de resolutor de conflictos polticos y se dijo que al interior del tribunal haba
mayoras en bloque. La defensa de este efmero tribunal la hizo su presidente, el
profesor Enrique Silva Cimma, en un libro intitulado Tribunal Constitucional.
Concepto de jurisdiccin constitucional:
La teora constitucional maneja tres tipos de conceptos:
a) Formal: define la jurisdiccin constitucional como todas las competencias
atribuidas a un Tribunal Constitucional, por lo que representa una ptica
restringida.
b) Material: entiende que corresponden a la jurisdiccin constitucional todas
aquellas competencias relativas a las garantas de la Constitucin, lo que en la
prctica resulta de demasiada amplitud.
c) Eclctico: seala que la jurisdiccin constitucional corresponde a un sistema de
garantas institucionales para asegurar la supremaca e integridad de la
Constitucin y que, asignadas a un tribunal o tribunales, es un objeto de un
proceso y de decisiones contenidas en sentencias emanadas de dicho rgano
jurisdiccional.. Es un concepto que se nutre de las teoras de Garca Pelayo y de
Francisco Rubio.
Estructura normativa de la Constitucin:
La Constitucin estatal tiene una estructura normativa, formada por derecho
objetivo y derechos subjetivo, siendo ambos objeto de aseguramiento mediante
garantas constitucionales. El derecho objetivo corresponde a toda la parte
orgnica de la carta, en tanto que los derechos subjetivos se asocian al catlogo
de derechos fundamentales de la parte dogmtica.
La existencia de un sistema de jurisdiccin constitucional presupone que en la
vida estatal pueden existir actos que emanan de autoridades o de particulares que
infrinjan la Constitucin, es decir, tanto el derecho objetivo como el subjetivo.
Cabe al respecto efectuar una sencilla ejemplificacin:
a) Si el Presidente, revestido de la potestad reglamentaria, dicta un decreto que
resulta inconstitucional por infringir una regla de competencia de la Constitucin,
tal infraccin es competencia del Tribunal Constitucional, el que, en un proceso y
mediante una sentencia, declarar inconstitucional el decreto referido.

b) Un acto legislativo del Congreso que infrinja una regla de competencia de la

Constitucin es inconstitucional y compete al Tribunal Constitucional declarar dicha
inconstitucionalidad.
c) Una autoridad administrativa confisca un bien raz, infringiendo la Constitucin,
la que cautela el derecho de propiedad en su artculo 19 n 24. La infraccin
constitucional compete a los tribunales superiores de justicia por la va del recurso
de proteccin.
d) Un privado modifica el linde medianero de un bien raz, denominado va de
hecho, infringiendo el derecho de propiedad de otro privado, situacin de la que
conocern los tribunales superiores a travs del recurso de proteccin.
La Constitucin, por su estructura normativa, es derecho, sea objetivo o
subjetivos. En un Estado moderno, la jurisdiccin constitucional le confiere a ese
derecho tutela judicial para corregir o enmendar las infracciones a normas
constitucionales y restablecer el imperio del derecho.
Conclusiones:
La Constitucin obtiene en la jurisdiccin constitucional garanta a travs de dos
procesos constitucionales ventilados ante tribunales:
a) El primero se denomina proceso de constitucionalidad, en el cual se conocen las
impugnaciones de actos estatales que infrinjan primordialmente el derecho
objetivo.
b) El segundo es el proceso de amparo, ventilado ante tribunales superiores de
justicia, que permite conocer de impugnaciones de actos estatales y de privados
que lesionen el derecho subjetivo de la carta, es decir, derechos fundamentales
reconocidos constitucionalmente.
En nuestro pas precisamente tenemos un modelo de jurisdiccin constitucional
concentrado, pero con judicatura dual. As, por una parte existe el Tribunal
Constitucional y, por otra, a los tribunales superiores de justicia, quienes tienen
por misin la garanta en proceso de la supremaca e integridad de la Constitucin.
Organizacin y funcionamiento del Tribunal Constitucional:
Conforme al artculo 81, se trata de un rgano supremo y colegiado, integrado
por siete miembros o ministros y por un secretario y un relator. Los ministros son
elevados del la siguiente forma:

a) 3 ministros de la Corte Suprema.

b) 1 abogado designado por el Presidente de la Repblica.
c) 2 abogados elegidos por el Cosena.
d) 1 abogado nombrado por el senado.
Los ministros judiciales del Tribunal Constitucional cesan en sus puestos al
finalizar su labor como ministros de la Corte Suprema y se someten al rgimen de
prohibiciones establecido en el Cdigo Orgnico de Tribunales, en tanto que los no
judiciales se rigen por las prohibiciones de los artculos 55 y 56 de la Constitucin.
Los ministros duran ocho aos en sus cargos y se renuevan por parcialidades
cada cuatro, siendo adems inamovibles y contando con un lmite etreo de 75
aos. Gozan del fuero procesal del artculo 78 y del fuero especial del artculo 41
n 5 en el caso de estados de excepcin.
El qurum de sesiones vlidas del Tribunal Constitucional es de cinco miembros,
debiendo adoptar sus acuerdos por mayora. Cuenta, tambin, con tres abogados
integrantes y se elige de entre sus miembros titulares un presidente, que goza de
orden de precedencia. El tribunal falla con arreglo a derecho y, en lo dems, se
rige por la ley n 17997, orgnica constitucional del Tribunal Constitucional.
Competencia:
El Tribunal Constitucional es el guardin de la carta fundamental, ya que le
compete resolver conflictos constitucionales en procesos de constitucionalidad.
Respecto de leyes interpretativas y orgnicas constitucionales, ejerce un control
preventivo y obligatorio de constitucionalidad, mientras que en los dems casos el
control opera como represivo o a posteriori y facultativo.
La ley 17997 clasifica las competencias del tribunal del modo siguiente:
1) Control obligatorio de constitucionalidad: se halla recogido en el 82 n 1.
2) Conflictos de constitucionalidad: caben dentro de esta competencia las
atribuciones detalladas en los nmeros 2, 3, 4, 5, 6 y 12 del artculo 82, en virtud
de los cuales el Tribunal Constitucional ejerce un control de constitucionalidad
represivo y facultativo sobre:
i) Proyectos de ley en trmite.
ii) Tratados en trmite de aprobacin.
iii) Decretos con fuerza de ley.
iv) Decretos de convocatoria a plebiscito.
v) Decretos promulgatorios de leyes.
vi) Decretos inconstitucionales.
vii) Decretos y resoluciones representados por inconstitucionalidad por la
Contralora.
viii) Reglamentos.

Este control es facultativo, ya que nunca el tribunal puede actuar de oficio; debe
ser incoado por va de accin por los rganos legitimados procesalmente para
interponer la accin de inconstitucionalidad, como las cmaras, un cuarto de los
miembros de cada una de stas y el Presidente de la Repblica. Los
procedimientos especficos estn reglados en la ley 17997.
3) Inhabilidades e incompatibilidades: conforme a los nmeros 10 y 11 del artculo
82, sta es una tpica competencia contenciosa en que se examina una causa de
prohibicin que afecta a un ministro o parlamentario. Para las prohibiciones de
ministros existe accin pblica y para las de parlamentarios estn legitimados para
concurrir al tribunal el Presidente o a lo menos diez congresistas.
4) Atentados contra el ordenamiento institucional: es una competencia
contenciosa sancionatoria que declara la inconstitucionalidad de partidos,
movimientos u organizaciones y aplica sanciones a personas cuando se infringe la
clusula de proteccin de la democracia constitucional del inciso sexto del n 15
del artculo 19. Est consagrada esta atribucin en el numeral 7 del artculo 82.
5) Informes: de acuerdo al artculo 82 n 9, es una competencia no contenciosa y
de ndole consultiva del senado para que ste se pronuncie acerca de la inhabilidad
del Presidente de la Repblica o del Presidente electo cuando le afecte un
impedimento fsico o mental o cuando haga dimisin del cargo.
Sentencia, artculos 83 de la Constitucin y 31 y siguientes de la ley n 17997:
El tribunal es un rgano supremo y cabeza de una jurisdiccin especializada, la
constitucional, por lo que es un tribunal de nica instancia. Sus sentencias deben
ser fundadas y cumplir con los requisitos del artculo 60 del Cdigo de
Procedimiento Civil, no procediendo respecto de ellas recurso alguno, salvo la
rectificacin de errores de hecho, ya sea de oficio o a peticin de parte.
Tratndose de control de constitucionalidad, es decir, de las competencias
clasificadas en los dos primeros apartados, la sentencia goza de autoridad de cosa
juzgada y tiene efecto temporal ex nunc y personal erga omnes. El contenido de la
cosa juzgada es la anulacin del acto estatal impugnado cuando ste adolezca de
un vicio de inconstitucionalidad.
En palabras de Kelsen, el Tribunal Constitucional acta como un legislador
negativo, es decir, la sentencia tiene la cualidad de expulsar del ordenamiento
jurdico la norma inconstitucional.

Justicia electoral,
captulo VIII, artculos 84, 85 y 86:
El artculo 84 de la Constitucin vigente aclara que "un tribunal especial, que se
denominar Tribunal Calificador de Elecciones, conocer el escrutinio general y de
la calificacin de las elecciones de Presidente de la Repblica, de diputados y
senadores; resolver las reclamaciones a que dieren lugar y proclamar a los que
resulten elegidos. Dicho Tribunal conocer, asimismo, de los plebiscitos, y tendr
las dems atribuciones que determine la ley.
"Estar constituido por cinco miembros designados en la siguiente forma:
a) Cuatro ministros de la Corte Suprema, designados por sta, mediante sorteo,
en la forma y oportunidad que determine la ley orgnica constitucional respectiva,
y
b) Un ciudadano que hubiere ejercido el cargo de Presidente o Vicepresidente de la
Cmara de Diputados o del Senado por un perodo no inferior a los 365 das,
designado por la Corte Suprema en la forma sealada en la letra a) precedente, de
entre todos aquellos que renan las calidades indicadas.
"Las designaciones a que se refiere la letra b) no podrn recaer en personas que
sean parlamentario, candidato a cargos de eleccin popular, ministro de Estado, ni
dirigente de partido poltico.
"Los miembros de este Tribunal durarn cuatro aos en sus funciones y les sern
aplicables las disposiciones de los artculos 55 y 56 de esta Constitucin.
"El Tribunal Calificador proceder como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciar con arreglo a derecho.
"Una ley orgnica constitucional regular la organizacin y funcionamiento del
Tribunal Calificador."
Agrega el artculo 85 que "habr tribunales electorales regionales encargados de
conocer el escrutinio general y la calificacin de las elecciones que la ley les
encomiende, as como de resolver las reclamaciones a que dieren lugar y de
proclamar a los candidatos electos. Sus resoluciones sern apelables para ante el
Tribunal Calificador de Elecciones en la forma que determine la ley. Asimismo, les
corresponder conocer de la calificacin de las elecciones de carcter gremial y de
las que tengan lugar en aquellos grupos intermedios que la ley seale.
"Estos tribunales estarn constituidos por un ministro de la Corte de Apelaciones
respectiva, elegido por sta, y por dos miembros designados por el Tribunal
Calificador de Elecciones de entre personas que hayan ejercido la profesin de
abogado o desempeado la funcin de ministro o abogado integrante de Corte de
Apelaciones por un plazo no inferior a tres aos.
"Los miembros de estos tribunales durarn cuatro aos en sus funciones y
tendrn las inhabilidades e incompatibilidades que determine la ley.
Estos tribunales procedern como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciarn con arreglo a derecho.
"La ley determinar las dems atribuciones de estos tribunales y regular su
organizacin y funcionamiento."

Finalmente, concluye el artculo 86 que "anualmente, se destinarn en la Ley de

Presupuestos de la Nacin los fondos necesarios para la organizacin y
funcionamiento de estos tribunales, cuyas plantas, remuneraciones y estatuto del
personal sern establecidos por ley."
Cuestiones electorales:
La ciencia poltica entiende por cuestiones electorales todos aquellos conflictos
que se originan en elecciones, plebiscitos, referendos y mecanismos de
participacin popular. En la medida que stos estn regulados en el ordenamiento
jurdico pblico, las cuestiones electorales son de ndole mixta, es decir, polticas y
jurdicas.

Sinopsis histrica:
Durante el siglo XIX, en el contexto de Estado liberal y de las democracias
limitadas, las cuestiones electorales fueron eminentemente polticas, ya que se
entregaba la decisin acerca de un conflicto a la propia cmara del Congreso de
que se trataba la eleccin o a un colegio electoral.
En 1925, la Constitucin de poca, en el marco de las nuevas tendencias
constitucionales, racionaliza la jurisdiccin de las cuestiones electorales a fin de
perfeccionar la repblica democrtica, encomendando tales controversias al
pronunciamiento de un tribunal calificador de elecciones, smbolo de la
racionalizacin institucional.
El Tribunal Calificador de Elecciones
en el artculo 84 de la Constitucin de 1980:
El Tricel es un tribunal supremo, colegiado y especial, con competencia exclusiva
en las cuestiones electorales.
Composicin:
Se compone de ministros o jueces del modo a continuacin explicado:
i) 4 ministros de la Corte Suprema designados por sta mediante sorteo.
ii) 1 ciudadano que hubiere ejercido el cargo de presidente o vicepresidente de la
cmara de diputados o del senado durante un perodo no inferior a 365 das,
designado por sorteo por la Corte Suprema.
El Tricel, en cuanto tribunal, tiene un conjunto de normas especiales relativas a su
organizacin y funcionamiento:

a) Sus miembros duran 4 aos en sus cargos y estn afectos a las prohibiciones
de los artculos 55 y 56 del texto supremo.
b) Son inviolables en sus opiniones y votos y gozan de fuero penal.
c) El Tricel es presidido por el ministro de la Corte Suprema ms antiguo que lo
integre.
d) Tiene adems un secretario relator y una planta funcionaria.
e) Funciona en sesiones ordinarias y extraordinarias.
f) Sesiona vlidamente con la mayora de sus miembros y adopta acuerdos por la
mayora absoluta de los presentes.
Competencia, artculos 84 de la Constitucin y 9 y siguientes de la ley 18460,
orgnica constitucional del Tricel:
1) Conocer del escrutinio general de las elecciones de Presidente, diputados y
senadores y de plebiscitos.
2) Resolver las reclamaciones interpuestas en materia de su competencia.
3) Calificar los procesos electorales y plebiscitarios, nacionales o comunales, y
proclamar a quienes resulten electos por el resultado del plebiscito.
4) Nombrar a miembros de los tribunales electorales regionales de su designacin.
5) Cumplir las dems funciones que le encomienden la Constitucin y las leyes.
Una de stas transforma al Tricel en tribunal de apelacin de las decisiones del
tribunal electoral regional en el caso de elecciones administrativas.

Elecciones y plebiscitos previstos en la Constitucin:

1) Elecciones polticas:
a) Presidente de la Repblica.
b) Diputados
c) Senadores.
2) Elecciones administrativas:
a) Alcaldes.
b) Consejo municipal.
c) Consejo regional.
3) Plebiscitos de reforma constitucional.
4) Plebiscitos comunales.

5) Consultas comunales.
En los casos anteriores, siempre conocer el Tricel, salvo en el caso de elecciones
administrativas, situacin en la cual en primera instancia ser competente el
tribunal electoral regional y, como rgano de apelacin, el Tricel.
Es dable distinguir a este respecto dos situaciones en relacin a las cuales se
pronuncia la justicia electoral:
a) Escrutinio general: las elecciones polticas y administrativas y los plebiscitos son
objeto de escrutinio en la mesa respectiva y en el colegio escrutador pertinente,
compitiendo al Tricel, y en su caso al tribunal electoral regional, el escrutinio
general de la eleccin.
b) Calificacin: es el examen de regularidad de la eleccin, plebiscito o consulta en
cuanto a su sujecin a la ley electoral.
Procedimiento:
El Tricel est facultado por el artculo 12 de la ley 18460 para dictar autos
acordados que lo regulen.
Sentencia:
El Tricel procede como jurado en la apreciacin de los hechos y falla con arreglo a
derecho y contra sus resoluciones no cabe recurso alguno, excepto la rectificacin
de error de hecho, de oficio o por va de peticin de parte. Sus sentencias pueden
ser de proclamacin de resultado de eleccin o plebiscito o versar sobre un
conflicto electoral, gozando de autoridad de cosa juzgada.
Tribunales electorales regionales:
Estos tribunales conforman una innovacin de la Constitucin de 1980 y fueron
originariamente concebidos como tribunales de justicia para cuerpos intermedios,
aunque la reforma constitucional de 1991 les confiere competencia en elecciones
administrativas. Se trata de rganos colegiados y especiales, por cuanto su
competencia est referida a cuestiones electorales que se susciten en elecciones
administrativas y de cuerpos intermedios de la sociedad civil.

Composicin:

Existe un tribunal electoral regional por regin, salvo el caso de la Metropolitana,

que cuenta con dos. Cada uno se compone de tres ministros, designados de la
siguiente manera:
a) 1 ministro de la Corte de Apelaciones respectiva elegido por sta.
b) 2 miembros designados por el Tricel de entre personas que hayan ejercido la
profesin de abogado o desempeado la funcin de ministro o integrante de corte.
Organizacin y funcionamiento:
1) Estn constituidos por jueces que duran 4 aos en sus cargos.
2) Sus miembros estn sometidos a un rgimen de inhabilidades y prohibiciones
establecidas en el ttulo II de la ley n 18593.
3) Son presididos por el ministro de corte que respectivamente los integran.
4) Cuentan con un secretario relator y una planta administrativa.
5) Sesionan ordinaria y extraordinariamente.
6) Acuerdan sus sesiones por mayora de votos y deben estar integrados por la
totalidad de sus miembros, incorporndose un suplente en caso de ausencia de
uno de ellos.
7) Sus integrantes gozan de fuero penal.
Competencia y funcionamiento, inciso primero del artculo 85 de la Constitucin y
artculo 10 de la ley 18593:
1) Conocen del escrutinio general y de la calificacin de las elecciones que la ley
les encomiende, que son las administrativas. (Alcalde, Consejos, Concejos)
2) Se pronuncian sobre las reclamaciones a que dieren lugar las elecciones.
3) Proclaman el resultado de las elecciones.
4) Califican las elecciones de carcter general y las de grupos intermedios de la
sociedad civil.
5) Fallan las reclamaciones que se interpongan con motivo de elecciones
gremiales.
6) Conocen y declaran las prohibiciones que afectan a dirigentes gremiales en el
caso de infracciones al artculo 23 de la Constitucin.
7) Cumplen las dems funciones que les encomiende la ley.
Procedimiento:
En sus artculos 16 y siguientes, la ley 18593 establece el procedimiento comn
ante el tribunal electoral regional.
Sentencia:

Tratndose de las competencias de cuestiones electorales ligadas a elecciones

administrativas, el tribunal electoral regional es un rgano judicial de primera
instancia, siendo sus resoluciones apelantes para ante el Tricel.
En cambio, respecto de las competencias ligadas a elecciones de gremios y
grupos intermedios, el tribunal resuelve en nica instancia y contra su fallo slo
cabe el recurso de reposicin, que debe ser interpuesto dentro del plazo de cinco
das. Procede como jurado en la apreciacin de los hechos y sentencia con arreglo
a derecho.
Funcin de control y Contralora General de la Repblica,
captulo IX, artculos 87, 88 y 89:
El artculo 87 de la Constitucin de 1980 dispone que "un organismo autnomo
con el nombre de Contralora General de la Repblica ejercer el control de la
legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar el ingreso y la inversin de
los fondos del Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios
que determinen las leyes; examinar y juzgar las cuentas de las personas que
tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de la
Nacin, y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica
constitucional respectiva.
"El Contralor General de la Repblica ser designado por el Presidente de la
Repblica con acuerdo del Senado adoptado por la mayora de sus miembros en
ejercicio, ser inamovible en su cargo y cesar en l al cumplir 75 aos de edad."
El artculo 88 aade, en tanto, que "en el ejercicio de la funcin de control de
legalidad, el Contralor General tomar razn de los decretos y resoluciones que,
en conformidad a la ley, deben tramitarse por la Contralora o representar la
ilegalidad de que puedan adolecer, pero deber darles curso cuando, a pesar de su
representacin, el Presidente de la Repblica insista con la firma de todos sus
Ministros, caso en el cual deber enviar copia de los respectivos decretos a la
Cmara de Diputados. En ningn caso dar curso a los decretos de gastos que
excedan el lmite sealado en la Constitucin y remitir copia ntegra de los
antecedentes a la misma Cmara.
"Corresponder, asimismo, al Contralor General de la Repblica tomar razn de
los decretos con fuerza de ley, debiendo representarlos cuando ellos excedan o
contravengan la ley delegatoria o sean contrarios a la Constitucin.
"Si la representacin tuviere lugar con respecto a un decreto con fuerza de ley, a
un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional por apartarse
del texto aprobado, o a un decreto o resolucin por ser contrario a la Constitucin,
el Presidente de la Repblica no tendr la facultad de insistir, y en caso de no
conformarse con la representacin de la Contralora deber remitir los
antecedentes al Tribunal Constitucional dentro del plazo de diez das, a fin de que
ste resuelva la controversia.
"En lo dems, la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de la
Contralora General de la Repblica sern materia de una ley orgnica
constitucional."

Por ltimo, en virtud del artculo 89, "las Tesoreras del Estado no podrn efectuar
ningn pago sino en virtud de un decreto o resolucin expedido por autoridad
competente, en que se exprese la ley o la parte del presupuesto que autorice
aquel gasto. Los pagos se efectuarn considerando, adems, el orden cronolgico
establecido en ella y previa refrendacin presupuestaria del documento que
ordene el pago."
Funcin de control y Contralora:
El control es una de las funciones de la potestad estatal y admite una clasificacin
tradicional en tres tipos:
1) Control social del poder: su depositario es la opinin pblica.
2) Control poltico: es ejercido principalmente por la cmara baja, conforme al
artculo 58 n 1.
3) Control jurdico: en nuestro pas asume al menos tres modalidades:
a) Control judicial: es inherente a los tribunales de justicia a travs de diversas
vas, como los contenciosos administrativos especiales y los recursos de proteccin
y amparo, en los que se persigue la tutela de derechos fundamentales o el imperio
de la ley.
b) Control de constitucionalidad: corresponde ejercerlo preferentemente al
Tribunal Constitucional y, accidentalmente, a la Corte Suprema en sede de
inaplicabilidad.
c) Control jurdico o de legalidad de los actos de la administracin: compete a la
Contralora General de la Repblica.
Respecto del control existen dos conceptos distintos:
i) Una acepcin asocia el control a la posibilidad de hacer efectivas sanciones, con
lo cual es la antesala de la responsabilidad.
ii) Otra posicin, levemente con mayor aceptacin, seala que se trata de una
actividad de examen, comprobacin y juicio crtico, pero que no lleva aparejado
necesariamente un efecto sancionatorio ni es un preludio a la responsabilidad.
Antecedentes de la Contralora General de la Repblica:
La Contralora fue creada como organismo del Estado mediante un decreto con
fuerza de ley en 1927, en el marco de un conjunto de proyectos de modernizacin
de la administracin pblica de la poca. En virtud de la reforma constitucional de

1943, es incorporada al cuadro de rganos constitucionales y la carta de 1980 le

reserva su captulo IX, que comprende los artculos 87, 88 y 89. La ley orgnica
constitucional que regula este organismo es la n 10336, recientemente reformada
por la n 19817.
La Contralora tiene sus antecedentes remotos en la contadura mayor y en el
tribunal de cuentas del siglo XIX. En efecto, el ilustre administrativista Valentn
Letelier fue fiscal de este ultimo y figura seera en lo que atae al control jurdico
de la Constitucin.
Composicin, organizacin y funcionamiento de la Contralora:
Es un organismo autnomo, centralizado, que acta con el patrimonio y la
responsabilidad jurdica del fisco de Chile. Es jerarquizado y tiene en su cabeza,
como magistratura unipersonal, al Contralor General de la Repblica,
organizndose adems en varios niveles de decisin:
a) Contralor.
b) Subcontralor.
c) Divisiones:
i)
Jurdica.
ix) Toma de razn y registro.
x) Coordinacin.
xi) Municipalidades.
xii) Auditora administrativa.
xiii) Vivienda, obras pblicas y agricultura.
xiv) Fiscala y secretara general.
d) 12 fiscalas regionales, estando ubicada la general en la Regin Metropolitana.
El Contralor es el jerarca mximo del organismo y todos los funcionarios de la
Contralora son de su exclusiva confianza. Es designado por el Presidente de la
Repblica con el acuerdo del senado, adoptado por la mayora de sus miembros en
ejercicio, y es inamovible en su cargo, cesando de ste al cumplir 75 aos de
edad. Puede ser destituido por la va de la acusacin en juicio poltico por notable
abandono de deberes.
Funciones de la Contralora, artculos 87, inciso primero, de la Constitucin y 1 de
la ley n 10336:
1) Control de legalidad de los actos de la administracin: lo cumple la Contralora
mediante controles de legalidad, siendo el principal de ellos el trmite de toma de
razn. La resolucin n 55 de 1992 de la Contralora fija las reglas de exencin de
este trmite y controles de reemplazo, por lo que en consecuencia la toma de
razn es un control excepcional, pero que recae sobre los actos de la
administracin pblica ms importantes.

La toma de razn es un trmite consistente en el examen de legalidad y

constitucionalidad de un acto de la administracin y, con motivo del control de
legalidad, el Contralor puede adoptar las siguientes posturas:
a) Tomar razn del acto.
b) Tomar razn de l, mas cursar con alcance, corrigiendo un defecto no
invalidante.
c) No tomar razn y disponer la devolucin del acto al rgano administrativo.
La no toma de razn puede fundarse en adolecer el acto de ilegalidad o de
inconstitucionalidad. Si es devuelto al rgano administrativo y el oficio devolutorio
del Contralor reprocha ilegalidad, el Presidente goza de la prerrogativa del decreto
de insistencia, en virtud del cual, con la firma de todos sus ministros, puede
obligar al Contralor a tomar razn del acto. En estos casos, el Contralor deber
emitir copia de los decretos a la cmara de diputados para que sta ejerza el
eventual control poltico.
La doctrina ha debatido en nuestro pas el alcance del control de legalidad y del
acto de toma de razn, enfrentndose dos posiciones:
i) El administrativista Eduardo Soto Kloss preconiza que el trmite de toma de
razn integra el procedimiento administrativo, de modo tal que es parte del acto
mismo.
ii) La doctrina del organismo contralor sostiene, por el contrario, que el acto de
toma de razn no es parte del procedimiento administrativo, sino un acto que
empece a la eficacia del acto administrativo de que se trate.
Este debate ha tenido mucha importancia a propsito de los conflictos de
jurisdiccin que se han planteado entre la Contralora y las Cortes de Apelaciones,
resueltos a favor de la primera por el senado, al amparo del artculo 49 n 3 de la
carta fundamental.
2) Fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos pblicos: para estos fines la
Contralora efecta un control de auditora operativa en los servicios pblicos de la
administracin. La ley 19817 define el alcance de la auditora en su artculo 21 a,
explicando que sta tiene por objeto velar por el cumplimiento de normas jurdicas
y resguardar el patrimonio pblico y la probidad administrativa.
A este efecto, las auditoras evalan los sistemas de control interno de los
servicios pblicos, fiscalizan la aplicacin de normas sobre la administracin
financiera, examinan operaciones y comprueban la veracidad de documentacin y
el cumplimiento de normas estatutarias. De este modo, el control de legalidad
ejercido a travs de las auditoras permite evaluar aspectos de mrito o
conveniencia de decisiones polticas o administrativas.
3) Examinar y juzgar cuentas: es una funcin jurisdiccional de acuerdo a la cual la
Contralora examina las cuentas que han de dar los funcionarios pblicos que

tienen a su cargo bienes o recursos pblicos. El examen de una cuenta o un

sumario administrativo puede dar origen a un repaso de cuenta y con ello a un
juicio de cuentas, que se ventila ante un tribunal de cuentas, teniendo dos
instancias:
a) Juez de primera instancia, nombrado por el Contralor.
b) Tribunal de segunda instancia, integrado por el Contralor y dos abogados
designados por el Presidente a propuesta de aqul. Es un tribunal especial.
El procedimiento del juicio de cuentas est reglado en el ttulo VII de la ley 10336
y este nuevo diseo del tribunal de cuentas fue establecido por la ley 19817.
4) Llevar la contabilidad general de la nacin: es una tarea que realizan la
Contralora y la Direccin General de Presupuestos y que consiste en elaborar las
cuentas nacionales.
5) Dems funciones que la ley orgnica constitucional 10336 le encomienda: son
bastantes, destacando sobre todo la misin de fiscalizar el cumplimiento de las
normas estatutarias que rigen la funcin pblica administrativa.
Relaciones entre la Contralora y el Tribunal Constitucional:
La Contralora, con motivo del control de legalidad, tambin somete a toma de
razn a decretos con fuerza de ley, decretos promulgatorios de ley o de reforma
constitucional, decretos en general y reglamentos. Cuando la Contralora
representa la inconstitucionalidad de un decreto o reglamento y no toma razn de
l y no cabe la insistencia, se gesta eventualmente un conflicto constitucional, de
acuerdo a los artculos 82 n 6 y 88, inciso tercero, de la carta vigente. Este
conflicto es de competencia del Tribunal Constitucional, el que en definitiva
determina si el decreto con fuerza de ley, decreto o reglamento es
inconstitucional.
El conflicto constitucional es sometido al Tribunal Constitucional por el Presidente
cuando lo estime conveniente y dentro de un plazo de diez das contados desde
que el Contralor, mediante oficio devolutorio, represent la inconstitucionalidad del
acto sometido a su control.
Ombudsman o defensor del ciudadano:
En Chile no existe este rgano de control de la administracin, tan importante y
defendido en distintos pases. Actualmente, no obstante, existe un proyecto de
reforma constitucional en trmite que crea la institucin del defensor del
ciudadano en nuestro pas.
Fuerzas Armadas, de orden y seguridad pblica,
captulo X, artculos 90 - 94:

Antecedentes:
Las Fuerzas Armadas son institutos tradicionales y esenciales del Estado. Son
tradicionales, ya que estn el origen histrico del Estado moderno al remontarse
su creacin al siglo XV, en que surge el modelo de ejrcito profesional. Durante
toda la edad media la defensa del territorio se funda en la relacin privada de
vasallaje, en virtud de la cual el seoro presta la defensa; luego, la mesnada
militar es reclutada por el seoro como soldados mercenarios o de fortunas. Uno
de los primeros tericos del ejrcito profesional reclutado de la nacin es
Maquiavelo.
Con la revolucin francesa y, poco antes, con la monarqua ilustrada en Prusia, en
Europa se forja el concepto de nacin en armas, que significa, en primer lugar, que
la defensa compete a la nacin, por lo que todo varn en edad de cargar armas ha
de tener instruccin militar, y en segundo trmino, que el ejrcito se recluta de la
nacin. Por ello, esta expresin est ligada al concepto de milicia.
Concepto de Fuerzas Armadas:
Las Fuerzas Armadas son instituciones tradicionales y esenciales del Estado
integradas por cuerpos armados, que son obedientes, no deliberantes,
profesionales, jerarquizados y disciplinados. En el estado de derecho moderno, el
Estado tiene el monopolio del uso de la fuerza, no admitiendo en su interior
cuasiestados, de lo que se deduce la prohibicin tradicional de la existencia de
milicias privadas y de grupos paramilitares.
En el Estado, el uso instrumental de las armas pertenece a las Fuerzas Armadas y
a las fuerzas de orden y seguridad pblica, por lo que estos cuerpos armados
carecen de todo poder poltico y se les exige neutralidad poltica, obediencia,
profesionalismo, jerarqua y disciplina.
Andr Hauriou seala que en el estado de derecho las Fuerzas Armadas son
sometidas a un acantonamiento jurdico y territorial, que supone circunscribir
territorialmente el desplazamiento de las Fuerzas Armadas y pblicas y establecer
un estatuto especial para la funcin pblica, militar y policial.
Naturaleza jurdica de las Fuerzas Armadas:
La Constitucin dispone en su artculo 90 que "las Fuerzas dependientes del
Ministerio encargado de la Defensa Nacional estn constituidas nica y
exclusivamente por las Fuerzas Armadas y por las Fuerzas de Orden y Seguridad
Pblica.
"Las Fuerzas Armadas estn integradas slo por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza
Area, existen para la defensa de la patria, son esenciales para la seguridad
nacional y garantizan el orden institucional de la Repblica.
"Las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica estn integradas slo por Carabineros
e Investigaciones, constituyen la fuerza pblica y existen para dar eficacia al

derecho, garantizar el orden pblico y la seguridad pblica interior, en la forma

que lo determinen sus respectivas leyes orgnicas. Carabineros se integrar,
adems, con las Fuerzas Armadas en la misin de garantizar el orden institucional
de la Repblica.
"Las Fuerzas Armadas y Carabineros, como cuerpos armados, son esencialmente
obedientes y no deliberantes. Las fuerzas dependientes del Ministerio encargado
de la Defensa Nacional son adems profesionales, jerarquizadas y disciplinadas."
El artculo 91 agrega que "la incorporacin a las plantas y dotaciones de las
Fuerzas Armadas y de Carabineros slo podr hacerse a travs de sus propias
Escuelas, con excepcin de los escalafones profesionales y de empleados civiles
que determine la ley"
En tanto, de acuerdo al artculo 92, "ninguna persona, grupo u organizacin podr
poseer o tener armas u otros elementos similares que seale una ley aprobada
con qurum calificado, sin autorizacin otorgada en conformidad a sta.
"El Ministerio encargado de la Defensa Nacional o un organismo de su
dependencia ejercer la supervigilancia y control de las armas en la forma que
determine la ley."
El artculo 93 consigna que "los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y
de la Fuerza Area, y el General Director de Carabineros, sern designados por el
Presidente de la Repblica de entre los cinco oficiales generales de mayor
antigedad, que renan las calidades que los respectivos estatutos institucionales
exijan para tales cargos; durarn cuatro aos en sus funciones, no podrn ser
nombrados para un nuevo perodo y gozarn de inamovilidad en su cargo.
"En casos calificados, el Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de
Seguridad Nacional, podr llamar a retiro a los Comandantes en Jefe del Ejrcito,
de la Armada, de la Fuerza Area o al General Director de Carabineros, en su
caso."
El artculo 94 aade que "los nombramientos, ascensos y retiros de los oficiales
de las Fuerzas Armadas y Carabineros, se efectuarn por decreto supremo, en
conformidad a la ley orgnica constitucional correspondiente, la que determinar
las normas bsicas respectivas, as como, las normas bsicas referidas a la carrera
profesional, incorporacin a sus plantas, previsin, antigedad, mando, sucesin
de mando y presupuesto de las Fuerzas Armadas y Carabineros.
"El ingreso, los nombramientos, ascensos y retiros en Investigaciones se
efectuarn en conformidad a su ley orgnica."
Por ltimo, el artculo 32 n 18 complementa lo anterior estableciendo que "es
atribucin del Presidente de la Repblica designar y remover a los Comandantes
en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza Area y al General Director de
Carabineros en conformidad al artculo 93, y disponer los nombramientos,
ascensos y retiros de los Oficiales de las Fuerzas Armadas y de Carabineros en la
forma que seala el artculo 94."
Conforme al artculo 90 de la Constitucin, al artculo 1 de la ley 18575 y al
artculo 1 de la ley orgnica constitucional de Fuerzas Armadas, stas son cuerpos
dependientes del Ministerio de Defensa Nacional e integran la administracin del
Estado. Tal dependencia significa que el Presidente de la Repblica es el jerarca de

las Fuerzas Armadas y ejerce un mando poltico estratgico sobre ellas, que se
traduce en atribuciones polticas y administrativas de naturaleza militar, recogidas
en los artculos 32 n 18, 19, 20 y 23.
De este modo, cada rama de las Fuerzas Armadas, tanto el Ejrcito como la
Armada y la Fuerza Area, tiene un mando institucional, representado por el
comandante en jefe, pero ste es un mando militar, en tanto que el mando poltico
estratgico corresponde al jefe de Estado, quien, en caso de guerra, asume incluso
el mando militar.
Las Fuerzas Armadas integran la administracin del Estado, por lo que
constituyen burocracia militar y los militares son burcratas que desempean una
funcin pblica militar, por lo que dicha funcin pblica tiene un rgimen
estatutario contenido en decretos con fuerza de ley y reglamentos internos. La ley
orgnica de Fuerzas Armadas establece, conforme lo dispone el artculo 94 de la
Constitucin, reglas bsicas de los institutos armadas sobre las siguientes
materias:
a) Nombramientos, ascensos y retiros.
b) Carrera profesional.
c) Incorporacin a plantas.
d) Previsin, antigedad, sucesin del mando y presupuesto.
Nombramiento:
1) Mando institucional, artculos 93 y 32 n 18: el Presidente dispone el
nombramiento del comandante en jefe de cada rama de las Fuerzas Armadas de
entre oficiales generales que constituyen las cinco primeras antigedades del
escalafn respectivo. El ejecutivo puede, adems, disponer el retiro del
comandante en jefe con acuerdo del Cosena y en casos calificados. El comandante
en jefe dura cuatro aos en sus funciones, no puede ser nombrado por otro
perodo y es inamovible relativamente durante su desempeo en el cargo.
2) Nombramientos, ascensos y retiros de los oficiales de las Fuerzas Armadas: son
dispuestos por el Presidente mediante decreto del Ministerio de Defensa, todo a
propuesta del comandante en jefe respectivo.
Funciones de las Fuerzas Armadas:
El artculo 90 en su inciso tercero identifica tres funciones:
i) Defensa nacional.
ii) Seguridad nacional.
iii) Garantizar el orden institucional de la Repblica.
Slo la primera de estas misiones es propia de las Fuerzas Armadas, siendo las
otras una incorporacin realizada por el constituyente de 1980 que ha sido objeto

de fundadas crticas, por cuanto tales funciones exorbitantes suponen una puerta
abierta a la injerencia de los cuerpos armadas en el sistema poltico. Por ello, la
reforma en actual trmite suprime definitivamente la tercera funcin.
Fuerzas de orden y seguridad pblica:
Concepto y naturaleza jurdica:
Las fuerzas de orden y seguridad pblica estn constituidas por Carabineros de
Chile y Polica de Investigaciones y constituyen la fuerza pblica. Estn sometidas
a la dependencia del Ministerio de Defensa e integran la administracin del Estado,
y al hallarse sometidas a aquella cartera, dependen del Presidente, quien ejerce
un mando poltico estratgico sobre los cuerpos policiales. Ms an, el Ministerio
de Defensa tiene cinco subsecretaras, que son Guerra, Marina, Fuerza Area,
Carabineros e Investigaciones, a travs de las cuales se canaliza la dependencia
indicada.
Las policas constituyen cuerpos armados y policiales y son profesionales,
jerarquizadas y disciplinadas. Sin embargo, son policas distintas, siendo
Carabineros un cuerpo militar y policial, concebido esencialmente como polica
preventiva e integrando en esa medida la fuerza pblica, en tanto que Polica de
Investigaciones es un cuerpo policial profesional que constituye polica represiva.
As, la polica cumple funciones preventivas al ser de su competencia evitar la
infraccin de la legalidad objetiva, en tanto que, una vez verificada la violacin a la
ley, la pesquisa del delito corresponde a Investigaciones.
En cuanto a la naturaleza jurdica de Carabineros e Investigaciones, ambos
cuerpos conforman parte de la administracin del Estado, especficamente la
burocracia policial, y sus funciones se someten a un rgimen estatutario.
Carabineros tiene una ley orgnica constitucional que regula nombramientos,
ascensos y retiros, plantas, previsin y antigedad, mando y presupuesto,
mientras que Investigaciones posee una ley orgnica ordinaria y un decreto con
fuerza de ley estatutario. Ambas policas se encuentran afiliadas al mismo rgimen
previsional.
Nombramiento y mando institucional:
Siguiendo a los artculos 93 y 32 n 18 de la carta fundamental, el general
director de Carabineros es nombrado por el Presidente de entre las primeras cinco
antigedades del escalafn policial y permanece en su cargo durante cuatro aos,
no pudiendo ser designado por un nuevo perodo y gozando de inamovilidad
relativa en su ejercicio, adems de que el ejecutivo puede disponer su retiro en
casos calificados con el acuerdo del Cosena. El director general de Investigaciones,
por su parte, es un funcionario de exclusiva confianza del Presidente.
Funciones de las fuerzas de orden y seguridad pblica:

El inciso tercero del artculo 90 asigna a Carabineros la funcin de garantizar el

orden institucional de la Repblica, al igual que las dems ramas de las Fuerzas
Armadas. En comn, las fuerzas de orden y seguridad pblica tienen las siguientes
funciones:
a) Constituyen fuerza pblica, es decir, como cuerpos policiales estn llamados a
hacer cumplir las decisiones, actos y resoluciones del Estado revestidas de
imperio, como se aprecia respecto de la judicatura. La finalidad de la fuerza
pblica, por ello, es conferirle eficacia al derecho.
b) Garantizar el orden pblico de seguridad, que incluye el control fronterizo y la
seguridad sanitaria.
c) Asegurar la seguridad pblica interior.

Consejo de Seguridad Nacional,

captulo XI, artculos 95 y 96:
El artculo 95 afirma que "habr un Consejo de Seguridad Nacional, presidido por
el Presidente de la Repblica e integrado por los presidentes del Senado y de la
Corte Suprema, por los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, por el
General Director de Carabineros y por el Contralor General de la Repblica.
"Participarn tambin como miembros del Consejo, con derecho a voz, los
ministros encargados del gobierno interior, de las relaciones exteriores, de la
defensa nacional y de la economa y finanzas del pas. Actuar como Secretario el
Jefe del Estado Mayor de la Defensa Nacional.
"El Consejo de Seguridad Nacional podr ser convocado por el Presidente de la
Repblica o a solicitud de dos de sus miembros y requerir como qurum para
sesionar el de la mayora absoluta de sus integrantes. Para los efectos de la
convocatoria al Consejo y del qurum para sesionar slo se considerar a sus
integrantes con derecho a voto. Los acuerdos se adoptarn por la mayora
absoluta de los miembros en ejercicio con derecho a voto."
Aade el artculo 96 que "sern funciones del Consejo de Seguridad Nacional:
a) Asesorar al Presidente de la Repblica en cualquier materia vinculada a la
seguridad nacional en que ste lo solicite;
b) Hacer presente, al Presidente de la Repblica, al Congreso Nacional o al
Tribunal Constitucional, su opinin frente a algn hecho, acto o materia, que a su
juicio atente gravemente en contra de las bases de la institucionalidad o pueda
comprometer la seguridad nacional;

c) Informar, previamente, respecto de las materias a que se refiere el nmero 13

del artculo 60;
d) Recabar de las autoridades y funcionarios de la administracin todos los
antecedentes relacionados con la seguridad exterior e interior del Estado. En tal
caso, el requerido estar obligado a proporcionarlos y su negativa ser sancionada
en la forma que establezca la ley, y
e) Ejercer las dems atribuciones que esta Constitucin le encomienda.
"Los acuerdos u opiniones a que se refiere la letra b) sern pblicos o reservados,
segn lo determine para cada caso particular el Consejo.
"Un reglamento dictado por el propio Consejo establecer las dems disposiciones
concernientes a su organizacin y funcionamiento."
Seguridad nacional como doctrina:
La inclusin del Cosena en el cuadro de rganos constitucionales fue dispuesta
por la Constitucin de 1980 y carece de precedente en el derecho constitucional
comparado. Por su parte, la Constitucin de la Repblica Federativa de Brasil de
1988 establece un consejo de seguridad como rgano consultivo y de integracin
civil.
Por todo ello, el Cosena es claramente herencia autoritaria de la carta de 1980,
que recoge en su momento histrico de gnesis varias direcciones ideolgicas,
como la doctrina del derecho natural, un neoliberalismo econmico y la doctrina de
la seguridad nacional.
La doctrina de la seguridad nacional se forja en la dcada que se extiende entre
1950 y 1960 en Amrica Latina, muy ligada al conflicto este - oeste entre los
EE.UU. y la U.R.S.S., que se prolonga durante varios decenios, distinguindose las
etapas de guerra fra, coexistencia pacfica y distensin.
A partir del
enfrentamiento este - oeste, las Fuerzas Armadas, segn la doctrina, deben
defender al Estado de la amenaza insurgente o guerrillera, por lo que se somete a
ellas a la lgica del conflicto entre las dos potencias dentro de cada Estado.
Esta doctrina fue enseada en las academias de guerra de poca y en las
academias de guerra de los EE.UU. e influy en Chile por esta va. Desde este
punto de vista, es una doctrina anticuada y carente de toda significacin.
Composicin, organizacin y funcionamiento del Cosena:
1) Composicin: el Cosena es un rgano constitucional colegiado, eminentemente
consultivo y de integracin paritaria civil - militar, debiendo distinguirse entre dos
tipos de miembros a este respecto:
i)
Miembros plenos: se dividen a su vez en civiles y militares. Los civiles son el
Presidente de la Repblica, que preside el Cosena, el presidente del Senado, el
presidente de la Corte Suprema y el Contralor. Los militares son los comandantes
en jefe de las ramas de las Fuerzas Armadas y el general director de Carabineros.

ii) Miembros no plenos: son los ministros del Interior, de Relaciones Exteriores, de
Defensa, de Economa y de Hacienda.
2) Organizacin: preside el Cosena el Presidente de la Repblica y el secretario del
Cosena y ministro de fe es el jefe de estado mayor de la Defensa Nacional.
3) Funcionamiento: el Cosena sesiona vlidamente con la mayora absoluta de sus
integrantes plenos y el qurum de adopcin vlida de acuerdos es tambin de su
mayora absoluta de sus miembros plenos, respecto de los cuales no cabe
reemplazo, subrogacin o suplencia. La convocatoria del Cosena a sesiones
corresponde al Presidente o a solicitud de dos de sus miembros.
Funciones del Cosena:
El artculo 7 del reglamento del Cosena enumera varias funciones, todas ellas
fundadas en la Constitucin.
a) Asesorar al Presidente de la Repblica en cualquier materia vinculada a la
seguridad nacional que ste lo solicite.
Es una funcin consultiva contemplada en el artculo 96 a de la Constitucin.
b) Informar, previamente, respecto de los proyectos de ley que fijen las fuerzas de
aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie en tiempo de paz o de guerra, y
las normas para permitir la entrada de tropas extranjeras en el territorio de la
Repblica, como asimismo la salida de tropas nacionales fuera de l.
Se trata de una funcin consultiva, prevista en el artculo 96 c y materia de ley en
virtud del artculo 60 n 3, adems de ser atribucin exclusiva del Presidente de la
Repblica conforme al artculo 32 n 19. La ley sobre la materia data de 1990.
c) Emitir su opinin al Presidente de la Repblica para la declaracin de guerra.
Corresponde tambin a una funcin consultiva de acuerdo al artculo 32 n 21,
aunque previo a la declaracin de guerra debe existir una ley habilitante en los
trminos del artculo 60 n 15.
d) Recabar de las autoridades y funcionarios de la administracin todos los
antecedentes relacionados con la seguridad exterior e interior del Estado. En tal
caso el requerido estar obligado a proporcionarlos y su negativa ser sancionada
en la forma que establezca la ley.
Al igual que las anteriores, es sta una funcin consultiva, como se colige del
artculo 96 d.
e) Hacer presente al Presidente de la Repblica, al Congreso Nacional o al Tribunal
Constitucional su opinin frente a algn hecho, acto o materia que a su juicio
atente gravemente en contra de las bases de la institucionalidad o pueda
comprometer la seguridad nacional.

En virtud del artculo 96 b, es una funcin deliberante, lo que fue reformado en

1989, ya que su verbo rector primitivo era "representar", es decir, mucho ms
imperativo que la actual opinin o acuerdo.
f) Otorgar su acuerdo previo para que el Presidente de la Repblica, en casos
calificados, pueda llamar a retiro a comandantes en jefe del Ejrcito, de la
Armada, de la Fuerza Area o al general director de Carabineros.
Es una funcin decisoria, como se infiere de la lectura del inciso segundo del
artculo 93.
g) Otorgar, en situacin de guerra externa, su acuerdo previo al Presidente de la
Repblica para declarar todo o parte del territorio nacional en estado de asamblea.
Como la anterior, se trata de una funcin decisoria establecida en los trminos de
los artculos 32 n 7 y 40 n 1.
h) Otorgar su acuerdo previo para que el Presidente de la Repblica aplique de
inmediato el estado de sitio, mientras el Congreso se pronuncia sobre la respectiva
declaracin.
De acuerdo al artculo 40 n 2, es tambin una funcin decisoria.
i) Otorgar su acuerdo previo para que el Presidente de la Repblica declare todo o
parte del territorio nacional en estado de emergencia, en casos graves de
alteracin del orden pblico, dao o peligro para la seguridad nacional, sea por
causa de origen interno o externo.
Corresponde a una funcin decisoria, conforme al artculo 40 n 3.
j) Otorgar, en caso de calamidad pblica, su acuerdo previo para que el Presidente
de la Repblica declare en estado de catstrofe la zona afectada o cualquier otra
que lo requiera como consecuencia de la calamidad producida.
Es una funcin decisoria, segn se desprende del artculo 40 n 4.
k) Elegir, cuando proceda, como miembro del Senado a un ex comandante en jefe
del Ejrcito, uno de la Armada, otro de la Fuerza Area y a un ex general director
de Carabineros, de acuerdo a lo prescrito en el artculo 45 de la Constitucin.
Se trata de una funcin decisoria que permite la designacin de cuatro senadores
institucionales.
l) Calificar la situacin de guerra exterior o peligro de ella, a que se refiere el
artculo 98 de la Constitucin, para que el Banco Central pueda obtener, otorgar o
financiar crditos al Estado y entidades pblicas o privadas.
Segn el inciso tercero del artculo 98, es sta una funcin consultiva.
ll) Elegir, cuando proceda, dos abogados como miembros del Tribunal
Constitucional, de acuerdo a lo prescrito en la letra c del artculo 81 de la
Constitucin.

m) Aprobar las modificaciones al presente reglamento y resolver las dudas que

presente a su aplicacin o interpretacin, de acuerdo a lo prescrito en el artculo
19 del presente reglamento.
Esta ltima funcin corresponde a la potestad de autonormacin reglamentaria de
que, en virtud del inciso final del artculo 96, est dotado el Cosena.
Competencia del Cosena:
Es de exclusiva fuente constitucional. La actual reforma racionaliza el Cosena, de
modo tal que lo transforma en un organismo puramente consultivo y de
integracin mayoritaria civil; ms an, tratndose de estados de excepcin, slo
admite la injerencia de la decisin acerca de la declaracin de estado respectivo al
Presidente y al Congreso.
Banco Central,
captulo XII, artculos 97 y 98:
La Constitucin vigente se refiere a este punto aclarando en su artculo 97 que
"existir un organismo autnomo, con patrimonio propio, de carcter tcnico,
denominado Banco Central, cuya composicin, organizacin, funciones y
atribuciones determinar una ley orgnica constitucional."
Agrega el artculo 98 que "el Banco Central slo podr efectuar operaciones con
instituciones financieras, sean pblicas o privadas. De manera alguna podr
otorgar a ellas su garanta, ni adquirir documentos emitidos por el Estado, sus
organismos o empresas.
"Ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos directos o
indirectos del Banco Central.
"Con todo, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que calificar el
Consejo de Seguridad Nacional, el Banco Central podr obtener, otorgar o financiar
crditos al Estado y entidades pblicas o privadas.
"El Banco Central no podr adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera
directa o indirecta establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en
relacin a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la
misma naturaleza."
1) Sinopsis histrica: el Banco Central fue creado en nuestro pas mediante un
decreto con fuerza de ley en 1927, en el contexto de un proyecto de
modernizacin del Estado de avanzada para la poca. La Constitucin de 1980, en
su proceso de gnesis, da cuenta de un debate acerca de la institucionalizacin del
banco, advirtindose que el anteproyecto de la comisin Ortzar propuso la
constitucionalizacin del organismo, lo que fue acogido por el grupo de trabajo de
la junta de gobierno y por la junta misma.
Sin embargo, el anteproyecto del consejo de Estado no contempla la
constitucionalizacin del Banco Central; ms an, el presidente del consejo de la

poca, Jorge Alessandri Rodrguez, haba sido crtico sobre este particular,
sosteniendo que con ello el banco pasaba a ser un sper poder econmico.
Este debate fue importante porque da cuenta cabal acerca de la posicin del
Banco Central en la Constitucin en Chile y esta materia se explica a partir del
concepto de constitucin econmica.
2) Organizacin y funcionamiento: el Banco Central se rige por el captulo XII de la
carta matriz, que comprende los artculos 97 y 98, y por la ley n 18840, orgnica
constitucional del banco. Es definido ste como un organismo autnomo, con
patrimonio propio, y de carcter tcnico, cuyo capital, organizacin y funciones se
fijan en la referida ley orgnica.
El Banco Central tiene una organizacin interna regulada en la ley 18840, siendo
sus niveles organizativos ms importantes los siguientes:
a) Presidencia.
b) Consejo del Banco Central.
c) Organizacin interna (gerencias, divisiones y departamentos).
El rgano mximo de direccin del Banco Central es su consejo, integrado por
cinco miembros nombrados por el Presidente de la Repblica con acuerdo del
Senado en los trminos del artculo 49 n 5. El ejecutivo designa libremente,
adems, de entre los consejeros al presidente del banco.
El consejo tiene sesiones ordinarias y extraordinarias y lo integra con derecho a
voz y con poder de veto suspensivo el ministro de Hacienda, quien no es un
miembro pleno. Ello permite coordinar el manejo de las polticas econmicas del
Estado.
La ley 18840 establece un mecanismo de remocin de los consejeros del banco
antes que expire su perodo legal de ocho aos, dispositivo en el cual intervienen
el jefe de Estado y el Senado. Algunos profesores sostienen que este mecanismo
es un caso de control poltico ejercido por la cmara alta.
3) Autonoma del Banco Central: el banco es un rgano constitucional autnomo
en lo patrimonial y tcnico. Su autonoma patrimonial se traduce en autarqua por
parte de los rganos de direccin y administracin, en tanto que la autonoma
tcnica designa su capacidad para tomar decisiones relativas a su competencia sin
injerencia de otra autoridad o poder. Su rgano mximo, el consejo, adopta
acuerdos y goza de potestad normativa.
4) Funciones y atribuciones:
i) Determinar la poltica monetaria del pas.
iv) Fijar la poltica de cambios.

v) Determinar la poltica de crdito, aunque el artculo 98 de la Constitucin le

prohibe al Banco Central actuar como institucin de crdito del Estado, salvo en
caso de guerra exterior o peligro de ella, debidamente calificado por el Cosena.
Gobierno y administracin interior del Estado,
captulo XIII, artculos 99 - 115:
Esta materia parte de la definicin bsica de la forma jurdica de Estado contenida
en el artculo 3 de la Constitucin, que precepta que "el Estado de Chile es
unitario, su territorio se divide en regiones. Su administracin ser funcional y
territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, en conformidad con
la ley." Este precepto establece una forma jurdica desgastada a partir de la
Constitucin liberal de 1828.
La definicin socavada de Estado unitario es la de Marcel Prethon, quien precisa
que es aquella forma de Estado en la que existe un centro de impulsin poltica en
el territorio. As, un Estado unitario se caracteriza por la unidad de poder
territorial, conocida como centralizacin poltica, y por tanto conserva una unidad
esencial en su ordenamiento jurdico, lo que permite diferenciarlo de los Estados
descentralizados, como los federales, en que existe centro y periferia.
El referido artculo 3, reformado en 1989, al disponer que la administracin del
Estado ser funcional y territorialmente descentralizada o desconcentrada en su
caso, seala que al interior del ejecutivo la funcin administrativa se somete a
principios tcnicos y organizativos, como los de descentralizacin y
desconcentracin, a los que cabe agregar los de jerarqua, coordinacin y
delegacin. Adems, desde el punto de vista de los objetivos de la administracin
destacan los principios de solidaridad, equidad y desarrollo sostenible.
El Estado unitario acepta, por otro lado, dosis de descentralizacin administrativa
y en Chile el primero en abogar por la descentralizacin pblica fue Valentn
Letelier.
Divisin poltico administrativa del territorio:
Conforme al artculo 99, "para el gobierno y administracin interior del Estado, el
territorio de la Repblica se divide en regiones y stas en provincias. Para los
efectos de la administracin local, las provincias se dividirn en comunas.
"La modificacin de los lmites de las regiones y la creacin, modificacin y
supresin de las provincias y comunas, sern materia de ley de qurum calificado,
como asimismo, la fijacin de los capitales de las regiones y provincias; todo ello a
proposicin del Presidente de la Repblica."

1) Gobierno y administracin regional:

Siguiendo a Maurice Hauriou, podemos definir gobierno como una subfuncin de

la funcin ejecutiva del poder caracterizada por la decisin poltica del Estado, es
decir, la adopcin de decisiones de poltica pblica y la atencin sobre los grandes
negocios del Estado.
En cambio, la administracin es una subfuncin de la funcin ejecutiva
caracterizada por la ejecucin de decisiones polticas, la ejecucin de la ley y la
provisin de los servicios pblicos esenciales.
Adems, cabe sealar que el artculo 24 en su inciso segundo, reconociendo en el
presidente el rgano jerarca del gobierno y la administracin, seala que "su
autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden
pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo con la
Constitucin y las leyes."
Slo la administracin se somete a los principios de descentralizacin y
desconcentracin, estableciendo el captulo XIII de la carta fundamental slo las
reglas de competencia bsicas.
a) Gobierno: reside en el intendente, rgano unipersonal y delegado del
presidente, a quien representa, y es de su exclusiva confianza, como lo recoge el
artculo 32 n 9. El inciso primero del artculo 100 dispone que "el gobierno de
cada regin reside en un intendente que ser de la exclusiva confianza del
Presidente de la Repblica. El intendente ejercer sus funciones con arreglo a las
leyes y a las rdenes e instrucciones del Presidente, de quien es su representante
natural e inmediato en el territorio de su jurisdiccin."
La ley orgnica constitucional n 19175 sobre gobierno y administracin regional
establece en su artculo 1 las atribuciones gubernativas del intendente. Debe ste
reunir los requisitos de idoneidad para su designacin que consagra el artculo
113, que especifica que "para ser designado intendente o gobernador y para ser
elegido miembro del consejo regional o concejal, se requerir ser ciudadano con
derecho a sufragio, tener los dems requisitos de idoneidad que la ley seale y
residir en la regin a lo menos en los ltimos dos aos anteriores a su designacin
o eleccin.
"Los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal
sern incompatibles entre s.
"Ningn tribunal proceder criminalmente contra un intendente o gobernador sin
que la Corte de Apelaciones respectiva haya declarado que ha lugar la formacin
de causa."
De acuerdo al artculo 101, "el intendente presidir el consejo regional y le
corresponder la coordinacin, supervigilancia o fiscalizacin de los servicios
pblicos creados por la ley para el cumplimiento de las funciones administrativas
que operen en la regin.
"La ley determinar la forma en que el intendente ejercer estas facultades, las
dems atribuciones que le correspondan y los organismos que colaborarn en el
cumplimiento de sus funciones."

b) Administracin: reside en el gobierno regional, un ente de derecho pblico que,

siguiendo al inciso segundo del artculo 100, "tiene por objeto el desarrollo social,
cultural y econmico de la regin." Agrega el inciso tercero que "el gobierno
regional estar constituido por el intendente y el consejo regional. Para el ejercicio
de sus funciones, el gobierno regional gozar de personalidad jurdica de derecho
pblico y tendr patrimonio propio."
El gobierno regional est integrado por gobernadores y seremis y, eventualmente
y como invitados, por directores de servicios. Las secretaras regionales
ministeriales o seremis son rganos desconcentrados de los ministerios en la
regin y dependen de la cartera respectiva y del intendente. Los servicios pblicos,
en tanto, tienen usualmente direcciones regionales, que tambin son rganos
desconcentrados que operan en la regin.
i) Intendente: se desempea como rgano ejecutivo del gobierno regional, siendo
una suerte de poder ejecutivo del mismo, y lo preside sin derecho a voto, salvo en
caso de empate. Cuenta con el auxilio directo de las decisiones administrativas de
planificacin y control y del funcionamiento adscrito al gobierno interior y regional
y, adems, coordina los servicios pblicos por medio del gobierno regional, que es
su rgano asesor.
ii) Consejo regional: el artculo 102 prescribe que "el consejo regional ser un
rgano de carcter normativo, resolutivo y fiscalizador, dentro del mbito propio
de competencia del gobierno regional, encargado de hacer efectiva la participacin
de la ciudadana regional y ejercer las atribuciones que la ley orgnica
constitucional respectiva le encomiende, la que regular adems su integracin y
organizacin.
"Corresponder desde luego al consejo regional aprobar los planes de desarrollo
de la regin y el proyecto de presupuesto del gobierno regional, ajustados a la
poltica nacional de desarrollo y al presupuesto de la Nacin. Asimismo, resolver
la inversin de los recursos consultados para la regin en el fondo nacional de
desarrollo regional, sobre la base de la propuesta que formule el intendente."
Los consejeros deben reunir las calidades exigidas por el artculo 113 y, si bien no
son funcionarios pblicos, estn sometidos a ciertas prohibiciones. Son elegidos
por provincias por un colegio electoral constituido por los concejales de la
provincia respectiva mediante la frmula electoral
D'Hondt o proporcional
corregida.
El consejo regional est llamado a colaborar con el intendente en las funciones
que la ley 19175 le asigna al gobierno regional en el campo del desarrollo regional
y en el ordenamiento territorial
2) Gobierno y administracin provincial:
La provincia es una unidad poltico administrativa constituida para los fines de
gobierno y administracin, cuyas funciones estn llamados a ejercer sus rganos.
El artculo 105 hace un equvoco distingo entre gobernacin y gobernador al

afirmar en sus dos primeros incisos que "en cada provincia existir una
gobernacin que ser un rgano territorialmente desconcentrado del intendente.
Estar a cargo de un gobernador, quien ser nombrado y removido libremente por
el Presidente de la Repblica.
"Corresponde al gobernador ejercer, de acuerdo a las instrucciones del
intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos existentes en la provincia.
La ley determinar las atribuciones que podr delegarle el intendente y las dems
que le corresponden."
Lo cierto es que la gobernacin y el gobernador estn llamados a las funciones de
gobierno y administracin. La gobernacin es un rgano territorialmente
desconcentrado del intendente, en tanto que el gobernador es un rgano
unipersonal que sirve a la gobernacin y es de exclusiva confianza del presidente,
en los trminos del artculo 32 n 9.
La ley orgnica 19175 establece las atribuciones gubernativas y administrativas
del gobernador, especificando que le corresponde ejercer, de acuerdo a las
instancias del intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos de la
provincia, contando con el apoyo de un comit tcnico asesor integrado por los
directores de los servicios pblicos que operen en la provincia y que, por tanto
sirve de rgano coordinador de dichos servicios. Adems, conforme al artculo
106, "los gobernadores, en los casos y forma que determine la ley, podrn
designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o ms localidades."
Por otra parte, el artculo 105 en su inciso final, en concordancia con la ley 19175,
manifiesta que "en cada provincia existir un consejo econmico y social provincial
de carcter consultivo. La ley orgnica constitucional respectiva determinar su
composicin, forma de designacin de sus integrantes, atribuciones y
funcionamiento." La ley sealada aade que este rgano consultivo es de
representacin funcional, por lo que se integra por miembros de las fuerzas
armadas y representantes de la sociedad civil y organizada.
3) Administracin comunal:
El artculo 107, modificado en 1989, 1991 y 1997, expresa que "la administracin
local de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley reside en
una municipalidad, la que estar constituida por el alcalde, que es su mxima
autoridad, y por el concejo.
"La ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas
que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades
municipales.
"Los alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgnica constitucional
respectiva, podrn designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o
ms localidades.
"Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las
necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso
econmico, social y cultural de la comuna.

"Una ley orgnica constitucional determinar las funciones y atribuciones de las

municipalidades. Dicha ley sealar, adems, las materias de competencia
municipal que el alcalde, con acuerdo del concejo o a requerimiento de los 2/3 de
los concejales en ejercicio, o de la proporcin de ciudadanos que establezca la ley,
someter a consulta no vinculante o a plebiscito, as como las oportunidades,
forma de la convocatoria y efectos.
"Las municipalidades podrn asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus
fines propios. Asimismo, podrn constituir o integrar corporaciones o fundaciones
de derecho privado sin fines de lucro cuyo objeto sea la promocin y difusin del
arte, la cultura y el deporte. La participacin municipal en ellas se regir por la ley
orgnica constitucional respectiva.
"Las municipalidades podrn establecer en el mbito de las comunas o agrupacin
de comunas, de conformidad con la ley orgnica constitucional respectiva,
territorios denominados unidades vecinales, con el objeto de propender a un
desarrollo equilibrado y a una adecuada canalizacin de la participacin ciudadana.
"Los servicios pblicos debern coordinarse con el municipio cuando desarrollen
su labor en el territorio comunal respectivo, en conformidad con la ley.
"La ley determinar la forma y el modo en que los ministerios, servicios pblicos y
gobiernos regionales podrn transferir competencias a las municipalidades, como
asimismo el carcter provisorio o definitivo de la transferencia."
El artculo 108 agrega que "en cada municipalidad habr un concejo integrado por
concejales elegidos por sufragio universal en conformidad a la ley orgnica
constitucional de municipalidades. Durarn cuatro aos en sus cargos y podrn ser
reelegidos. La misma ley determinar el nmero de concejales y la forma de elegir
al alcalde.
"El concejo ser un rgano encargado de hacer efectiva la participacin de la
comunidad local, ejercer funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras y
otras atribuciones que se le encomienden, en la forma que determine la ley
orgnica constitucional respectiva.
"La ley orgnica de municipalidades determinar las normas sobre organizacin y
funcionamiento del concejo y las materias en que la consulta del alcalde al concejo
ser obligatoria y aquellas en que necesariamente se requerir el acuerdo de ste.
En todo caso, ser necesario dicho acuerdo para la aprobacin del plan comunal
de desarrollo, del presupuesto municipal y de los proyectos de inversin
respectivos."
Menciona, por su parte, el artculo 109 que "la ley orgnica constitucional
respectiva regular la administracin transitoria de las comunas que se creen, el
procedimiento de instalacin de las nuevas municipalidades, de traspaso del
personal municipal y de los servicios y los resguardos necesarios para cautelar el
uso y disposicin de los bienes que se encuentren situados en los territorios de las
nuevas comunas.
"Asimismo, la ley orgnica constitucional de municipalidades establecer los
procedimientos que debern observarse en caso de supresin o fusin de una o
ms comunas."

El artculo 110 explica que "las municipalidades, para el cumplimiento de sus

funciones, podrn crear o suprimir empleos y fijar remuneraciones, como tambin
establecer los rganos o unidades que la ley orgnica constitucional respectiva
permita.
"Estas facultades se ejercern dentro de los lmites y requisitos que, a iniciativa
exclusiva del Presidente de la Repblica, determine la ley orgnica constitucional
de municipalidades.
Finalmente, el artculo 111 consagra que "las municipalidades gozarn de
autonoma para la administracin de sus finanzas. La Ley de Presupuestos de la
Nacin podr asignarles recursos para atender sus gastos, sin perjuicio de los
ingresos que directamente se les confieran por la ley o se les otorguen por los
gobiernos regionales respectivos. Una ley orgnica constitucional contemplar un
mecanismo de redistribucin solidaria de los ingresos propios entre las
municipalidades del pas con la denominacin de fondo comn municipal. Las
normas de distribucin de este fondo sern materia de ley."
El municipio es una persona jurdica de derecho pblico autnomo que tiene a su
cargo la administracin de la comuna o agrupacin de comunas. La municipalidad
se constituye de dos rganos superiores, que son el alcalde y el concejo, y en
cuanto ente pblico est formado adems por un conjunto de unidades
administrativas denominadas direcciones.
La ley n 18695, orgnica constitucional de municipalidades, le asigna funciones
privativas y relacionadas y, adems, atribuciones esenciales, lo que significa que el
perfil funcional de las municipalidades es amplsimo.
a)
Alcalde: la ley 18695 lo define como la mxima autoridad de la
municipalidad, siendo su representante judicial y extrajudicial. Tiene atribuciones
propias, otras compartidas con el conejo y algunas que somete a consulta a la
ciudadana. Es elegido por la ciudadana local mediante elecciones directas a
travs de sufragio universal y segn una frmula electoral mayoritaria, de acuerdo
a la reforma de 2001. Como mxima autoridad de la municipalidad es el
responsable de los servicios administrativos municipales.
b) Concejo: se integra por un nmero variable de concejales y se constituye en
un rgano colegiado encargado de hacer efectiva la participacin de la comunidad
local y de ejercer funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras. El inciso final
del artculo 108 establece el piso de competencia del concejo al enumerar
materias en que el alcalde requiere de su acuerdo.
El concejo se integra por un mnimo de seis concejales electos directamente por
la ciudadana mediante sufragio universal segn una frmula proporcional
corregida D'Hondt.
Alcalde y concejales deben reunir los requisitos que establece el artculo 113 y se
hallan sometidos a las prohibiciones del artculo 114, que detalla que "las leyes
orgnicas constitucionales respectivas establecern las causales de cesacin en los
cargos de alcaldes, de miembro del consejo regional y de concejal." En rigor, el

alcalde es un funcionario pblico y los concejales no, aunque parcialmente se les

apliquen normas estatutarias.
La reforma constitucional de 1991 establece una suerte de gerencia pblica local
al crear el rgano administrador municipal, que no se halla presente, por lo
dems, en todas las comunas.
La participacin de la comunidad nacional se verifica a travs de ciertos institutos
recogidos en las reformas de 1989, 1991 y 1997, que son:
i) Plebiscitos comunales.
ii) Consultas no vinculantes.
iii) Consejo econmico, social y cultural, que es un rgano consultivo integrado
por representantes de la sociedad civil en la comuna y que tuvo, hasta la reforma
de 1997, rango constitucional, pero que en la actualidad ve ligado su
funcionamiento slo a la ley 18695 y a la ordenanza de participacin local.
Instrumentos y principios de descentralizacin de la administracin regional:
En consonancia con el artculo 3 de la Constitucin, que establece la forma
jurdica de Estado unitario, el captulo XIII consagra un conjunto de principios
tcnicos de la organizacin de la administracin interior. Adems, la reforma de
1991 se hizo cargo de identificar un conjunto de principios tcnico financieros e
instrumentos para el desarrollo regional.
a) Principio de descentralizacin administrativa: aquilata a nivel regional en la
constitucin del gobierno regional como ente poltico.
b) Principio de desconcentracin administrativa: se traduce, en el mbito regional,
en la creacin de secretaras regionales ministeriales o seremis y de direcciones
provinciales de los servicios pblicos y, a nivel provincial, en las gobernaciones.
c) Principio de coordinacin administrativa: se refleja en la formacin de un
gabinete regional y de un comit tcnico asesor en la provincia.
d) Principio de delegacin administrativa: el artculo 106 encomienda a
gobernadores el nombramiento de delegados y el 101 permite al intendente
delegar facultades en el gobernador.
El colofn de todos estos principios est en el artculo 105, que establece una
clusula de transferencia de competencias a los gobiernos regionales de aplicacin
gradual y que es la clave del proceso de regionalizacin.
En segundo lugar, en cuanto a principios tcnicos financieros e instrumentos, el
artculo 104 identifica lo ms significativo en este campo, correspondindole a la
ley 19175, orgnica constitucional sobre gobierno y administracin regional, el
desarrollo de estos principios, de entre los cuales destacan dos:

i) Principio de desarrollo territorial armnico y equitativo.

ii) Principio de solidaridad interregional.
Estos principios se hallan en clara contradiccin con el techo ideolgico neoliberal
de la Constitucin y son propios de concepciones intervencionistas del Estado. Los
instrumentos financiero tcnicos subordinados a estos principios son los
siguientes:
1) Presupuesto regional.
2) Fondo nacional de desarrollo regional (fndr): es un fondo compensatorio y
concursable. Es compensatorio porque permite un reparto equitativo de los
recursos destinados a la inversin pblica en infraestructura, equipamiento y
otros, mientras que es concursable en cuanto exige la capacidad de proyectar
inversin pblica y una tasa de rentabilidad social, lo que permite establecer
prioridades, para lo que se cuenta con una ficha que mide la situacin objetiva de
las personas en la regin determinada. Por otro lado, es un instrumento que
favorece la lealtad regional.
El fondo tiene dos fuentes de financiacin:
i) Presupuesto pblico.
ii) Financiacin de crdito pblico internacional, que permite la cofinanciacin de la
inversin pblica.
3) Inversin sectorial de asignacin regional (isar): es con cargo al presupuesto y
se dispone sectorialmente.
4) Convenios anuales y plurianuales de inversin: se celebran entre gobiernos
regionales y ministerios y versan sobre programacin de la inversin pblica en la
regin. Su importancia es inferior a la de los instrumentos anteriores.
5) Asociaciones regionales: tambin son instrumentos de menor relevancia y
corresponden a entidades creadas por gobiernos regionales y empresas pblicas
con personas naturales o jurdicas de derecho privado para propiciar actividades e
iniciativas sin fines de lucro para fines de desarrollo regional.
Instrumentos y principios de descentralizacin de la administracin comunal:
Cabe destacar que el municipio es un ente pblico autnomo y descentralizado
administrativamente en los planos territoriales y funcionales, por lo que, en s
mismo, como ente pblico, se organiza conforme a los principios de jerarqua,
delegacin, coordinacin y dems enumerados en los artculos 107 y 112.
Adems, la Constitucin prev frmulas de coordinacin entre municipios y
servicios pblicos y la ley 18695, orgnica constitucional de municipalidades,
establece como mecanismo de coordinacin las reas metropolitanas, las que
carecen de realidad prctica.

Tambin a nivel municipal hay instrumentos y principios financieros en pro del

desarrollo local. La carta fundamental identifica los instrumentos a partir de un
principio de autonoma financiera recogido en el artculo 111:
1) Presupuesto municipal.
2) Fondo comn municipal: al igual que el fndr, es compensatorio intercomunal y
concursable. Se financia por va tributaria y de rentas pblicas, siendo muy
significativas en este campo las leyes de rentas municipales, de impuesto
territorial y de patentes mineras.
3) Asociaciones municipales: su objeto es que los municipios hagan frente a
problemas de gestin comunes.
4) Corporaciones o fundaciones: son personas jurdicas sin fines de lucro cuya
finalidad es la promocin y difusin del arte, la cultura y el deporte.
Cuestiones o conflictos de competencia:
Segn el artculo 115 de la Constitucin, "la ley determinar la forma de resolver
las cuestiones de competencia que pudieren suscitarse entre las autoridades
nacionales, regionales, provinciales y comunales.
"Asimismo, establecer el modo de dirimir las discrepancias que se produzcan
entre el intendente y el consejo regional, as como entre el alcalde y el concejo."
El articulado referido establece una remisin a la ley para resolver los problemas
de competencia y las leyes 18536, 18695 y 19175 consagran frmulas para
abordar tales conflictos, mas existe un notable dficit de racionalizacin en esta
materia.

Reforma de la Constitucin,
captulo XIV, artculos 116 - 119:
La doctrina clsica en este campo fue expuesta por el abate Sieys, quien al
momento de la revolucin francesa distingui entre poder constituyente originario
y poder constituyente derivado, que forman expresin de soberana. De este
modo, el derivado equivale a lo que se denomina poder de reforma de la
Constitucin, en tanto que el originario se asimila al constitutivo.
Una centuria despus de Sieys, a fines del siglo XIX la doctrina alemana
distingue entre reforma de la Constitucin y mutacin constitucional. Jellinek

define ambos conceptos y expresa que reforma de la carta es "la modificacin de

los textos fundamentales producida por acciones voluntarias e intencionales", en
tanto que mutacin es "la modificacin que deja indemne su texto, sin cambiarlo
formalmente, y que se produce por hechos que no tienen que ir acompaados por
la intencin o conciencia de tal mutacin".
Hay poder constituyente originario cuando la Constitucin es aprobada sin
sujecin al texto supremo anterior o por no haber uno precedente, como es el
caso de la carta de 1980, que fue dictada por un poder originario autoritario. Por
otro lado, una tpica mutacin se da en que en la apertura de la legislatura
ordinaria el da 21 de mayo el Presidente de cuenta a la poblacin del estado de la
nacin.
A principios del siglo XX, en tanto, el jurista britnico James Bryce acu el
distingo entre Constituciones rgidas y flexibles, en atencin a las caractersticas
del poder de su reforma, en base a procedimiento formal y qurum. Esta
distincin, capital en su minuto, se desdibuja hoy, ya que la gran mayora de las
Constituciones occidentales actuales son rgidas.
La rigidez constitucional es una tcnica o garanta normativa para asegurar la
estabilidad de las normas constitucionales y la supremaca de la Constitucin por
la va de establecer un procedimiento especial y qurums agravados para su
reforma. Un texto fundamental, en todo caso, puede ser flexible sin dejar de ser
supremo materialmente, aunque no lo sea desde una ptica formal.
La carta de 1980 es originaria, fruto del poder constituyente autoritario, otorgada
y rgida, sin clusulas o lmites formales o materiales a la reforma y establece un
procedimiento de reforma complejo y qurums diferenciados. El captulo XIV fue
objeto de reforma en 1989, conducente a simplificarlo por la va de eliminar la
exigencia de doble perodo legislativo.
El principio democrtico en materia de reforma de la Constitucin est recogido
por Thomas Jefferson, quien sostuvo que sta pertenece a las generaciones vivas
y no cabe, por tanto, admitir lmites a su reforma.
Nuestra Constitucin dispone en su artculo 116 que "los proyectos de reforma de
la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente de la Repblica o
por mocin de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional, con las
limitaciones sealadas en el inciso primero del artculo 62.
"El proyecto de reforma necesitar para ser aprobado en cada Cmara el voto
conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Si la
reforma recayere sobre los captulos I, III, VII, X, XI o XIV, necesitar, en cada
cmara, la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y senadores en
ejercicio.
"Ser aplicable a los proyectos de reforma constitucional el sistema de urgencias.
El artculo 117 agrega que "las dos Cmaras, reunidas en Congreso Pleno, sern
convocadas por el Presidente del Senado a una sesin pblica, que se celebrar no
antes de treinta ni despus de sesenta das contados desde la aprobacin de un
proyecto en la forma sealada en el artculo anterior, en la que, con asistencia de
la mayora del total de sus miembros, tomarn conocimiento de l y procedern a
votarlo sin debate.

"Si a la hora sealada no se reuniere la mayora del total de los miembros del
Congreso, la sesin se verificar el mismo da, a una hora posterior que el
Presidente del Senado haya fijado en la convocatoria, con los diputados y
senadores que asistan.
"El proyecto que apruebe la mayora del Congreso Pleno pasar al Presidente de
la Repblica.
"Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma
aprobado por el Congreso y ste insistiere en su totalidad por las dos terceras
partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber
promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante
plebiscito.
"Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por el
Congreso, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de las
tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara,
segn corresponda de acuerdo con el artculo anterior y se devolver al Presidente
para su promulgacin.
"En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones
del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia,
a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se
devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se
pronuncie mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
"La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el
Congreso.
Por ltimo, el artculo 119 afirma que "la convocatoria a plebiscito deber
efectuarse dentro de los treinta das siguientes a aquel en que ambas Cmaras
insistan en el proyecto aprobado por ellas, y se ordenar mediante decreto
supremo que fijar la fecha de la votacin plebiscitaria, la que no podr tener
lugar antes de treinta das ni despus de sesenta, contado desde la publicacin de
dicho decreto. Transcurrido este plazo sin que el Presidente convoque a plebiscito,
se promulgar el proyecto que hubiere aprobado el Congreso.
"El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto aprobado
por el Congreso Pleno y vetado totalmente por el Presidente de la Repblica, o las
cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya insistido. En este ltimo
caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada separadamente
en el plebiscito.
"El Tribunal Calificador comunicar al Presidente de la Repblica el resultado del
plebiscito, y especificar el texto del proyecto aprobado por la ciudadana, el que
deber ser promulgado como reforma constitucional dentro de los cinco das
siguientes a dicha comunicacin.
"Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus
disposiciones formarn parte de la Constitucin y se tendrn por incorporadas a
sta."

Procedimientos y rganos del poder constituyente derivado:

El captulo XIV prev un procedimiento complejo con qurums diferenciados y
rganos que tienen injerencia en este poder. Los rganos de reforma son los
siguientes:
a) Presidente de la Repblica: conforme a los artculos 116 y 32 n 1, concurre al
poder de reforma por las vas de la iniciativa, del plebiscito de reforma y del veto o
sancin. En efecto, el jefe de gobierno tiene derecho de iniciativa en materia de
reforma, puede formular indicaciones en el trmite de reforma, goza de la
prerrogativa del veto, que puede ser total o parcial en este campo, sanciona y
ordena la promulgacin de las reformas.
b) Parlamentarios: tambin tienen derecho de iniciativa respecto de la reforma
constitucional, pudiendo formular indicaciones en los proyectos.
c) Cmaras: cada una debe votar como rgano asambleario o plenario los
proyectos de reforma constitucional despachados. En cada cmara el proyecto es
estudiado en la comisin de Constitucin, legislacin y justicia.
d) Congreso pleno: despachado el proyecto por las cmaras, ste debe se votado
en el congreso pleno, no antes de treinta das ni despus de sesenta contados
desde la aprobacin.
e) Pueblo: en una hiptesis de laboratorio, el pueblo, va plebiscito de reforma,
puede pronunciarse en relacin a una diferencia que surja entre el Presidente y las
cmaras con motivo del rechazo del veto e insistencia, en los trminos del inciso
tercero del artculo 117. Se trata de una situacin excepcionalsima que en la
prctica nunca ha ocurrido.
Procedimiento:
Es un tema muy debatido en la doctrina, ya que la Constitucin vigente tiene
vacos, a diferencia de su predecesora de 1925, que supletoriamente se remita a
las reglas del procedimiento legislativo. La carta de 1980, en cambio, slo se
remite al sistema de urgencias, que es la nica regla del sistema legislativo
aplicado en la reforma. Esto ha originado una disputa terica constitucional
recurrente acerca de la admisibilidad del tercer trmite constitucional y la comisin
mixta en los proyectos de reforma, siendo la opinin dominante en la doctrina y en
la prctica parlamentaria la inclinacin por aceptar el tercer trmite y la comisin
mixta.
En el procedimiento de reforma se identifican las siguientes etapas:

1) El proyecto de reforma constitucional, que puede tener su nacimiento en un

mensaje del Presidente o en una mocin parlamentaria, tiene una cmara de
origen, en donde se presenta.
2) Se discute y aprueba el proyecto en general y en particular en cada trmite
constitucional y en cada cmara.
3) El proyecto es informado por la comisin de Constitucin, legislacin y justicia.
4) Cuando la cmara revisora rechaza o enmienda el proyecto de la cmara de
origen, se admite la comisin mixta o el tercer trmite.
5) El proyecto puede ser objeto de determinacin y calificacin de urgencia por
parte del Presidente, pudiendo ser sta simple, suma o inmediata, que revisten los
plazos, respectivamente, de 30, 10 y 3 das.
6) El artculo 116 prev dos qurums, uno ordinario y otro extraordinario, para el
despacho de los proyectos de reforma constitucional. El ordinario es la regla
general y corresponde a los 3/5 de diputados y senadores en ejercicio, mientras
que el extraordinario es de 2/3 de diputados y senadores en ejercicio y se aplica
cuando la reforma recayere en los captulos I, III, VII, X, XI y XIV de la
Constitucin.
7) El proyecto de reforma, despachado por las cmaras, pasa al congreso pleno
convocado por el presidente del Senado, el que lo vota en una sesin pblica
celebrada no antes de 30 das ni despus de 60, contados desde la aprobacin.
El congreso pleno vota sin debate el proyecto y con el qurum respectivo a partir
de la asistencia de la mayora total de sus miembros. Al respecto la reforma
constitucional de 2000 simplific el qurum en este punto, disponiendo que si a la
hora sealada por la sesin no se reuniere la mayora total de los miembros del
congreso, se verificara el mismo da a una hora posterior, fijada por el Presidente
del Senado, la sesin del congreso pleno. El trmite del congreso pleno sera,
entonces, superfluo.
8) Aprobado el proyecto en congreso pleno por mayora, pasa al Presidente de la
Repblica para su sancin y/o veto, cuando corresponda.
9) Si el Presidente veta el proyecto de reforma, el veto puede ser total o parcial.
Las cmaras pueden aprobar o rechazar el veto con los qurums preceptivos y si
lo rechazaren e insistieren por los dos tercios de sus miembros en ejercicio, el
ejecutivo podr aceptar la insistencia o bien recurrir a plebiscito constitucional.
10) El plebiscito de reforma constitucional es una hiptesis de laboratorio y
corresponde, en ltimo trmino, al recurso a la soberana popular para zanjar una

diferencia grave entre los rganos del poder constituyente. La convocatoria a

plebiscito est regulada en el artculo 119.
11) Despachado finalmente el proyecto de reforma y sancionado que fuere por el
Presidente, ste ordena su promulgacin, que se dispone mediante ley
promulgatoria.
12) Con ulterioridad a la ley promulgatoria, debe se publicado en el diario oficial,
publicacin que permite definir la regla de validez temporal o vigencia de la
reforma. La regla general a este respecto es la vigencia in actum y son
excepcionales la retroactividad y la vacancia.