DERECHO CONSULAR

ANTECEDENTES HISTORICOS El Derecho Consular es un conjunto de principios, normas, usos y costumbres internacionales que regulan la institucin consular en general y la actividad del agente consular en particular.
LA INSTITUCION CONSULAR Las relaciones consulares implican funciones consulares y estas Cnsules, siendo estos agentes administrativos, funcionarios pblicos que otro Estado recibe para ejercer soberana y proteger los intereses de los miembros del Estado que los enva en el que los recibe. Durante siglos, hubo personas especialmente encargadas de representar los intereses de los extranjeros en las Ciudades soberanas o en los Estados. Sistema firmemente establecido en las Ciudades helenas hace ms de 2.400 aos. En este sentido, se habla de los proxenes de la Antigua Grecia y de los patronos existentes en Roma. Tomando el ejemplo de los proxenes, vemos que se trata de personas escogidas entre los ciudadanos de la Ciudad cuya proteccin se buscaba y encargados de representar a los extranjeros en sus relaciones con los rganos de la Ciudad y con la justicia local. La realidad es que como consigna el citado Zourek los proxeni eran ya agentes oficiales cuyas funciones se asemejan, en varios aspectos, a las de los cnsules honorarios modernos.

Los orgenes de la institucin consular se encuentran en la Edad Media desde el punto de vista institucional: tras el caos de las grandes invasiones y emigraciones, Europa conoce un renacimiento del comercio. Este renacimiento tiene como consecuencia la aparicin, en casi todas las ciudades martimas del Mediterrneo europeo de magistrados particulares encargados de juzgar los asuntos referentes al comercio y a la navegacin llamados jueces-cnsules, cnsules-mercaderes, cnsules del mar, etc. Existencia atestiguada en la Ciudad de Pisa, desde el S X. Con una particularidad, los cnsules-mercaderes eran elegidos primeramente por los mismos mercaderes; ms tarde, por los magistrados municipales (e incluso, sacados a suerte). Ahora bien; con mayor propiedad, ha de hacerse referencia a los cnsules de Ultramar o a los cnsules en el extranjero: elegidos por los miembros de la comunidad de mercaderes en una ciudad determinada, cnsules electos y enviados al exterior.

Ahora desde un punto de vista relacional, tenemos una adopcin de la costumbre a partir del S XII, por las Ciudades del Norte de Italia (Venecia, Pisa, Gnova) de enviarse recprocamente cnsules (con competencia no slo econmica, sino competencia bastante extensa en materia judicial y poltica) as tambin con las Cruzadas y el subsiguiente efecto de la entrada en contacto de los pueblos del Occidente con los de Oriente, establecimiento de factoras por comerciantes mediterrneos en los pases del hoy Cercano Oriente. Pues bien; ello llevaba el establecimiento de la institucin consular en Levante. Otro aspecto por el cual se dio origen de la institucin consular fue con la expansin del comercio internacional aumentando las competencias de los cnsules. Especialmente, como resultado de los llamados Tratados de Capitulaciones concluidos por pases europeos con el Imperio otomano

NATURALEZA DELA INSTITUCION CONSULAR Representatividad del cnsul.

El cnsul no tiene la representacin del Estado acreditante y no trata asuntos polticos (salvo casos excepcionales). Lo que cabe descomponer en dos facetas: a) Los cnsules no son representantes del Estado, no representan a los Estados a los que pertenecen es decir, no representa los intereses polticos del Estado: no tiene carcter representativo poltico, a diferencia de los agentes diplomticos. b) El cnsul no es representante ya que no tiene carcter diplomtico, debido a que el cnsul no est acreditado ante el Gobierno del Estado husped . Por

consiguiente, contemos con una ntida evidencia: como seala Dek, el cnsul no representa a los Estados en la totalidad de sus relaciones internacionales. Esta afirmacin quiere significar: a) El cnsul no representa en el extranjero los intereses polticos de su pas, sino los intereses comerciales, industriales, intelectuales (adems de proteger a los ciudadanos del Estado que lo enva). Es la puntualizacin de Fauchille. Y, en este sentido, vemos cmo un estudioso de la materia califica al cnsul de agente de comercio y no un agente de relaciones polticas internacionales. b) Ahora bien; el cnsul posee un carcter pblico reconocido (Irizarry): el de mandatario oficial de un Estado extranjero, encargado de una misin de inters pblico (rendir en el territorio del Estado receptor una multitud de servicios no-polticos y tcnicos, pero importantes servicios, al Estado y a los ciudadanos del Estado que lo enva, as como a los ciudadanos del Estado

receptor: Dek). De ah la razn de que el prof. Cansacchi presente al cnsul como rgano -rgano individual del Estado- de actividad interna, esencialmente administrativa. Y, dentro de este toque estatal, si se quiere, puede afirmarse -con el citado Irizarry y Puente- que el cnsul representa al Estado en sus relaciones polticas internacionales, pero slo en un grado secundario e inferior: de una manera que no es de la competencia directa e inmediata del Derecho internacional. Podemos concluir, con Zourek, que el cnsul es representante oficial del Estado que lo enva, aunque sin carcter diplomtico, y con un carcter representativo especfico: representante del Estado que lo enva en el cuadro trazado por las funciones consulares.

El Derecho consular: Sus fuentes: 1) Ahora bien; las relaciones consulares son disciplinadas jurdicamente. Pues bien; el conjunto de las reglas jurdicas que rigen las relaciones consulares en todos sus aspectos constituye el Derecho consular (Maresca). Con una nota adicional: mucha menos atencin de los autores al Derecho consular que al Derecho diplomtico (Zourek).

2) Fuentes: a) Normas de Derecho internacional consuetudinario. Aspectos: i) Contribucin del Derecho consuetudinario al desarrollo del Derecho consular. u) Pero con una advertencia: su contribucin es de menor grado que en el Derecho diplomtico. III) Con todo valor. Las normas de Derecho consuetudinario continan rigiendo las materias que no han sido expresamente reguladas por las disposiciones de la Convencin de Viena de 1963 (cfr. prembulo de dicha Convencin). b) Normas de Derecho interno contenidas en textos legales nacionales. c) Los acuerdos bilaterales (convenios consulares y clusulas consulares de los Tratados de amistad, comercio y navegacin). Perfiles a tener en cuenta: a') Una realidad: toda una red de Acuerdos bilaterales (a diferencia de lo ocurrido con el Derecho de las relaciones diplomticas). Concretamente, a destacar -como hace Dek- el papel de estos Acuerdos en la definicin del status, las funciones, las inmunidades y los privilegios de los cnsules. b') El significado -a tener muy presente, en este contexto- de la clusula de la nacin ms favorecida en la formacin de una importante parte del Derecho consular. Clusula encontrada en Tratados consulares (as, el EE. UU.-Irlanda, 1950, art. 3 y 5) o en Tratados de comercio y navegacin (p. ej., en el lapn-Noruega, 1957, art. 5). Y Tratados, a este respecto, muy numerosos. d) Un texto multilateral y general: la Convencin sobre relaciones consulares de Viena, de 1963. Texto fundamental

(Rousseau),

que

se

hace

acreedor

captulo

aparte.

La Convencin de Viena sobre relaciones consulares de 24 abril 1963. A distinguir:1) Precedentes: a) Esfuerzos oficiales de codificacin de la materia de las relaciones
consulares en el s. XX: t) Sobre base regional: a) Dentro del entramado panamericano, en 1928, en la VI Conferencia Internacional Americana, elaboracin de un Convenio sobre agentes consulares (25 artculos: nombramiento, funciones y derechos de los cnsules). En vigor -segn Dek, en 1968en 13 Repblicas americanas. /3) Dentro del marco europeo: a recoger la tarea del Consejo de Europa. Concretamente, la Convencin europea sobre las funciones consulares, de 1967 (pero atencin- slo sobre las funciones), encaminada a completar la Convencin de Viena en un plano regional particular y en un espritu europeo (Wiebringhaus). n) Sobre base universal: la Sociedad de las Naciones. Fundamentalmente, esto: decisin de la Comisin de expertos -de la Sociedad- para la progresiva codificacin del Derecho internacional de estudiar la posicin jurdica y las funciones de los cnsules, de la que tomaba nota la Asamblea de la Organizacin en 1928. Ahora bien; la Sociedad no prosegua ulteriormente esta tarea.

b) La obra de la Ciencia: I) La accin de la Asociacin de Derecho internacional (ILA): en su XXXV Conferencia, en 1929, proyecto de Convencin multilateral consular, en un Informe sobre codificacin del Derecho consular (24 artculos). II) La labor de la Escuela de Derecho de Harvard: en 1932, preparacin de un proyecto de detallada codificacin de la posicin jurdica y las funciones de los cnsules (34 artculos).

2) El trabajo de la ONU. a) Decisin de la Asamblea General de las NN. UU. -Resolucin 1685 (XVI), de 18 dic. 1961- de convocar una Conferencia internacional de plenipotenciarios para que examinase la cuestin de las relaciones consulares y recogiese el resultado de su labor en una Convencin internacional. En este sentido, pinsese en la existencia ya de un precedente: la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas de 1961. Hecho sealado en el prembulo de la Convencin sobre relaciones consulares. Incluso, advirtase que un especialista como Castel habla de la Conferencia sobre relaciones consulares como de una secuela de la Conferencia sobre relaciones diplomticas.

b) Reunin de la Conferencia de las NN. UU. sobre relaciones consulares en Viena, 4 mar.-22 abr. 1963. Aspectos: I) Asistencia: 92 Estados representados; observadores de tres Gobiernos (Bolivia, Guatemala y Paraguay) y de Organizaciones como la OIT y la FAO; el Organismo Internacional de Energa Atmica, y el Consejo de Europa. II) Documentos de trabajo de la Conferencia: a) El Captulo II del Informe de la Comisin de Derecho internacional sobre la labor realizada en su III periodo de sesiones (y en el que figuraba el texto del proyecto de artculos sobre relaciones consulares aprobados por la Comisin). a) Las observaciones hechas por los Gobiernos a la labor de la Comisin y las Actas de los pertinentes debates de la Asamblea General de la ONU. y) El texto de la Convencin de La Habana, de 1928. 8) Una coleccin de Tratados consulares bilaterales; etc. III) Fruto de la Conferencia: elaboracin de una Convencin sobre relaciones consulares y dos Protocolos (uno, de firma facultativa sobre jurisdiccin obligatoria para la solucin de controversias), y aprobados por la Conferencia el 22 abr. 1963.

En suma, Convencin que ha de verse -con el mentado Castel- como producto final de aos de esfuerzos de las NN. UU.

3) Significado de la Convencin de Viena (en vigor desde 1967): a) Fin de la Convencin: contribuir -como en la Convencin sobre relaciones diplomticas de 1961al desarrollo de las relaciones amistosas entre las naciones, prescindiendo de sus diferencias de rgimen constitucional y social. b) Materia objeto de la Convencin: una gran variedad de cuestiones. As: las relaciones consulares en general (abarcando el establecimiento y el ejercicio de las relaciones consulares, y la terminacin de las funciones consulares); lo tocante a facilidades, privilegios e inmunidades relativas a las Oficinas consulares, y a los funcionarios consulares de carrera y a otros miembros de la Oficina consular; rgimen aplicable a los funcionarios consulares honorarios y a las Oficinas consulares dirigidas por los mismos; disposiciones generales. c) El punto del establecimiento de relaciones consulares entre Estados: por consentimiento mutuo (art. 2,1 de la Convencin). Aclaraciones sobre el valor de este consentimiento: i) El consentimiento otorgado para el establecimiento de relaciones diplomticas entre los Estados implica -salvo indicacin en contrario- el consentimiento para el establecimiento de relaciones consulares (art. 2,2). II) La ruptura de relaciones diplomticas no entraa ipso facto la ruptura de relaciones consulares (art. 2,3).

d) Ejercicio de las funciones consulares: por Oficinas consulares (art. 3; tambin por las misiones diplomticas, segn las disposiciones de esta Convencin). Facetas: i) Clases de Oficinas consulares: Consulado general, Consulado, Viceconsulado, Agencia consular (art. l,l,a). II) Categoras de jefes de Oficina consular. Las Oficinas consulares se hallan bajo un jefe de Oficina. Sus categoras son: cnsules generales, cnsules, vicecnsules, agentes consulares (art. 9,1). III) Clases de funcionarios consulares: funcionarios consulares de carrera y honorarios (artculo 1,2). e) Establecimiento de una Oficina consular: I) No se puede establecer una Oficina consular en el territorio del Estado receptor sin el consentimiento de ste. u) La sede del consulado, su clase y la circunscripcin consular son fijadas por el Estado que enva, y aprobadas por el Estado receptor (art. 4,2). IV) La posterior modificacin de la sede, la clase y la circunscripcin no puede hacerse sin el consentimiento del Estado receptor (art. 4,3). IV) Los jefes de la Oficina consular son nombrados por el Estado que enva y admitidos por el Estado receptor (art. 10,1). Nombramiento: provisin por el Estado que enva de un documento que acredite su calidad, en forma de carta patente u otro instrumento similar, extendido para cada nombramiento y en el que se indicar -por lo general su nombre completo, su clase y categora, la circunscripcin consular y la sede de la Oficina consular (art. 11,1). Admisin: el ejercicio de las funciones consulares por el jefe de la Oficina exige previamente la autorizacin del Estado receptor llamada exequtur, cualquiera que sea la forma de esa autorizacin (art. 12).

f) Facilidades, privilegios e inmunidades: I) Uso de la bandera y del escudo nacionales en el edificio de la Oficina consular, en la residencia del jefe de la Oficina y en sus medios de transporte cuando se utilicen para asuntos oficiales (art. 29,2). II) Inviolabilidad de los locales consulares (art. 31). Inviolabilidad de los archivos y documentos consulares dondequiera que se encuentren (art. 33). III) Garanta por el Estado receptor de la libertad de trnsito y de circulacin en su territorio a todos los miembros de la Oficina consular (salvo a las zonas de acceso prohibido o limitado por razones de seguridad nacional) (art. 34). IV) Libertad de comunicacin de la Oficina consular para todos los fines oficiales (art. 35,1). Una advertencia: la instalacin y utilizacin de una emisora de radio por la Oficina consular slo puede hacerse con el consentimiento del Estado receptor (art. 35,1); etc. g) Cnsules honorarios. Se trata de personas que no son cnsules de carrera, que no son

nacionales del Estado que enva, autorizadas a dedicarse a una ocupacin privada lucrativa, etc., y que llevan a cabo slo limitadas funciones consulares. Son muy numerosos. En consecuencia, la Convencin dedica atencin al tema (arts. 58-68), sin dar una definicin de ellos y codificando las prcticas existentes de limitar estrictamente sus inmunidades al mnimo nivel necesario para el adecuado ejercicio de las funciones consulares. En este sentido: libertad de trnsito y de circulacin, libertad de comunicacin, e inmunidad de jurisdiccin local por actos realizados en el ejercicio de sus funciones (art. 58); inviolabilidad de los archivos y documentos consulares dondequiera que se encuentren, a condicin de que estn separados de otros papeles y documentos y, en especial, de la correspondencia particular del jefe de la Oficina consular, etc. (art. 61).

h) Funciones consulares. Mltiples (art. 5 de la Convencin). Dek, p. ej., habla de la gran variedad de funciones consulares recogidas en dicho artculo. As: I) Funciones generales como: proteger en el Estado receptor los intereses del Estado que enva y de sus nacionales -sean personas naturales o jurdicas- dentro de los lmites permitidos por el Derecho internacional; fomentar el desarrollo de las relaciones comerciales, econmicas, culturales y cientficas entre el Estado que enva y el Estado receptor, y promover adems las relaciones amistosas entre los mismos, de conformidad con las disposiciones de esta Convencin: informarse por todos los medios lcitos de las condiciones y de la evolucin de la vida comercial, econmica, cultural y cientfica del Estado receptor, informar al respecto al Gobierno del Estado que enva y proporcionar datos a las personas interesadas. II) Funciones ms concretas como: extender pasaportes y documentos de viaje a los nacionales del Estado que enva y visados o documentos adecuados a las personas que deseen viajar a dicho Estado; prestar ayuda y asistencia a los nacionales del Estado que enva, sean personas naturales o jurdicas; actuar en calidad de notario, en la de funcionario de registro civil y en funciones similares, y ejercitar otras de carcter administrativo, siempre que no se opongan las leyes y reglamentos del Estado receptor, etctera.

4) Juicio sobre la Convencin: a) Constituye la ltima etapa de un largo proceso de evolucin histrica, que tiene precursores en la Antigedad y cuyos rasgos comienzan a perfilarse a partir del siglo XII (Torres Bernrdez). b) Constituye un considerable avance desde el punto de vista del Derecho internacional: I) Por un lado, elimina muchas de las incertidumbres de la prctica en el campo de las relaciones consulares. II) Por otro, proporciona un conjunto de normas que facilitarn considerablemente las relaciones entre las partes de la Convencin. Y, en tal cuadro, cabe concluir con el citado Castel- que esta Convencin, junto con la Convencin sobre relaciones diplomticas de 1961, aumentar la autoridad del Derecho en la marcha de las relaciones internacionales.