O DEPOIMENTO SEM DANO E O ADVOGADO DO DIABO.

A VIOLNCIA BRANDA E O QUADRO MENTAL PARANICO (CORDERO) NO PROCESSO PENAL

A parania a certeza para um sujeito de ter o saber da verdade, da verdade absoluta. Charles Melman

Alexandre Morais da Rosa Ps-Doutor em Direito (Faculdade de Direito de Coimbra - Portugal - e Unisinos - RS) Doutor em Direito (UFPR) Mestre em Direito (UFSC) Professor do Programa de Mestrado em Direito da UNIVALI (SC) Membro do IBCCRIM e do Ncleo de Direito e Psicanlise da UFPR Juiz de Direito (SC) alexandremoraisdarosa@gmail.com RESUMO Em 1983 o Papa Joo Paulo II extinguiu a figura do advogado do Diabo (advocatus diaboli) nos processos de Canonizao, deixando que tudo ficasse a cargo do Promotor da F (Promotor Fidei). Este ltimo, portanto, congrega em si mesmo os atributos para, sem contraditrio, reconhecer os Milagres e opinar pela canonizao. Com a excluso do contraditrio a Igreja Catlica conseguiu acelerar os processos de canonizao, pois quem tinha a funo de permanentemente desconfiar, apontar os equvocos, as dvidas, dos invocados Milagres, foi consumido. A acelerao na produo de novos beatos e santos se fez ver logo em seguida. Enquanto no perodo de 1900 at 1983 haviam ocorrido 98 canonizaes, de 1983 at hoje ocorreram mais de 500, democratizando os milagres (da multiplicao, quem sabe) pelo mundo, na busca, frentica, por novas converses... Este fato pode marcar o que se passa, atualmente, com os modismos ditos democrticos, dentre eles o Depoimento Sem Dano DSD Palavras-chave: Depoimento sem dano. Mito.

1 INTRODUO

1. Em 1983 o Papa Joo Paulo II extinguiu a figura do advogado do Diabo (advocatus diaboli) nos processos de Canonizao, deixando que tudo ficasse a cargo do Promotor da F (Promotor Fidei). Este ltimo, portanto, congrega em si mesmo os atributos para, sem contraditrio, reconhecer os Milagres e opinar pela canonizao. Com a excluso do contraditrio a Igreja Catlica conseguiu acelerar os processos de canonizao, pois quem tinha a funo de permanentemente desconfiar, apontar os equvocos, as dvidas, dos invocados Milagres, foi consumido. A acelerao na produo de novos beatos e santos se fez ver logo em seguida. Enquanto no perodo de 1900 at 1983 haviam ocorrido 98 canonizaes, de 1983 at hoje ocorreram mais de 500, democratizando os milagres (da multiplicao, quem sabe) pelo mundo, na busca, frentica, por novas converses... Este fato pode marcar o que se passa, atualmente, com os modismos ditos democrticos, dentre eles o Depoimento Sem Dano DSD. 2. Logo aps terminar uma fala sobre violncia sexual, em Paris, no ano de 2005, uma ardorosa defensora dos direitos das crianas e dos adolescentes, sem mais, aumentando a voz, disse-me: Afinal de que lado voc est? Claro que antes disse no haver entendido nada do que havia enunciado. Ela tinha razo duas vezes. A primeira porque quando o sujeito objeta do seu lugar sempre est com a razo. Em segundo, no tinha capacidade de entender o discurso porque, de fato, embora fosse um congresso de Direito e Psicanlise, era jejuna, talvez em ambos os campos. Adotava a posio do sectarismo e maniquesmo prprios de quem continua na sua cruzada do Bem, procurando defenestrar qualquer representante do Mal. Por certo eu teria sido queimado numa fogueira qualquer se isto tivesse se dado alguns anos antes, porque lidar com gente fantica complicado 1. Mas no. A platia, formada em alguma medida por psicanalistas, entendeu o recado. Por isso terminei parafraseando Lacan2: isto; se que me entendem. 3. Novamente, todavia, corro o mesmo risco. A torcida do Bem defende sem maiores discusses a prtica do dito Depoimento Sem Dano3, mecanismo importante criado
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OZ, Amos. Contra el fanatismo. Trad. Daniel Sarasola. Madrid: Siruela, 2005, p. 13: "Tiene que ver con la tpica reivindicacinn fantica: si pienso que algo es malo, lo aniquilo junto a todo lo que lo rodea." 2 LACAN, Jacques. Homenagem a Lewis Carroll. In: Ornicar 1. De Jacques Lacan a Lewis Carroll. Trad. Andr Telles. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2004, p. 10. 3 No se pretende, aqui, fazer-se qualquer discusso aprofundada sobre as diversas distines de violncia, nem mesmo as motivaes dos adultos na (im)possvel escuta das crianas e adolescentes. Este artigo discute exclusivamente a adequao democrtica do instrumento DSD, a partir do desvelamento do que semi-dito no discurso oficial, a saber, a manifesta inteno de se condenar...

para colher o depoimento de crianas, em tese, vtimas de violncia (sexual, simblica, moral, etc.). Talvez a prpria definio que antecede ao modelo atendimento de crianas a priori vtimas deixe antever que o quadro mental paranico de que fala Cordero tenha se intalado nesta prtica. Dito de outra forma, de regra, a posio a de que a criana foi vtima da violncia e que o meio de sugar os significantes necessrios condenao precisam ser extrados, de maneira branda, ou mais propriamente, na funo de um micro poder subliminar e sedutor de que nos fala Foucault 4. A postura infla-se de um inquisitorialismo cego pelo qual se busca, em nome do Bem, as provas do que se cr como existentes, dado que os lugares, desde antes, esto ocupados: vtima e agressor. O resultado um jogo de cartas marcadas em que o processo como procedimento em contraditrio 5 se perde em relaes performticas de profissionais que se arvoram em intrpretes/tradutores do discurso infantil. 4. Ademais, quando se fala de Depoimento Sem Dano deixa-se evidente a soberba e pedantismo do nome de batizado do procedimento, uma vez que mesmo antes de sua aplicao se diz sem dano. Ora, impossvel saber-se, de fato, as conseqncias de sua aplicao, mas se prefere convenientemente assumir-se a postura de um ator jurdico do Bem. Os partidrios sofrem de Complexo de Alma Bela (Zizek6), de gente que no quer fazer o trabalho sujo de um processo como procedimento em contraditrio e prefere, em nome da causa da proteo integral, garantir desde antes os resultados j existentes no quadro mental paranico instalado. Isto faz recordar a figura do carrasco, o qual somente cumpre uma deciso do juiz, enquanto o juiz no suja a mo e apenas aplica a lei, estabelecendo um processo de pulverizao das responsabilidades, to bem retratados pela figura do dente da engrenagem de Eichmann7.

PRADO FILHO, Kleber. Michael Foucault: Uma histria Poltica da Verdade. Insular/Achiam. Florianpolis; Rio de Janeiro, 2006; FOUCAULT, Michael. Vigiar e punir. Trad. Raquel Ramalhete. Petrpolis: Vozes, 2000; A verdade e as formas jurdicas. Trad. Roberto Cabral de Melo Machado e Eduardo Jardim Morais. Rio de Janeiro: Nau Ed., 1996; Resumo dos cursos do Collge de France. Trad. Andrea Daher. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997. 5 ROSA, Alexandre Morais da; SILVEIRA FILHO, Sylvio Loureno da. Para um Processo Penal Democrtico: Crtica Metstase do Sistema de Controle Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. 6 ZIZEK, Slavoj. Amor sin piedad: Hacia una poltica de la verdad. Madrid: Sintesis, 2004, p. 11. 7 ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal. So Paulo: Cia das Letras, 1999. ROUDINESCO, Elisabeth. Por que a psicanlise? Trad. Vera Ribeiro. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2000, p. 123: Eichmann em Jerusalm no foi um monstro desprovido de humanidade, mas um sujeito cuja normalidade confinava com a loucura. Da o horror que sentimos ao ouvir dizer que ele condenou o sistema nazista ao mesmo tempo que reivindicava seu juramento de fidelidade a esse mesmo sistema, o abominvel. Examinando as imagens do processo, vemos perfeitamente que, se existe a banalidade do mal, como afirma Hannah Arendt, ela a expresso no de um comportamento comum, mas de uma loucura assassina, cuja caracterstica seria o excesso de normalidade. Nada mais prximo da patologia do que o culto da normalidade levada ao extremo. Como bem sabemos, nas famlias aparentemente mais normais, com efeito, que muitas vezes surgem os comportamentos mais loucos, mais criminosos e mais desviantes.

2 A HOSPITALIDADE ENTRE OS SABERES

1. A noo de Hospitalidade estabelecida por Derrida8, a saber, de que um ato de hospitalidade s pode ser potico, convocada para o (im)possvel dilogo entre o Direito e o saber tcnico (Psi e Servio Social). Derrida invoca a condio do estrangeiro, o qual pleiteia a hospitalidade numa lngua que no a sua, impondo-se a necessidade de se comunicar na linguagem do hospedeiro, titular do lugar. Estabelece-se, assim, uma tenso no processo de compreenso recproca justamente por no se poder acusar, nem exigir, do estrangeiro que argumente a partir de um campo (discursivo) que desconhece. O estranhamento, pois, violento; sempre. Quem sabe se possa exigir um tratamento de estrangeiro entre os discursos do campo jurdico e tcnico, ou seja, alienados das particularidades dos respectivos discursos e dos limites democrticos. Este tratamento hospitaleiro se d por uma certa tolerncia entre os discursos mediante a apresentao de suas especificidades (lugar, funo, linhagem). Dito de outra forma: que se conceda um lugar de enunciao. Esta tolerncia, contudo, pode deslizar para uma certa perverso9 em face das diversas mscaras10 que se pode manipular. Enfim, tomar o dilogo pela hospitalidade de uma acolhida e no pela hostilidade de uma rejeio, in limine. Este dilogo (que se inclui e exclui ao mesmo tempo) pressupe um respeito pelos limites (de contedo varivel, claro) que impem critrios diferenciados de exerccio do poder. O rompimento das fronteiras nunca acontece sem uma resistncia e, de qualquer modo, viola a regra da hospitalidade pelo apossamento ilegtimo da casa/lugar do hospedeiro. Talvez seja preciso indagar ao estrangeiro: seu nome, de onde vem, quem , alm do que deseja. Por aqui se comea, pois, este dilogo circular entre o hospedeiro/estrangeiro Direito e o estrangeiro/hospedeiro Tcnico (Psi e Servio Social), dando-se uma chance hospitalidade 2. Com efeito, o oponente como lugar Estrangeiro11 traz consigo a novidade e a ameaa da pretensa segurana12 que embala os sonhos dogmticos h sculos. H uma tenso

DERRIDA, Jacques. Anne Dufourmantelle convida Jacques Derrida a falar Da Hospitalidade. Trad. Antonio Romane. So Paulo: Escuta, 2003. 9 MELMAN, Charles. O Homem sem Gravidade: gozar a qualquer preo. Trad. Sandra Regina Felgueiras. Rio de Janeiro: Companhia de Freud, 2003. 10 MARTINHO, Jos. Pessoa e a Psicanlise. Coimbra: Almedina, 2001, p. 38: Em grego, mscara a mesma palavra que rosto, prosopon. Na mscara que se agarra cara, existem a voz e o olhar, assim como o vcuo que a habita e em torno do qual se criou. Neste caso, outis, literalmente ningum, que melhor mostra o avesso da mscara, o lugar vazio que pode ser ocupado, em virtude de uma obra de linguagem, pelo histrionismo histrico das dramatis personae: sou a cena viva onde passam vrios actores representando vrias peas (Fernando Pessoa). 11 KRISTEVA, Julia. Estrangeiros para ns mesmos. So Paulo: Rocco, 1994, p. 9: Estrangeiro: raiva estrangulada no fundo de minha garganta, anjo negro turvando a transparncia, trao opaco, insondvel. Smbolo do dio e do outro, o estrangeiro no nem a vtima

recproca entre Direito e os respectivos tcnicos (Psi e Servio Social), muito por no se ter clara a questo das fronteiras entre as abordagens, no obstante adotar-se a concepo de heteronmia posicional proposta por Rui Cunha Martins13, entre o lugar e a funo do Direito e do saber tcnico, com as suas intrincadas relaes mal-ditas, bem-ditas, balbuciadas ou silenciadas14. Apesar do tom crtico deste trabalho, no se pretende ingressar em simples maniquesmo, a saber, a entender que o saber tcnico est de um lado (do mal) e os do Direito de outro (do bem), ou vice-versa. Esta maneira de enfrentamento parece apenas servir a um debate virulento e em crculos, no qual as posies iniciais so fixadas de maneira definitiva15. Reitera-se a perspectiva dialtica do Senhor-Escravo, de nada produtiva. No se pretende, tambm, reconstruir as querelas especficas, embora se refira, eventualmente, a elas. A pretenso a de lanar uma mirada diferenciada, de paralaje16. Busca-se, assim, dar-se uma chance ao dilogo hospitaleiro17. 3. As fronteiras do campo do dilogo, de qualquer forma, ficam restritas ao do dito Depoimento Sem Dano, a saber, a maneira pela qual o sujeito que ocupa o lugar de vtima pode ser respeitado pelo Estado no Processo Penal. Neste campo e com os condicionantes que a intervm, procurar-se- traar algumas linhas fronteirias de um regime democrtico de atuao, sob pena de se deslizar no Imaginrio de cada campo e tornar, antecipe-se, a tarefa demarcatria impossvel, onde, no raro, surgem os deslizes totalitrios da subjetividade.

3 O DEPOIMENTO SEM DANO DSD

1. As iniciativas para evitar a revitimizao no palco processual so muitas. Neste caso especfico, conforme narrado por Jos Antnio Dalto Cezar, os trs principais objetivos so: (i) Reduo do dano durante a produo de provas em processos judiciais, nos quais a

romntica de nossa preguia habitual, nem o intruso responsvel por todos os males da cidade. Nem a revelao a caminho, nem o adversrio imediato a ser eliminado para pacificar o grupo. Estranhamente, o estrangeiro habita em ns: ele a face oculta da nossa identidade, o espao que arruna a nossa morada, o tempo em que se afundam o entendimento e a simpatia. Por reconhec-lo em ns, poupamo-nos de ter que destest-lo em si mesmo. Sintoma que torna o ns precisamente problemtico, talvez impossvel, o estrangeiro comea quando surge a conscincia de minha diferena e termina quando nos reconhecemos todos estrangeiros, rebeldes aos vnculos e s comunidades. 12 MIRANDA COUTINHO, Jacinto Nelson de (org.) Direito e Psicanlise: Intersees a partir de O Estrangeiro de Albert Camus. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. 13 MARTINS, Rui Cunha. O paradoxo da demarcao emancipatria. Revista Crtica de Cincias Sociais, n. 59, fev. 2001, p. 37-63. A reinveno da idia de fronteira fundamental para que a crtica possa ser realizada na fronteira e sua mobilidade constitutiva, isto , como uma questo de heteronmia posicional. 14 ORLANDI, Eni Puccinelli. As formas do silncio: no movimento dos sentidos. Campinas: UNICAMP, 1997, p. 23. 15 RORTY, Richard. Pragmatismo: a filosofia da criao e da mudana. Trad. Cristina Magro. Belo Horizonte: UFMG, 2000, p. 166. 16 ZIZEK, Slavoj. Visin de paralaje. Buenos Aires: Fondo de Cultura Econmica, 2006. 17 ROTTA, Adriana Kosdra. Medida Scio Educativa: Impasses entre os discursos jurdicos e psicanalticos. Inegrando: Boletim Informativo. TJPR, Ano XIII, n. 45, p. 15-22.

criana/adolescente

vtima

ou

testemunha;

(ii)

garantia

de

direitos

da

criana/adolescente, proteo e preveno de seus direitos, quando, ao ser ouvida em Juzo, sua palavra valorizada, bem como sua inquirio respeita sua condio de pessoa em desenvolvimento; (iii) Melhoria na produo da prova produzida.
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Dentro deste quadro,

pois, o procedimento articulado em ambiente apartado, sem os rigores de uma sala de audincia e conduzido por profissional da assistncia social ou psicologia, a qual o instrumento das perguntas formuladas desde outro ambiente, no qual os atores esto reunidos, servindo de tradutor das demandas... 2. Em excelente dissertao sobre o tema, orientada por Salo de Carvalho, no mestrado em Cincias Criminais da PUC/RS, Luciane Potter Bitencourt, articulando o tema desde o ponto de vista da revitimizao, aponta: O discurso jurdico dos operadores do direito, revestido de poder, dominao e principalmente falta de conhecimentos especficos sobre o abuso sexual de crianas e adolescentes no leva a uma situao ideal de fala, a comunicao no processo, quando envolve crianas e adolescentes vtimas-testemunhas e operadores jurdicos fica distorcida, no h um dilogo que possibilite o encontro, a compreenso da vtima como sujeito de direitos. Os operadores do direito buscam incessantemente a verdade dos fatos e nessa busca esquecem que esto lidando com a vida de seres humanos e no objetos processuais, pois as crianas e adolescentes que foram objetos sexuais, no processo tornam-se objetos processuais, meios de prova para a condenao do agressor.19 3. Assim que, a par de crticas especficas (e corretas), como a do Conselho Federal de Psicologia20, sobre a necessidade de respeito ao silncio e ao desejo da criana/adolescente, bem assim de que, na formulao do projeto, confunde-se direito de ser escutado com a obrigao de produzir prova e o de ser necessariamente revitimizado21 em escutas em srie (delegacia, psiclogo, em Juzo, com ou sem DSD), neste escrito o caminho ser o de demonstrar o sentido da recusa democrtica a esta prtica, basicamente, por trs motivos: a) a matriz inquisitria e o seu conseqente quadro paranico; b) a

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DALTO CEZAR, Jos Antnio. Depoimento Sem Dano: uma alternativa para inquirir crianas e adolescentes nos processos judiciais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 62. 19 BITENCOURT, Luciane Potter. A vitimizao secundria de crianas e adolescentes e a violncia sexual intrafamiliar. Dissertao de Mestrado. Porto Alegre: PUCRS, 2007, p. 170. 20 Sobre a questo, excelente Parecer Tcnico de FVERO, Eunice Teresinha, Metodologia Depoimento sem Dano, ou Depoimento com Reduo de Danos.. .Disponvel em http://www.cress-mg.org.br/PARECER%20CFESS%20DSD%20final%20revisado.pdf, acesso em 23.07.2008. 21 BRITO, Leila Maria Torraca de. Depoimento sem Dano, para quem? Disponvel internet: http://www.psicologia.ufrj.br/nipiac/blog/?p=84, acesso em 23.07.2008.

contaminao ideolgica em face da compreenso da subjetividade; c) a desresponsabilizao e sofisticao do poder, dito brando, em nome ilusoriamente do Bem.

4 O MITO DA CRIANA PURA

1. O mito de que a criana pura e que seu lugar de enunciao sinnimo de verdade embala o discurso do senso comum. Tanto assim que Gonzaquinha cantava e quando surge o verso os pulmes se inflam: eu fico com a pureza das respostas das crianas. A criana sempre diz a Verdade porque pura, poderia ser outra traduo da crendice popular. Esta iluso equivocada por diversos motivos, valendo destacar dois. O primeiro o de se acreditar que a criana no um sujeito com desejo. O segundo, por seu turno, a de que pode expor tudo o que se passou sem que o inconsciente e sua fantasia fundamental atravessem o Simblico, ou seja, sem que haja uma confuso entre os registros. Por isto necessrio um cuidado22 com a criana/adolescente depoente, para se evitar a revitimizao, e, ao mesmo tempo, cuidado com os seus significantes, at porque se sabe: fortis imaginatio generat casum (uma forte imaginao cria acontecimentos por si mesma). Enfim, historicamente se moldou este esteretipo positivo em favor das crianas 23, portadoras de uma pureza (in)corrompida pelos adultos. Estes ltimos, sim, capazes de corromper as crianas e adolescentes, conforme a tipificao penal respectiva. O problema deste a priori o da sua ingenuidade astuta, manipulada desde uma premissa equivocada. Serve aos anseios de um modelo ideolgico, do qual poucos se do conta... Mas preciso ir com calma, porque quando se diz que o DSD no tico, encontra-se, de regra a ira fantica de seus defensores. 2. A defesa da causa da infncia e juventude arregimenta um movimento que sacralizou a Conveno da Criana e do Adolescente e elevou condio de Pontfice alguns personagens histricos importantes, guiados pelo lugar vazio do Princpio da Proteo Integral cuja moeda de face o Melhor Interesse da Criana onde, no raro, surgem os Justiceiros. Jogando com estes verdadeiros zero grau de linguagem, bem sabia Barthes 24, os sujeitos de arvoram no lugar de salvadores da populao infanto-juvenil, quem sabe procurando garantir um lugar no paraso. Diante de um ato de violao qualquer o discurso

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PEREIRA, Tnia da Silva; OLIVEIRA, Guilherme de. (orgs.) O Cuidado como Valor Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 2008. ARIS, Philippe. Histria social da criana e da famlia. Rio de Janeiro: Guanabara, 1986. 24 BARTHES, Roland. O grau zero da escrita: seguido de novos ensaios crticos. Trad. Mario Laranjeira. So Paulo: Martins Fontes, 2000.

sancionador violento25 e programado se posta a recriminar o adulto faltoso, previamente culpado (sempre), por violar a pureza da criana26.

5 MAIS UM MITO: O DA VERDADE

1. A verdade sem correspondncia com a realidade a afirmativa de Rorty para descrever a pretenso do pragmatismo de, aproveitando a viragem lingstica, proporcionar linguagem o merecido lugar de destaque27, rompendo, ainda, com a compreenso herdada da Filosofia da Conscincia para aceitar que o sentido decorre de um complexo processo de atribuio de sentido e no de sua descoberta, como bem aponta Lenio Streck 28. Assim que este escrito navega no fio da navalha da linguagem, sujeito, pois, a se cortar, j que no se pode descobrir verdades, mas compreender, somente, no tempo e espao. 2. De outro lado, no campo do processo penal, embora os enunciados relativos prova tenham uma desconfiana do depoimento infantil, isto ocorre corretamente, mas pelos motivos errados. Contabiliza-se uma incapacidade de articulao lingstica de enunciados, manipulada por adultos incapazes de perceber o seu real sentido. Nesta tentativa de estabelecimento de comunicao, para usar uma gramtica habermasiana, no se compartilha os mesmos significantes29. E isto importa. Mas no o caso de seguir esta trilha. Importa, com maior vigor, justamente, o efeito que a traduo imaginria da enunciao pode fazer acontecer. 3. Prope-se o DSD com a finalidade de humanizar o registro probatrio. Entretanto, buscar humanizar a Justia Penal no pode se dar sem um certo grau de ceticismo. A Jurisdio est sempre vinculada ao poder, o velho Chiovenda30 evidenciou. O sistema repressivo se pautou pela diviso de tarefas, blindando simbolicamente, por assim dizer, a

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SALAS, Denis. La Volont de Punir: Essai sur le populisme pnal. HachtteLittratures: Paris, 2005. ROSA, Alexandre Morais da. Introduo crtica ao ato infracional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. 27 RORTY, Richard. Pragmatismo: a filosofia da criao e da mudana. Trad. Cristina Magro. Belo Horizonte: UFMG, 2000. 28 STRECK. Lenio Luiz. Verdade e Consenso. Rio de Janeiro. Lumen Juris, 2008. A tenso entre o texto e o sentido resultante da norma esteve banhado pela ciso sujeito/objeto. De um lado o sujeito universal, capaz de obter a mesma resposta via o mtodo adequado, por outro, um objeto provido de essncia. O observador poderia, assim, pelo mtodo, reconfortar-se com a verdade. A estrutura era metafsica e herdada da Escolstica. A superao do esquema sujeito-objeto procura aterrar esta distino para os colocar num campo nico: a linguagem. A extrao da essncia do texto desliza para o registro do Imaginrio, contracenando com uma certa ausncia de mediao Simblica decorrente da (de)formao filosfica dos atores jurdicos. impossvel a existncia de um mtodo universal. Por isso manipula-se (este o termo) o mtodo conforme as necessidades prvias do sentido, a saber, os mtodos servem de argumento manifesto do processo de compreenso latente, existente desde sempre, e rejeitado por uma tradio inautntica do direito. Para alcanar alguma sofisticao no campo jurdico, como apontaram Lenio Streck e Ernildo Stein, as contribuies de Heidegger e Gadamer so fundamentais. Ao trazer a compreenso vinculada ao ser-a, a partir das noes de crculo hermenutico e diferena ontolgica, proporciona uma nova maneira de embate hermenutico. Diz Streck: Em outras palavras, antes de argumentar, o intrprete j compreendeu. 29 HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Trad. Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. 1 e 2. 30 CHIOVENDA. Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Trad. J. Guimares Menegale. So Paulo: Saraiva, 1965. v. 2.

figura do julgador. As diversas atividades de reconstruo da verdade colocam em cena protagonistas/assistentes31 enleados no estabelecimento dos regimes de verdade, no que Foucault chamou de Justia Paralela. Claro que no se pode acreditar em Verdade, mas somente na verdade constituda no tempo e espao de um processo em contraditrio, porque a era a Verdade Substncia ficou no sculo passado, embora, tal qual Jason, ressurja na cabea de um inquisidor qualquer de todos os dias.

6 A MATRIZ INQUISITRIA E PARANICA

1. Cordero32 demonstra os motivos pelos quais o modelo Inquisitrio se desenvolveu, atendendo aos interesses da Igreja e de quem comandava a sociedade, em face da expanso econmica, exigindo que o poder repressivo fosse centralizado, com atuao ex officio, independentemente da manifestao do lesionado. O juiz passa de espectador para o papel de protagonista da atividade de resgatar subjetivamente a verdade do investigado (objeto), desprovido de contraditrio, publicidade, com marcas indelveis no resultado, previamente colonizado. Assume, para tanto, uma postura paranica na gesto da prova. Enfim, longe do fair play, diz Cordero: Los inquisitores adelantan afanosamente luchas contra el diablo.33 2. Qualquer semelhana com o procedimento do DSD no , pois, mera coincidncia. O lugar do Juiz (e do auxiliar) Inquisidor guarda caratersticas paranicas por excelncia; Vossa Excelncia diz a verdade projetada desde antes e retida no significante mestre, por esse sujeito que se acredita nico, tal qual Schreber. Com efeito, diz Quinet, o paranico que se acredita esse Um nico pode querer encarnar o Outro para todos os outros posio que o aproxima do canalha. Presunoso, sabe o que bom para os outros, como conduzi-los e como faz-los gozar, seja do saber, seja da vida eterna ou do paraso.34 Mas no adianta buscar o salvar da armadilha do aprisionamento do desejo, porque a Instituio se apoderou de seu discurso e ele, como responsvel por extirpar o mal da terra, encontra-se alienado35. Afirma Legendre: O inquisitor realiza mecanicamente sua funo, trazendo pela instituio
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ROSA, Alexandre Morais da. O Gozo dos Assistentes. In: MIRANDA COUTINHO, Jacinto Nelson de (org.). Direito e Psicanlise. Intersees a partir de O Processo de Kafka. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 155-178. 32 CORDERO, Franco. Procedimento Penal. Trad. Jorge Guerrero. Santa F de Bogot: Temis, 2000, v. 1, p. 16-90. 33 CORDERO, Franco. Procedimento Penal..., v. 1, p. 90. 34 QUINET, Antonio. O nmero um, o nico. In: QUINET, Antonio. Na mira do Outro: a parania e seus fenmenos. Rio de Janeiro: Rio Ambiciosos, 2002,. p. 18. 35 SANTNER, Eric L. A Alemanha de Schreber: uma histria secreta da modernidade. Trad. Vera Ribeiro. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997, p. 8: O paranico e o ditador sofrem de uma doena do poder, que implica uma vontade patolgica de sobrevivncia exclusiva e uma disposio ou mesmo um impulso concomitantes de sacrificar o resto do mundo em nome dessa sobrevivncia.

uma Salvao; no sensato zombar dele, pois ele no pode ouvir nem entender a crtica. 36 No mais ele, mas o cumpridor de uma tarefa social importantssima, tal qual Eichmann, cooptado pelo discurso (nazista) do amor-ao-poder. A adubao Imaginria perfeita e sutil, manipuladora da posio e da verdade da resultante. 3. Logo, a pretenso de construir uma cincia formal, materializada pela dogmtica jurdica e sua pretenso de uma hermenutica unitria, desta feita, arrostada pela interseco pela psicanlise, desnudando a co-produo do insconsciente nesse inscrever. Quem pensou a estrutura soube muito bem em que local colocar o Juiz, lugar reiterado pelas reformas parciais do processo penal, empurrando-o para este local paranico. Debruando-se sobre o lugar do Juiz no Processo Penal, Cordero j havia constatado este quadro: El inquisidor labora mientras quiere, trabajando en secreto sobre los animales que confiesan; concebida una hiptesis, sobre ella edifica cbalas inductivas; la falta del debate contradictorio abre un portillo lgico al pensamiento paranoide; tramas alambicadas eclipsan los hechos. Dueo del tablero, dispone las piezas como le conviene: la inquisicin es un mundo verbal semejando al onrico; tiempos, lugares, cosas, personas, acontecimientos fluctan y se mueven en cuadros manipulables. (...) Juego peligroso, pues el escribiente redacta com libertad, selectivamente atento a sordo a los datos, segns que convaliden o no la hiptesis; y siendo las palabras una matria plstica (los acusados las lanzan como torrentes), cualquier conclusin resulta posible; el estro potico desarrolla un sentimiento nascisista de omnipotencia, el el cual desaparece cualquier cautela de autocrtica.37 4. No campo jurdico brasileiro, cuja estrutura propicia esse estado ad-hoc, os magistrados de regra incorporam a funo da lei do Outro e tm a certeza dessa verdadeira misso, muitas vezes, de extirpar o mal da terra, informados pelo discurso positivista e neoliberal reproduzido pela Mdia da Lei e Ordem38. Sustenta Lacan: acreditam nisso para valer, ainda que atravs de uma considerao superior de seu dever de encarnar uma funo na ordem do mundo, pela qual elas assumem bastante bem a imagem da vtima eleita.39 Projetam-se no ideal, por mandato do Outro e tem a certeza de serem; o Imaginrio atravessado e aparece no Real, eles no tm a dvida do sujeito neurtico clivado, eles so o Um, o ideal dos outros, impondo da seu modelo, suas verdades, claro, como se deu com a
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LEGENDRE, Pierre. O amor do censor. Trad. Alusio Menezes. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 28. CORDERO, Franco. Procedimento Penal..., v. 1..., p. 23. 38 CARVALHO, Salo de. Pena e Garantias: uma leitura do Garantismo de Luigi Ferrajoli no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001, p. 25: O inquisidor, representante divino, rgo de acusao e julgamento, figura sob a qual no podem pairar dubiedades, ou seja, trata-se de ente semidivino cuja atividade no admite o dissenso, pois, em ltima anlise, colocar-se-ia em dvida a prpria figura onipresente e perfeita do Todo Poderoso.; ROSA, Alexandre Morais da. Deciso Penal: a bricolage de significantes. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. 39 LACAN, Jacques. Escritos. Trad. Vera Ribeiro. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1998, p. 152.

falcia desenvolvimentista da Modernidade denunciada por Dussel40. Dentro de sua normalidade de fachada, projeta-se no outro, no sendo raro conden-lo, diz Miranda Coutinho: A anormalidade, todavia, pode aparecer, como de fato aparece, quando algum quer resolver seu problema pessoal projetando a soluo na desgraa alheia, o que no incomum em nossos dias.41 De sorte que a estrutura paranica, no Processo Penal, aparece sutilmente, eis que encoberta por recursos retricos ordenados42, tanto na assuno de uma postura inquisitria na gesto da prova, quanto na interpretao da conduta. Com efeito, nesse movimento de auto-refncia, na instruo probatria tudo se refere a ele (Juiz Inquisidor)43, seja um olhar do acusado, uma palavra ambgua da testemunha, um olhar perdido, qualquer significante dito pela criana tido como algo que no aconteceu por acaso e refere-se a ele, e a.... e a.... condena-se, manejando-se recursos retricos. Afinal, o Juiz agindo por mandato do Outro, possui o poder formal de dizer a Verdade no caso em julgamento. Mesmo que seja um neurtico, obsessivo, esquizofrnico no mundo da vida extra-jurdica (se que possvel), pelo menos nesses dois momentos pode assumir uma postura paranica, agravada se partidrio de movimentos de recrudescimento da represso, como tolerncia zero, Lei e Ordem44. 5. O que h de-novo no Depoimento Sem Dano a terceirizao do lugar de Inquisidor, ou mesmo, cheio de boas intenes, a transferncia da funo de sugador de significantes, fora simblica e sua violncia respectiva, para um profissional de outra rea, em princpio, mais capaz de abrandar a violncia e imaginariamente funcionar como mecanismo paliativo de desencargo45, na sanha de se condenar, at porque, de regra, so iludidos sobre o lugar e funo do Direito Penal numa Democracia46.

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DUSSEL, Enrique. tica da Libertao: na idade da globalizao e da excluso. Trad. Epharaim Ferreira Alves, Jaime A. Clasen e Lcia M. E. Orth. Petrpolis: Vozes, 2002. 41 MIRANDA COUTINHO, Jacinto Nelson de. Efetividade do Processo Penal e Golpe de Cena: Um problema s reformas processuais. In: JURISPOIESIS Revista Jurdica dos Cursos de Direito da Universidade Estcio de S. Rio de Janeiro, ano 4, n. 5, p. 31-36, 2002. 42 BRUM, Nilo Bairros de. Requisitos retricos da sentena penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1980. 43 CORDERO, Franco. Guida alla procedura penale..., p. 52: Alleconomia verbale tpica del formalismo agonistico accusatorio linquisizione oppone parole a diluvio: inevitabile qualche effetto ipnotico-vertiginoso-alucinatorio; fatti, tempi, nessi, svaniscono nel caleidoscopio parlato; nessun processo finirebbe mai se chi lo ordisce a un dato punto tagliasse il filo; e lo fa quando voglia, prech h mano libera. 44 CORDERO, Franco. Procedimento Penal..., v. 1..., p. 22-23: Provisto de instrumentos virtualmente irresistibles, el inquisidor tortura a los pacientes como quiere; dentro de su marco cultural pesimista el animal humano nace culpable; estando corrompido el mundo, basta excavar en un punto cuualquiera para que aflore el mal. Este axioma elimina todo escrpulo en la investigacin. 45 MIRANDA COUTINHO, Jacinto Nelson de. Glosas ao Verdade, Dvida e Certeza, de Francesco Carnelutti, para os operadores do Direito. In: Anurio Ibero-Americano de Direitos Humanos (2001-2002). Rio de Janeiro, 2002, p. 188. 46 Ver crtica em LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.

7 TRAUMA E DISCURSO DA VTIMA

1. O movimento pelo resgate da vtima, colocada no lugar de refugo do processo penal herdado da modernidade o desafio contemporneo47. Desde a mirada da Criminologia Crtica e da Vitimologia48, o papel da vtima re-situado. Partindo-se da perspectiva de que a vtima no pode continuar a ser tratada como um no sujeito do ato, inverte-se a lgica exclusiva da resposta estatal. Neste modelo a preocupao defenestrar o mal, representado pelo infrator, sem que haja preocupao com os efeitos (danos49). Cabe, pois, ingenuamente perguntar o por qu da oitiva da vtima infanto-juvenil, com ou sem DSD? realmente necessrio o depoimento da criana/adolescente? No existem outros mecanismos de produo de verdade no processo penal democrtico? Sim, h toda uma gama de procedimentos capazes de apontar os sintomas do ocorrido, sem que haja necessidade de uma audincia...50 2. Por outra parte, embora Freud baseado sua primeira tpica a partir da Teoria da Seduo, em seguida, deu-se conta que as narrativas no haviam acontecido, mas contracenavam com a Fantasia Fundamental, em sua tentao de se constituir a partir do Complexo de dipo. A constatao de que o Romance Familiar e toda a gama de castraes que intervm na formao subjetiva do sujeito no aconteceram no mundo vivido, implica no rompimento com a Verdade Bem-Dita. Entre o dito e o vivido h um Mito Singular e uma Fantasia Coletiva. O trauma, como tal, repete-se indefinidamente na narrativa do sujeito, fixando o sentido da constelao se significantes que da se encadeiam, a saber, sua articulao demanda um trabalho de elaborao especfico, com auxlio, sem que se possa, de fato, apagar por completo o impacto de um evento traumtico51. preciso, para

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BARROS, Flaviane de Magalhes. A participao da vtima no Processo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. SICA, Leonardo. Justia Restaurativa e Mediao Penal: o novo modelo de Justila Criminal e de Gesto do Crime. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. PRUDENTE, Neemias Moretti. Justia Restaurativa: uma soluo divertida. Informativo IBCCRIM, n. 186, maio de 2008, p. 8. Artigos de Neemias Moretti Prudente, Leonardo Sica, Pedro Scuro, Ester Kosovski, Renato Scrates Gomes Pinto, Adriana Barbosa Scrates, em, www.ibjr.justicarestaurativa.nom.br 48 JUNIOR, Heitor Piedade, MAYR, Eduardo, KOSOVSKI, Ester. Vitimologia em Debate II. Lumen Juris: Rio de Janeiro, 1997; JUNIOR, Heitor Piedade. Vitimologia: Evoluo no espao e no tempo. Mananaim: Rio de Janeiro, 2007. 49 MESSUTI, Ana. O tempo como pena. Trad. Tadeu Antonio Dix Silva, Maria Clara Veronesi de Toledo. So Paulo: RT, 2003, p. 76. 50 PETITOT, Franoise. On bat um enfant: propos de la maltraitance. In: LEBRUN, Jean-Pierre. Les Dsarrois Nouveaux du Sujeit Prolongements Thorico-Cliniques au Monde Sans Limite. rs: Paris, 2004, p. 169-182. 51 HOENISCH, Julio Csar Diniz. A psicologia nos programas de proteo a testemunhas: convite complexidade. In: GUARESCHI, Neuza; HNING, Simone. Implicaes da Psicologia no Conemporneo. EDIPUCRS: Porto Alegre, 2007, p. 193-212, p. 209-210: Primeiramente, a postura preconizada pelo psicanalista Jacques Lacan de que Psicanlise no cabe nem julgar, nem condenar o criminoso, mas tornar o crime irrealizado (Lacan, 1998) trata-se de uma contribuio importante. Isso significa buscar a via inversa do fenmeno criminal, que de ato torne-se palavra, uma vez que o conceito de atuao est relacionado a algo que pulsa no interior do sujeito que, no conseguindo expresso do ponto de vista simblico, atua mostrando no ato impensado a via de vazo dessa angstia ou desejo. Do ponto de vista da tcnica, fica colocada ao psiclogo a compreenso do fenmeno criminal como uma via de significao e busca de reconhecimento do indivduo. Assim, no cabe ao profissional condenar ou no o crime ou a trajetria delitiva, mas implicar o sujeito nesse movimento, buscando organizar uma apropriao subjetiva dessa histria vivida e a possibilidade de ressignificao desse espao no campo da produo

efeito do processo judicial, o conhecer, sem que se possa cair na pretenso de verter a compreenso do sujeito-vtima-narrador, por qualquer de seus interlocutores, em palavras. A coisa rateia justamente porque o Real da ordem do impossvel, dado que se consegue, no limite, dizer com palavras, j situadas no registro do Simblico. 3. O trauma entendido como um evento em que o sujeito no consegue articular numa cadeia simblica, contracena com a fantasia do sujeito, mas que guarda uma dimenso de objeto. O sentido do evento acontece somente depois. Ainda que o sentido sexual, para Freud, aparea para o sujeito de maneira precoce, aparentemente no lhe diz respeito, justamente porque entre o ato e a significao medeia um tempo linearmente varivel e dependente de sua estrutura psquica, bem assim do momento em que h uma passagem do lugar passivo de objeto (de manipulao) para o de sujeito (estabelecedor de sentido). Somente a que o sentido advm. Desta forma, o que traumatiza no o ato em si, mas a lembrana dele. Ana Maria Medeiros da Costa sustenta que desta forma que Freud coloca nfase em que o que traumatiza a lembrana, quando no a posteriori da puberdade uma seduo acontecida na infncia adquire significao sexual. O trauma adquire o carter de dois tempos: o tempo do ato e o tempo da significao. Cabe acrescentar que as sensaes (seja de prazer ou desprazer) no momento do acontecido somente adquirem o sentido sexual no segundo tempo. O que traumatiza, ento, no segundo tempo, o vislumbre de um gozo onde o sujeito estava como objeto do sentido sexual proposto perlo adulto.52 4. A imputao traumtica do evento joga com motivaes inconscientes cuja objetivao nos Tribunais, no raras vezes, desliza para o registro do Imaginrio. Ainda que a narrativa da vtima seja verdadeira, para o sujeito, sua conformao emprica, no pode ser um inferncia dedutiva. Neste processo de transformao das verdades (singular para jurdica) preciso pontuar uma fuso de horizontes de registros53, cujo estabelecimento definitivo, por deciso judicial, reduz-se a os encadear de maneira coerente. No se pode afirmar diante de uma narrativa se, de fato, tudo ocorreu como dito54. O trauma implica numa dificuldade em
de sentidos sobre si e sobre o mundo, conforme as contribuies psicanalticas tm indicado com sucesso, vide os trabalhos de Winnicott (1987), voltados para crianas e adolescentes infratores. 52 COSTA, Ana Maria Medeiros da. A Fico do Si Mesmo interpretao e ato em psicanlise. Companhia de Freud: Rio de Janeiro, 1998, p. 21. 53 ALMEIDA-PRADO, Maria do Carmo Cintra de; FRES-CARNEIRO, Terezinha. Abuso sexual e traumatismo psquico. In. Interaes: Estudos e Pesquisas em Psicologia, v. X, n. 20, jul-dez 2005. So Paulo: Unimarco, 2006, p. 11-34, p. 31: As dificuldades no trabalho multidisciplinar so grandes, pelo impacto que as situaes a serem tratadas causam no psiquismo dos profissionais envolvidos e tambm por outras confuses de lnguas, derivadas das diferentes formaes, e sobretudo, das diferentes situaes psicolgicas de cada um, do nvel de integrao psquica que tenha alcanado, ainda mais no plano da sexualidade e da identidade de gnero. De qualquer forma, no importa qual seja a formao do profissional, sua histria estar sempre presente em sua possibilidade de escuta, que pode ser ampliada por meio do tratamento psicanaltico. 54 COSTA, Ana Maria Medeiros da. A Fico do Si Mesmo interpretao e ato em psicanlise..., p. 31: O sexual sempre deixa um resto no assimilvel. Basicamente, a razo disso est colocada em que o sexual no interno vem no lugar de uma relao, que provoca a dissimetria abordada antes. bem por esse motivo que o sexual sempre vai demandar uma interpretao.

simbolizar o ocorrido e incide, sempre, na vivncia amorosa e sexual posterior, permanecendo entre a estrutura da fantasia individual e do mito familiar coletivo, entre geraes, enleio do qual o sujeito no pode fugir. O trabalho o de encadeamento subjetivo desta situao. Por evidente que a sua situao de desamparo, confuso e perda de confiana nas Referncias cuidadoras se fundem no momento de enunciar qualquer discurso sobre o ocorrido. 5. Assim que a leitura do trauma no objetiva justamente porque depende da janela clnica/hermenutica do sujeito que olha. A percepo deste sujeito ser sempre da ordem do singular. Em todos os casos. Salvo para os que acreditam na constituio de uma nica Verdade, a ser descoberta mediante mtodos, cujo modelo filosfico est ultrapassado h pelo menos um sculo, o sentido decorre de um intricado processo de atribuio de sentido, articulado no tempo e espao. que os tempos do sujeito no podem ser mais vistos como lineares. Desde o descentramento do sujeito sabe-se que o fator tempo precisa ser relativizado, porque depende da mirada. A linearidade cartesiana resta rompida. A interveno atual retorna para ressignificar o passado, dando ensejo para redirecionar o futuro55. No numa perspectiva de domesticao, normalizao ou de fortalecimento do eu. A pretenso a de que os sujeitos passem a enunciar seus discursos dentro de uma ordem simblica, cujos limites precisam ser explicados. Estabelece-se um crculo hermenutico dos limites simblicos, enfim, do que se entende por realidade, deixando-se de se perceber a situao isolada. Isto porque preciso respeitar o contexto das situaes do mundo da vida, renunciando-se a uma viso estereotipada e standart dos fatos sociais.

8 A PRODUO PROBATRIA E O INCONSCIENTE

1. Relembre-se, ainda, que h interseco do inconsciente na produo probatria56, uma vez que se vincula subjetividade dos atores envolvidos, das testemunhas57, e o que

COSTA, Ana Maria Medeiros da. A Fico do Si Mesmo interpretao e ato em psicanlise..., p. 39: A literatura psicanaltica tem preferido designar essa a posteriori como uma ressignificao. No entanto, partindo mesmo de Freud, no se trataria propriamente de uma ressignificao, mas sim da emergncia de uma significao antes ausente. Conforme proposta de anlise precedente (em relao determinao ativo-passivo), somente no momento de passagem ao plo ativo se poderia fala, com propriedade, numa significao, na medida em que ali o sujeito encontra o seu lugar. Antes disso, o sentido est completamente colocado no lugar do Outro. 56 PRADO, Ldia Reis de Almeida. O Juiz e a Emoo. Campinas: Millennium, 2003, p. 19: As experincias anteriores do julgador tambm podem acarretar reaes inconscientes favorveis ou desfavorveis a respeito das mulheres ruivas ou morenas, de homens com barba, de italianos, ingleses, padres, mdicos, de filiados a determinado partido poltico, por exemplo. Esses preconceitos, que podem ser involuntrios ou inconscientes, afetam a memria ou a ateno do julgador e influem sobre a credibilidade das testemunhas ou das partes. 57 CORDERO, Franco. Procedimento Penal..., v. 2, p. 55: La objetividad del testimonio, exigida por las normas, parece ilusoria a quien considere la interioridad neuropsquica: ya el aparato sensorial elige los posibles estmulos; codificadas segn modelos relativos a los individuos, las impresiones integran una experiencia perceptiva, cuyos fantasmas varan un tanto en el proceso mmemnico, tanto ms si el recuerdo no es espontneo sino solicitado, como ocurre a los testigos; por ltimo, convertido en palabras el manipulassimo producto mental, surge como enunciado factual o de hecho. Este laberinto cognoscitivo-semntico, expuesto a mil variaciones, induce a desconfiar de los testigos.
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ocorre numa sala de audincias, os chistes, os atos falhos, os lapsos onde surge a verdade, diz a psicanlise58 , raramente ficam consignados59, mormente porque tudo, em regra, ditado pelo juiz, modificando (in)conscientemente os (con)textos. Mesmo no caso de Imagens produzidas, elas so articuladas somente depois, no acontecer da deciso. Quem sabe um pouco de retrica, pode movimentar habilmente os significantes para os postar de forma a serem teis, depois, na deciso (Brum), mormente se as posies de acusador e julgador se imbricam, bem como se a (impossvel) Verdade Real ainda move a produo probatria. Alm disso, sabe-se, existe toda dimenso do desejo de quem pergunta e responde60, acrescida, por outro lado, de um complexo processo de transferncia entre os enleados no processo, j que ao analisar um depoimento, [o juiz] deixa-se influir, inconscientemente, por fatores emocionais de simpatia, de antipatia, que se projetam sobre as testemunhas, os advogados e as partes.61 Ademais, h toda uma gama de maneiras de se indagar a testemunha. Desde posturas passivas at posturas ativas, dentre as quais o DSD se insere62. 2. Assevera Cordero: Las normas sobre el testimonio (...) presuponen que el aparato sensorial capta objetivamente los acontecimentos y que luego la memoria los fija, como imgenes sobre una pelcula o sonidos grabados. Hiptesis ingenuas. Contemplada desde la interioridad neurosquica, la operacin aparece complicada y aleatoria. Al descomponerla, queda poco o nada de lo objetivo. Antes de todo, los canales sensoriales trabajan selectivamente, porque el aparato perceptivo tiene una capacidad limitada; expuesto a estmulos simultneos, capta aquellas respecto a los cuales est adaptado (en un mismo contexto, los funcionarios del trfico y los peatones vem cosas distintas), y mucho depende del estado emotivo (por ejemplo, alarmas ante el peligro). Los datos sensoriales no son percepciones, ya que solo lo llegan a ser mediante una tarea clasificatoria automtica, y,

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FREUD, Sigmund. Os chistes e sua relao com o inconsciente. Trad. Jayme Salomo. In: Obras psicolgicas completas. So Paulo: Imago, 1996, p. 17-219, v. VIII. 59 CARVALHO FILHO, Lus Francisco. Nada mais foi dito nem perguntado. So Paulo: Editora 34, 2001. 60 OLIVEIRA, Francisco da Costa. O Interrogatrio de Testemunhas: Sua Prtica na Advocacia. Almedina: Coimbra, 2007; ALTAVILLA, Enrico. Psicologia Judiciria, Volume I O Processo Psicolgico e a Verdade Judicial. Almedina: Coimbra, 2003. 61 PRADO, Ldia Reis de Almeida. O Juiz e a Emoo..., p. 19. 62 OLIVEIRA, Francisco da Costa. O Interrogatrio de Testemunhas Sua Prtica na Advocacia. Almedina: Coimbra, 2007, p. 20: O plo passivo de comportamento do inquiridor corresponde a um modelo de total iseno, de ausncia absoluta de interferncias, procurando formular as questes de forma abstracta e sem fornecer dados prvios. O plo activo de comportamento do inquiridor, pelo contrrio, corresponde a um modelo interventivo, de acordo com o qual aquele interage com a testemunha, podendo faz-lo em sentidos diversos, tais como: um sentido afirmativo, destacando factos para que a testemunha os corrobore ou levando a testemunha a afirm-los; um sentido reactivo, tomando posio perante as declaraes da testemunha; um sentido construtivo, conectando factos e declaraes em ordem a erigir conjuntos de informao validada; um sentido destrutivo, interligado tambm factos e declaraes mas j em ordem a invalidar ou enfraquecer conjuntos de informao.

por tanto, inconsciente; y al variar los modelos, camian las figuras; y sera cosa asombrosa quel el mdico el quiromntico, y el boticario, vieran la misma cara en la misma persona.63 3. Se o chiste e o ato falho so o que escapa, isto : quando a boca se fecha o inconsciente se entrega projetando a verdade singular, j que na linguagem sempre h tropeos64, imprecises e distores, sua considerao deveria ser levada em conta. Mas isso no tem espao no Processo Penal, que se restringe ao falado, dito, relevando o no-dito como se desimportante fosse. Silva adverte: Convidam-nos a depor, pedindo promessa de verdade, embora todos j saibamos que a verdade apenas semi-dita, balbuciada, gaguejada, no toda. Algo da verdade do sujeito poder surgir, sim, no garimpo debruado sobre um curso aquoso de mentiras, evasivas, dvidas, conversas moles, inconsistncias gelatinosas.65 Pisase em terreno movedio, espinhoso, silenciado, e os silncios, contudo, sempre dizem. Sustenta Orlandi: Se a linguagem implica silncio, este, por sua vez, o no-dito visto do interior da linguagem. No o nada, no o vazio sem histria. o silncio significante.66 Para tanto, argumenta Andrade, os juzes constrem verdades prprias no sentido de que nenhuma testemunha capaz de mentir e, se o fizer, ele descobre, constituindo-se em tpico mecanismo de defesa desesperado. Engana-se a si prprio para dar conta da verdade processual que, como visto, sempre escorrega na e pela linguagem, ou seja, mentira e verdade andam juntas na instruo processual, e no h um juiz no mundo que j no tenha decidido um processo com base em mentiras.67 A deciso, portanto, tendo estrutura de fico, responde com uma verdade possvel, da ordem do parcial. 4. Por outro lado, o indutivista acredita que pela observao cuidadosa e sem preconceitos possvel produzir uma base segura da qual pode ser obtida a provvel verdade ou o conhecimento cientfico. Entretanto, a viso que o ser humano possui, ou pelo menos tem acesso pelos sentidos, atinge apenas parcela da realidade, sofrendo, ainda, os influxos das particularidades pessoais do observador, ainda mais se reconhecido o vazar do inconsciente. Dois observadores vendo o mesmo fenmeno tero vises diversas, mesmo que em pequena medida, mas jamais tero a mesma/idntica percepo, conforme assevera Merleau-ponty: Vemos as coisas mesmas, o mundo aquilo que vemos frmulas desse gnero exprimem
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CORDERO, Franco. Procedimento Penal..., v. 2, p. 59-60. FREUD, Sigmund. Os chistes e sua relao com o inconsciente..., p. 66: A. tomou emprestado de B. um caldeiro de cobre e aps devolv-lo foi acionado por B. j que o caldeiro tinha agora um grande furo que o tornava inutilizvel. Sua defesa foi: Em primeiro lugar nunca tomei emprestado um caldeiro de B.; e em segundo lugar o caldeiro j estava furado quando eu o peguei emprestado; e em terceiro lugar, devolvi-lhe o caldeiro intacto. Cada uma destas defesas vlida por si mas reunidas excluem-se mutuamente. 65 SILVA, Cyro Marcos da. Entre autos e mundos. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 80. 66 ORLANDI, Eni Puccinelli. As formas do silncio: no movimento dos sentidos..., p. 23. 67 ANDRADE, Ldio Rosa de. Direito ao Direito II. Tubaro: Studium, 2002, p. 36-37: Ademais destes fatos, na esfera jurdica, o investigador pode ser levado a grave erro, em casos no muito raros, como de um neurtico que assuma a culpa por um determinado crime, no obstante ser absolutamente inocente, devido a um sentimento de culpa preexistente nele.

uma f comum ao homem natural e ao filsofo desde que abre os olhos, remetem para uma camada mais profunda de opinies mudas, implcitas da vida. Mas essa f tem isso de estranho: se procurarmos articul-la numa tese ou um enunciado, se perguntarmos o que este ns, o que este ver e o que esta coisa ou este mundo, penetramos num labirinto de dificuldades e contradies.68 5. O que um v, ou seja, sua experincia visual, depende das pr-noes e prconcepes do ser-a (Heidegger) sobre a realidade, bem como das expectativas. Acreditar no contrrio levar muito a srio a analogia dos olhos ao da cmera. Os olhos funcionam como tal, mas no podem ser equiparados a ela de forma singela69. A complexidade da mente humana assim no autoriza70. Tal questo71, pois, reitera a questo hermenutica do sentido.

9 UM EXEMPLO DO QUE SE PASSA...

1. A psicanlise aponta que um dos mecanismos de defesa do ego a projeo, a qual talvez possa ocorrer em julgamentos sexuais (Bueno de Carvalho72), mormente envolvendo crianas. Assevera Prado: O ato de julgar implica a projeo, entendida como um mecanismo inconsciente, por intermdio do qual algum tira de si e coloca no mundo externo (em outro, ou em alguma coisa) os prprios sentimentos, desejos, e demais atributos tidos como indesejveis. Essa ligao entre julgamento e projeo traz um complicador, a formao de sombra. Por isso, creio ser importante que o juiz mais talvez do que qualquer
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MERLEAU-PONTY, Maurice. O visvel e o invisvel. Trad. Paulo Neves. So Paulo: Perspectiva, 2003, p. 15. BARTHES, Roland. A cmara clara: nota sobre a fotografia. Trad. Julio Castann Guimares. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1984, p. 13: Diferentemente dos olhos humanos, o que a Fotografia reproduz ao infinito s ocorreu uma vez; ela repete mecanicamente o que nunca mais poder repetir-se existencialmente. Nela, o acontecimento jamais se sobrepassa para outra coisa: ela reduz sempre o corpus de que tenho necessidade ao corpo que vejo; ela o Particular absoluto, a Contingncia soberada, fosca e um tanto boba, o Tal (tal foto, e no a Foto), em suma a Tique, a Ocasio, o Encontro, o Real, em sua expresso infatigvel. 70 CHALMERS, Alan F. O que cincia, afinal?..., p. 52: Portanto, quando diversos observadores olham para um quadro, uma mquina, um slide de microscpio ou o que quer que seja, h um sentido no qual todos eles esto diante de, olhando para e, assim, vendo, a mesma coisa. Mas no podemos concluir que eles tenham experincias perceptivas idnticas. H um sentido muito importante no qual eles no vem a mesma coisa e sobre este ltimo sentido que minha crtica da posio indutivista tem se baseado. 71 MERLEAU-PONTY, Maurice. O visvel e o invisvel..., p. 18: O que nos importa precisamente saber o sentido do ser no mundo; a esse propsito nada devemos pressupor, nem a idia ingnua do ser em si, nem a idia correlata de um ser de representao, de um ser para a conscincia, de um ser para o homem: todas essas so noes que devemos repensar a respeito de nossa experincia do mundo, ao mesmo tempo que pensamos o ser do mundo. Cabe-nos reformular os argumentos cticos fora de todo preconceito ontolgico, justamente para sabermos o que o ser-mundo, o ser-coisa, o ser imaginrio e o ser consciente. 72 BUENO DE CARVALHO, Amilton Bueno de; CARVALHO, Salo de. Aplicao da pena e garantismo. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001, p. 84-85: Ao longo dos anos venho tentando analisar e compreender a conduta de Juzes na conduo de determinados tipos de processos. Interessante notar como depoimentos, nos processos que tratam de estupro, por exemplo, so minuciosos, contrariando, s vezes, a forma comum de proceder. Isto significa que o questionamento, nesses casos especficos, minucioso, chegando a detalhes irrelevantes e impertinentes, como se o processo despertasse maior ateno, maior curiosidade, enfim, aguasse algum sentido. Por isso e por outros tipos de reao frente a tais casos pensei na possibilidade de o Juiz, ser humano, restar envolvido pela histria do processo. Em outras palavras: creio que o fato do crime de estupro, atendo-me ao exemplo, pode mexer com a sexualidade do prprio julgador, fazendo com que, inconscientemente, ele se projete na pessoa do ru, ou da vtima, com mrbido prazer ou com intenso sofrimento. Isto poderia redundar em conduta benevolente ou excessivamente rigorosa. Seja como for, verdadeira ou no a constatao (no sou psiquiatra e no descarto a possibilidade de estar equivocado), o que me parece evidente que os Juzes tambm precisam de algum para cuid-los, principalmente, os que trabalham nas reas criminais, de famlia e da infncia e juventude, onde afloram os mais profundos sentimentos, as mais dramticas situaes.

outro profissional entre em contato com seus contedos sombrios, trazendo-os conscincia. Dessa forma, poder talvez projet-los menos. Isso ocorrer se buscar entender o significado desse possvel infrator que como todo ser humano tem dentro de si, reconhecendo-o como tal.73 E, quando se trata de questes sexuais em relao a crianas, por bsico, muitas questes podem surgir. De outra face, ningum quer se ver acusado de crimes contra crianas. Para esta verificao, o mecanismo democrtico idneo o processo, segundo o qual ir se apurar a conduta imputada, desde que falsificvel. 2. Participei, na condio de vogal, do julgamento da Apelao Criminal n. 206, de Jaragu do Sul, no mbito da 5a Turma de Recursos de Joinville-SC, de uma acusao de ato obsceno (CP, art. 233: Praticar ato obsceno em lugar pblico, ou aberto ou exposto ao pblico), no qual, a sentena condenatria foi proferida com base num nico depoimento infantil, tendo consignado no voto vencido: Analisando a prova produzida sob o plio do contraditrio encontrei somente o depoimento da vtima, j que o acusado nega (f. 107), no qual afirma: quando estava a caminho de casa, foi abordada pelo acusado, o qual a declarante reconhece neste ato, que conduzia um veculo Fusca, de cor amarela; que primeiramente o acusado perguntou declarante se ela sabia de algum que tinha um cavalo, pois estava precisando para acalmar suas guas, havendo a declarante respondido negativamente; que o acusado pediu para a declarante entrar no carro dele, no havendo atendido o pedido; que na seqncia o acusado mostrou declarante uma revista com mulher pelada e perguntou se a declarante j tinha visto uma mulher com pinto; na seqncia o acusado abriu sua cala e mostrou o seu pinto para a declarante; que o acusado tambm se abaixou e lambeu o seu pinto na frente da declarante; (...) que durante todo o tempo o acusado permaneceu dentro do veculo. (f. 81). O contedo das declaraes no se apresenta como verossmil porque o acusado teria, dentro do fusca, aberto sua cala e lambido seu pnis. No consigo, data vnia, condenar algum com base nesta declarao. Os termos do voto dizem por si. Um sujeito, cuja prova negativa era impossvel, foi condenado por ter realizado uma verdadeira proeza, a saber, dentro de um fusca, sentado, lambeu o prprio pnis. Enfim, pode ser que neste caso o Imaginrio tenha deslizado. O que h, todavia, que entre o dito e no-dito, muita coisa se passa...74
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PRADO, Ldia Reis de Almeida. O Juiz e a Emoo. Campinas: Millennium, 2003, p. 46-47. ROUDINESCO, Elisabeth. Por que a psicanlise?..., p. 102: Quando foi sexualmente agredida por um homem e levou o caso aos tribunais, o promotor sustentou que a mulher tinha 21 personalidades, nenhuma das quais havia consentido em manter relaes sexuais. Os juristas e os psiquiatras puseram-se ento a discutir se as diferentes personalidades dessa mulher seriam capazes de depor sob juramento e se cada uma delas tinha ou no suas prprias aventuras sexuais. Em 1990, o homem foi julgado culpado, pois trs das personalidades da vtima depuseram contra ele. Aps uma contra-percia, entretanto, realizou-se um novo julgamento. Alguns psiquiatras afirmaram, na verdade, que a mulher tinha 46 personalidades, e no 21. Assim, era preciso saber se essas novas personalidades tambm prestariam depoimento no

10 CONCLUSO: DSD? NO OBRIGADO. EIS O SENTIDO DA RECUSA.

1. Embora se deva acolher a proteo aos sujeitos que ocupam o lugar de vtima no processo penal, no se pode cair na tentao de que uma interveno probatria acontea sem o uso da violncia (vertical, simblica, enfim, prpria da Jurisdio). A violncia est presente. Sempre. A cruzada pelo aumento das condenaes no pode se dar sem o pagamento de um preo, caro. O desgaste de transferncia operado na pr-noo do estigma vtima ocupado a priori pela criana, acrescido de uma contaminao temtica (violncia sexual), bem como uma postura inquisitria, transforma o DSD num espetculo do Bem. No caso do DSD no h afastamento possvel, pois se coadjuvante de um instrumento inserido na trampa ideolgica das almas belas, de quem no quer sujar a mo e ficar tranqilo. Gente que se nega a posar de violento simbolicamente escondendo-se por detrs de um espelho75 Uma aparente ausncia de violncia, a saber, branda, que todavia cobra o preo de forma diferida, uma vez que o sujeito (criana) no respeitado como categoria. A distino que se coloca para sua proteo o transforma em objeto, com todo o respeito. Um fantasma imaginrio, junto com o agressor, a espreita do outro lado do espelho, do vidro, da cmera...76 o que andam fazendo? O que querem de mim? 2. Uma pergunta ingnua deve ser posta: ser que se est respeitando mesmo como sujeito da enunciao ou se est colocando os enunciados, pelo saber tcnico, na boca de um objeto, cuja finalidade a de validar os enunciados pr-dados, cuja finalidade (condenar) apenas semi-dita. Talvez se possa pensar, tambm, na compreenso de uma vtima irresponsvel, transformando, na pretenso de garantir seus direitos, a criana em um verdadeiro objeto, uma vez que a desconsidera como sujeito de desejo. Enfim, no se pode cair na trampa ideolgica de que a criana pura e imaculada, to cara aos alienados da economia libidinal, desprezando sua situao constitutiva, se tiver sorte, de desamparo. 3. Assim que, seguindo Agamben, necessrio se buscar parar esta mquina77, para que as crianas e adolescentes produtores de significantes no se transformem mais ainda

processo. (...) Casos como esses tornaram-se freqentes no continente americano. Eles mostram com clareza a que fanatismo pode levar a idia de que todo ato sexual em si um pecado, um estupro, um trauma, e de que todo inconsciente uma instncia dissociada, sem dar margem alguma subjetividade. 75 A satanizao do violador e dos detalhes no deixa de ter um lado de gozo. O voyeurismo se apresenta. Cabe, pois, uma pergunta ingnua: por que o juiz permanece nesta unidade? Qual o gozo? As respostas sero sempre singulares e seria leviano as responder de forma universal. Ainda assim, talvez, seja melhor no pensar sobre isto... 76 MARIN, Isabel da Silva Kahn. Violncias. So Paulo: Escuta/Fapesp, 2002, p. 28: O espetculo da violncia uma relao de olhar e imaginao que produz gozo. No se pode esquecer disso, e o texto freudiano ao discutir as questes de sadismo/masoquismo explcito nesse sentido. Esse modelo pode ser situado nas fantasias de flagelao que Freud descreve em Uma criana espancada. ntido o deslocamanto do sujeito que ora quem pratica a ao violenta, ora quem a recebe, mas sempre no lugar do espectador. 77 AGAMBEN, Giorgio. Lo Abierto: el hombre y el animal. Trad. Antonio Gimeno Cuspinera. Valncia: Pre-Textos, 2005, p. 52-53.

 na figura do musulmn de Auschwitz retratada por Agamben78. Embalados pela necessidade de conter a escalada de abusos sexuais, de proteger as vtimas, derrubam qualquer barreira tica, pois, seguindo Agamben, a necessidade no tem lei, isto , no reconhece qualquer lei limitadora, criando sua prpria lei.79 A construo fomentada e artificial de um estado de risco e de escalada de sexualizao da vida cotidiana faz com o que o discurso se autorize, em face das ditas necessidades, a suspender o Estado Democrtico de Direito, promovendo uma inciso de emergncia e total, em nome da certeza80 do Bem. 4. Com efeito, na fuso de horizontes possvel, com hospitalidade, pode fazer entender qual o papel tico do saber tcnico, evitando que se transformem em instrumentos em nome do Bem, como alis, foi toda a histria da Inquisio, reiterada na postura do DSD. A busca irrestrita de meios probatrios estranha democracia, como o inconsciente o do orgulhoso cidado da Modernidade. Seno, como diz Agostinho Ramalho Marques Neto81, quem salva as vtimas da bondade dos bons? Neste mundo sem limites, sem gravidade (Melman), cabe indagar o desejo de continuar, e se encontrar um caminho singular pelo Direito, o qual tem se tornado um instrumento da satisfao perversa do objeto. No para tornar a vtima mais feliz, sob pena de se cair na armadilha do discurso social padro, mas de resistir apontando o impossvel. Este o desafio: articular tica e singularmente os limites, num mundo sem limites. 5. O sentido da recusa se d pela assuno completa das conseqncias do exerccio do poder, via Jurisdio, e sua violncia constitutiva, negando-se a participar deste espetculo do Bem representado pelo Depoimento Sem Dano. O preo assumir a funo de advogado do Diabo, democraticamente. DSD? No, obrigado.

AGAMBEN, Giorgio. Lo que queda de Auschwitz: el archivo y el testigo Homo Sacer III. Trad. Antonio Gimeno Cuspinera. Valncia: Pre-Textos, 2005. 79 AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. Trad. Iraci D. Poleti. So Paulo: Boitempo, 2004, p. 40. 80 MELMAN, Charles. Como algum se torna paranico? Trad. Telma Queiroz. Porto Alegre: CMC, 2008, p.13: A parania a certeza para um sujeito de ter o saber da verdade, da verdade absoluta. E a prova que esta verdade que o sujeito possui ela capaz de reparar tudo o que no vai bem na sociedade, tudo o que no vai bem no casal; o que faz com que seja um saber que se apresenta tambm como salvador. 81 MARQUES NETO, Agostinho Ramalho. O Poder Judicirio na Perspectiva da Sociedade Democrtica: O Juiz Cidado. In: Revista ANAMATRA. So Paulo, n. 21, 1994, p. 50: Uma vez perguntei: quem nos protege da bondade dos bons? Do ponto de vista do cidado comum, nada nos garante, a priori, que nas mos do Juiz estamos em boas mos, mesmo que essas mos sejam boas. (...) Enfim, necessrio, parece-me, que a sociedade, na medida em que o lugar do Juiz um lugar que aponta para o grande Outro, para o simblico, para o terceiro.
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