DERECHO CIVIL I. Profesor: Juan Fco. Dvila C Universidad Iberoamericana de Ciencias y Comunicacin.

Derecho pblico y Derecho privado: En nuestro ordenamiento jurdico, existe esta divisin, que no es tan taxativa ni tan clara, como lo veremos a continuacin. Se consideran pertenecientes al Derecho pblico Las normas que reglan la organizacin del Estado y sus relaciones con otros Estados. Derecho privado: Es el conjunto de normas que se refieren a la persona, a su organizacin familiar y a su actividad patrimonial. Teoras que justifican estas distinciones. Normas privadas: Cuidan el inters individual. Normas pblicas: Cuidan el inters colectivo.

Objetivo: Ante esta distincin el problema radica en que toda norma tiene como objetivo el inters general, y en esta perspectiva todo el derecho sera pblico. Si lo mismo se mira desde el punto de vista del inters propio, todas las normas seran de Derecho privado. Renunciabilidad: Otros centran la discusin en la derogacin o no de las normas ( renunciable o irrenunciable), pero se est confundiendo las normas de orden pblico con las de derecho pblico, que son cosas distintas. Cualidad del Sujeto: Si van apuntadas a la persona, seran privadas y si van en relacin al Estado seran pblicas. El problema de este planteamiento, es que el Estado muchas veces, acta frente a los particulares como ente privado y no amparado por su Imperium de organizacin pblica. Es ms efectivo centrar la distincin en la naturaleza de la relacin, de esta manera podemos distinguir 2 grandes tipos de relaciones: A. Entre los miembros de la comunidad: En este tipo de relacin los miembros de la comunidad estn en la misma posicin, estn equiparados o coordinados. Existe una relacin de igualdad. B. Entre la autoridad y el grupo social: Aqu la autoridad tiene poder de mando y tiene autoridad para imponer sus puntos de vista. Aqu existe una relacin de subordinacin. Lo ideal y lgico es que haya en ambos tipos de relaciones, una igualdad entre las personas que sostienen la relacin. En las relaciones entre privados, sta estar representada 1

por una equivalencia en las prestaciones, esto derivado que en las relaciones entre particulares el fin es el bien particular.( JUSTICIA CONMUTATIVA). En las relaciones entre la autoridad y sus sbditos, se persigue el bien comn, un fin social, por lo mismo que esta relacin no es de intercambio, sino de reparto, de atribucin, de distribucin. Es una igualdad de proporcin, que implica que los que se hallen en la misma situacin sean tratados igualmente, y los que se encuentran en una distinta tengan un trato diferente.( Ej. Tributacin diferenciada). ( JUSTICIA PROPORCIONAL). Hechas las disquisiciones anteriores, podemos sealar que el derecho privado tiene una parte orgnica, que trata de las personas y los bienes, y una dinmica que reglamenta el juego de la voluntad en los AJ de los particulares. As, al hablar de Derecho privado, nos referiremos exclusivamente al Derecho Civil, por las siguientes razones que pasaremos a exponer: 1. El Derecho civil es el derecho comn y general. Tiene su base en el antiguo derecho romano, creado por los pretores, jurisconsultos, prudentes, se concretiza en el Corpus Iuris Civilis de Justiniano. De esta manera este derecho es la escencia del derecho civil occidental. Este derecho se cre en la prctica, casusticamente. 2. El Derecho civil es general por que entrega la base dogmtica para todos los dems derechos, que escapen a lo estrictamente poltico. La teora de los AJ, a travs de sus normas conceptuales y abstractas, configuran la estructura general de nuestro Ordenamiento Jurdico. 3. El Derecho civil tiene un carcter de aplicacin supletoria, es decir, a falta de regla especial, se aplica en muchos o en la mayora de los casos, las normas contenidas en el Derecho Civil. En base a los puntos antes expuestos, es urgente decir, que quien no tenga conocimientos bsicos, slidos, de Derecho Civil, carecer evidentemente de las herramientas para poder comprender las dems normativas del derecho. Esto por que en su estudio est la dogmtica y las bases de todo el derecho especializado. Por esta misma razn es que comnmente se dice que: Quien no sabe Derecho Civil, no sabe derecho. Esta situacin, no ha impedido que muchas materias hayan adquirido una fisonoma propia, y que por lo mismo se les estudie independientemente. ( Ej. Derecho comercial, Derecho laboral). Esta situacin, ljos de significar una divisin o ruptura en la unidad del Derecho Civil, constituye una diferencia puramente tcnica. Son un complemento y renovacin de este derecho frente a nuevas realidades sociales ( laborales, mercantiles) que ameritan un tratamiento ms especfico respecto a determinadas materias jurdicas. El derecho laboral es un derecho social, y el Derecho comercial es aplicable a los comerciantes o a las operaciones resultantes del comercio. Tambin dentro de este grupo est el Derecho Minero. S pens que estaba en decadencia el Derecho Civil por ser individualista, contraccin de la autonoma privada en las relaciones contractuales por el desplazamiento de reas cada vez ms amplias del derecho privado al derecho pblico, por la existencia de los derechos objetivos socialmente objetivizados. Se sostena que el derecho personal rompe la bipolaridad

que existe entre el derecho pblico y el derecho privado. La intervencin del Estado en las relaciones privadas trajo como consecuencia que muchos pensaron que el derecho civil haba muerto. Hoy da el derecho civil tiende a conciliar los intereses morales y sociales de los particulares con la sociedad (comunidad social). El derecho de propiedad sobre la base del derecho real, es el que da el fundamento al derecho sucesorio. La expresin social del derecho privado se concretiza a diario.

ORIGEN HISTRICO DEL CONCEPTO DE DERECHO CIVIL. El concepto que tenan los romanos de Derecho Civil, o Ius Civile, corresponda al conjunto de normas que rega al pueblo de Roma. Esta nocin provena del concepto de que Derecho Civil en la antigedad, quera decir EL DERECHO QUE CADA PUEBLO CREA PARA S MISMO. Por consiguiente, en el caso especfico de Roma, que es de donde proviene nuestro actual derecho, esto quera decir que el disfrutar del Ius Civile implicaba disfrutar de ciertas facultades o derechos, de los que slo tenan derecho los ciudadanos romanos. Este derecho tambin se denomin DERECHO QUIRITARIO o Ius Quiritum. Lo interesante es que contrariamente a lo que hoy entendemos por este tipo de derecho, en el sentido de restringirlo o identificarlo exclusivamente con el mbito privado, los romanos incluyeron en su contenido Derechos Pblicos y Derechos Privados. En Roma Publicus es lo que pertenece al pueblo, a la comunidad ciudadana, a la Civitas o Estado. Por Privatus entendan que era lo que perteneca al Privus, al particular. De esta manera el ciudadano romano tiene un derecho civil propio de la ciudad, que consagraba los siguientes beneficios: Derechos Pblicos: - Ius sufragi: Derecho a elegir y ser elegido. - Ius Honorum: Derecho del ciudadano romano para optar a los cargos de las magistraturas. Derechos Privados: - Ius comercii: Derecho de ser propietario, de acuerdo al derecho quiritario. - Ius Connubi: Derecho a contraer matrimonio legtimo. - Ius Sacrorum: Derecho a intervenir en las magistraturas sagradas. - Ius Testamenti Factio: Derecho a tener herederos.( disponer de su herencia). Por lo tanto conclumos que en el denominado Derecho Civil romano, se incluan tanto derechos pblicos como privados. Lo determinante era que este derecho era exclusivo de los ciudadanos romanos. En la Edad Moderna, se gobernaba por otras reglas, distintas de las de la Roma Imperial, los jurisconsultos recurren a las compilaciones de Justiniano. Al producirse la Revolucin Francesa se trat de unificar el Derecho Privado y se hablaba de Derecho Civil para referirse a ste.

LA CODIFICACIN. Luego de la independencia en Chile, rega una gran variedad de normas que la corona espaola haba dictado para las Indias, y en defecto o a falta de stas, regan supletoriamente las leyes espaolas generales. Estos textos componan un orden de Prelacin, el cual era el siguiente: 1. Pragmticas, Ordenanzas y dems Decretos del rey comunicados por el Consejo Real de Indias (1860). 2. Recopilacin de las Leyes de Indias. 3. La Novsima recopilacin de las Leyes de Espaa. 4. Las leyes de Estilo. 5. El fuero real. 6. El fuero Juzgo. 7. Las Partidas de Alfonso X el Sabio, que contena importantes disposiciones de Derecho Romano, a partir del Corpus Iuris Civilis de justiniano. Luego se dar un tiempo intermedio, en el cual las leyes espaolas, se sumarn a las leyes patrias dictadas desde 1810 hasta la promulgacin de nuestro Cdigo Civil. Desde estos primeros momentos de nuestra Repblica, se pens constantemente en la necesidad de realizar una codificacin, y muy especialmente en el mbito de la ley civil. En la constitucin federal de 1826 se inclua un artculo que indicaba la necesidad de la creacin de una comisin que presentara a la legislatura un proyecto de legislacin civil y penal. As, en el ao 1831, el poder ejecutivo contestaba una consulta del congreso, manifestando que no deba pensarse en una simple compilacin de las leyes de Castilla e Indias, sino que deba crearse algo nuevo, que fuese compatible y respetara nuestras costumbres y realidad nacionales. De la misma manera, don Diego Portales recomendaba que este trabajo deba ser encargado a una sola persona, por que la experiencia enseaba la ineficacia de las comisiones numerosas. En 1840, se crea una comisin mixta para la codificacin de las leyes civiles, y en 1841 se constituye una junta Revisora del proyecto. Luego ambas se fusionan en una sola en el ao 1845. En este mismo tiempo, don Andrs Bello, trabajaba personalmente, en la redaccin de un Cdigo Civil, trabajo que termina en 1852. Este mismo ao se designa una comisin para que revise el proyecto, la que celebr ms de 300 sesiones, respecto de las cuales no se conservan actas, cuyo trabajo concluy en el ao 1855. Este mismo ao es enviado al congreso, el que aprueba el proyecto, sin modificaciones, en una ley de artculo nico. En esta ley se estableca como fecha de vigencia del nuevo cdigo, el 1 de enero de 1857, y que se hiciera una edicin oficial. Al confeccionarse la edicin , Bello introdujo algunas modificaciones al proyecto aprobado por el congreso. Siempre se han distinguido como proyectos inditos los de 1841-1845; 18461847; 1853, el denominado indito, y el de 1855. En cuanto a su contenido todos coinciden prcticamente en todas las materias, slo se diferencian por sus fechas. 4

Sin embargo, los primeros proyectos no contenan todas las instituciones, y la primera edicin totalmente completa es la del ao 1853. Es a esta edicin a la cual don Andrs Bello, le realiz varias anotaciones y enmiendas en un ejemplar que slo se encontr aos despus y que, por esta razn, se denomina proyecto indito. A todos los proyectos anteriores, debe agregarse uno encontrado entre los papeles de don Mariano Egaa, antes de su muerte, que sus cercanos lo tuvieron, desde su muerte, en 1846. Este sera para algunos, el primer proyecto de Cdigo Civil, y muchos han sealado que se tratara de un proyecto original de Egaa. Las ltimas investigaciones al respecto, han dado luz sobre este texto, y sealaran que retratara el proyecto sobre el cual trabajaron las comisiones legislativas de 1840-41, y de las cuales formaba parte don Mariano Egaa y don Andrs Bello. Al Cdigo Civil le sucede el Cdigo de Comercio de 1867, el Cdigo Minero, el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento Penal. FUENTES DEL CDIGO CIVIL. Nuestro Cdigo Civil contiene diversas influencias. Contiene los principios tradicionales del Derecho Romano, junto con las opiniones de los juristas ms ilustres de la poca, los principios del derecho ingls, y las codificaciones ms recientes que existan en este tiempo. Don Andrs Bello, tuvo presente diversos cdigos, entre los cuales destacan, el cdigo de Baviera (1756) , Austraco (1812), de La Luisiana (1822), el cdigo Sardo (1838),Cdigo de Napolen ( 1804), entre otros. Entre los grandes jurisconsultos que consult estn Pothier, Domat y Savigny. De todas estas fuentes y otras ms, nacer la creacin original de Bello, la cual contiene una especial unidad conceptual. En base a las fuentes, analicemos algunos de sus contenidos: Titulo preliminar: Principios del derecho internacional privado y la interpretacin de la ley, dichas materias, no las trata el Cdigo francs. Bienes: Vuelve al derecho romano, y establece la necesidad de un modo de adquirir para la constitucin del dominio. En cuanto a la tradicin de los bienes Races y de los gravmenes constituidos en ellos, toma el principio registral del Derecho Alemn. Obligaciones y contratos: En esta materia se aproxima mucho al Cdigo Francs. La diferencia est en que en esta parte nuestro cdigo trata De los actos y declaraciones de Voluntad abarcando toda la Teora del acto jurdico, en cambio, en el cdigo francs slo trata De los contratos. Sucesin: Sigue al derecho espaol, pero suprime los mayorazgos y las vinculaciones, la primogenitura, la diferencia de sexo y la consideracin del origen de los bienes.

ESTRUCTURA DE NUESTRO CDIGO CIVIL. -Ttulo Preliminar: Contiene la Teora de la ley, la definicin legal de ciertos trminos y conceptos. - Libro I: De las personas naturales y jurdicas. Del matrimonio y de las obligaciones derivadas de esta unin. De las tutelas y Curatelas, es decir de los representantes legales de determinados incapaces de los administradores de ciertos patrimonios. Libro II: De los Bienes y a su dominio, posesin, uso y goce. Clasificacin de los bienes, determina cuales son los derechos reales y su contenido. Modos de adquirir el dominio. En todos estos temas juega un rol importantsimo la voluntad de los individuos. Libro III: De la Sucesin por causa de muerte. Sucesin testada e intestada. La voluntad del causante en esta materia es de vital importancia, la cual debe necesariamente expresarse a travs de un testamento. Sin embargo, el papel de la voluntad en el mbito sucesorio est bastante restringido, puesto que lo general es que slo pueda disponer de una 4 parte de sus bienes. ( 4 de libre disposicin). Libro IV: De las obligaciones en General y de los Contratos. Se entra de lleno en el campo de la voluntad del individuo, y en la Responsabilidad civil. Los vicios de la voluntad. Normas sobre interpretacin de los Contratos. Modos de extinguir las obligaciones. Contratos en particular. Responsabilidad Civil extracontractual. PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL CDIGO CIVIL. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: Este principio tiene relacin con la libertad que tiene toda persona para desenvolverse en el campo del derecho, y realizar una gran variedad de actos, respectando las leyes. De ah es donde viene la concepcin de que en Derecho privado se puede hacer cualquier cosa, siempre y cuando se respete la ley. Esta prerrogativa se ve reflejada en diversos artculos de nuestro Cdigo Civil: (12) Renunciablidad de derechos. (1445) Requisitos para obligarse. (1450) Ratificacin. (1437) Origen de las obligaciones. (1545) Def. de contrato. (670, 672) Tradicin. 6

Actos unilaterales: (1234) aceptacin de Asignacin testamentaria o hereditaria. En los contratos de trabajo, se establecen las bases mnimas de negociacin, y de ah para arriba se puede negociar libremente.

Limitaciones a este principio: Legal: El acto no puede transgredir la ley. Legal: No se pueden renunciar los derechos que la ley declara irrenunciables. (1461 inc. 3, 1466 ( deudas en juegos de azar), 1475 ( Condicin Vlida)

2. Orden Pblico: Es un concepto jurdico indeterminado. ( 548 (estatutos de corporaciones), 880 ( Servidumbres, limitacin a su constitucin). Las Buenas Costumbres: Concepto jurdico Indeterminado. Usos y costumbres que la sociedad considera en un momento dado como normas bsicas de convivencia social. Dependern de cada sociedad y de la poca. ( 1461 ( Objeto moralmente imposible). 3. Proteccin de los Derechos legtimos de Terceros. Art. 12, 1126 ( legado con prohibicin de enajenar), 1661 inciso 1 (compensacin). Existen algunos casos en que esta proteccin de los derechos de terceros, depende de si ellos estn de Buena o Mala fe: Arts. 2058 ( Soc. de hecho), 2173 ( mandato), 1490 ( deuda de cosa mueble), 582 ( Def. Dominio), 927 ( acc posesorias, respecto del usurpador). LA BUENA FE. En este punto hay que distinguir entre el estar de buena fe, y actuar de buena fe. Estar de buena fe: Es un estado de conciencia. ( subjetivo). Arts. 706 ( adq. De dominio), 122 ( Matrimonio putativo), 1267 ( ocupacin de la herencia), 2468 (dolo pauliano). Actuar de buena fe: Es la accin o comportamiento externo ( objetivo). 1591, 1590 ( pago), 1546 ( ejecucin de buena fe de los contratos), 1548 (obligacin de dar). Presuncin Gral de Buena fe: Art. 707. Sanciones a la Mala Fe: Art. 94 No 6 (rescisin decreto de posesin definitiva de los Bienes), 897 ( poseedor de mala fe), 1468 ( pago por objeto o causa ilcita). ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA. No tiene un motivo jurdico vlido para haberse producido. En este caso el enriquecimiento de un patrimonio debe corresponder al empobrecimiento de otro, no necesariamente equivalente, pero s correlativo. 7

Prestaciones Mutuas ( 905 al 917). Lesin enorme ( 1889,1890, 1893). Accin de Reembolso del comunero, contra la comunidad ( 2307).

LA RESPONSABILIDAD. Existen 3 tipos de responsabilidad: Civil, penal, administrativa. Civil: Indemnizar el mal causado. Penal: Castigar al culpable de un delito. Administrativa: Sumario interno ( Derecho Pblico). Dentro de la responsabilidad Civil, est la contractual y la extracontractual. Contractual: Nace del incumplimiento de una obligacin, que se contrajo a travs de un acuerdo de voluntades. Extracontractual: Esta responsabilidad nace del principio romanista Nadie tiene derecho a causar un dao o perjuicio impunemente a otro. ( 1437, 2284). Tambin estn aqu los cuasi contratos. ( Agencia oficiosa, comunidad), Son actos voluntarios, lcitos, no convencionales, generadores de obligaciones. Obligaciones emanadas de la ley: Derechos de Familia. - Obligaciones entre cnyuges. ( fidelidad, alimentos, cohabitacin, respeto mutuos). - Obligaciones entre padres e hijos. ( alimentos). Estas obligaciones traen aparejadas el cumplimiento forzado de la obligacin. En materia patrimonial est el denominado Derecho de prenda General de los acreedores ( 2465).

TEORIA DE LA LEY. Podemos decir, en trminos generales que ley es Un mandato expreso que proviene de la voluntad del legislador formulado en palabras determinadas y a travs de un procedimiento preestablecido. El jurista francs, Planiol, a su vez la define como Una regla social obligatoria, establecida en forma permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza. De esta definicin podemos sealar que la ley tiene las siguientes caractersticas, en relacin a su contenido: Es 1 regla social. Es una norma de conducta exterior, la ley regula los actos de las personas, y aquellos actos que se relacionan con la vida social. Emana de la autoridad Pblica, es decir del organismo al que la comunidad social ha investido del poder de dictarlas. Deben ser cumplidas. No es facultativo para las personas cumplirlas o no. Es sancionada por la fuerza. Las leyes de Derecho pblico contienen sanciones que van desde las medidas de prevencin hasta las penas. En el campo civil, tambin variarn de acuerdo a la naturaleza del precepto. Es general y abstracta. Se ha establecido para un nmero indeterminado de actos o hechos, o para que rija a todas las personas que se encuentran en una situacin determinada. Es permanente. ( Rige desde su publicacin, hasta su derogacin). Lo anterior no implica que la ley deba ser perpetua. Tambin existen la llamadas leyes temporales, que se dictan para tener vigencia durante un tiempo determinado, y leyes transitorias que, generalmente regulan el paso de una legislacin antigua a una nueva. Es cierta, es decir, no necesita ser acreditada. Lo anterior se deriva del artculo 8 del Cdigo Civil que dicta que nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.

Definicin de ley de Santo Toms de Aquino: Es orden de la razn destinada al bien comn, debidamente promulgada por el que cuida de la comunidad. Nuestro Cdigo Civil la define en su Art. 1 como Una declaracin de la voluntad soberana, que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin manda, prohbe o permite.

Requisitos externos: Declaracin de la voluntad soberana y manifestada en la forma prescrita por la Constitucin. Requisitos internos: Que manda, prohba o permita. Implican mandatos de distinto tipo o especie. Esta definicin ha merecido algunas crticas de la doctrina, tales como: 1. Crtica de forma: La ley parece mandar, prohibir o permitir, por haber sido manifestada en la forma preescrita por la Constitucin y no por ser la voluntad soberana. 2. Crtica de fondo: No seala las caractersticas especficas de la ley. No indica que debe ajustarse a principios de justicia, a ciertas formas consideradas vlidas en toda sociedad. CLASIFICACIN DE LAS LEYES. En relacin al mbito constitucional, slo mencionaremos, los tipos de leyes que contiene: - Leyes Orgnicas constitucionales. - Leyes interpretativas de la Constitucin. - Leyes de Qurum Calificado. - Ley comn. Junto a las mencionadas, se encuentran los Decretos Leyes, legislacin que es propia de quiebres institucionales, y los Decretos con Fuerza de Ley, que es una facultad delegatoria del parlamento al poder ejecutivo, para que legisle durante un tiempo determinado, sobre materias que son propias de ley, y que de no mediar esta delegacin del Congreso, no podra legislar. El tiempo mximo de delegacin es de 1 ao. De acuerdo a la definicin del Art. 1 de nuestro Cdigo Civil, existen: 1. Leyes Imperativas: Son aquellas que imponen hacer algo, o el cumplimiento de un requisito. Ej. (1826, oblig. del vendedor de entregar la cosa), (378, oblig de realizar inventario del guardador, antes de empezar la administracin). Prestar el Servicio militar. Imponen un requisito: 1011, Testamento solemne es siempre escrito. 1801, inc. 2 Venta de Bs. Inm. Debe hacerse por Escritura Pblica. Sancin: Hay que ver si apuntan al Orden Pblico o al inters Particular. Orden Pblico: Son normas que no pueden ser excludas por la voluntad de las partes. ( 1462, Objeto ilcito en lo que contraviene al Derecho Pblico chileno). Ej. 1469, Renuncia accin de Nulidad, 1892, prohbe renuncia de accin rescisoria por Lesin Enorme, 341, seala que estn sujetos a tutela los impberes.

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Acarrea la Nulidad Absoluta. ( Objeto o Causa Ilcita). Inters particular: Incuban la obligacin que da origen a la responsabilidad extracontractual, que se deriva del principio de que toda persona tiene la obligacin de no inferir un dao ilcito a otro. ( 2284 y 2314 CC). De aqu nace la obligacin de indemnizar los daos causados por el accionar daoso. 2. Leyes Prohibitivas: Son aquellas que impiden hacer algo bajo cualquier circunstancia. ( 402, Donacin de los Bs. Races del pupilo, de parte del guardador. Existen algunas expresiones en nuestro cdigo, a travs de las cuales es reconocible el carcter prohibitivo de la disposicin: NO VALDR, ES NULO, SE TENDR POR NO ESCRITA, entre otras. La sancin para este tipo de leyes es la NULIDAD ABSOLUTA, salvo que el acto establezca expresamente una sancin diferente. ( Art. 10 CC). Casos de sanciones diferentes: 407 CC, arriendo de bienes del pupilo, 2206 CC, Inters convencional. 3. Leyes Permisivas: Son aquellas que conceden un derecho entregado al arbitrio del titular. Su objetivo: Darle al particular los medios para obtener el reconocimiento de su derecho o la indemnizacin de los perjuicios que le acarree su desconocimiento. Entraan un mandato a todas las personas, en el sentido de que ellas respeten el derecho que la ley le reconoce al titular. Sancin: Es la nulidad relativa ( Rescisin), este tipo de nulidad se puede renunciar. ( 1684 CC, 1693 CC). Finalmente hay que distinguir entre: Renuncia del Derecho ( prdida): Es la manifestacin expresa de que el derecho no se va a ejercitar, e implica que no podr ejercerse posteriormente. ( Art. 12 CC). Pueden renunciarse tanto los derechos que emanan directa como indirectamente de la ley. ( Ley directamente: Derechos legales de goce del Padre de familia sobre ciertos bienes del hijo, Ley indirectamente: Derechos que nacen de un contrato). Es una declaracin unilateral de voluntad del titular de un derecho subjetivo, por la cual se despoja de ste; lo abandona sin traspasarlo a otro sujeto. Se extingue el derecho, por la sola voluntad de su titular. Es un acto abdicativo, es decir, consiste pura y simplemente en desprenderse del derecho, sin traspasarlo a nadie. Caractersticas: 1. Es un acto abdicativo. 2. Unilateral, para perfeccionarse slo requiere de la voluntad del titular del derecho. 3. Sin formalidades, salvo excepciones ( Derechos sobre Bienes Inmuebles). 4. Irrevocable. 5. Abstracto, el acto vale por s mismo, sin importar los fines del autor de la renuncia. 6. Voluntario, por regla general.

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En relacin a los derechos renunciables, establece la regla general el artculo 12 del CC. No obstante esto, el Cdigo para mayor claridad, establece en algunas disposiciones en donde se permite expresamente la renuncia de ciertos derechos: Usufructo ( 806, inciso final), Uso o Habitacin ( 812), Hipoteca ( 2434, inciso 4). La renuncia no se presume, y ante la duda , siempre debe interpretarse restrictivamente la renuncia, es decir, slo deben estimarse renunciados los derechos cuyo abandono aparezca en forma inequvoca. Excepcionalmente en algunos casos, la ley presume expresamente la renuncia. ( Ej. Repudiacin de una herencia o legado ( 1233). No ejercicio: Es la simple inaccin del derecho, por su titular. Ello no implica que en el futuro pueda ejercerlo. Es un estado pasivo. De esta manera, existen derechos que conceden las leyes, que las personas pueden no ejercitarlo, pero que no pueden renunciar. ( Ej. La facultad de testar, derecho de pedir rescisin del contrato de CV por lesin enorme). En relacin a los derechos renunciables, establece la regla general el artculo 12 del CC. No obstante esto, el Cdigo para mayor claridad, establece en algunas disposiciones en donde se permite expresamente la renuncia de ciertos derechos: Usufructo ( 806, inciso final), Uso o Habitacin ( 812), Hipoteca ( 2434, inciso 4). En relacin a los tipos de nulidad, y sus causales, se encuentran en los artculos 1681 y 1682 CC. OTRA CLASIFICACIN DE LA LEY. Normativas: Son aquellas que rigen materias que antes no estaban reguladas. Modificatorias: Son aquellas que varan el estatuto legal de una situacin ya reglamentada por ley. Interpretativas: Son aquellas que declaran el sentido o alcance de otras leyes. Este tipo de leyes se entienden incorporadas a la ley interpretada, por lo mismo es que se dice que son NECESARIAMENTE RETROACTIVAS. ( Art. 9 inciso 2, 1 parte CC).

LEY AMPLSIMA, AMPLIA Y ESTRICTA. Ley en sentido amplsimo: Son todas las normas jurdicas de observancia general en cuya produccin intervienen uno o ms rganos del Estado, lo hagan o no asociadamente. Es lo que se denomina comnmente legislacin. ( Constitucin, leyes

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interpretativas constitucionales, leyes Orgnicas Constitucionales, leyes de qurum Calificado, Leyes ordinarias, DFL, Potestad Reglamentaria, Autos acordados). Ley en sentido amplio: Todas las que producen normas de observancia general y en cuya formacin intervienen, conjuntamente, el rgano legislativo y el ejecutivo. ( Constitucin, leyes interpretativas constitucionales, leyes Orgnicas Constitucionales, leyes de qurum Calificado, Leyes ordinarias, DFL, Tratados Internacionales). Quedan excludos: DL ( ejecutivo), Potestad Reglamentaria ( ejecutivo y administracin), y autos acordados ( Autoridad judicial). Ley en sentido estricto: Slo se refiere a las leyes ordinarias o comunes, es decir, aquellas que para su aprobacin requieren en cada Cmara una mayora simple.(Art. 63 CPE). EFECTOS DE LA LEY. En cuanto al tiempo: Existe una regla general cual es que la ley se aplica desde el da en que empieza a regir hasta aquel en que termina su vigencia. La ley rige desde su publicacin en el Diario Oficial, o en una fecha posterior que la misma ley establece.( Arts. 6, 7, 8 CC). La promulgacin: Tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto. La publicacin: Tiene por objeto dar a conocer la Ley. El trmino de vigencia de la ley se denomina DEROGACIN. Derogacin: Es la supresin de la fuerza legal obligatoria, ya sea por su reemplazo por otra o por una simple eliminacin. Su razn de ser est en la evolucin sin descanso de la sociedad, que hace nacer la necesidad de crear nuevas normas jurdicas para las distintas situaciones que van surgiendo, a travs de las pocas. Tambin existen las denominadas leyes temporales. Estas son aquellas que contienen dentro de la misma ley, determinada la fecha de su derogacin.

TIPOS DE DEROGACIN. Existen distintas formas de derogar una norma legal: Expresa: Art. 52 CC, ocurre cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. El precepto derogado se individualiza. Esta cita puede hacerse en forma global, o indicando una por una. ( Ej. Artculo final del CC). Es mucho ms til, y conveniente utilizar este tipo de derogacin porque evita dudas, facilita la labor del juez en la aplicacin de los preceptos legales. 13

Tcita: Ocurre cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.( Art. 53 CC). La incompatibilidad debe ser absoluta. Esto se relaciona con el principio de la Especialidad establecido en los artculos 4 y 13 del CC, en el sentido que estas normas especiales no pueden ser derogadas tcitamente, por una nueva ley general que verse sobre la misma materia. Esto slo puede ocurrir por la derogacin tcita, por la ley general posterior. Existiendo 2 leyes contradictorias de pocas distintas, debe entenderse que la segunda ha sido dictada por el legislador, para corregir o modificar la primera. Orgnica: Una nueva ley trata la materia regulada por una o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de la nueva con la antigua ley. Para analizar si se han abarcado todas las materias de la antigua ley, deber ponderarse segn la intencin que ha tenido el legislador, y no del mayor o menor nmero de disposiciones de la nueva ley. En nuestros tribunales se han acogido, slo algunos casos de este tipo de derogacin. Total: Suprime por completo la ley antigua, sea que la suprima o la reemplace por otras disposiciones. ( Ej. Artculo final del CC). Parcial: Suprime uno o ms preceptos de la ley antigua, sustituyndose unos por otros; el resto queda vigente. ( Ej. LMC de 1884, el cual dej vigentes algunos artculos del CC sobre la materia, aboliendo otros). EFECTOS DEROGACIN DE LEY DEROGATORIA. Esta situacin no hace revivir por s misma la ley derogada. Es necesario que una nueva ley expresamente le devuelva su fuerza a la ley derogada. La existencia de una ley no puede derivarse a travs de simples conjeturas. Las leyes que vuelven a poner en vigor una ley derogada, toman el nombre de RESTAURADORAS o RESTABLECEDORAS.

Adicionalmente a las causas de Derogacin tradicionales, existen las llamadas CAUSAS INTRNSECAS DE CESACIN DE LA LEY. 1. 2. 3. 4. Tiempo establecido por la propia ley. La ley cumpli su objetivo. ( Ej. Ley Expropiatoria). Ley sujeta a cierta condicin. ( Ej. Ley dictada para un estado de excepcin). Desaparecimiento de la institucin jurdica que serva de base a determinadas leyes. ( Ej. Se elimina el rgimen de Soc. conyugal, todas las normas que la reglaban dejan de tener vigencia). EL DESUSO.

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Es su no aplicacin, su no uso. Puede sobrevenir como consecuencia de una abstencin de su cumplimiento. Razones por las cuales las leyes caen en desuso: 1. Desaparecimiento de las condiciones que provocaron la aparicin de la ley. 2. Inadecuada para la necesidad que pretende solucionar. 3. Falta de adecuacin entre la ley y el sentido o mentalidad de una sociedad. ( Ej. leyes que castigan el duelo). En general, las leyes caen en desuso cuando la conciencia colectiva las considera malas o inaplicables. En nuestro derecho, el no uso de la ley, no permite eludir su cumplimiento, esto derivado que la Costumbre por s sola no constituye derecho. El mayor inconveniente que produce el aceptar el desuso, como medio derogatorio es que se caera en una creciente incertidumbre jurdica, a cerca del momento preciso en que el no uso se torna lo suficientemente grande para hacerlo equiparable a la derogacin. RETROACTIVIDAD DE LA LEY. Este es el principio general que rige en esta materia. (Art. 9 CC).Sin embargo, este es un precepto de carcter legal, y no constitucional, y por lo mismo no obliga al legislador. Lo anterior nos indica que el legislador puede dictar leyes con efecto retroactivo, pero sujetas a ciertas limitaciones, las que se establecen en la misma legislacin. Este principio se justifica por la seguridad jurdica y en la proteccin de los intereses individuales de las personas. Este tipo de leyes deben ser: 1. Excepcionales. 2. Restricitivas. ( Slo respecto de las materias que trata). 3. Expresa, es decir, la derogacin del artculo 9 del CC debe ser cierta y expresamente decretada por el legislador, puesto que dicha norma es una ley ordinaria. LIMITACIONES DE ESTE TIPO DE LEYES. Penal: No puede ser retroactiva una ley cuando desfavorece al inculpado, al contrario, cuando lo favorece es SIEMPRE RETROACTIVA. ( Ppio. Pro Reo). ( Art. 19 no 3, penltimo inciso CPE). Civil: La ley de efecto retroactivo no debe afectar la garanta constitucional del DERECHO DE PROPIEDAD ( Art. 19 No 24 CPE), salvo que sea por causa de Utilidad Pblica. Esta garanta se extiende a todo tipo de Derechos, sean corporales e incorporales. Principio de Irretroactividad ante el juez: El artculo 9 del CC es obligatorio para el juez, es decir, no puede aplicar una ley con efecto retroactivo, salvo que el mismo legislador haya dictado una ley con dicho efecto. 15

LEY SOBRE EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES. Dictada en el ao 1861. Para analizar esta ley, hay que referirse a la Teora de las Meras expectativas y la de los Derechos Adquiridos ( Teora Clsica). ( Portalis, Blondeau, Gabba). La nueva ley no puede vulnerar derechos adquiridos en virtud de la ley anterior y slo puede afectar a las meras facultades legales o a las meras expectativas. En su artculo 1 seala que su objetivo es decidir los conflictos que resulten de la aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas, y en su art. 7 expresa que Las meras expectativas no forman derecho. As se entienden por Mera expectativa y Derecho Adquirido, lo siguiente: Derecho Adquirido: El derecho que por un hecho o acto del hombre o por ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio, o bien, la facultad legalmente ejercida. ( Ej. derecho de crdito que nace en virtud de un contrato). Facultad legal: Constituyen el supuesto para la adquisicin de un derecho y la posibilidad de tenerlos y ejercerlos. ( Ej. la facultad de testar). Mera Expectativa: Es el derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no ejercida legalmente. Esperanzas de adquisicin de un derecho fundado en la ley vigente y an no convertidas en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por ley. ( Ej. expectativa de sucesin de un patrimonio de una persona viva).

Crticas a la Teora clsica: 1. Incertidumbre de si se trata slo de la existencia del Derecho adquirido o de las consecuencias del mismo. 2. Muchas veces es bastante difcil diferenciar si una situacin jurdica es derecho adquirido o mera expectativa. ( Ej. conflicto de leyes en materia de mayora de edad). Si una nueva ley eleva de 18 a 20 aos la mayora de edad, Qu pasa con las personas que ya haban alcanzado esa edad antes de la nueva ley? 16

3. Esta teora no da una explicacin satisfactoria, en materia de retroactividad, respecto a los derechos que no forman parte del patrimonio. ( Ej. los derechos de familia). Teora de Paul Roubier: Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lyon. La expone en su obra Los conflictos de leyes en el tiempo. Este autor incorpora el concepto de Situaciones jurdicas ( La posicin que ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una institucin jurdica determinada). Este trmino es mucho ms objetivo que el de derecho adquirido. Lo anterior, hace que se pueda aplicar a diversas situaciones. ( menor, interdicto, prdigo). Segn el autor, toda situacin jurdica puede ser alcanzada por la nueva ley en distintos momentos. ( constitucin, extincin, produzca efectos). De esta manera, la nueva ley tendr efecto retroactivo si afecta a las situaciones ya constituidas o extinguidas o a los elementos ya existentes que forman parte de la constitucin o de la extincin de una situacin jurdica en vas de constituirse o extinguirse. La regla general es que la ley tenga efecto inmediato ( no retroactivo), salvo en materia contractual, en cuanto su contenido queda entregado a la voluntad creadora de los particulares. En cambio, los que tienen como efecto slo el provocar la aplicacin de un estatuto legalmente establecido, quedan gobernados por la nueva ley desde su entrada en vigencia. ( Ej. Matrimonio, adopcin). Retroactividad de leyes interpretativas: La ley interpretativa forma un solo todo con la ley interpretada. Los autores establecen que la frase: Deben entenderse incorporadas en las interpretadas, quiere decir que deben aplicarse desde la fecha de la ley interpretada, y por lo mismo no habra retroactividad en este tipo de leyes. ( no habra conflicto entre leyes de distintas fechas). ( 9, inciso 2 CC). En todo caso las Sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio, no quedarn afectadas por la nueva ley. Esto se explica por el efecto de Cosa Juzgada de este tipo de Sentencias.

Revisemos las materias que trata la ley sobre efecto retroactivo de las leyes: 1. ESTADO CIVIL: Calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad, y que depende principalmente de sus relaciones de familia. ( Fuentes: hechos jurdicos, actos jurdicos, sentencias judiciales). ( art. 2 y 3 LER). La adquisicin del estado civil durante la vigencia de una ley, se mantiene, aunque posteriormente cambie la ley.

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Los Derechos y Obligaciones que se derivan del estado civil, se regirn por la nueva ley. ( Ej. Derecho de alimentos). Para Roubier estas son situaciones legales, y por lo tanto pueden ser modificadas por la propia ley en cualquier momento. Esta situacin la explica satisfactoriamente la teora de Roubier, y no la clsica, puesto que estos derechos son extrapatrimoniales. Aplicacin de estos principios: Art. 3, incisos 2, 4, 5 y 6 LER. Personas Jurdicas: Art. 10 LER. Iguales reglas que rigen para las personas naturales. Los derechos y obligaciones jurdicas de las personas jurdicas se rigen por la ley nueva. ( 10 y 3 LER). 2. CAPACIDAD: Aptitud legal de una persona para adquirir derechos civiles ( Goce), o para el ejercicio de los mismos por s mismo ( ejercicio). Goce: Se regir por la nueva legislacin. Queda sometida a las nuevas leyes. ( 7, inciso 2 LER). Esto se explica porque la capacidad de goce constituye una abstracta facultad legal, es decir un supuesto para la adquisicin del derecho, y las facultades legales, NO CONSTITUYEN derecho adquirido. Ejercicio: ( Art. 8 LER). No se pierde por la nueva ley, pero si sta ley exige condiciones distintas para su ejercicio, dichas condiciones se rigen por ella. ( Ej. si la persona ya obtuvo la mayora de edad bajo la antigua ley, no la pierde, aunque bajo la nueva, no la pueda obtener todava. ( 18 a 21 aos). Pero en cuanto a su ejercicio y sus efectos, estos se rigen por la nueva ley. No alcanza a los actos ejecutados antes de la vigencia de la ley nueva. 3. DERECHO REALES: Aquellos que se ejercen sobre las cosas, sin relacin a determinada persona. Derecho real adquirido: Queda subsistente bajo la nueva ley. No lo afecta. El goce, las cargas, y extensin del Derecho Real: Se rige por la nueva ley.( 12 LER). La nica excepcin a esto son las normas que se dicten respecto del Derecho real de Propiedad, puesto que en esta materia, las leyes no pueden NUNCA dictarse con efecto retroactivo, en cuanto medio de extincin del derecho, salvo el caso de expropiacin. 4. POSESIN: Es la tenencia de una cosa con nimo de Seor y dueo. La posesin queda regida totalmente por la nueva ley. Esto se deriva de que la posesin no es un derecho, sino que un HECHO. ( Art. 13 LER). Por lo tanto las leyes sobre la posesin son retroactivas.

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5. SUCESIONES: Las solemnidades y requisitos externos de los testamentos se rigen por la ley vigente a la poca de su otorgamiento. ( validez y prueba del testamento). ( Art. 18 LER). Las disposiciones testamentarias , se regirn por la nueva ley, es decir, la vigente al tiempo del fallecimiento. ( manifestaciones de voluntad del testador deja herencias o legados). ( incapacidad o indignidad, legtimas, mejoras, desheredaciones). Esto se explica porque estas disposiciones se entienden dictadas en ese mismo instante, y desde este momento el testamento produce sus efectos, esto es, pueden hacerse efectivos los derechos y obligaciones que del mismo testamento nacen. ( Art. 19 LER). La adjudicacin o particin de la herencia o legado, se rige por la ley vigente al momento de su otorgamiento, es decir al momento de la muerte del causante ( Delacin). ( desheredacin, derecho de transmisin, representacin). Lo anterior se explica por el hecho de que es con el fallecimiento de la persona cuando nace el derecho de los herederos, antes slo tenan meras expectativas. 6. CONTRATOS: En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Estas leyes forman un solo cuerpo con el contrato.( 22, inciso 2 LER). La ley vigente al tiempo de la celebracin del contrato, tambin obliga al juez para su interpretacin. De igual manera estn protegidas de la retroactividad los efectos del contrato.( Derechos adquiridos). En relacin a los requisitos externos de un contrato ( forma), estos sern vlidos si se hubieren cumplido, de acuerdo a las prescripciones de la ley que estaba vigente al momento de celebrarse el acto. ( 18 y 23 LER). Excepcin a esta norma: (22 LER) Imposicin de penas, stas sern las que estn vigentes al momento de cometerse la infraccin. Se refiere a penas impuestas por la ley. Para probar los actos y contratos: (23 LER). 1. Los medios de prueba, son los que establece la ley antigua. (ley sustantiva). Elto de la Naturaleza del contrato, parte integrante del mismo, y por lo tanto un derecho adquirido. ( 1444 CC). 2. Forma de rendir la prueba, se regir por la ley vigente al momento de rendirla. ( ley adjetiva). 7. PRESCRIPCIN: Concepto: ( 2492 CC). El conflicto surge cuando una parte del tiempo ha corrido durante la vigencia de una ley y otra nueva viene a modificar las condiciones necesarias para adquirir un derecho o extinguir una accin por la prescripcin. El prescribiente puede elegir el plazo de la ley antigua o de la ley nueva. Si elige el de la ley nueva, dicho plazo se empieza a contar desde que sta ha empezado a regir. (25 LER).

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Prescripcin de cosas: (26 LER). Este artculo hace perfecta aplicacin de la teora clsica ( Derechos adquiridos y meras expectativas). La prescripcin iniciada, pero que no se ha consumado, se mira como simple expectativa y no como derecho adquirido. En realidad, la prescripcin hay que entenderla como un solo acto, sometida a diversas condiciones, y que se realiza en un lapso de tiempo determinado, y por lo mismo ese acto no se perfecciona, mientras no vence el plazo. EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS. Esta materia encuentra su principio general en el Art. 14 del CC, el que seala que La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. ( Territorialidad de la ley). Bello adopt este principio porque Chile era un pas en formacin y escasamente poblado, y por lo mismo fue una manera de incentivar la inmigracin, y adems estim que convena la uniformidad de poblacin y legislacin. Todos los habitantes del territorio nacional quedan sometidos a la ley chilena en cuanto a su persona, bienes y actos. Artculos que confirman este principio: 997 CC, art. 5 CP La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica chilena, incluso los extranjeros. Este artculo se relaciona con el artculo 60 del mismo cdigo que habla del domicilio. Segn esta disposicin, toda persona que habite en el pas, tiene domicilio poltico en Chile, y est sometido a la ley chilena. Respecto al concepto de chileno, lo define el art. 56 del CC, el que establece que Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara como tales. Los dems son extranjeros. La ley chilena, iguala a chilenos y extranjeros, en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles. ( Aquellos derechos que la ley concede o reconoce para la realizacin de un inters privado del sujeto). ( Art. 57 CC). Esta norma general tiene algunas excepciones ( se fundan ms en el domicilio que en la nacionalidad): Prohibicin de ser Albacea ( art. 1272 CC). Prohibicin de ser tutores o curadores (art. 497 No 6 CC). Derecho en bienes de Sucesin ab intestato. ( 998 CC).

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO. El territorio de un Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del Estado se extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio areo sobre el territorio.

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La territorialidad de la ley, es el principio que se aplica en esta materia. La territorialidad de la ley, quiere decir, que la ley se aplica dentro de los lmites del territorio del Estado. Este principio se establece en el art. 14 inciso 1 CC y el art. 16 del mismo cuerpo legal.(estatuto Real). El art. 17 del CC se refiere a la forma de los actos otorgados en el pas, stos se rigen por la ley del pas en que fueron otorgados. En materia de matrimonios es importante sealar los arts. 120 y 121 del CC, en relacin a la validez de la disolucin del mismo.

EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY. APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA EN CHILE. Esto es la excepcin, pero no obstante ello, existen algunas disposiciones que la consagran expresamente. Leyes Reales: Se refieren directamente a los bienes. ( 16, inciso 1 CC). Acepta absolutamente el efecto territorial del estatuto real. Slo se toma en cuenta, para ver la ley aplicable, el lugar de la ubicacin del bien, y no la nacionalidad de su propietario. Excepciones a este Principio: 1. ( 955 CC). Rige esta disposicin por ser de carcter especial. Este artculo tiene contraexcepciones, como por ej. art. 998 CC.

2. El art. 16, inciso 2 CC, consagra la aplicacin de la ley extranjera en Chile, otorgando validez a las estipulaciones de los contratos otorgados validamente en pas extrao, respecto de los bienes situados en Chile. Aqu tambin entra a jugar la denominada Ley del contrato, es decir, que se entienden incorporadas a todo contrato las leyes vigentes en el pas y poca de su celebracin. ACTOS Y CONTRATOS ( LEYES REALES Y PERSONALES) ( ESTATUTO MIXTO): Sin embargo, este efecto est bastante limitado por el inciso 3 del mismo artculo, el cual seala que Los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile , se arreglarn a las leyes chilenas. Por lo tanto, se reconoce validez al contrato otorgado en el extranjero, pero los derechos y obligaciones emanados de l estn sujetos a la ley chilena. Hay que distinguir entre requisitos de forma y de fondo.

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Fondo: Capacidad de la persona, consentimiento, objeto y causa del acto. Forma: Se relaciona con la manera de hacer constar fehacientemente su existencia, son parte de la manifestacin exterior del acto. Qu ley rige la FORMA de los actos? Se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o celebran, sin importar la ley del pas en que produzcan sus efectos. ( Locus Regit Actum). ( 17 inciso 1 , 1027 CC). Requisitos necesarios para que valga en Chile un Instrumento Pblico. ( 17, 1699 CC). Tambin son aplicables a los instrumentos privados. Este principio es facultativo para los nacionales, que celebren algn acto en pas extranjero. Hipoteca: El art. 2411 CC, da validez a los contratos hipotecarios celebrados en el extranjero sobre bienes situados en Chile, pero, para dar hipoteca, exige que dichos contratos sean inscritos en el competente Registro. Excepcin al principio Locus Regit Actum: 1027 CC. Slo otorga validez a los testamentos ESCRITOS celebrados en el extranjero. Qu ley rige el FONDO de los actos y sus efectos? Por regla general se aplica el principio ya visto. Sin embargo, si el acto va a producir efectos en Chile, hay que distinguir en cuanto al estado y capacidad entre el chileno y el extranjero. El primero debe estarse a la ley chilena, mientras el segundo a la del pas en que dicho acto se otorg. Si el acto no va a producir efectos en Chile, la legislacin chilena no tiene nada que decir, y es totalmente irrelevante que el acto otorgado en pas extrao, haya sido celebrado por un chileno o un extranjero. Qu ley rige los efectos de los contratos otorgados en el extranjero para cumplirse en Chile? Seala que se arreglarn a la ley chilena. 16, inciso 3 CC: Al hablar de efectos, se est refiriendo a los derechos y obligaciones que produce el contrato. Pueden tratarse de cosas de la naturaleza del contrato o cosas accidentales. En resmen, este artculo quiere decir que los derechos y obligaciones que de dichos contratos nacen, sean por la naturaleza de esos contratos, sea en virtud de clasulas especiales que les aadieron las partes, sern los mismos que establece la ley chilena o los que la misma permite estipular a los contratantes. APLICACIN DE LA LEY CHILENA EN EL EXTRANJERO. LEYES PERSONALES: En este punto, veremos el artculo 15 del CC. Esta disposicin establece una doble excepcin: 22

1. 2.

En cuanto a las personas que afecta: Rige exclusivamente para los chilenos y no se aplica a los extranjeros. En cuanto a las leyes a que queda sujeto el chileno en el extranjero, por que no se refiere a todas las leyes, sino que slo a las que enumera taxativamente el artculo.

Estas leyes son: 1. Las que se refieren al estado de las personas. ( Constitucin, derechos y obligaciones inherentes al estado civil, y su terminacin respecto de un chileno se regirn, en general, por la ley chilena en todo lo que vaya a tener efectos en Chile. Luego agrega que stos no regirn respecto de cualquier persona, sino slo en relacin a los cnyuges y parientes chilenos. De esta manera podemos observar que la ley no se preocupa de los parientes extranjeros. 2. La capacidad del chileno en el extranjero queda sujeta a la ley chilena , pero slo en cuanto vaya a ejecutar un acto que haya de tener efecto ( obligaciones y derechos que crea el acto) en Chile. 3. Las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia. El fundamento de este artculo est en que el legislador quiere evitar que mediante un engao su burlen las leyes chilenas relativas al estado y capacidad de las personas, y de familia, todas normas de orden pblico. De no ser as, bastara traspasar las fronteras del pas para no cumplir la ley. Se tiende a favorecer a la familia, por ser sta el ncleo fundamental de la sociedad.

LA INTERPRETACIN DE LA LEY. ( HERMENETICA LEGAL). Es la operacin destinada a establecer el o los significados que tienen los enunciados lingisticos de que se ha valido el autor de las leyes para establecer y comunicar su mensaje normativo. De esta manera se adapta la norma a la prctica. Esto es porque por muy general que sea la ley, nunca podr abarcar todas las

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situaciones que se presentan en la vida. Esto porque la vida es ms ingeniosa que ella y que el mejor de los juristas. Cuando se habla de interpretar, no slo se refiere a las normas oscuras o dudosas, sino que tambin a las otras. Esto se demuestra porque es imposible aplicar la norma, sin su previa interpretacin. ( aplicarla para la resolucin del caso particular). Adems el concepto de claridad es bastante relativo: Una ley clara en su texto, puede ser ambigua en cuanto al fin que persigue. Tambin una norma que nunca dio dudas, puede tornarse as por efecto del surgimiento de nuevas situaciones que produzcan dudas en relacin a si pueden ser reguladas o no por esta ley. Consiste en fijar su verdadero sentido y alcance. Comprende dos elementos: - Abstracto: Es la interpretacin propiamente tal. - Concreto: Es la aplicacin, es adaptar la ley al hecho concreto. ESCUELAS DE INTERPRETACIN. DOCTRINAL: Es aquella que realizan los jurisconsultos, los tratadistas, abogados, y otros. No tiene fuerza obligatoria. La importancia de esta interpretacin, depender del prestigio de la persona de donde proviene sta. Escuela de la Exgesis: Ellos buscan el culto del texto de la ley. Predomina la bsqueda de la intencin del legislador en la interpretacin del texto de la ley. Para ellos el legislador es infalible. La ley es la nica fuente de las decisiones jurdicas. Pretende acertar la voluntad de la ley al momento de ser redactada y promulgada. Esta visin impide una actualizacin del derecho, para que se vaya adecuando a los progresos sociales y a las nuevas realidades. Su mayor exponente fue Francisco Laurent. Es propio del siglo XIX. Escuela Cientfica: Nace como reaccin a la postura exegtica. Ellos establecen un mtodo libre de interpretacin. Ellos no slo interpretan de acuerdo a la costumbre y la ley, sino que tambin toman en cuenta las fuentes reales de las normas. En este mtodo el intrprete est autorizado, ante vacos legales, a crear normas. Esta creacin debe ir de acuerdo a la justicia y a la naturaleza real de las cosas. Este conocimiento se lo dan los datos: histricos, racionales, ideales, utilitarios y sentimentales. Principal exponente es Francisco Gny, Enrique Capitant y Julio Bonnecase. Estas fuentes estn constituidas por un elemento racional que es la nocin del derecho, y uno experimental, que es la aspiracin a la armona colectiva que existe en el medio social. Ellos sealan que la interpretacin slo procede cuando hay dudas sobre el texto legal. Aqu es donde se considera el precepto legal y el fin social de la ley. TIPOS DE INTERPRETACIN.

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Autntica o legal (va de autoridad o pblica): Es la que realiza el rgano legislativo. La realiza en el mismo texto de la ley interpretada o valindose de una ley posterior, la que toma el nombre de ley interpretativa. Esta ley se entiende incorporada a la ley interpretada. Tiene obligacin general. Se limita a reiterar la voluntad , que ya existe, no a realizar una nueva declaracin de la misma. ( Art. 3 inciso 1 CC). Es la que tiene un alcance ms amplio y ms fuerza efectiva. Pueden dictarse de oficio, o a peticin de los particulares o de los tribunales. Judicial (va de autoridad o pblica): Es la realizada por el juez, al redactar su sentencia. Esta operacin la hacen al aplicar la ley en la solucin de cada caso en concreto. Una gran diferencia con la interpretacin legal es que sta slo tiene aplicacin en relacin al caso que se trate. (art. 3 inciso 2 CC). Tambin se seala que este tipo de interpretacin es creadora de derecho, a travs de la dictacin de la Sentencia correspondiente. Doctrinal o privada: Es la que realizan los abogados, juristas. Esto se traduce en la obras escritas sobre Derecho ( tratados, revistas jurdicas, etc). Tambin en los alegatos de los abogados ante los tribunales de justicia. No obliga. Es la interpretacin ms libre de todas, puesto que es slo terica y la ms fecunda, ya que no tiene lmites. Algunos autores importantes en nuestro pas: Jos Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia, Paulino Alfonso, Luis Claro Solar, Alfredo Barros Errzuriz, Arturo Alessandri Rodrguez, Manuel Somarriva, Pablo Rodrguez Grez, entre muchos otros. SEGN EL RESULTADO A QUE LLEGUE LA INTERPRETACIN. Declarativa o estricta: Es aquella que una vez que se realiza, lleva a concluir que el texto legal interpretado debe ser aplicado nicamente a los casos que l expresamente menciona, sin extender por tanto la aplicacin del texto a ms casos de los que ste contempla y sin restringirlo tampoco a menos casos de los que el propio texto interpretado seala. Se reconoce que los trminos literales coinciden exactamente con el pensamiento legislativo, es decir lo expresan con fidelidad y certeramente. ( Ej. Art. 74, inciso 1 CC). Slo falta explicar los conceptos Separarse completamente de su madre. Extensiva: Es aquella en la que como resultado de la misma, se concluye que la ley interpretada debe aplicarse a ms casos o situaciones de las que ella menciona expresamente. Aqu los trminos expresan menos de lo que quiso decir el legislador al dictar la ley. ( Ej. Art. 2205 CC, Mutuo). Esta norma se debe aplicar no slo al mutuo, sino que a todo tipo de contrato que implique un crdito de dinero a favor de otro. Restrictiva: Es aquella que como resultado de la misma se concluye que la ley interpretada debe aplicarse a menos casos o situaciones de las que ella menciona expresamente. Los trminos en que se expresa la ley, dan a entender ms de lo que

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quiso expresar el legislador. ( Ej. del sangramiento de un hemipljico en la Plaza pblica).

SEGN LAS NORMAS QUE LA RIGEN. Reglada: ( mtodo chileno). El mtodo de interpretacin est normado por el ordenamiento jurdico, es decir, sujeto a ciertas normas o principios. En nuestro derecho estn en el ttulo preliminar del Cdigo Civil. No reglada: Es aquella que no se encuentra normada por el ordenamiento jurdico. De manera que el intrprete de la ley puede llevar a cabo la atribucin de significado a sta, de manera ms libre que en el caso de la interpretacin reglada. ELEMENTOS DE INTERPRETACIN. Son los distintos medios de que dispone el intrprete para establecer el o los posibles sentidos y alcances de la ley interpretada. Estos medios deben actuar conjuntamente si la interpretacin pretende que sea correcta. Estn establecidos en nuestro Cdigo ( artculos 19 al 24), y tienen como objetivo principal entregar a los jueces una norma para que se guen en el descubrimiento de la verdad legal. GRAMATICAL: Aquel que permite establecer el o los posibles sentidos y alcances de la ley atendiendo para ello al tenor de las palabras de la ley, es decir, al significado de los trminos y frases de que se vali el legislador para expresar y comunicar su pensamiento normativo. Parte de la base que la ley es expresin de la voluntad e intencin del legislador que la crea. La interpretacin de las palabras de la ley, deben ser de acuerdo a las reglas del lenguaje. Es un procedimiento destinado a determinar un sentido socialmente admisible de ciertas palabras. ( art. 19 CC, en relacin con arts. 20 y 21 CC). Sentido de la ley es claro: Cuando el entendimiento o la inteligencia de la misma no ofrece dudas, debe estarse a su tenor literal. Esto implica dos cosas: 1. 2. Que su redaccin no provoque dudas. No exista otro precepto que la contradiga. Si es as, el sentido de la ley no es claro. Tienen que ser coherentes todo el conjunto de disposiciones que componen una ley.

Claridad: Es un concepto relativo en el mbito jurdico legal. Esto porque una ley que al principio era muy clara, por diversos motivos, a travs del tiempo, se puede volver dudosa en sus alcances. Otras son muy claras en su texto abstracto, pero que enfrentadas con la realidad se pueden volver oscuras.

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SENTIDO QUE DEBEN TOMARSE LAS PALABRAS DE LA LEY: ( Art. 20 , 1 parte CC). Sentido natural y obvio es el que da a las palabras el diccionario de la Real Academia Espaola. Si el legislador expresamente, ha definido alguna palabra de una determinada manera, debe estarse a este significado.( significado legal). ( Art. 20, 2 parte CC). ( Ej. concepto de Mero Tenedor). Palabras tcnicas de una ciencia o arte: ( Art. 21 CC). Se estar al significado que les den los que profesan dicha ciencia o arte. ( Ej. Dar cancha, Sector privado y pblico). Todo lo anterior A menos que aparezca que se han tomado en sentido diverso. ( Ej. concepto de Demente en el CC). Distinto al concepto que tiene la psiquiatra. Jurdico: Enfermo mental con trastorno psquico grave. HISTRICO: Aquel que permite establecer el o los posibles sentidos y alcances de la ley atendiendo para ello a la historia del texto legal que se trata de interpretar. Para ello se analizan las distintas etapas de formacin de la ley. ( discusiones legislativas ocurridas con ocasin de la tramitacin del respectivo proyecto de ley, circunstancias econmicas y sociales presentes en la poca de dictacin de la ley.) Es el estudio de los antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictar la ley interpretada. Se estudia los antepasados de la ley. ( art. 19 inciso 2 CC). LGICO: Aquel que permite establecer el o los posibles sentidos y alcances de la ley atendiendo al anlisis intelectual de las conexiones que las normas de una misma ley guardan entre s, esto es, entendidas en el contexto que ellas forman y no de manera aislada, as como de las conexiones que las normas de la ley que se trata de interpretar puedan conectarse con las de otras leyes que versen sobre la misma materia. Se investiga la RATIO LEGIS, es decir, el propsito perseguido por la ley. No se debe dejar de aplicar una norma, aunque parezca ambigua o poco clara, si su espritu se manifiesta claramente, sea en su propio articulo ambiguo o en cualquier de la misma ley. El contexto de la ley, es su entrelazamiento entre sus diversas partes, y por lo mismo estas no deben ser contradictorias, puesto que cada una de ellas estn informadas por una misma idea directriz. ( art. 22 CC). SISTEMTICO: Aquel que permite establecer el o los posibles sentidos y alcances de la ley atendiendo a las conexiones que la ley que se trata de interpretar puede guardar con la totalidad del ordenamiento jurdico del cual forma parte. Se trata de ver, a su vez, cual es el influjo que esta norma ha querido ejercer en el sistema legal. Es espritu general de la legislacin, por ej. Garantizar los intereses de los menores, facilitar la circulacin de los capitales, etc. ( art. 22 inciso 2 y 24 CC). LA INTEGRACIN.

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Esta materia se relaciona con las denominadas lagunas legales que son Insuficiencias del derecho legislado que se percibe como ausencia de regulacin jurdica, para un caso en el que caba razonablemente esperarla, y cuya eliminacin exige y permite una decisin judicial que complemente el derecho legislado. Para ello el juez puede valerse de los llamados procedimientos de integracin de la ley, a saber, la analoga jurdica, los principios generales del derecho y la equidad. Por esto es que slo pueden existir vacos o lagunas legales, pero no del DERECHO, puesto que para eso estn las fuentes supletorias, a saber, la analoga jurdica, los principios generales del derecho ( Analoga Iuris) y la equidad. Son casos de la vida real que no encuentran una norma especficamente adecuada para ser solucionados por ella. La equidad natural es una virtud anexa a la justicia, que se encarga de aplicar la justicia al caso particular, a falta de ley expresa que resuelva la situacin. ( 170 No 5 CPC, 24 CC). En trminos ms simples, Integracin es la falta de una ley que regule una situacin de hecho que se presenta en la realidad. Ante esta situacin el juez no puede excusarse de fallar o resolver el caso, sino que debe recurrir a los mtodos supletorios antes descritos, para resolver la contienda. Esto es lo que se denomina el principio de la INEXCUSABILIDAD, es decir, que el juez no puede excusarse de fallar o dar solucin a una situacin dada, a pretexto de que no existe ley que resuelva dicha situacin. Este principio est consagrado en el art. 10 inciso 2 del COT. Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia , no podrn EXCUSARSE de ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin. Adems es un principio consagrado constitucionalmente, en el art. 73 de la CPE. En el Derecho comercial, no se aplican estos principios, porque a falta de ley aplicable, impera la Costumbre. Slo si ella no puede resolver el caso, entran a aplicarse las soluciones anteriormente descritas. ( Art. 2 C Comercio). LA EQUIDAD: Del latn AEQUITAS-ATIS.Quiere decir proporcin, igualdad. Es el sentimiento seguro y espontneo de lo justo y lo injusto que deriva de la sola naturaleza humana, con prescindencia del derecho positivo. ( Justicia Natural). Equidad: Justicia para el caso concreto. Busca la justicia adecuada. Se opone al derecho rgido y estricto. En nuestro derecho, la equidad no est autorizada, para corregir la injusticia que puede producir la aplicacin de una norma general abstracta.( no puede corregir las leyes) Se sacrifica la justicia, por la CERTEZA DEL DERECHO. Esto porque las leyes, en la mayora de las situaciones, son a su vez justas. No obstante lo anterior, nuestro legislacin si autoriza a la equidad, para que interprete las leyes. ( Art. 24 CC). Si una ley puede tomarse en dos sentidos, y de 28

acuerdo a las normas de interpretacin estudiadas no se puede determinar cual es el correcto, el juez se inclinar por el que parezca ms adecuado, de acuerdo a la equidad natural.( justicia al caso concreto). De la misma manera cumple la funcin de suplir lagunas legales. ( Art. 170 No 5 CPC). PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD: Las leyes especiales rigen por sobre las generales. Esto porque dicha ley, implica un estudio expreso de la materia que viene a regir. ( Art. 4 y 13 CC).

MTODOS DE INTEGRACIN DE LA LEY. La Analoga Jurdica: Es otro de los mtodos de integracin de la ley, es decir, uno de los procedimientos que son utilizados por los jueces cuando se trata de llenar lagunas de la ley. ( Analoga Legis). Es una argumentacin en uso de la cual, la solucin prevista por la ley para un caso jurdicamente relevante se traslada a otro caso no previsto por la ley, aunque similar o parecido al que s se encuentra previsto, por entender que existe una razn de justicia para ello, o cuando menos, algn motivo plausible que justifique que al caso no regulado, se le aplique la solucin dada para el caso previsto. Para que esto opere la semejanza debe ser relevante, esto es, ambos casos deben tener una cualidad comn, que al mismo tiempo sea la razn suficiente para la cual al caso no regulado, se le atribuye aquella consecuencia y no otra. Presupuestos para que opere la Analoga: 3. 4. 5. 6. El caso debe ser jurdicamente relevante, de la vida social, que no est previsto ni regulado por la ley. Exista un caso similar, si bien no idntico al anterior, que s se encuentra previsto y regulado por la ley. Existencia de una semejanza relevante entre ambos casos. Posibilidad de ofrecer una solucin de justicia, o cualquier otro motivo plausible, que haga aconsejable trasladar al caso no previsto ni regulado, la solucin contemplada para el caso previsto y regulado.

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LA COSTUMBRE. Es una fuente formal del derecho. Se puede definir como La repeticin constante y uniforme de ciertos actos, en un lugar determinado, y durante un tiempo dado, teniendo la conviccin de estar respondiendo a un imperativo jurdico. Las personas o la comunidad jurdica deben tener el convencimiento que dichos actos vienen exigidos por el derecho, y que si no se cumplen, pueden ser exigidas coactivamente. El derecho basado en la Costumbre ( Consuetudinario), es anterior al escrito, el que requiere de una organizacin poltica definida, con autoridades determinadas, que dicten las normas y la escritura para fijar las mismas. ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE JURDICA. Elemento objetivo material o externo: Est constituido por la repeticin uniforme de una determinada conducta por parte de los sujetos de una comunidad jurdica dada, es decir, se trata de un hecho que se reconoce en la medida que tales personas se comportan bajo ciertas condiciones de una misma manera y que ese comportamiento similar se prolonga durante un tiempo suficientemente extenso. En relacin a este elemento, es requisito que estos actos sean: Observados en el lugar que se invoca la validez de la Costumbre. Que sea de general observancia (Generalidad): No es un sentido territorial, sino que social, esto es, que debe ser observada por los integrantes del grupo social de que se trata. Que tenga antigedad: Los hechos deben tener estabilidad en el tiempo, no existe un tiempo definido, pero debe ser el suficiente para que la comunidad entienda que la prctica se ha convertido en norma. En este punto, quien determine esto sern los tribunales en cada caso. Que sea constante (constancia): Es el hecho de que la Costumbre sea observada regularmente, cuando se dan las circunstancias que la determinan. No significa frecuencia. Si se interrumpe en algn perodo ms o menos largo, en el cual existen dichas circunstancias , los actos no forman costumbre. Uniformidad: Es la repeticin de actos que traducen el acatamiento a un mismo principio o regla. Lo que importa es que signifiquen lo mismo.

Elemento Subjetivo: Es el convencimiento de que la conducta que se repite es jurdicamente obligatoria. Esto quiere decir que las personas que realizan estas conductas, lo hacen por que estn convencidas de que estn respondiendo a imperativos jurdicos. 30

( OPINIO IURIS). Es la conciencia de que la materia sobre la que recae el hecho consuetudinario es de aquellas reguladas comnmente por el derecho. No se da este elemento en la costumbre que se tiene de regalar a los amigos, en el da de su cumpleaos, puesto que este acto obedece a una razn sentimental, pero no a una NECESIDAD JURDICA.

CLASIFICACIONES DE LA COSTUMBRE. De acuerdo al territorio donde rige la Costumbre: Costumbre local: Rige en una parte determinada del territorio de un Estado. Costumbre General: Rige en todo el territorio de un Estado. Costumbre Internacional: Rige en las relaciones interestatales.

Desde el punto de vista de las relaciones de la Costumbre con la Ley: Costumbre segn la Ley: Cuando la ley admite ser interpretada con el uso de normas de derecho consuetudinario. ( Costumbre Interpretativa). Costumbre segn la Ley: Como fuente formal del derecho. Esto se da bajo la condicin de que la ley otorgue expresamente este carcter a la Costumbre para determinadas materias de regulacin jurdica. ( Art. 2 CC). Costumbre fuera de la Ley: Es aquella que surge al margen de la ley. Se utiliza para llenar vacos o lagunas legales. Tambin cuando pasa a formar parte del contenido de los contratos. Rige un asunto sobre el cual no existe ley que la regule. Costumbre contra Ley: Es aquella que est constituida por normas consuetudinarias que se oponen a las del derecho legislado y a las que se reconoce o concede un poder o fuerza derogatoria respecto de l. Puede ser que deje sin aplicacin un determinado precepto legal, que es el denominado DESUSO de la norma, lo cual no constituye derogacin de la misma.

VALOR DE LA COSTUMBRE EN EL DERECHO CHILENO. Tanto en el Derecho Civil como en el Derecho Comercial, se legisla expresamente a cerca del valor de la Costumbre. En nuestra legislacin civil, se fija la posicin en el Art. 2 del CC, que fija el sistema de la Costumbre SEGN LA LEY. Que no constituya derecho, quiere decir, que no es norma jurdica, no tiene fuerza de ley.

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Toma en consideracin a la Costumbre, porque se da cuenta que la legislacin, por mucho que abarque, nunca llegar a comprender la totalidad de las modalidades que adoptan las relaciones de los hombres. ( Ej. Tiempo de arr. De un predio rstico (Art. 1986 CC), reparaciones locativas ( Art. 1940, inciso 2 CC). Un caso de remisin del Cdigo Civil a la Costumbre est expresado en el Art. 1546, el cual dispone que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y que, en consecuencia, obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la Costumbre pertenecen a ella. ( Costumbre integrativa del contrato). Otro artculo que tiene relacin con esta materia lo encontramos en el Art. 2117 CC , en relacin al contrato de mandato, en lo relativo a la fijacin de la remuneracin. En relacin al valor de la Costumbre en el Derecho mercantil, se fija su valor en los artculos 4,5 y 6 de cdigo del ramo. En el art. 6 se acepta la Costumbre SEGN LA LEY, en la primera situacin, al indicar que Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. El Art. 4 establece la Costumbre FUERA DE LA LEY, al disponer que Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de Comercio. El Art. 5 establece el modo de probar las costumbres mercantiles, y declara que no constando a los juzgados de comercio la autenticidad de la Costumbre que se invoque ante ellos, la Costumbre podr ser probada por el testimonio de dos Sentencias que aseveren la existencia de la Costumbre y hayan sido pronunciadas conforme a sta, o bien por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. La Costumbre siempre necesita ser probada, puesto que ninguna autoridad pblica atestigua oficialmente su existencia. En el campo civil, cualquier medio de prueba es aceptable para su comprobacin. ( Instrumental, testimonial, etc). En materia penal, la Costumbre no tiene ningn valor, por el denominado principio de legalidad, el cual establece que slo por ley se pueden crear Delitos y tambin sus respectivas o correspondientes penas. En la rama que tiene una gran importancia es en el Derecho Internacional, esto se expresa en algunos principios de esta parte del derecho, como por ejemplo el denominado PACTA SUNT SERVANDA, que establece que lo pactado obliga, y que los tratados deben ser cumplidos de Buena Fe. ( Art. 26 de la Convencin de Viena). 32

DIFERENCIAS ENTRE COSTUMBRE CIVIL Y MERCANTIL. 1. Civil: Rige slo cuando la ley se remite a ella. Mercantil: Rige en el silencio de la ley. 2. Civil: No seala los requisitos de la Costumbre para que sea fuente de Derecho. Mercantil: Si los seala en su art. 4. Hechos uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica, y reiterados por un largo espacio de tiempo. 3. Civil: Se puede probar por todos los medios establecidos por la ley. Mercantil: Seala taxativamente estos medios de prueba: 1. Testimonio fehaciente de 2 sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella, y 2. Por 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. ( Art. 5 C COM). LA RELACIN JURDICA. Los hombres, durante su existencia entablan una gran variedad de relaciones: amistad, afecto, cortesa. De todas ellas, al derecho slo le interesan las que trascienden por ser tiles para alcanzar los logros y objetivos de la colectividad social organizada. De lo anterior se desprende que Relacin Jurdica es: La relacin entre 2 o ms sujetos regulada por el derecho objetivo. Dentro de este concepto, hay que sealar que se le atribuye a uno de estos sujetos un PODER, y al otro, un DEBER, el cual debe cumplir necesariamente para satisfacer el inters, que el otro sujeto est facultado a realizar en ejercicio del poder entregado. Las relaciones jurdicas, en general nacen de HECHOS JURDICOS. ( Ej. las de los cnyuges, nacen del matrimonio, la del acreedor y deudor, de un contrato o de un hecho ilcito). Estructura. Consta de 3 elementos: Sujetos, objeto y contenido. Sujetos: La relacin se forma entre 2 o ms personas, naturales o jurdicas, pblicas o privadas. Sujeto activo: Es la persona a la cual el ord. Jurdico le atribuye el poder. ( Ej. acreedor es el sujeto activo de la obligacin). Sujeto pasivo: Es la persona sobre la cual recae el deber. ( Ej. deudor es el sujeto pasivo de la obligacin). 33

Ambos tipos de sujetos, se denominan en conjunto PARTES. Las relaciones jurdicas, pueden ser: Simples: Presenta un solo derecho del sujeto activo, y un solo deber del sujeto pasivo. ( Ej. relacin entre acreedor y deudor). Compleja: Aquella que encierra un conjunto de derechos y obligaciones coligados entre s, pudiendo implicar al lado de dichos obligaciones y derechos principales, varias otras figuras de poderes, sujeciones o cargas. ( Ej. deberes del vendedor y comprador, y adicionalmente en el vendedor, los de responder de los vicios redhibitorios y de la eviccin. ( 1837 CC). Objeto: Es la entidad sobre la que recae el inters implicado en la relacin. ( bienes materiales o inmateriales, los servicios, los vnculos familiares). Contenido: Lo constituyen los poderes y deberes que sta conlleva, y que son su sustancia. Clasificaciones: Relaciones de personalidad: Aquellas por las que se atribuye al sujeto la tutela de un inters relativo a la persona. ( atributos y derechos de la personalidad). Relaciones de Familia: De tutela, de parentesco, entre cnyuges. ( relaciones de potestad entre personas), y tambin de carcter patrimonial: Sucesin, usufructo de bienes. Relaciones Corporativas: Relaciones entre 1 persona jurdica y sus miembros y los derechos y obligaciones que de ellas dependen. Relaciones reales: El poder del sujeto activo se orienta directamente hacia una cosa. ( Do real de dominio). Relaciones personales: El poder del sujeto activo se orienta directamente hacia una persona. ( Do personal de obligacin).

Situacin Jurdica: Es un determinado modo o una determinada manera de estar las personas en la vida social que el ordenamiento jurdico valora y regula. Unisubjetivas: Maneras de estar o estados de la persona en s misma considerada. ( Ej. estado civil, mayora de edad), o respecto de bienes ( Ej. propietario). 34

Plurisubjetivas: Lo valorado por el Derecho es la situacin en que una persona se encuentra, respecto de otra u otras. ( Ej. la relacin jurdica). Situaciones jurdicas Activas. El derecho subjetivo: Lo veremos en un captulo en especial. La Potestad: Es el poder atribudo a un sujeto, no en inters propio, sino para realizar un inters ajeno. Este poder, se asigna en funcin de un cargo, oficio o situacin determinada. ( Ej. poder del guardador, o del padre sobre los bienes del hijo, se establecen en inters de los que estn bajo potestad, y no en el de los que la ejercen). Tambin se les denomina PODERES DEBERES. Sus fuentes: la ley ( patria potestad), y la voluntad del interesado ( representacin voluntaria). La Facultad: Son o forman el contenido del derecho subjetivo, y son manifestaciones concretas del mismo. ( Ej. uso, goce, disposicin, respecto del Derecho de Dominio). Permiten al titular del derecho, realizar actos que hacen tangible al derecho en la prctica. ( Ej. destruir una cosa parte de la casa, impedir que extraos entren en su dominio, etc). Situaciones jurdicas Pasivas. Deuda o situacin de obligado: Impone al sujeto pasivo ( deudor), la necesidad de cumplir con una prestacin ( dar, hacer o no hacer), en inters de otra persona determinada ( acreedor), como consecuencia de la relacin jurdica ( la obligacin), que une a ambas personas. Es un deber jurdico. Deber genrico de abstencin: Deber que pesa sobre todos los 3os de omitir o evitar cualquier hecho que perturbe o moleste al titular de un derecho en el goce del mismo. Lo que hace surgir un sujeto pasivo determinado, es la infraccin al deber de abstencin. Pero en este caso, ya no es del deber genrico, sino de la obligacin de indemnizar las consecuencias originadas por el hecho daoso ( ilcito). ( Ej. romper vidrios de una casa). La carga: Necesidad de hacer algo para satisfacer un inters propio. ( Ej. probar los hechos en que se funda la demanda). Esta no es una obligacin, porque se est realizando para satisfacer el inters propio, y no de otro. Aqu radica la gran diferencia: Obligacin es para satisfacer un inters ajeno. ( el del acreedor). La carga, sirve como medio para alcanzar el fin que se pretende. Prueba los hechos en que fundas tu demanda, si quieres que ella sea acogida. Garanta: Es todo medio de seguridad de lo que debido a su equivalente, aunque no suministrado o prestado, ser por cualquier va obtenido. Clases de Garantas:

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Genrica: ( Derecho de Prenda general de los acreedores): ( 2465 CC). Es genrica, porque recae sobre todos los bienes del deudor. Si el deudor no cumple con su obligacin, debe responder con sus bienes, a travs del procedimiento de apremio que la ley indica. Especfica: Es toda garanta especial, que afecta a bienes determinados del deudor o a todos los bienes del mismo. ( Ej. garantas reales o los crditos de la primera clase).( 2472 y 2473 CC). Este tipo de garantas constituyen causas de preferencia, para efectos de su pago. ( 2470 CC). Especficas a cargo de 3os: Puede ser personal o real. Personal: persona distinta del deudor asume la obligacin de cumplir la obligacin en caso de que ste no lo haga. Real: Una cosa del deudor o de un 3 queda especialmente afectada al pago del crdito. ( realizacin del bien que garantiza). La principal garanta personal es la Fianza, y las reales son la Hipoteca y la Prenda. Estructura del Derecho Subjetivo. En esta materia hay discrepancias, en cuanto a que elementos componen o son parte de la materia en estudio, es decir, de sus elementos esenciales. Por lo mismo es que existen algunas teoras que se ocupan de dilucidar o explicar los elementos que sustentan el Derecho Subjetivo. TEORA DE LA VOLUNTAD: Sostienen esta postura: Savigny y Windscheid. Para ellos el derecho subjetivo es slo un acto de voluntad. El segundo de los autores citados, define en una de sus obras al Derecho Subjetivo como Poder o seoro concedido a la voluntad por el Ordenamiento Jurdico. El OJ prescribe una conducta, dicta una norma, y de esta norma se vale el particular libremente, para conseguir sus fines, y al hacerlo el propio OJ le otorga los medios para asegurar la observancia del precepto de parte de las dems personas. De lo anterior concluimos que lo decisivo es la VOLUNTAD de la persona, ya que de esta actitud nace el derecho. Crticas: - No explica el caso de que el derecho pueda surgir en un incapaz o en un demente, los cuales no tienen voluntad, y no pueden substituirla, si carecen de representantes. Como puede tener derecho una persona que ignora que ha adquirido tal derecho. ( Ej. el heredero que ignora su calidad de tal). Cmo tiene derechos el hijo que est en el claustro materno?

TEORA DEL INTERS: Su fundador es Ihering, en su obra El espritu del Derecho Romano. Este autor establece que los derechos existen en relacin a ciertos fines que el

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titular quiere o necesita alcanzar. Estos fines constituyen la esencia del derecho subjetivo. Los fines son los intereses que la ley considera dignos de protegerse. De lo anterior se desprende la siguiente definicin de Derecho Subjetivo: Es un inters jurdicamente protegido. Crticas: - El inters no es la esencia del derecho, sino que slo su fin. En algunas legislaciones el derecho se puede ejercitar, sin ningn inters, por mera voluntad, por un mero querer. Existen intereses garantizados por las leyes, que no son derechos subjetivos, como por ej. las normas de Polica.

TEORA DE LA VOLUNTAD Y DEL INTERS COMBINADOS: Su autor es Bekker. El derecho subjetivo se basa en ambos elementos: Voluntad e inters. La voluntad: Concreta el derecho subjetivo. ( poder de actuar, de disponer, de hacer valer el inters). El inters: Constituye su contenido. ( Goce, inters o provecho). Ambos se apoyan y complementan, puesto que cada una sola son insuficientes. De all que una definicin de Derecho Subjetivo, para esta teora eclctica es: El poder de la voluntad del hombre de obrar para satisfacer los propios intereses en conformidad con la norma jurdica. Concluyendo, podramos decir que Derecho Subjetivo es El poder que tiene una persona para satisfacer sus fines o intereses bajo la proteccin del ordenamiento jurdico. Sus elementos constitutivos son: El poder o seoro, y su pertenencia a un sujeto de derecho. Finalmente sealar que se dice que es el SEORO DEL QUERER. Esto quiere significar que depende exclusivamente de la voluntad del sujeto, en el sentido si lo ejerce o no. ( Ej. si alguien choca mi auto, puedo o no pedir indemnizacin de perjuicios).

Clasificacin de los Derechos Subjetivos. A. Segn su eficacia y naturaleza. Derechos absolutos: Tiene un sujeto pasivo universal, que comprende a todo el mundo. Se puede hacer valer contra cualquier persona. Es un deber pasivo de abstencin general. ( Ej. derechos reales y de la personalidad).

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Derechos relativos: Tienen eficacia limitada. Se puede hacer valer contra una o varias personas determinadas. ( Estas estn obligadas a realizar una determinada prestacin). ( Ej. derechos personales). Derechos Originarios: Se producen independientemente de la actividad del titular dirigidos a adquirirla. Son ejemplos todos los inherentes a la persona. Derechos Derivados: Se obtienen por un hecho del titular, por una actividad del titular. Derechos Transmisibles e Intransmisibles: Admiten la posibilidad de traspasar del titular a quien corresponde a otra persona. Si este traspaso es entre vivos: TRANSFERENCIA, y si es por un acto de ltima voluntad: TRANSMISIN. La regla general es que los derechos puedan transferirse y transmitirse, salvo algunas excepciones, que son los denominados derechos personalsimos. ( Ej. derechos de la personalidad, los inherentes al estado y capacidad de las personas, derechos de familia, de uso y habitacin). Derechos Puros y Simples y Derechos Sujetos a Modalidades. Puros y simples: Son aquellos que no estn sujetos a modalidad alguna. El acto produce sus efectos inmediatamente, su ejecucin puede exigirse de inmediato. ( Ej. venta al contado entre 2 personas). Sujetos a modalidades: Son aquellos sujetos a algn tipo de modalidad. Altera los efectos naturales del acto. ( Condicin y Plazo). Jerarqua de Derechos. 1. Puros y Simples: Actuales, perfectos, definitivos. Son la regla general. 2. Sujetos a un Plazo: ( suspensivo), son actuales en su existencia, pero no en su exigibilidad. 3. Eventuales: sujetos a Condicin suspensiva. Son ms imperfectos. 4. Meras expectativas: No constituyen derecho, no son intereses protegidos por la ley.

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B. Segn su objeto o contenido. Pblicos: Los que se fundan en normas objetivas de derecho pblico. Estas normas pueden pertenecer al Estado como a los particulares. Los derechos polticos, son slo una parte de los derechos pblicos. Pertenecen tanto al Derecho Constitucional como al Derecho Administrativo. Privados: Aquellos que se fundan en normas objetivas de derecho privado. Estos a su vez se dividen en: Patrimoniales y Extrapatrimoniales. Patrimoniales: Son aquellos que pueden valuarse en dinero. Tienen por contenido una utilidad econmica. Extrapatrimoniales: Son aquellos que no pueden valuarse en dinero. No tienen una inmediata utilidad econmica. ( Ej. Derechos de la personalidad y de Familia). Derechos de la personalidad: Nacen con la persona, son absolutos (efecto ERGA OMNES), y son inseparables del individuo. Existen de 2 tipos: 1. Referentes a la individualidad fsica: Tienen por objeto asegurar nuestra vida, y la integridad corporal, salud, etc.( disposicin o no disposicin del cuerpo y del cadver de una persona). referentes a la individualidad moral: Tienen por objeto asegurar el honor, al nombre y a la actividad intelectual, sta ltima lleva consigo el sello de una actividad personal. ( ciencia, arte, literatura). Esto se relaciona con los delitos de injuria, de calumnia, con el derecho al nombre, etc.

2.

Derechos de Familia: Nacen de la institucin del matrimonio. Nacen de all variados derechos: Derechos entre cnyuges, entre padres e hijos. Derechos Patrimoniales: Todos los que tienen por objeto una ventaja pecuniaria. Se clasifican en: Derechos Reales: ( Jure in re). Concede al titular un poder inmediato sobre la cosa. Puede ser ilimitado ( Dominio) o limitado ( derechos en cosa ajena). ( Jura in re aliena). Derechos Personales: Son los que nacen de una relacin inmediata entre 2 o ms personas, en virtud de la cual una ( deudor) es obligada a una determinada prestacin ( dar, hacer o no hacer) a favor de otra ( acreedor).

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Nacimiento y Adquisicin del Derecho. Todo derecho nace junto a una relacin jurdica, puesto que toda relacin necesariamente debe tener un sujeto al cual referirse. Por lo anterior todo nacimiento corresponde a su vez a una adquisicin, es decir, a la unin del derecho a una persona determinada. No toda adquisicin de un derecho, implica el nacimiento del mismo, porque muchas veces ste puede que haya nacido con anterioridad, y en ese caso, slo existe un cambio de sujeto del mismo. ( Ej. Venta de una cosa). Otras veces pueden coincidir ambas situaciones. ( Ej. Ocupacin, obligacin de pagar una deuda). Adquisicin Originaria: El derecho que se une a la persona surge en ste de manera directa y de un modo autnomo, es decir, es independiente de una relacin jurdica con una determinada persona. No importa que el derecho haya existido antes en otra u otras personas. ( Res Nullius, Res Derelictaes). Adquisicin Derivativa: El derecho procede de una relacin con otro sujeto, y de esa relacin deriva el derecho del nuevo titular. ( Transferencia del derecho ntegro al nuevo titular: Dominio ( DERIVATIVA TRASLATIVA), o constitucin de un derecho nuevo a favor del adquirente: Prenda, usufructo). En el ltimo caso, el nuevo derecho, presupone la existencia de otro derecho, en este caso, del derecho de Propiedad. ( DERIVATIVA CONSTITUTIVA). Persona que lo transmite: Autor o causante. Persona adquiere el derecho u obligacin: Sucesor o causahabiente. La distincin anterior es muy importante, puesto que nadie puede transferir ms derechos que los que posee. ( 682 CC). En la originaria bastar examinar el ttulo del adquirente para comprobar la eficacia y amplitud del derecho. En la derivativa se debe examinar para el mismo fin, el ttulo del titular anterior, ya que ste condiciona el derecho del adquirente o titular actual. Modificacin de los Derechos. Se refiere a los cambios, alteraciones o incrementos que puede sufrir un derecho a lo largo de su existencia. Modificacin subjetiva: Todo cambio que sufre el derecho en la persona de su titular. transferencia ( entre vivos) o transmisin ( Por causa de muerte). Puede ser: a Ttulo singular o Universal. Universal: Comprende el traspaso de todos los bienes de una persona o de una cuota de ellos. Singular: Comprende bienes determinados. Entre vivos: Es siempre a ttulo SINGULAR. 40

Por causa de muerte: Puede ser a ttulo SINGULAR o UNIVERSAL. Modificacin Objetiva: Se refieren al cambio cualitativo o cuantitativo del objeto del derecho. Cualitativas: El derecho se transforma, operando un cambio en su naturaleza o en su objeto. ( Ej. cambio en la naturaleza: Hipoteca de una casa, si se sta se destruye se convierte en crdito de la suma de dinero debida por el asegurador). Ej. cambio de objeto ( subrogacin real), es la sustitucin de una cosa por otra. Cuantitativas: El objeto o elemento real de un derecho se incrementa. ( consolidacin del usufructo con la Nuda propiedad), o disminuye ( el acreedor de una quiebra recibe menos de lo que se le adeuda). Fuentes de los Derechos Subjetivos. Se consideran 2 fuentes: la voluntad que los crea y los hechos de que esa voluntad hace surgir los derechos. La Voluntad: Se refiere a aquella que proviene de los particulares o del legislador. Cuando los crea el legislador, no lo hace caprichosa o arbitrariamente, sino porque hay una base o supuesto que justifica tales derechos, todo lo anterior en nombre de la justicia o de la equidad. ( Ej. derechos que surgen de un delito, cuasidelito, cuasicontrato, derecho de alimentos, entre otros). En cuanto a la voluntad de los particulares, estos tienen la capacidad de crear estos derechos merced a la autonoma de la voluntad. Este poder lo reconoce la ley, siempre y cuando no se atente ni contra el orden pblico ni las buenas costumbres. ( Ej. derechos que emanan de los contratos). Los Hechos: Son de los que arrancan los derechos subjetivos, sea por la voluntad de la ley o de los particulares. Hay que distinguir entre la voluntariedad del hecho, a la voluntad como fuente de derechos. ( Ej. derecho de la vctima de un delito tiene como fuente, en cuanto a hecho, al hecho voluntario del victimario, pero su fuente como voluntad es el legislador). Es decir, en este y otros casos, la voluntad humana solamente genera el hecho que toma como base el legislador, para a su vez establecer por su voluntad el derecho subjetivo. Por ltimo, hay veces que las personas generan por su propia voluntad derechos subjetivos. Esto ocurre cuando realizan un acto con el deliberado propsito de crear derechos, los cuales ellos mismos configuran o forman, como ocurre por medio de los contratos que celebran.

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Ejercicio del Derecho, Relatividad y Abuso. Ejercer un derecho es ejecutar actos a que nos faculta el contenido del mismo derecho. Derechos Absolutos? Esto corresponde a una visin extremadamente individualista de los derechos. Esta tendencia considera que los derechos subjetivos son poderes que la ley entrega a los particulares, para que ellos los ejerzan libre y discrecionalmente, de la manera como ellos quieran, sin lmites. De esta manera, si en el ejercicio de este derecho, se causara un dao a una 3 persona, el titular del derecho no tendra que responder, porque estara actuando amparado o protegido por su derecho. El que su derecho ejerce a nadie ofende. Estas ideas corresponden al denominado ABSOLUTISMO DE LOS DERECHOS, concepto que arranca de la Declaracin de los Derechos del hombre ( 1789). Bajo esta perspectiva se mira al hombre, ms como un ser individual, en s mismo, que como una clula ms dentro de la sociedad o de la comunidad. Relatividad de los Derechos ( Abuso del Derecho). Esta postura es una respuesta a la posicin anteriormente explicada, y es la que rige en la actualidad. Sealan que los derechos no se ejercen en el vaco, sino que dentro de un contexto social, en relacin con otros. Dentro de esa dinmica, los derechos de unos se encuentran y deben respetar los de los otros. As, los derechos no pueden utilizarse para cualquier motivo, sino que en atencin a la funcin social que deben desempear, es decir con un fin y motivo legtimos. Por lo mismo no pueden ejercitarse con malicia, mala f, perjudicando a otro. Lo anterior constituira un ABUSO DEL DERECHO, y de ah surgira la obligacin de indemnizar el dao causado a los dems. De aqu surge la concepcin de la RELATIVIDAD DE LOS DERECHOS, principio que en nuestro derecho no est consagrado explcitamente en una norma, pero que s se desprende de la unin y relacin de varias de ellas. ( Ej. 2110 CC, renuncia de un socio; 280 y 467 CPC, sanciones por ejercicio de acciones temerarias). Existe el Abuso del Derecho? Hay dos concepciones marcadas sobre este concepto: 1. 2. Es el ejercicio que contrara el espritu y el fin para el cual fue creado el derecho subjetivo. ( motivos ilegtimos). Cuando se daa un inters ajeno que carece de proteccin jurdica en especfica. Otras corrientes ven a esta figura como un acto ilcito que causa dao a otro, y que por lo mismo debe ajustarse a las normas de la responsabilidad extracontractual de nuestro Cdigo. ( 2314 y siguientes). 42

Postura que sostiene don Arturo Alessandri, y algunos fallos de la CA de Santiago, de mediados del siglo XX . ( 1943). Estos actos se asemejan a los denominados actos de emulacin. ( actos que se realizan con la sola intencin de molestar o daar a otro). Algunas Excepciones de Derechos Absolutos. Estos seran, segn la denominacin del destacado jurista francs, Josserand, los derechos AMORALES. Estos pueden ejercerse arbitrariamente, y realizarse al servicio de las intenciones ms legtimas y ms perversas, puesto que este tipo de derechos llevan en s mismos su propia finalidad. ( Ej. 112 CC inciso 1 , oposicin al matrimonio del menor de 18 aos; 514 No 5 CC , excusa de las mujeres de ejercer las guardas; 1317 CC, derecho a pedir la divisin de las cosas comunes). Este tipo de derechos, en todo caso, son los menos, y por lo mismo constituyen la excepcin.

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