Droit Des Suretés

DROIT DES SURETES M.
CHANTEBOUT
10/02/11 Introduction La suret, conventionnelle ou lgale, vise garantir lexcution dune obligation, ou le paiement dune dette, lchance malgr linsolvabilit du dbiteur. Droit des surets permet dassurer larticle 1134 CC. Le droit de gage des cranciers est fond sur larticle 2284 CC qui dispose que quiconque s'est oblig personnellement, est tenu de remplir son engagement sur tous ses biens mobiliers et immobiliers, prsents et venir . Gnralement, le problme rencontr est celui linsolvabilit du dbiteur c'est-dire, lorsque la dette est suprieure son patrimoine. Il y a alors concurrence des cranciers. Larticle 2285 CC nonce que les biens du dbiteur sont le gage commun de ses cranciers , et le prix s'en distribue entre eux par contribution, moins qu'il n'y ait entre les cranciers des causes lgitimes de prfrence . Les cranciers se remboursent sur le patrimoine proportionnellement la dette. On distingue : Les surets personnelles. Un tiers sengage payer la dette en lieu et place du dbiteur. La dette ne sur plusieur tte (meilleur garantie). Les surets relles. Larticle 2285 CC dispose que les biens du dbiteur se distribuent par contribution moins quil ny ait des causes lgitimes de prfrence (droit de priorit dun crancier sur un bien). Ce droit de prfrence est souvent insuffisant dans la mesure o le dbiteur risque daggraver linsolvabilit par la fraude paulienne. Chaque suret prsente des avantages et des inconvnients propres. Avantages attendues de la suret : La suret doit tre efficace Sa mise en place doit tre simple et peu couteuse La suret doit pouvoir sadapter la situation du dbiteur La ralisation doit tre simple et rapide
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DROIT DES SURETES M.CHANTEBOUT
Aucune suret ne runie tous ces avantages : La suret personnelle est simple et adapte. Or, la caution sengage souvent en esprant ne jamais tre appel en garantie. En consquence, la loi et la JP surprotgent les garants et les cautions profanes. Les surets relles sont efficaces mais trs couteuses puisquelles doivent faire lobjet dun acte notari et sont prononces aprs une procdure judiciaire. Le droit des procdures collectives va fausser le mcanisme des surets puisquil existe des cranciers super privilgis (salaris, Etat) et ensuite les autres cranciers.
1re PARTIE : LES SURETES PERSONNELLES

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Les surets personnelles consistent en ladjonction, une obligation principale dcoulant dun engagement pris par le garant, dune garantie supplmentaire et qui va permettre, au crancier bnficiaire, dagir contre le garant si le dbiteur principal ne paye pas. Le garant qui sengage pour autrui dispose, contre le dbiteur, dun recours subrogatoire (article 1251-3 CC).
Il existe deux types de surets personnelles : Le cautionnement. Le garant sengage excuter lobligation si le dbiteur ne peut pas (titre 1). Les autres types de surets personnelles telles que la garantie autonome et la lettre dintention (titre 2).
TITRE I : LE CAUTIONNEMENT Le cautionnement est un contrat unilatral dans lequel la caution sengage excuter lobligation du dbiteur en cas de dfaillance de ce dernier.
Article 2288 CC : Celui qui se rend caution d'une obligation se soumet envers le crancier satisfaire cette obligation, si le dbiteur n'y satisfait pas lui-mme . Le contrat est unilatral car le garant est dbiteur lgard du crancier et ce dernier ne lui doit rien. Le contrat de cautionnement a un caractre accessoire. La caution ne sengage que parce que le dbiteur principal est engag. On assiste une tendance la surprotection de la caution surtout quand il sagit dune personne physique.
CHAPITRE 1 : LES CARACTERISTIQUES DU CAUTIONNEMENT

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Cest un contrat conclu entre le crancier et une autre personne appele caution . Ce contrat ncessite lexistence dune relation tripartite. On verra que : Ce contrat a un caractre accessoire par rapport au contrat principal. Il faut lexistence dun contrat principal. La caution qui a pay, la place du dbiteur, dispose dun recours subrogatoire.
Section 1 : Le caractre accessoire du cautionnement
I : Principe Lessence du contrat de cautionnement est son caractre accessoire. Cest une rgle dOP, toute convention contraire est nulle et rpute non crite. Lengagement de la caution est accessoire par rapport la dette du dbiteur principal. La validit et ltendue de la caution sont apprcies par rapport au contrat principal. 2289 : le cautionnement ne peut exister que sur une obligation valable 2290 : le cautionnement ne peut excder ce qui est d par le dbiteur 2313 : la caution peut opposer toutes les exceptions qui appartiennent au dbiteur principal et qui sont inhrentes la dette. Mais elle ne peut opposer les exceptions qui sont purement personnelles au dbiteur. A / Le principe dopposabilit des exceptions (article 2313) Les cas de nullit Toutes les exceptions sont opposables. Par exemple, si lobligation principale est nulle, la nullit est opposable. En revanche, la caution ne peut se prvaloir du dol puisquil ne protge que le dbiteur principal (invocable que par la victime) Cass, mixte, 8 juin 2007. De mme, les exceptions qui sont purement personnelles au dbiteur principal ne sont pas opposables. Cest le cas, par exemple, de lincapacit du dbiteur principal.
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16/02/11 Lextinction de lobligation principale Si lobligation principale nexiste plus, alors le cautionnement nexiste plus non plus. Exemple : le dfaut dinscription de la crance en cas de procdure collective a pour consquence dteindre la crance. Cass, 17 juin 1990 : cela peut tre invoqu par la caution y compris lorsque cette dernire a t condamn. B/ Les exceptions tenant ltendue de lobligation principale (A. 2290) Article 2290 CC : Le cautionnement ne peut excder ce qui est d par le dbiteur, ni tre contract sous des conditions plus onreuses. Il peut tre contract pour une partie de la dette seulement, et sous des conditions moins onreuses. Le cautionnement qui excde la dette, ou qui est contract sous des conditions plus onreuses, n'est point nul : il est seulement rductible la mesure de l'obligation principale . Le cautionnement ne peut excder ce qui est d par le dbiteur principal. Le juge peut modifier le montant de la caution et rduire le taux dintrt.
C/ Les dlais et modalits du contrat principal Si la condition nest pas remplie, la caution ne doit rien. Le terme ne remet pas en cause la caution mais son exigibilit. La dchance du terme nest pas opposable la caution qui continue bnficier du terme prvu. Si le crancier accorde un dlai de paiement, la caution peut se prvaloir de la prorogation du terme la condition que le dlai soit accord par le crancier luimme et non par le juge (de 2 ans max pour le juge). Lors dune procdure collective : - une entreprise peut demander au juge un conciliateur.
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- plan de sauvegarde du juge qui pt ordonner la rduction de la crance. -> Loctroi de dlai, consenti par le crancier ou accord par le juge, est invocable par la caution (uniquement caution personne physique) dans le cadre de la conciliation et de la sauvegarde. Ce nest pas invocable en cas de redressement.
II : Le caractre subsidiaire du cautionnement La caution nest tenue qu titre subsidiaire i.e. quen cas de dfaillance du dbiteur principal ! Art 2288 CC : celui qui se rend caution dune obligation se soumet satisfaire cette obligation si le dbiteur ne satisfait pas cette obligation. La dette de la caution nest exigible que si le dbiteur principal ne paye pas. Faut-il que le dbiteur soit de mauvaise foi ou faut-il quil soit insolvable ? Distinction cautionnement simple ou solidaire.
A/ Le cautionnement simple La caution nest tenue de payer que si linsolvabilit du dbiteur principal est avre. A dfaut, la caution simple dispose du bnfice de discussion et de division. Le bnfice de discussion (art 2298) La caution simple peut contraindre le crancier agir dabord en justice contre le dbiteur principal. Le crancier ne pourra agir contre la caution que si le solde est insuffisant. Article 2298 CC : La caution n'est oblige envers le crancier le payer qu' dfaut du dbiteur, qui doit tre pralablement discut dans ses biens, moins que la caution n'ait renonc au bnfice de discussion, ou moins qu'elle ne se soit oblige solidairement avec le dbiteur ; auquel cas l'effet de son engagement se rgle par les principes qui ont t tablis pour les dettes solidaires.
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a) Conditions lgales Articles 2299 CC : Le crancier n'est oblig de discuter le dbiteur principal que lorsque la caution le requiert sur les premires poursuites diriges contre elle. Ce bnfice nexiste pas de plein droit, le juge ne peut laccorder doffice (In limine litis). Article 2300 CC : La caution qui requiert la discussion doit indiquer au crancier les biens du dbiteur principal, et avancer les deniers suffisants pour faire la discussion. Autres conditions non lgales : Le bnfice de discussion nest invocable que par la caution simple ( solidaire, relle). Il ne faut pas que la caution ait renonc au bnfice de discussion (par une clause).
b) Les effets du bnfice de discussion Les poursuites contre la caution sont suspendues jusqu ce quil apparaisse que la saisie des biens du dbiteur est insuffisante pour le remboursement de la dette. Le bnfice de division (art 2303) La dette est divise par le nombre de cautions. Article 2303 CC : Nanmoins chacune d'elles peut, moins qu'elle n'ait renonc au bnfice de division, exiger que le crancier divise pralablement son action, et la rduise la part et portion de chaque caution. Lorsque, dans le temps o une des cautions a fait prononcer la division, il y en avait d'insolvables, cette caution est tenue proportionnellement de ces insolvabilits ; mais elle ne peut plus tre recherche raison des insolvabilits survenues depuis la division.
Conditions : Le bnfice de division nest accord que sil existe plusieurs cautions lies conjointement. Il doit tre invoqu par la caution in limine litis (avant jugement au fond). Il ne peut jouer quentre cautions solvables. Il ne bnficie quaux cautions simples.
B/ Le cautionnement solidaire Il est possible de demander aux cautions de sengager solidairement. On distingue 3 cas de figure : Cautions sont solidaires entre elles mais pas lgard du dbiteur : chacune peut tre poursuivie pour la totalit de la dette et elles ne perdent que le bnfice de division. Cautions se sont engages solidairement lgard du dbiteur mais pas entre elles : elles perdent le bnfice de discussion mais pas de division. Cautions se sont engages solidairement entres elles et lgard du dbiteur : solidarit totale, perte des 2 bnfices. La solidarit doit tre expresse, elle ne se prsume pas. Lacte de cautionnement doit faire tat de cette solidarit. Comment savoir quelle est la solidarit ? Gnralement, lorsque la caution sest engage en mme temps que les autres cautions, la caution est solidaire lgard des autres. En revanche, elle nest solidaire qu lgard du dbiteur quand elle nest pas au courant de lexistence des autres cautions. En matire commerciale, la solidarit est prsume. Le cautionnement est par principe civil et ne sera commercial que dans 3 cas : commercial par la forme (aval) commercial par nature (banque sengage contre rmunration). commercial qd caution est donne par dirigeant (ou associ majoritaire) pour son entreprise. Actuellement, le cautionnement solidaire est la rgle et le cautionnement simple lexception. Il faut que le cautionnement soit express pour ne pas tre qualifi de simple dfaut de mention expresse.
Le cautionnement solidaire est interdit en matire de consommation. Larticle L.321-5 du Cconso pose 3 conditions cumulatives : Cautionnement donn par une pers physique Au profit dun professionnel Et, si le montant du cautionnement nest pas dtermin. La solidarit et la renonciation au bnfice de division et de discussion sont rputes non crites dans cette hypothse mais la caution reste valable.
Section 2 : Les recours de la caution La caution qui paye la place du dbiteur bnficie de recours contre le dbiteur et contre les autres cautions. Sous section 1 : Les recours contre le dbiteur principal 2 types de recours : avant et aprs le paiement. I : Les recours aprs le paiement Dans cette hypothse, la caution doit avoir pay le crancier. Elle peut lavoir pay partiellement et, dans ce cas, elle naura de recours que pour la somme effectivement paye. Double recours : Personnel (art 2305). Subrogatoire (art 2306). A/ Les rgles communes aux deux recours Le recours doit tre encore ouvert sinon la caution peut tre dchue de ses recours contre le dbiteur principal. Ces cas de dchances interviennent en cas de renonciation avant le paiement. Perte des recours contre le dbiteur principal qui est incapable (pas une exception soutenable). Il fallait le vrifier avant. Perte du recours en cas de liquidation ou redressement judiciaire du dbiteur (ce serait sinon une poursuite personnelle contre le dbiteur). Ces deux tapes, constates par un juge qui dcide du redressement ou de la liquidation, entrainent la suspension ou linterdiction des poursuites individuelles. Le crancier doit inscrire sa crance au passif du dbiteur dans la
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procdure collective et cette crance est teinte sil ninscrit pas sa crance (depuis rforme 2006 ce nest plus le cas). Article 2308 CC : il y a perte des recours quand la caution sest montre ngligente dans son paiement. Cest par exemple lorsquelle navertit pas le dbiteur de son paiement et que le dbiteur paye son tour. Mais la caution bnficie de recours contre le crancier (art 1376) Que se passe t il quand il y a plusieurs dbiteurs principaux (art 2307) : Si la caution les avait tous cautionn : elle peut se retourner solidairement contre lun quelconque pour la totalit (recours personnel). Si elle na cautionn que lun dentre eux : elle pourra se retourner contre lui sur le fondement du recours subrogatoire : paiement de la dette dautrui.
B/ Les recours propres chaque recours Le recours subrogatoire : 2306 civ. Art 1251: la caution qui a pay pour autrui est subroge dans les droits du crancier. La caution ne peut rcuprer que ce quelle a pay au crancier ( frais ou D&I). La caution bnficie de tous les accessoires de la crance. Le crancier a un droit de prfrence contre le subrog i.e. que, pour le remboursement, on paye dabord le crancier et ensuite la caution. Le recours personnel : 2305 civ. Il est fond sur un mandat tacite entre la caution et le dbiteur. La caution peut demander la totalit de ce qui a t pay dans le cadre de ce mandat (cad le montant vers au crancier ; les intrts au taux conventionnel ; les frais de justice ; demander des D&I pour prjudice subi du fait de son engagement de caution). Lassiette de ce recours est plus large que celle du recours subrogatoire. Mais il est moins sr car il ny a pas de transmission des surets. Ces 2 recours peuvent tre combins.
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17/02/11 II : Le recours avant le paiement La caution dispose titre exceptionnel de ce type de recours prvu larticle 2309. Il survient dans 6 cas : 5 prvus 2309 et 1 prvu 2316 La caution est poursuivie en justice pour le paiement. Le dbiteur a fait faillite ou est en dconfiture. Le dbiteur sest oblig de lui rapporter cette dcharge dans un certain temps. Lorsque la dette est exigible lchance du terme. Au bout de 10 ans quand lobligation na pas de terme fixe. (2316) la simple prorogation de terme nen dcharge pas la caution mais elle peut poursuivre le dbiteur pour le paiement : le crancier accorde un dlai au dbiteur, la caution peut forcer le dbiteur la payer. Effets de ce recours : La caution na pas pay le crancier donc elle na pas droit remboursement. Lintrt est de se faire reconnaitre une crance future fonde sur une action personnelle ou subrogatoire. Caution peut bnficier des droits dun crancier : Appel en garantie. Le crancier peut forcer le dbiteur se joindre la procdure. Inscription de la crance en cas de liquidation. Bnfice de laction oblique contre les dbiteurs du dbiteur principal. Quid de lindemnisation du prjudice subi par la caution du fait du dbiteur principal ? Cass, com, 21 jan 2003 : avant mme davoir pay, la caution qui dispose dune crance personnelle dindemnit peut agir contre le dbiteur. Il sagit dun prjudice futur et quasi certain.
Sous section 2 : Les recours contre les autres cautions La caution qui a pay bnficie de recours contre les autres cautions de la mme dette et contre les sous cautions. Le recours est a toujours lieu aprs paiement.
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I : Le recours contre les cofidjusseurs Il sagit des autres cautions de la mme dette. Recours contre est ncessairement partielle ( la diffrence du dbiteur). La caution ici pay avec dautre une dette dont elle est aussi personnellement tenu. Comme pour le recours principal, le recours contre dautres cautions est soit subrogatoire (article 1251-3) soit personnel (art 2310). A/ Conditions du recours Le recours est toujours aprs paiement : la caution doit avoir pay Elle doit avoir pay la suite dune rclamation par le crancier La caution doit avoir pay plus que sa part contributive mme si elle na pas pay lintgralit de la dette. Les causes de dchance du recours principal jouent lgard des autres cautions. Le recours doit tre exerc contre les autres cautions tenues pour la mme dette. Il nest pas ncessaire que les cautions soient solidaires. B/ Le montant du recours Larticle 2310 CC dispose que la caution bnficie de recours contre les autres cautions chacune pour sa part. 2 cas de figures : Soit toutes les cautions sont engages pour un mme montant, dans ce cas on divise la dette par le nombre de cautions. Soit toutes les cautions ne sont pas engages pour un mme montant, dans ce cas on rpartit la dette proportion de leur engagement initial. La caution dispose de recours contre le dbiteur principal. 2 recours aprs paiement : Subrogation Recours personnel spcifique au contrat de cautionnement
II : Recours contre les sous cautions

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Le sous cautionnement nest pas prvu par le code civil mais se dveloppe. Il ne sagit pas dune caution solidaire. Elle garantie le recours en remboursement. Si le dbiteur ne rembourse pas, la caution qui a pay pourra se retourner contre la sous caution.
Chapitre 2 : La formation du contrat de cautionnement

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La caution doit toujours consentir car cest un contrat. Elle est soumise aux 4 conditions de larticle 1108 du CC. Section 1 : Le consentement de la caution Il faut le consentement des 2 parties mme si le consentement est un contrat unilatral. Il nest pas ncessaire davoir le consentement du dbiteur (tiers). Gnralement, le consentement de la caution est soumis des conditions de forme et de fond spcifiques I : Conditions de forme Le cautionnement est un contrat consensuel qui se forme solo consensus. Pour protger les cautions, certaines rgles de forme sont requises peine de nullit. A/ Le formalisme probatoire Le cautionnement ne bnficie quau crancier. La caution ne reoit rien. Le cautionnement, selon la loi, doit tre expressment stipul. Il faut des mentions obligatoires. 1. Un engagement express Art 2292 du CC prvoit que le cautionnement ne se prsume pas, il doit tre express et ne peut pas stendre au del des limites dans lesquelles il a t contract. Il faut donc un engagement expressment stipul. Cet engagement sera interprt strictement. Expressment stipul : Pas ncessaire davoir des formules sacramentaires. Il faut que de faon univoque la caution sengage garantir la dette dautrui. Il ne faut pas dquivoque dans lengagement. On exclut les indices. Cest une rgle de preuve et non de fond ! Il faut aussi dsigner la personne du dbiteur garanti et dsigner la dette vise. Dans la pratique, il y a toujours un contrat crit. Si la personne garantie ou la
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dette ne sont pas prcises, il y aura commencement de preuve par crit. Sils nexistent pas, le caractre express tombe. Interprtation stricte : Art 2292 du CC dispose que le cautionnement nest pas extensible. Ltendue de lengagement de la caution est interprt a minima i.e. en faveur de la caution. 2. Les mentions obligatoires de lacte de cautionnement Ces mentions obligatoires ne sont pas systmatiquement requises. En matire commerciale par exemple, la preuve du cautionnement commercial sapporte par tout moyen. Pour le cautionnement civil suprieur 1500, larticle 1341 du CC dispose que la preuve peut tre apporte par crit. Comme cest un contrat unilatral, larticle 1326 du CC, qui dispose que lcrit doit comporter la signature de la caution et la mention en lettre et chiffre de la somme, sapplique. JP trs svre dans lapprciation de ces mentions de la somme en toute lettre et en chiffre. Lacte imparfait ne constitue quun commencement de preuve par crit. Pour en faire une preuve parfaite, il faut rajouter une autre preuve imparfaite (tmoignage, indice). On peut demander aussi une formule qui laisse entendre que la caution a conscience de la porte de son engagement. B/ Le formalisme ad validitatem Afin de protger la caution, la loi va imposer certaines mentions obligatoires. Si elles ne sont pas prsentes, le cautionnement nest pas valable. Permet dviter des engagements par des personnes qui ne savent pas ce que cest. Formalisme informatif impos par la loi. On veut que la personne qui sengage comme caution sache ce quoi elle sengage. Le meilleur moyen est de leur faire crire la main elle mme ce quelles ont compris du cautionnement.
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1. formalisme pour les emprunts Pour les cautionnements donns par les personnes physiques, on leur fait crire de leur main une formule reprenant leur engagement de caution. Si cette formule nest pas prsente, le cautionnement est nul. 3 conditions poses par L.313-7 du Cconso : - caution = personne physique - acte cautionn = emprunt - acte souscrit par une conso ou si crancier est un professionnel Alors il faut recopier la main une formule trs prcise et pas une autre. Cette formule fixe une double limite financire et temporelle de son engagement. Cet article sapplique trs souvent. Cass, Civ 1, 9 juillet 2009 tend la notion de crancier. Ce nest pas ncessairement un professionnel du crdit. Ds lors que la dette est ne loccasion de son activit professionnelle, larticle L.313-7 sapplique. Lorsque la caution sengage comme caution solidaire, la loi (L.311-8 du Cconso) exige une autre formule obligatoire. 2. Formalisme pour les loyers Larticle 22-1 de la loi du 6 juillet 1989 relative aux baux dhabitation impose une formule qui doit noncer la porte de lengagement et la dure. Conclusion : Tout ce formalisme na pas permis de rpondre son objectif initial. La plus part des cautions pensent quils ne seront pas appels. 03/03/11 II : Les conditions de fond du consentement Rencontre de la volont de la caution et du crancier. Le consentement du dbiteur nest pas requis. Le cautionnement peut mme tre form linsu du dbiteur. Spcificit relative lerreur et au dol
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A/ Lerreur Lerreur nest un vice du consentement que si elle porte sur la substance. Une caution peut elle faire annuler une erreur sur la porte de son engagement ? Ce serait une erreur obstacle. Mais la JP nannule pas cela car ce serait une erreur impardonnable. La JP ne la admis que pour les illettrs et les non francophones. Lerreur sur la propre solvabilit peut elle aboutir ? Non, cest inoprant. Cependant les cautions peuvent invoquer leur propre insolvabilit pour obtenir, non la nullit, mais la dchance de la caution. Cest une dchance temporaire du droit dagir. Art L.341-4 du Cconso : Un crancier professionnel ne peut se prvaloir dun contrat de cautionnement conclu par une personne physique dont lengagement tait, lors de sa conclusion, manifestement disproportionn ses biens et revenus moins que le patrimoine de cette caution, au moment ou celle-ci est appele, ne lui permette de faire face son obligation Issu de la loi Dutreil de 2003 Quid de lerreur sur la solvabilit future du dbiteur ? Non a ne marche pas. En revanche, lerreur sur la solvabilit du dbiteur au moment de la conclusion est plus complexe. Elle est en principe inoprante car il sagit dune erreur sur la valeur. Erreur sur la personne du dbiteur ? Ne marche que si elle porte sur le cocontractant. Par consquent elle ne marche pas car le dbiteur est un tiers au contrat. Conclusion : Lerreur en soi ne peut pas tre invoque en soi pour viter le cautionnement. La seule exception est le dol. B/ Le dol Larticle 1126 du CC dispose que le dol est constitu par des manuvres frauduleuses. La JP a tendu cela aux mensonges et la rticence dolosive.
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1. Dol commis par le dbiteur Le dbiteur persuade la caution de sa solvabilit. Cest une information mensongre. Ce type de dol peut-il entrainer la nullit ? Normalement non car le dol doit tre pratiqu par le cocontractant lui-mme (la caution). En revanche, cela constitue une faute civile (dommage et intrt) mais si le dbiteur est insolvable cela na pas dintrt 2. Dol commis par le crancier Ce dol donne lui a la nullit du contrat de cautionnement. La JP admet galement la rticence dolosive de la banque qui ninforme pas la caution que le dbiteur est dans la merde Civ 1er, 9 juillet 1996 Devoir dinformation qui pse sur les banques. Le crancier doit informer le candidat la caution. Ne profite pas celui qui connait ou devrait connatre la situation.
Section 2 : La capacit de la caution

Le cautionnement par un incapable ou un mineur est nul. Mme avec lassistance de leur reprsentant lgal, ils ne peuvent pas sengager en tant que caution. L ou le cautionnement pose problme cest en matire de pouvoir reconnu une personne pour engager le patrimoine dune autre. I : La capacit des dirigeants sociaux Un dirigeant peut il engager la socit comme caution. Cela ne pose pas de problme pour les banques. En revanche, cest plus compliqu pour les entreprises commerciales dont lobjet est de faire des bnfices. Peut-elle passer un contrat qui est forcement dficitaire ? 2 conditions : - le cautionnement doit entrer dans lobjet social - le dirigeant doit tre autoris par les autres associs Risque du dirigeant qui ferait cautionner ses propres dettes par la socit. Cest proche de labus de biens sociaux. Le cautionnement est valable mais est inopposable la socit.
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II : La capacit des poux Afin de protger lautre poux, larticle 1415 du CC prvoit que lpoux qui se porte caution nengage que ses biens propres et non les biens communs.
Section 3 : Lobjet du cautionnement

Lobjet de la caution, cest la dette du dbiteur principal. I : Les dettes susceptibles dtre cautionnes Toute obligation est susceptible de faire lobjet dune caution. Cela sapplique tant aux obligations conditionnelles que futures. La seule condition est que lobligation principale soit valable. Il nest pas ncessaire que lobligation principale existe au moment de la conclusion de la caution. Cela permet de cautionner des dettes futures ou des dettes ventuelles. II : Ltendue du cautionnement Larticle 2290 nonce que le cautionnement ne peut excder ce qui est d par le dbiteur et ne peut pas tre contract des conditions plus onreuses. La dette principale fixe un plafond la caution. Ltendue dpend de la volont de la caution qui peut sengager de faon indfinie ou dfinie. A/ Le cautionnement indfini Cest lorsque la caution sengage payer purement et simplement ce que doit le dbiteur principal. La seule limite est le montant de la dette principale. Larticle 2293 nonce que cela stend tous les accessoires de la dette mme aux frais de la premire demande. 1. La dette principale Cest elle qui dfinie ltendue du cautionnement. Ce montant peut tre indtermin (cautionnement omnibus). Dans ce cas, la caution doit payer tout ce
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quon lui demande. La caution ne peut pas tre tenue au-del de ce quoi elle sest engage. La caution ne sera pas tenue par une dette modifie ultrieurement. 2. Les accessoires de la dette Larticle 2293 impose les accessoires de la dette la caution alors quelle ny a pas consenti. Cest paradoxal. Cest pourquoi cette rgle nest pas dordre public. La caution peut y renoncer. Accessoire de la dette = suite naturelle du contrat (indemnits, dommage & intrt, frais) B/ Le cautionnement dfini Larticle 2290 al 2 du CC nonce que le cautionnement peut tre contract pour une partie de la dette seulement et sous des conditions moins onreuses. La limite porte sur le montant. Il est admis, et parfois obligatoire, que le cautionnement soit limit. Cette limite peut porter sur le montant, la dure ou autre (libert contractuelle). Ce nest pas un cautionnement partiel. Le cautionnement dfini a une limite propre. Ex : une personne qui cautionne lintgralit dun loyer (1000) pour 1000, alors le cautionnement est total mais est dfini. Le plafond indiqu dans la caution constitue le plafond indpassable. On najoute donc pas les accessoires de la dette ! Ce type de cautionnement est plus prudent pour la caution. Larticle L.341-5 du Cconso favorise ce type de cautionnement dfini. La loi peut aussi interdire le cautionnement indfini. Larticle L.341-2 du Cconso nonce que la caution doit utilise une formule impose par la loi ( en me portant caution de X pour la somme de et pour une dure de ). Le cautionnement indfini ne sera pas donc possible dans 3 cas limits : Acte authentique pass devant le notaire. Le notaire jouera donc le rle dinformateur. Cautionnement pass par une personne morale
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Si le crancier est un non professionnel La limite peut aussi porter sur la dure. Dans ce cas le cautionnement couvre les dettes nes avant le terme prvu dans le contrat peu importe la date de lexigibilit.
Section 4 : La cause du cautionnement

2 thories de la cause : Cause du contrat (subjective) Cause de lobligation (objective) On retient la cause objective. Pour trouver la cause, on se demande dans quel but la personne a accept dassumer son obligation de caution. La caution peut-elle soulever une exception tenant au rapport quelle a avec le dbiteur ? Non, la JP a toujours refus que la caution puisse opposer au crancier les exceptions tires de ses rapports avec le dbiteur sauf sils sont entrs dans le champ contractuel. Cass, 1972, Lempereur : M. lempereur se porte caution de la socit ou il tait majoritaire. Il devient minoritaire et est appel comme caution. Il veut se librer car il nest plus majoritaire. La cour rejette ses moyens et estime que la cause de son obligation en tant que caution ne rside pas dans le rapport entre la caution et le dbiteur. Il faut donc entrer les limites expressment dans le champ contractuel. Nest ce pas une condition potestative ?
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09/03/11
Chapitre 3 : Lextinction du cautionnement

La caution ne sera libre que par lextinction du cautionnement. Cette question est donc trs importante et est traite aux Articles 2311 et s. du CC. Lextinction de lobligation principale entraine lextinction du contrat de cautionnement. Mais le cautionnement a aussi ses propres causes dextinction.
Section 1 : Lextinction par voie accessoire

Comme le cautionnement est un contrat accessoire, lextinction du contrat principal emporte lextinction de la caution. Cette rgle est pose larticle 2313 du CC. Causes dextinction nonces larticle 1234 CC : Paiement Dation en paiement Novation Compensation Prescription Remise de dette Toutes ces causes dextinction entrainent lextinction du cautionnement. I : Les limites Elles interviennent en cas de paiement (A) ou de remise de dette (B). A/ Lextinction de la dette principale par paiement Le paiement teint lobligation principale. Mais le cautionnement ne steindra que si le paiement est intgral et sil est fait par le dbiteur. De mme, si le cautionnement ne porte que sur une partie de la dette, le cautionnement ne steint que si la totalit de la dette est paye. Si quelquun dautre paye le crancier, alors ce tiers solvens sera subrog dans les droits du
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crancier. La crance lui est donc transmise avec tous les accessoires y compris les surets. B/ Lextinction de la dette principale par voie de remise de dette Il y a deux types de remise de dette : Remise volontaire. Lorsque le crancier accorde volontairement une remise de dette, la dette est totalement teinte aussi bien pour le dbiteur que pour la caution. Remise force qui sopre lors de procdure de surendettement. Si la remise de dette est force, le dbiteur est libr mais la caution reste lie. II : Les faveurs faites la caution Il y a 3 cas dans lesquels la situation de la caution est plus favorable que celle du dbiteur principal : Si le dbiteur principal peut se prvaloir dune cause dextinction de sa dette mais ne le fait pas, alors la caution peut le faire elle-mme (compensation par ex). Si la caution est dfinitivement condamne par un jugement payer le crancier et quaprs ce jugement, une cause dextinction apparait (le dbiteur paye le crancier aprs). Dans ce cas, la caution pourra opposer cela au crancier. Lacceptation volontaire que le crancier a faite dun immeuble ou dun effet quelconque en paiement de la dette principale dcharge la caution (Art 2315 CC). La dation en paiement faite par le dbiteur principal teint la caution mme si le crancier est ensuit vinc.
Section 2 : Lextinction titre principal

Le cautionnement est un contrat accessoire mais cest tout de mme un contrat. Il peut donc steindre aussi par voie principale. Il steint pour les mmes raisons que tout autre contrat. Il y a aussi des modes dextinction spcifique. Sous section 1 : Les modes dextinction de droit commun Il existe dans le cautionnement une distinction entre : Lobligation de rglement Lobligation de couverture
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La distinction apparait surtout en matire de cautionnement des dettes futures. Pour le cautionnement dune dette prsente, la caution va connaitre, peu prs, le montant quelle va devoir payer. En revanche, pour un cautionnement indtermin dune dette future, on va parler dune obligation de couverture dans la mesure o la caution ne connait pas ltendue de la dette du dbiteur principal. Dans le cas dun cautionnement de dettes futures, ltendue du cautionnement dpend donc de la personnalit du dbiteur (ex : cautionnement dun dcouvert bancaire futur) et des relations que la caution a avec lui (ex : chef dentreprise qui cautionne les dettes de son entreprise). Il y a donc un trs fort intuitu personae. Cet intuitu personae va jouer pour les causes dextinction de dettes futures alors quil ne jouera pas en matire dextinction dune obligation de rglement (dette prsente). I : Lextinction de lobligation de rglement Ce sont les causes dextinction habituelle du contrat (art 1234 du CC). Effets de lextinction de lobligation de rglement : Effets sur le dbiteur principal Effets sur les autres cautions A/ Effets sur le dbiteur principal Pour le dbiteur principal, lextinction du cautionnement nentraine pas lextinction de lobligation principale. Si le cautionnement steint, le dbiteur principal reste dbiteur du crancier. Toutefois, si le cautionnement steint par paiement de la caution, lobligation du dbiteur principale ne steint pas car elle est transmise la caution (recours personnels et recours subrogatoires). Si le crancier renonce la caution, cela nemporte pas renonciation lobligation principale. Si la caution paye par compensation, la caution peut se prvaloir de la compensation mais le dbiteur principal ne peut pas. Si la caution devient
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crancire du crancier, le dbiteur ne sera pas libr. La compensation opre comme un paiement mais seule la caution peut sen prvaloir. B/ Effets lgard des autres cautions Le principe est que la libration dune des cautions, quelle que soit sa cause, ne libre pas les autres cautions. En revanche, lorsque les causes de libration oprent paiement partiel du crancier, la dette des cofidjusseurs va tre diminue dautant (art 1288 du CC). II : Lextinction de lobligation de couverture (cautionnement des dettes futures) Dans la pratique, le cautionnement dune dette future ne sera consenti par la caution que si elle a des liens dintuitu personae trs marque avec le dbiteur. A/ Les causes dextinction Le cautionnement de dette future sera indtermin dans son montant et sa dure. Il y a donc une facult de rsiliation unilatrale (rgime des obligations). De mme, la JP a admis, quau-del de cette facult de rsiliation unilatrale, il y a des termes extinctifs. 1. La facult de rsiliation unilatrale La rsiliation ne sera effective que si elle est notifie au crancier. La JP est trs svre envers la caution quant au respect des formes requises. Cette rsiliation doit galement tre notifie aux autres cautions. 2. La rsiliation par modification des relations entre les parties (le terme tacite) Art. 2294 : les engagements des cautions se transmettent leurs hritiers. Le dcs de la caution dune dette future passe-t-elle aux hritiers ? Cass, com, 29 juin 82 : si la dette nest pas encore ne au moment du dcs, elle nest pas transmissible aux hritiers et toute convention contraire est nulle car elle correspondrait un pacte sur succession future.
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Quid du changement de crancier par cession de crance ou par fusion ? JP admet parfois que la caution steigne en cas de cession la condition que la caution se soit engage en raison de relations particulires avec le crancier. En cas de fusion, la JP ladmet plus svt. En cas de changement des caractristiques essentielles du dbiteur, la JP refuse lextinction de la caution (ex : changement de forme sociale). B/ Les effets de lextinction du cautionnement dune dette future Ce sont les effets de la rsiliation i.e. que lextinction na lieu que pour lavenir. Les dettes nes au moment de lextinction restent couvertes par le cautionnement. Sous section 2 : Les modes dextinction spcifiques La caution na aucun droit contre le crancier (contrat unilatral), elle naura droit qu 2 recours contre le dbiteur une fois paiement effectu. I : La faute du crancier Article 2314 : La caution est dcharge, lorsque la subrogation aux droits, hypothques et privilges du crancier, ne peut plus, par le fait de ce crancier, s'oprer en faveur de la caution. Toute clause contraire est rpute non crite . => Exception de dfaut de subrogation : la caution est appele mais elle dit quelle ne doit rien au crancier qui avait des surets et qui les a perdues par sa faute. Cette exception ncessite la runion de 3 conditions : existence de surets perte des surets par la faute exclusive du crancier prjudice subi par la caution A/ Existence de surets Larticle nvoque pas les surets en gnral mais la JP retient une conception extensive et interprte le terme de droits comme toute prrogative donnant au crancier un avantage suprieur aux seuls droit de gage gnral sur le patrimoine du dbiteur. Cet article concerne donc toutes les surets.
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La condition dantriorit de cette existence doit tre remplie sauf quand : le crancier avait promis de constituer une sret mais ne la pas fait la caution pouvait lgitimement croire que ces surets seraient constitues par le cranciers (mm si non promises) de par leur caractre facile et habituel constituer. Cas par cas. 10/03/11 B/ Perte des surets par la faute exclusive du crancier Cette perte peut prendre la forme dune disparition juridique pure et simple. Cest par exemple, une hypothque consentie sans que le crancier nait procd son inscription (ngligence). Mais on retient une conception large de la perte de la suret, notamment quand le crancier laisse dprir le bien quon lui a remis en tant que sret (nantissement de FDC). La faute doit tre imputable au crancier. Mais la caution ne supporte pas la charge de la preuve. La faute du crancier est prsume ds lors quil y a eu perte de suret. Est-il fautif de ne pas demander une sret supplmentaire ? Selon la JP, quand le crancier nexerce pas sa facult et que cela seffectue au dtriment de la caution, il y a faute. C/ Prjudice subi par la caution Lexistence dun prjudice est prsume ds lors quil y a perte de la suret. La caution nest dcharge qu hauteur du prjudice i.e. de limpossibilit, pour la caution, de faire jouer son recours subrogatoire. Lexception du dfaut de subrogation est dOP. Toute convention contraire est rpute non-crite (loi du 1er mars 2004). II : Dchance du cautionnement La loi impose au crancier 2 devoirs : informer la caution (dans certains cas) ne pas demander un cautionnement excessif Chacun de ces devoirs est impos peine de dchance totale ou partielle du cautionnement.
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A/ Sanction de lobligation dinformation La loi impose un formalisme informatif visant protger les cautions profanes en les informant de la porte de leur engagement. Elle impose aussi certains cranciers, lgard de certaines cautions, une obligation annuelle dinformation. Ainsi, le crancier doit informer la caution de lvolution de la dette et de la dfaillance du dbiteur. Larticle 38 de la loi du 1er mars 1984 oblige les tablissements de crdit informer toutes les cautions du montant de la dette et des intrts chus. A dfaut, il y a dchance des intrts chus (OP). Loi de 1994 : tous les cranciers, EC ou non, ont une obligation dinformation en prsence de cautionnements illimits et quand il sagit de la dette dun entrepreneur individuel. Loi de 1998 : extension tous les cautionnements, dfinis ou indfinis, pers physique Loi Dutreil de 2003 : extension tous les cautionnements consentis par des pers physiques quand ils sont conclus avec un professionnel. B/ Sanction du cautionnement excessif Larticle L.341-4 du Code de la consommation interdit au crancier professionnel de demander un cautionnement excessif (disproportionn) une caution pers physique. 1. La condition dapplication du texte La disproportion manifeste de lengagement de la caution par rapport son patrimoine et ses revenus sapprcie au moment de la conclusion. Il incombe au crancier professionnel de vrifier la solvabilit de la caution. Le crancier qui accepte un cautionnement disproportionn est de mauvaise foi. En revanche, la caution qui sengage plus que ce quelle ne peut nest pas de mauvaise foi mme si elle en a conscience. Cela rsulte du caractre unilatral du contrat de cautionnement. Ce texte ne peut pas tre invoqu par la caution qui sappauvrit en cours car le crancier est de bonne foi (accepte un cautionnement proportionn qui devient ensuite disproportionn). De mme, L341-4 ne peut pas tre invoqu si le patrimoine de la caution est suffisant.
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Ex : le cautionnement de 20 000 est disproportionn pour une personne qui gagne 1500 par mois et doit rembourser un emprunt. En cas de cautionnement rel, il ny a jamais disproportion selon la CdC. Il est possible quune personne se retrouve la rue si elle donne sa maison en cautionnement. 2. Les personnes concernes Seule la caution personne physique peut invoquer cet article. La JP retient une conception large puisquelle lapplique galement des dirigeants de socit. Larticle L.341-4 est-il applicable rtroactivement ? Non, il ne sapplique quaux actions postrieures 2003. Effet : la caution qui sest engag disproportionnellement ne paiera rien ! III : La responsabilit du crancier comme mode dextinction de lobligation Dans la pratique, les cautions invoquent la responsabilit du crancier comme moyen de dfense lorsquelles sont appeles en garantie. Pour quil y ait responsabilit, il faut une faute et un prjudice. A/ La faute du crancier Elle consiste dans le fait pour le crancier davoir laiss saggraver la situation de la caution. Cela repose sur la bonne foi (1134) et dans un devoir de loyaut 1. La faute vis--vis de la caution Le crancier dispose de 3 devoirs vis--vis de la caution : Devoir dinformation de la caution. Cela loblige lui transmettre une information comprhensive quant la situation du dbiteur. Devoir de conseil sur lopportunit de son engagement Devoir de mise en garde. Le crancier doit prvenir la caution des dangers concrets de la situation.
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La JP va reconnaitre lexistence de ces devoirs en admettant que le crancier doit veiller aux intrts de la caution. a) Le devoir dinformation La JP admet une violation de ce devoir dans les cas de rticence dolosive quant la solvabilit du dbiteur. Par exemple, la banque qui ninforme pas la caution qui sengage pour un dbiteur insolvable commet une rticence dolosive. La JP est alle plus loin pour les banques. Cass, Com, 17 juin 1997, Macron : cautionnement disproportionn donc faute de la banque. Cass, Com, 8 oct 2002, Nahoum : volution plus manifeste. Prt consenti par une banque pour financer une opration immobilire. Cautionnement de 23 million par les deux dirigeants de la socit qui empruntait largent. Ils sont appels en garantie et ils invoquent la disproportion (JP Macron). CdC rejette le pourvoi car la resp dune banque ne peut pas tre fonde seulement sur la disproportion. La caution doit en plus prouver que la banque avait, sur les revenus du dbiteur, des infos que la caution navait pas. Il faut donc 2 choses. Le simple engagement disproportionn ne suffit pas. Il faut un devoir dinformation qui nincombe quaux professionnels de crdit (banques) et cela na lieu dtre que si la caution nest pas le dirigeant de lentreprise concerne b) Le devoir de mise en garde et de conseil Le devoir de mise en garde ne porte pas sur la disproportion mais sur les risques propres lopration cautionne. Les professionnels du crdit doivent informer la caution des risques quelle prend en sengageant. Ce devoir incombe seulement aux professionnels du crdit. Les personnes qui doivent tre mises en garde sont les cautions non averties. Cela est apprci in concreto par la JP. Par exemple, un commerant peut tre non averti si lopration de crdit est trs complexe. Cass, com, 3 mai 2006 : tudiante caution solidaire dun contrat de crdit bail pour un montant de 2 million de francs. Elle avait 30% des parts de la socit qui faisait le crdit bail. La CdC est clmente avec elle et casse larrt sur la base du devoir de mise en garde et non du devoir dinformation (CA avait rejet sur ce point).
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2. La faute vis--vis du dbiteur Les banques engagent leur responsabilit vis--vis des cranciers lorsquelles apportent un soutien abusif un dbiteur qui devrait normalement tre mis en liquidation (entreprise en faillite mais qui ne survit que par perfusion). La banque dans ce cas doit indemniser les autres cranciers. Les cautions peuvent elle se prvaloir dun soutien abusif accord par un crancier ? La JP rpond ngativement. Le crancier nengage pas sa resp devant la caution. Si une banque accule une entreprise la faillite (retire rapidement son soutien financier), le rsultat est le mme, la banque engage sa resp envers les autres cranciers mais pas envers la caution. B/ Le prjudice La preuve du prjudice incombe la caution (victime). Le prjudice rsulte de la perte dune chance, pour la caution, de prendre les mesures utiles quelle aurait prises si elle avait t mise en garde ou informe. Le prjudice ne devrait donc pas tre gal au montant du cautionnement. Pourtant, dans certains arrts, la JP est trs protectrice et accorde le montant exact du cautionnement. Conclusion : La JP et la loi sont trs protecteurs des cautions personnes physiques : Formalisme informatif Contrle de proportionnalit de lengagement De ce rgime trs protecteur dcoule une perte defficacit du cautionnement. Ils vont donc rechercher dautres types de surets plus efficaces.
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16/03/11
Titre 2 : Les autres types de surets personnelles

Ce sont des crations issues de la pratique codifies dans le code civil par la rforme du 23 mars 2006 : lettre dintention et garanties autonomes. On verra : Les surets nommes Les surets innommes
Chapitre 1 : Les surets nommes

On trouve la lettre dintention et les garanties autonomes (articles 2321 et 2322 du CC). Section 1 : Les garanties autonomes La garantie autonome est un engagement non accessoire. En consquence, il ne pourra pas opposer au crancier les exceptions que le dbiteur pourra opposer. Cest linverse du cautionnement Larticle 2321 du CC dispose quil sagit de lengagement par lequel le garant soblige verser une somme soit premire demande soit suivant des modalits convenues. Cest un engagement issu de la pratique bancaire internationale. Elle remplace la suret relle que constituerait le dpt de garantie bien quelle soit une suret personnelle. Le mcanisme de la garantie autonome est le mme que celui du cautionnement. Le donneur dordre remplace le dbiteur principal et le garant remplace la caution. Mais la fonction est celle du dpt de garantie. Le garant sengage de manire non accessoire et indpendante. Il ne peut pas opposer les exceptions tir du rapport donneur dordre - bnficiaire. Il doit payer tout de suite mme si la dette du donneur dordre vis--vis du bnficiaire nexiste pas. Il ne paye pas la dette du dbiteur principal mais sa propre dette. Cest un mcanisme largement drogatoire du droit commun.
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Article 2321 al 1 du CC dfinit la garantie premire demande. I : Les conditions de validit des garanties autonomes Le fait que le garant doit payer premire demande mme si le dbiteur ne doit rien peut paraitre tonnant. Sagit-il dune drogation illicite au caractre accessoire du cautionnement ? Cette objection nest pas recevable car il sagit dun contrat sui generis et non dun contrat de cautionnement. Quid de la cause de la garantie autonome ? Il y a une cause (contrat principal comme pour cautionnement) mais cest un acte abstrait. Le garant a volontairement dtach sa garantie de sa cause. Cass, com, 20 dec 1982 (2 arrts) : La CdC a admis la validit des garanties autonomes comme distinctes du cautionnement. A/ Conditions de fond 1. En ce qui concerne les dettes La garantie autonome est valable pour les engagements dun faible montant, pour les engagements internes et internationaux (origine). Il y a 2 limites poses par lordonnance du 23 mars 2006 : En matire de bail dhabitation larticle 22-1 de la loi du 6 juillet 1989 prvoit que la garantie autonome de larticle 2321 du CC ne peut tre souscrite quen lieu et place du dpt de garantie et dans la limite du montant du bail dhabitation. Ex : les loyers. Pour les contrats de consommation, larticle L.313-10-1 du Cconso interdit lutilisation des garanties autonomes pour les crdits particulires personnes physiques. 2. Les personnes qui peuvent se porter garant autonome La plupart du temps, il sagit de banques ou dtablissements de crdit. Larticle 2321 du CC ne pose pas de limites quant aux personnes qui peuvent sengager. Une personne physique peut donc sengager comme garant autonome.
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Pour les banques, il ne faut pas dautorisation car cest un acte de gestion courante. Pour une socit, il faut un accord du CA. B/ Les conditions de forme Malgr son caractre drogatoire, la naissance de la garantie autonome nest subordonne aucune forme particulire. Cest un contrat consensuel (droit commun). Aucune rgle de forme du cautionnement nest requise. La mention manuscrite de larticle 1326 du CC reste applicable tire de preuve mais il y a 2 limites pratiques : Souvent les montants sont indtermins or larticle 1326 ne marche que pour les montants dtermins. La garantie autonome sera souvent donne dans le cadre commercial or larticle 1326 ne vaut que pour la matire civile.
Trs souvent, les garants qui doivent payer essayent de rcuprer les rgles protectrices du cautionnement en requalifiant le contrat en un contrat de cautionnement. Il faut donc des critres pour distinguer les deux contrats.
II : La qualification de garantie autonome Il y a deux critres cumulatifs observs strictement par la JP : Le garant doit stre engag de faon claire payer de faon autonome i.e. sans rfrence la dette du dbiteur principal (Cass, com 18 mai 1989). Le garant ne doit pas pouvoir discuter du bien fond de la demande Cass, com, 12 juillet 2005 (2 arrts). Le paiement du garant ne doit pas tre subordonn la dfaillance du dbiteur principal. Le garant autonome sengage payer une somme, dtermine dans le contrat, mais ne sengage pas payer la dette du dbiteur principal. Lorsque ces deux critres sont runis, il sagit dune garantie autonome et non dun cautionnement quelle que soit la qualification retenue par les parties. La garantie autonome va tre facilement utilise pour les obligations de faire. En revanche, cest difficile utiliser pour un prt.
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III : Les effets des garanties autonomes A/ Les obligations du garant Le principe est lautonomie de ses obligations par rapport au contrat principal. Lobligation du garant nest pas lie celle du dbiteur garantie. Il ne sengage pas excuter lobligation du dbiteur. Il sengage payer une somme dtermine au bnficiaire. 4 consquences de lautonomie de lobligation du garant : Inopposabilit des exceptions. Le garant est tenu de payer premire demande ou sous rserve de la production de certains documents. Il ne peut rien opposer aucune exception sauf celles tires du rapport bnficiaire donneur dordre (dol par ex). il doit payer mme si le contrat principal est nul, caduc ou excut. 2 limites : Le garant ne sera pas tenu de payer en cas de fraude ou dabus manifeste (article 2321 al 3). Selon la JP, il ny a abus manifeste que si labsence de droit du bnficiaire apparait de faon vidente et immdiate sans quil soit ncessaire de se livrer la moindre recherche pour tablir cet abus (pice manifeste). Lalina 3 parle aussi de collusion du bnficiaire et du donneur dordre mais aucune rf dans la pratique JP erreur du lgislateur. Respect de lordre public dans 3 cas : Ordre public conomique (ouverture dune procdure collective du donneur dordre). Dans ce cas, le garant est mis sur le mme plan que les cautions i.e. que le caractre non accessoire disparait. Le garant peut donc avoir des remises et des dlais. Immoralit ou illicit du contrat principal. Le contrat de garantie est nul comme le contrat principal. Ordre public de direction (embargos contre Iran dans les annes 80 par ex). Inopposabilit des autres moyens de dfense. Le garant ne peut pas se prvaloir des moyens de dfense de la caution. Transmission de la crance garantie. Si la crance est vendue un tiers, la garantie est-elle transmise au tiers cessionnaire ? Non, car la garantie est autonome. Elle ne suit pas lobligation principale si celle-ci est transmise. Cela ne vaut quen labsence de convention contraire.
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Extinction de lobligation du garant. Le cautionnement steint par voie principale ou accessoire. La garantie ne steint que par accessoire car le contrat est autonome. Lextinction na lieu que dans les conditions habituelles dextinction des contrats (art 1234 du CC). Mais dans la pratique, le garant nest libr que si le bnficiaire le dcharge. B/ Les recours aprs paiement 2 types de recours : Recours du garant Recours du dbiteur principal 17/03/11 1. Les recours du garant 2 types : Contre le donneur dordre Contre un autre garant a) Contre le donneur dordre Le garant a pay, il peut normalement se retourner contre le donneur dordre (dbiteur principal). Cest le cas de la subrogation lgale (art 1251 du CC). Mais le garant nest pas tenu pour dautre, il paye sa propre dette donc normalement cet article ne devrait pas sappliquer. Mais la JP a largi larticle 1251 du CC pour couvrir cette hypothse. Gnralement, il y a une convention de crdit qui organise un recours personnel du garant contre le donneur dordre car aucun texte ne prvoit un recours personnel. Il ny a que le recours subrogatoire. Le garant qui a pay na pas de recours contre le bnficiaire mme si le bnficiaire a agit de manire abusive ou frauduleuse. Dans ce cas le garant se fait rembourser par le donneur dordre et cest au donneur dordre (dbiteur principal) quil appartient de se retourner contre le bnficiaire. b) Contre les autres garants Cest pour les montants importants mais cest complexe donc on ne ltudie pas.
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2. Les recours du donneur dordre Si le donneur dordre tait effectivement dbiteur et quil ny a pas eu dappel abusif de la garantie, il na aucun recours possible. En revanche, si le donneur dordre ntait pas dbiteur (une exception est soutenable) alors il a un recours soit contre le bnficiaire soit contre le garant.
Section 2 : La lettre dintention

Article 2322 du CC : Cest lengagement de faire ou de ne pas faire ayant pour objet le soutien apport un dbiteur dans lexcution de son obligation envers un crancier. Cest une cration issue de la pratique introduite par la rforme issue de lordonnance de 2006. Lhypothse la plus frquente est celle du groupe de socit dans laquelle une filiale demande une banque de lui prter de largent et le banquier demande une garantie la socit mre. Au-del de la conscration de la validit de la lettre dintention, il ny a rien dans le CC sur le rgime. I : La nature juridique de la lettre dintention La dfinition donne larticle 2232 est vague. Il y a beaucoup de libert pour les parties quant leur engagement. En fait, la nature juridique de la lettre dintention dpendra des termes employs par lmetteur. Il y aura pourtant toujours un caractre indemnitaire. A/ La diversit des lettres dintention Cass, com, 21 dec 1987 (N281) : La cour de cassation renonce donner une nature unique la lettre dintention. Elle consacre la diversit. La porte de lengagement dpend des termes employs par lmetteur. Lmetteur ne sengage pas payer la place du dbiteur. Il sengage faire ou ne pas faire quelque chose pour permettre au dbiteur de satisfaire son obligation ( je mengage apporter les capitaux ncessaire X pour quil satisfasse son obligation ).
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Linexcution par le promettant de son obligation entraine la condamnation du promettant des D&I. Ces D&I constituent la garantie financire du crancier. Lobligation est soit une obligation de moyen soit de rsultat : Obligation de moyen si lmetteur sengage faire tout son possible pour que lemprunteur puisse rembourser Obligation de rsultat si lmetteur sengage faire excuter lobligation du dbiteur Trs souvent, on a une obligation intermdiaire. Lmetteur sengage faire un acte prcis (augmentation de capital) mais il ne sengage pas pour autant ce que le dbiteur rembourse. Le rsultat nest pas garanti. Lorsque lmetteur promet un rsultat, on est proche de la promesse de porte fort (art 1120 CC). Cest le cas dune personne qui sengage ce que quelquun conclu un contrat. La JP est trs svre quant linterprtation de la lettre dintention. B/ Caractristique commune : le caractre indemnitaire de la lettre dintention Le promettant (metteur) ne promet pas de payer la dette dautrui. Il sengage faire ou ne pas faire quelque chose peine de D&I. Cest une garantie de type indemnitaire. Le promettant nest pas tenu de payer la dette dautrui mais sa propre dette titre de D&I. La lettre dintention a-t-elle un caractre accessoire ou autonome ? Faut-il une obligation principale ? Oui, la lettre dintention est accessoire mais il suffit que lobligation principale existe (cest moins fort que pour le cautionnement). II : Le rgime juridique de la lettre dintention A/ La conclusion de la garantie 1. La capacit
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a) Pour les poux Faut-il lautorisation de lautre poux. Dans le silence de la loi, la JP a dit quil en fallait une. b) Pour les socits mres Faut-il une autorisation du CA (aval, caution et garantie) pour quune SA fasse une lettre dintention sa filiale ? Avant rforme du 23 mars 2006, la JP estimait que lorsque la lettre dintention faisait naitre une obligation de rsultat alors il fallait une autorisation du CA. Si cest une obligation de moyen, il ne fallait pas dautorisation. Aprs la rforme de 2006, le nouvel article 2287-1 du CC range la lettre dintention parmi les garanties. Cet article ne distingue pas selon que la lettre oblige une obligation de moyen ou de rsultat. Donc, elle doit toujours tre autorise par le CA pour une SA. 2. Les conditions de forme Aucune condition de forme spcifique nest requise. On applique le droit commun des contrats (pas de formalisme lgal peine de nullit). Mais il y a-t-il un formalisme ab probationem ? Larticle 1326 est applicable aux parties qui sengagent payer une somme dargent. Or dans une lettre dintention, lmetteur a une obligation de faire ou de ne pas faire donc cet article nest pas sens sappliquer. B/ Les effets de la lettre dintention 1. Lopposabilit des exceptions Le garant peut-il opposer la nullit ou lextinction du contrat principal ? a) La nullit de lobligation principale La lettre dintention a un caractre accessoire. La cause rside donc dans le contrat principal. Donc si le contrat principal est nul, pas de cause et donc nullit du contrat accessoire.
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Mais problme de la restitution : lmetteur de la garantie doit il soutenir le dbiteur principal pour restituer les sommes ? La JP estime que cest la mme chose que pour le cautionnement, il faut restituer les sommes prtes. b) Lextinction de lobligation principale Elle est opposable au crancier. On distingue 2 cas de figure : Lobligation est teinte pour une cause qui donne satisfaction au crancier (le dbiteur a pay ce quil devait au crancier). Dans ce cas, lmetteur de la lettre est libr mme sil ne sest pas acquitt de son obligation puisque le crancier ne subit aucun prjudice. Lobligation est teinte mais ne donne pas satisfaction au crancier. Dans ce cas, le crancier ne pourra pas invoquer la responsabilit de lmetteur (prjudice mais pas de lien de causalit). Lextinction de la dette fait donc obstacle ! 2. Les effets tenant la fonction indemnitaire de la lettre dintention Responsabilit contractuelles si : Inexcution contractuelle fautive de lobligation de lmetteur Prjudice rparable Lien de causalit a) Inexcution fautive de lmetteur On distingue : Obligation de moyen : le crancier doit apporter la preuve du caractre fautif de linexcution de lobligation Obligation de comportement (intermdiaire) : le crancier doit prouver que le comportement promis na pas t tenu. Obligation de rsultat : la simple dfaillance du dbiteur suffit engager la responsabilit de lmetteur de la garantie. b) Prjudice rparable Lmetteur sest engag exclusivement faire quelque chose. A dfaut, il sengage seulement rparer le prjudicie prvisible (art 1150 CC). Ce prjudicie prvisible peut tre diffrent du montant de la dette principale.
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c) Lien de causalit entre inexcution fautive et prjudice prvisible Le crancier doit apporter la preuve que cest linexcution de lmetteur qui a entrain la dfaillance du dbiteur principal. Autres causes dexonration : Obligation de rsultat seule la force majeure peut lui permettre dtre totalement libr sauf sil prouve que cela le conduirait la faillite. Obligation de moyen ou de comportement il sexonre en prouvant son absence de faute. 3. Les effets tenant la fonction de garantie de la lettre dintention Lmetteur peut-il soulever lexception de dfaut de subrogation ? Pas de rponse de la JP. Il y a un fort dbat doctrinal ! Lmetteur de la garantie qui a pay le crancier peut aussi se fonder sur la gestion daffaire. Le plus simple est de faire une convention entre le dbiteur principal et lmetteur pour rgir les rapports entre les deux.
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23/03/11
Chapitre 2 : Les surets innommes

Elles ne figurent pas expressment dans le Code Civil mais nen sont pas moins valables la condition quelles ne soient pas utilises pour contourner les rgles protectrices de la caution. Ce sont les mcanismes habituels du droit des obligations et du droit de lassurance.
Section 1 : Lutilisation comme suret les mcanismes gnraux du droit des obligations
3 grands mcanismes peuvent tre utiliss : Promesse de porte fort Dlgation Solidarit I : La dlgation (art 1275 CC) Le dlgant (dbiteur) demande au dlgu (2nd dbiteur) de sengager envers le dlgataire (crancier). Le dlgu accepte car, en gnral, il est dbiteur du dlgant. On lutilise souvent en cas de transfert de crance. Mais on peut galement lutiliser comme suret personnelle. Ici, le dlgu sengagera payer la dette dautrui. Sauf stipulation contraire, la simple dlgation nopre pas novation de la crance donc le dlgant reste dbiteur du crancier. Caractre non accessoire de la dlgation. Aucune exception ne peut tre oppose au dlgataire. Ex : une entreprise essaye demprunter de largent une banque et la banque veut que le dirigeant de la banque (de la socit) sengage comme caution mais protection importante. Donc la banque va prter largent au chef dentreprise qui devra donner largent la socit qui devra ensuite rembourser sans opposer dexception.
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Cest plus efficace quun cautionnement ! II : La promesse de porte fort (art 1220 CC) Une personne promet que quelquun dautre ratifiera un contrat. A dfaut, il engage sa responsabilit personnelle. Cass, com, 13 dec 2005 La Cour valide le montage qui consiste utiliser la promesse de porte fort comme suret personnelle. III : Lengagement solidaire du codbiteur non intress la dette A/ Mcanisme La solidarit emporte lobligation pour les dbiteurs solidaires de la totalit de la dette. Chacun doit le tout. On peut lutiliser comme suret personnelle dans une formule assez proche du cautionnement. Le cautionnement est accessoire mais la solidarit permet dchapper cela. Article 1216 CC : si laffaire pour laquelle la dette a t contracte solidairement ne concernait que lun des coobligs solidaires, celui-ci serait tenu de toute la dette vis--vis des autres codbiteurs qui ne seraient considre, par rapport lui, que comme ses cautions . Ex : cession de bail commercial. Le locataire dun bail commercial peut cder son bail sans laccord du propritaire. Le problme cest que le locataire ne la pas choisit. Comment garantir la solvabilit du nouveau locataire ? On demande lancien locataire de sengager solidairement payer le loyer du nouveau locataire en cas de problme. Ex 2 : parents qui cautionnent les loyers de leur enfant qui loue un appart. B/ Rgime de lengagement solidaire Le codbiteur solidaire devient dbiteur mais nest pas, pour autant, cocontractant. Il na aucun droit vis--vis du crancier. Il est juste tenu par la dette du dbiteur principal.
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Art 1216 : vis--vis du codbiteur, le codbiteur non intress intervient comme caution. 1. Rapport du codbiteur solidaire avec le crancier Il est dbiteur donc il doit payer mme sil na aucun droit tir du contrat. Il est tenu pour le tout. Opposabilit des exceptions : art 1208 CC dispose que le codbiteur solidaire poursuivi par le crancier peut opposer toutes les exceptions qui rsultent de la nature de lobligation et toutes celles qui lui sont personnelles ainsi que celles qui sont communes tous les dbiteurs. Le codbiteur solidaire ne peut pas opposer les exceptions purement personnelles quelques uns des autres codbiteurs. Il peut opposer nullit, extinction (art 1234) sauf compensation avec crance dun autre codbiteur solidaire et remise de dette, capacit, dol. Il ne peut pas opposer vice du consentement dont dbiteur principal est victime. Moyen de dfense du codbiteur solidaire : Dchance Formalisme crit (art 1326) Absence dautorisation par le CA dune SA Absence dinformation de lpoux commun en bien (art 1415 tendu par JP) Disproportion de lengagement ? Incertitude, en tant que garant oui, en tant que dbiteur non. Pas de rponse de la JP. 2. Rapport du codbiteur solidaire avec le dbiteur principal En ralit, ils sont tous les deux principaux. Le codbiteur non intress la dette est intervenu en qualit de caution et non de codbiteur. Aprs le paiement, le codbiteur non intress la dette va disposer, contre le dbiteur principal, des recours de la caution pour la totalit de la dette : Recours subrogatoire (art 1251) Recours personnel Conclusion Au nom de la libert contractuelle, les parties sont toujours libres dinventer tout mcanisme pour garantir le paiement du crancier. Le contrat dassurance (contrat spcial) peut intervenir
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Section 2 : Lutilisation de lassurance comme suret

Elle peut garantir tous les risques et notamment ceux du crdit au travers : Lassurance crdit Lassurance dcs ou incapacit I : Lassurance crdit A/ Mcanisme Cest un contrat pass entre le crancier et lassureur. Ici, ce nest pas le dbiteur qui demande une suret. Au terme de ce contrat, lassureur sengage indemniser le crancier des pertes quil risque de subir en cas de non recouvrement de sa crance ou en cas dinsolvabilit de son dbiteur. Ce nest pas un cautionnement puisque lassureur est engag titre principal. Lobjet du contrat est de couvrir le risque de non paiement de la dette. On distingue : Assurance cautionnement Assurance insolvabilit 1. Assurance cautionnement Lassureur sengage payer le crancier lchance si le dbiteur principal ne le fait pas. Cest souvent pour les effets de commerce. Il sagit purement et simplement dun cautionnement rmunr par le crancier. Lassureur bnficiera du recours subrogatoire contre le dbiteur. 2. Assurance insolvabilit Cest une opration plus distincte du cautionnement. Lassureur ne sengage qu couvrir linsolvabilit assure du dbiteur et non le solde non pay lchance. Lassureur qui a pay sa propre dette ne peut pas se prvaloir de lart 1251 CC. Pourtant, une loi de 1972 a prvu un recours subrogatoire spcial contre le dbiteur (lobby des assureurs).
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B/ Lassurance crdit au commerce extrieur Cest sous cette forme quon la trouve le plus. a ressemble beaucoup au mcanisme ci-dessus. COFAS : organisme public qui garantit le risque lexportation. Elle peut indemniser le risque de non paiement et certaines causes dinsolvabilit y compris force majeure. Cest une suret non accessoire, la COFAS sengage titre principal. II : Lassurance dcs ou invalidit Une personne envisage de rembourser un emprunt sur ses salaires. Que se passet-il si elle dcde ou perd son travail pour invalidit ? Cest pourquoi, le prteur demande souvent un contrat dassurance destin couvrir le remboursement du prt en cas de dcs ou dincapacit de travail. Cela se dveloppe mme pour le chmage. Le bnficiaire de ce contrat est le prteur.
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24/03/11
Partie 2 : Les surets relles

Souvent, les surets personnelles ne marchent pas. La caution ou le garant peuvent tre galement insolvables. Cest pourquoi on a invent les surets relles. En cas dinsolvabilit, on va sassurer que le crancier sera pay, par prfrence aux autres (droit de prfrence, droit de suite), sur les biens du dbiteur. 2 rgles : Ce qui compte est la date partir de laquelle on agit contre le dbiteur et non date de la crance (prix de la course). En cas de pluralit de crancier ; le paiement se fait au marc le franc. On rpartit en proportion de la crance de chacun. Le mcanisme de la suret relle tend fausser ces deux rgles pour permettre au crancier dtre pay en premier et dchapper au concours. Pour tre pay le premier sur un bien, on va instaurer un droit rel qui va sajouter au droit de gage gnral des cranciers sur les biens du dbiteur. 2 surets relles traditionnelles : Droit de prfrence Droit de suite Ex de nouvelle suret : Droit de rtention. Il paralyse les droits rels des autres cranciers et du dbiteur sur ses propres biens. Le crancier qui impose ce mcanisme ne sera en concurrence avec personne dautre.
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Titre 1 : Les surets relles consistant en la restriction des droits du dbiteur et des tiers
Elles permettent de faire chec aux revendications du dbiteur et/ou des tiers. Cest le cas du droit de rtention et des surets ngatives.
Chapitre 1 : Le droit de rtention

Cest par exemple un garagiste qui na pas t pay. Il peut garder la voiture. Tant quelle est entre les mains du garagiste, le dbiteur ne peut pas la rcuprer et les tiers ne peuvent pas la saisir pour se payer. Le titulaire du droit de rtention est en position de force. Cest une suret trs efficace. Cass, 7 janvier 1992 : Le droit de rtention est un droit rel. Confirm par Cass, com, 3 mai 2006. Avant la rforme de 2006, il ny avait pas darticle consacr au droit de rtention. Ctait parpill dans le CC : Articles 1612 (vente), 1948 (dpt) et 545 (expropriation). La JP a admis des cas de droit de rtention mme lorsque ceux-ci ntaient pas prvus par la loi. La rforme du 23 mars 2006 consacre cette JP puisquelle consacre le mcanisme gnral du droit de rtention larticle 2286 du CC. Art 2286 CC : numre les cas de rtention et pose les conditions.
Section 1 : Les conditions du droit de rtention

Le droit de rtention existait de faon laminaire dans le CC mais il ny avait pas de principe gnral. La rforme de 2006 accorde un droit gnral de rtention. Larticle 2286 pose un droit gnral de rtention. Peut se prvaloir dun droit de rtention sur la chose : Celui a qui la chose a t remise jusquau paiement de sa crance Celui dont la crance impaye rsulte du contrat qui loblige la livrer Celui dont la crance impaye est ne loccasion de la dtention de la chose Celui qui bnficie dun gage sans dpossession
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Cest un moyen de pression (justice prive) qui consacre le droit de gner le dbiteur et ventuellement les autres cranciers. Ce droit de nuire est contraire larticle 4 de la DDHC. Les conditions portent sur 3 choses : Caractres de la crance Caractres de la chose Lien de connexit entre la chose et la dtention I : Caractres de la crance Peu importe lorigine de la crance (contractuelle, extracontractuelle) ou sa la nature (obligation de faire ou de ne pas faire). Il faut quelle soit certaine et exigible. Il nest pas toujours ncessaire quelle soit liquide. Certaine : La crance doit tre tablie au moins en son principe. Le droit de rtention ne marche pas pour une crance ventuelle. Exigible : elle ne doit pas tre assortie dun terme non chu. Liquide : elle est dtermine dans son montant. Mais ce nest pas une condition. On peut faire jouer le droit de rtention quand on est certain dtre crancier mais quon ne sait pas pour combien. II : Les conditions relatives la dtention de la chose A/ Les choses susceptibles de faire lobjet du droit de rtention Le droit de rtention ne devrait pouvoir porter que sur une chose corporelle (main mise physique du crancier sur la chose). Pourtant, larticle 2286 du CC parle dune chose sans prcision. Par consquent, le texte nexclut pas les biens incorporels. Cass, com, 7 avril 1998 : Possible pour une banque de saisir un compte bancaire.
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La chose retenue peut tre aussi bien un meuble quun immeuble. Le droit de rtention peut sexercer sur une chose qui na aucune valeur marchande mais dont la privation serait source de gne pour le dbiteur (doc comptable, carte grise). Le droit de rtention, en thorie, peut porter sur une somme dargent. Mais cest dbile, car on peut trs bien oprer une compensation. Cest utile si le dbiteur a une obligation de faire ou de ne pas faire. Le droit de rtention ne peut porter que sur les choses qui sont sur le commerce. Les produits illicites ou contrefaits et le corps humain ne peuvent pas faire lobjet dun droit de rtention. Le droit de rtention peut porter sur une chose insaisissable seulement dans le cas o elle a t remise volontairement par le dbiteur. Il nest pas ncessaire que la chose retenue par le crancier soit la proprit du dbiteur. Le droit de rtention est opposable tous (droit rel). Cass, civ 1, 7 janvier 1992 : Le droit de rtention sapplique au nouveau propritaire lorsque le dbiteur a vendu son bien. Cela vaut mme si le nouveau propritaire est de bonne foi car cest un droit rel. B/ Les caractristiques de la dtention La dtention doit tre effective et rgulire. 1. Leffectivit de la dtention Le dtenteur doit avoir la maitrise de la chose. La chose ne doit plus tre entre les mains du dbiteur ou celui-ci ne doit plus pouvoir y avoir accs. La dtention de la chose se distingue de la possession. Le dtenteur ne se comporte pas comme un propritaire. Il ne dispose sur la chose ni de lusus, ni du fructus ni de labusus. La dtention nimplique pas ncessairement que la chose soit entre les mains du crancier dtenteur. Il arrive que cela se fasse par lintermdiaire dun tiers
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(squestre). Le droit de rtention est souvent la prrogative dune suret relle (ex du gage). 2. La rgularit de la dtention On ne reconnait pas le droit de rtention un crancier qui se serait procur la chose par force ou par fraude. Il faut alors restituer la chose. On loblige une certaine loyaut III : La condition de connexit Le lgislateur na pas cherch ouvrir trop largement ce droit. Il faut un lien de connexit. 3 types : Connexit juridique (entre dtention et crance) Connexit matrielle (entre la crance et la chose elle-mme) Connexit conventionnelle A/ La connexit juridique Cest le lien entre la dtention de la chose et la crance. On parle de connexit subjective. Cest lhypothse lgale (article 2286 al 2 CC) o le dtenteur se trouve crancier et dtenteur de la chose en vertu dun mme rapport juridique. Cest lexemple du garagiste : crancier en vertu du contrat et dtenteur en vertu du mme rapport. Cela peut aussi rsulter dun quasi-contrat. Cest lexemple dun grant daffaire B/ Le lien de connexit matriel Cest un lien entre la dtention et la chose. Cest lorsque la crance du dtenteur est ne de cette chose (article 2286 al 3 du CC). Par exemple, le dtenteur qui effectue des travaux sur la chose, ou la victime dune chose qui peut la retenir jusqu paiement de D&I. Dans la plupart des cas, il y a cumul de la connexit matrielle et juridique. Cest le cas du garagiste (frais sur la chose et contrat de rparation). Mais cela
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ne joue pas, il suffit quil y ait lun ou lautre. En revanche, si le lien de connexit nexiste pas, alors le crancier ne peut pas exercer le droit de rtention. C/ La connexit conventionnelle Le droit de rtention est une suret trs efficace. Certains cranciers vont essayer den bnficier mme hors des conditions de connexit matrielle et juridique. Ils essayent de se faire attribuer ce droit par contrat. La JP la admis et cela a t codifi larticle 2286 al 1 du CC. Lintrt est dviter les formalits de constitution du gage ou de lantichrse. Cela permet aussi de choisir librement, dans le patrimoine du dbiteur, la chose qui fera lobjet du droit de rtention.
Section 2 : Le rgime du droit de rtention

I : Les effets du droit de rtention Larticle 2286 ne dit rien. Il faut se rfrer la JP. A/ Les effets entre le crancier-rtenteur et le dbiteur Le droit de rtention est un moyen de pression. Cest le droit de refuser de restituer la chose jusquau paiement complet de la dette. Ce droit est indivisible et discrtionnaire. 1. un droit indivisible Il est indivisible dans la mesure o il garantit la totalit de la dette. Mme en cas de pluralit de dbiteur ou de divisibilit de la dette, le rtenteur peut conserver la chose. Il existe sans proportionnalit. Par exemple, la rtention dun bien qui vaut 1000 est valable mme sil reste 1 payer. 2. un droit discrtionnaire On ne peut pas reprocher au rtenteur, si les conditions sont remplies, dexercer son droit de rtention. Ce nest pas constitutif dun abus mme sil y a intention de nuire.
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Cass, civ 1, 17 juin 1969 : Un expert comptable peut retenir les docs comptables de lentreprise mme lorsque cette dtention empchait lentreprise de faire sa dclaration fiscale (pnalits lourdes) Larticle 22 de la loi de 1991 (mesures dexcution) qui dispose que lexcution ne peut excder ce qui se rvle ncessaire pour obtenir le paiement de lobligation nest pas applicable au droit de rtention. 30/03/11 Si le dbiteur ne paye pas, que peut faire le dtenteur ? Il peut tenter, comme tout crancier, une saisie sur le bien en rtention. Dans ce cas, il perd son droit de rtention et devient un crancier chirographaire. La meilleure solution pour lui est dattendre et de conserver la chose (insaisissable tant quil est dtenteur). Le dtenteur peut remettre la chose au dbiteur. Son droit de rtention disparait par dessaisissement volontaire. Ex : si jai plusieurs impays auprs dun garagiste mais qu chaque fois il ma rendu la voiture. Si pour la 3eme fois, il retient ma voiture, ce droit de gage ne sera valable que pour la dernire chance et non pour les autres. B/ Les effets lgard des tiers 1. Les ayants-cause du dbiteur Si le dbiteur vend la chose, qui fait lobjet du droit de rtention, le rtenteur peut opposer son droit de rtention lacqureur mme de bonne foi. Si la vente du bien a lieu avant la mise en rtention, la JP considre que le rtenteur peut opposer son droit lacqureur. Lacqureur qui na pas encore pay le prix pourrait se librer en payant le dtenteur. La somme remise au dtenteur vient en dduction du prix. Existe-t-il un recours de lacqureur vis--vis du dbiteur ? Oui mais non fond sur la subrogation. Il peut se prvaloir de la gestion daffaire ou de lenrichissement sans cause car il a pay la dette dautrui.
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2. Les autres cranciers Le droit de rtention est opposable aux autres cranciers y compris ceux qui ont une suret. Cette opposabilit est soumise aucune formalit. a) En dehors des procdures collectives Le rtenteur peut faire obstacle une saisie. Il faut dabord dsintresser le dtenteur. Ce sont les cranciers qui vont le payer en premier pour rcuprer la chose. Cest donc une suret trs intressante. Mais si la chose na aucune valeur, ou une valeur infrieure, elle ne sert rien. b) Dans le cadre des procdures collectives 2 hypothses : soit lentreprise est en sauvegarde. Toutes les poursuites individuelles des cranciers sont suspendues et tout paiement individuel est interdit. La seule exception linterdiction des paiements individuels vaut pour les choses en rtention (L.622-7 du Ccom). soit lentreprise est en liquidation. Larticle L.642-20-1 du Ccom nonce que le liquidateur peut, en payant la dette, retirer les biens en rtention. A dfaut de retrait, le liquidateur peut procder la vente du bien mme si le rtenteur na pas t pay mais, dans ce cas, le rtenteur voit sont droit se reporter sur le prix de vente de la chose. Ce super droit de prfrence prime sur tous les autres cranciers y compris ceux qui ont une suret sur le mme bien. Ce droit de rtention est donc une vritable suret relle assortie, en cas de liquidation judiciaire, dun droit de prfrence. II : Lextinction du droit de rtention Le droit de rtention va steindre par voie accessoire ou principale. A/ Lextinction par voie accessoire Le droit de rtention est un accessoire de la crance. En cas de nullit ou de rsolution de la dette, le droit de rtention sera maintenu pour garantir les restitutions conscutives au contrat principal.
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B/ Lextinction par voie principale Elle aura lieu par renonciation du crancier au droit de rtention ou par la remise volontaire de la chose (art 2286). Toute forme de dessaisissement volontaire va mettre fin ce droit. Le droit de rtention steint aussi par la perte ou la destruction de la chose. Si la chose tait assure, le rtenteur na aucun droit sur lindemnit dassurance. Conclusion sur le droit de rtention : Cest une suret trs efficace en raison de la gne quelle procure au dbiteur et aux autres cranciers y compris en cas de liquidation judiciaire. Lavocat na pas de droit de rtention sur les pices du dossier (dontologie).
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Chapitre 2 : Les surets ngatives

Pas de texte de loi spcifique, cest donc la doctrine et la pratique qui ont invent cela. Mais il y a peu de conscration par la JP et lordonnance de 2006 nen parle pas. Globalement, elles sont dnues defficacit. Elles sont de deux types : conventionnelle lgale
Section 1 : Les surets ngatives dorigine conventionnelle

Cest un ensemble de stipulations qui vise limiter les prrogatives du dbiteur sur certains de ses biens. Ces limitations conventionnelles ont pour but de protger le crancier contre lalination de ces biens ou loctroi de surets dautres cranciers. Souvent, on demande au dbiteur de ne pas modifier la substance de son patrimoine. Ce sont des obligations personnelles donc peu efficaces. I : Les obligations personnelles la charge du dbiteur Le dbiteur sengage ne pas faire quelque chose (vendre sa maison, emprunter une autre somme un autre crancier). Le crancier vite une comptition avec un autre crancier. Cest donc une limitation au droit de gestion du dbiteur sur son propre patrimoine. Cest licite mais ce nest quune obligation de ne pas faire (D&I). Comme on ne peut pas annuler les actes du dbiteur, et que gnralement il est insolvable, cest nul ! Les banques ont prvu la dchance du terme si le dbiteur dsobit. Cest trs efficace !
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II : La limitation des droits rels du dbiteur Si a concerne un droit rel, cest opposable aux tiers. Donc si le dbiteur vend sa maison, la vente est annule. Les clauses dinalinabilit (art 900-1 CC) sont valables en droit Fr. Mais, en gnral, elles concernent les donations. Est-ce valable pour les prts ? Pas de JP l-dessus. Garantie assez peu efficace car le bien, objet de la vente, est tjrs soumis au concours des diffrents cranciers.
Section 2 : Les surets ngatives dorigine lgale

Cest lhypothse o le crancier va avoir une situation de faveur pq un bien est soustrait aux poursuites des autres cranciers. Le vendeur dun bien ncessaire au dbiteur (vhicule dun taxi par ex) peut seul poursuivre. Ce bien est insaisissable sauf pour celui qui la vendu et qui na pas t pay. Cest aussi le cas en matire de pension alimentaire. Il est possible, pour le crancier de cette pension, de saisir une partie du salaire normalement insaisissable.
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Titre 2 : Les surets relles traditionnelles, par loctroie dun droit prferentiel
Ce sont les surets relles qui bnficient dun droit prfrentiel et dun droit de suite. Elles sont les plus importantes (en nombre) et on les utilise encore beaucoup. Elles sont prvues par la loi et ont t rformes en 2006. On distingue la matire immobilire et la matire mobilire notamment en matire de publicit de ces surets. En cas de procdure collective, le crancier titulaire dune suret relle doit dclarer sa crance et va se voir imposer des dlais. Il existe aussi des privilges pour certains cranciers en cas de procdure collective. Les titulaires de surets passeront aprs. 31/03/11
Sous titre 1 : Les surets portant sur la totalit de lactif

Larticle 2324 du CC nonce que le privilge est un droit, que la qualit de la crance donne un crancier, dtre prfr aux autres cranciers mmes hypothcaires . Certains privilges portent sur la totalit de lactif. Il sagit des privilges pleinement gnraux. Ils sexercent tant en matire immobilire que mobilire. Ces privilges pleinement gnraux ne peuvent tre institus que par la loi.
Chapitre 1 : La notion de privilge pleinement gnral

La dfinition de lart 2324 du CC fait apparaitre 4 caractristiques : La source est lgale. On ne peut pas les instaurer ni par contrat ni par le biais du juge. La qualit de la crance. La loi veut assurer la protection de certains cranciers (salaires, trsor public). Ils sont occultes i.e. opposables aux autres cranciers mme sils nont pas t publis. Le droit de prfrence. Il sera pay par priorit sur le prix de vente des biens saisis. Mais il sera tenu comme les autres par le principe de subsidiarit (saisir dabord les meubles puis les immeubles si insuffisant). En principe, il ny a pas
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de droit de suite. Lacqureur dun bien meuble sera protg par larticle 2276 du CC (bonne foi). Lacqureur dun immeuble ne peut pas se voir opposer cela (publicit ncessaire). En gnral, les privilges pleinement gnraux sont trs efficaces car ils portent sur lensemble des biens du dbiteur.
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Chapitre 2 : Lapplication des privilges pleinement gnraux

La loi accorde un privilge pleinement gnral plusieurs cranciers en raison de la qualit de leur crance. Lordre est rgi par la loi.
Section 1 : Les crances bnficiant dun privilge pleinement gnral

Cela concerne 2 crances depuis la rforme de 1955 mais la rforme des procdures collectives en ont rajout 2 en cas de procdure collective. I : Les privilges pleinement gnraux de droit commun Cela concerne les frais de justice et les salaires. A/ Les frais de justice Si un crancier fait bloquer un bien ou le fait vendre, il engage des frais de justice qui lui incombent mais qui bnficieront tous les autres cranciers. Le crancier qui prend linitiative de la saisie (ou dune autre procdure de liquidation des biens du dbiteur), larticle 2331 du CC cre au profit des frais de justice un privilge gnral sur les meubles du dbiteur. Larticle 2375 cre cela pour les immeubles. Ce privilge, issu de la combinaison des deux textes, ne vaut que pour le remboursement des frais de justice. On compte tous les frais ayant permis la conservation ou la liquidation des biens du dbiteur mme lorsquils nont pas une nature judiciaire (frais dhuissier, squestre, expertise). Le privilge ne vaut que si ces frais ont t utilise et engags dans lintrt des autres cranciers B/ Les salaires et assimils La loi accorde une protection particulire aux salaris. Ils ont un privilge pleinement gnral sur lensemble des biens du dbiteur (entreprise) pour tre pay avant les autres cranciers.
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La notion doit tre comprise de faon extensive (salaire, prime, indemnits) Privilge des salaires pour les 6 derniers mois de travail. Cela est confort par lAGS (mutualisation du risque). Les droits dauteur et la rmunration des artistes : Ils ont aussi un privilge pleinement gnral. II : Les privilges pleinement gnraux dcoulant dune procdure collective A/ Le super privilge des salaires Cela concerne les deux derniers mois de salaire. Les salaires doivent tre pays immdiatement ( chance). B/ Le crancier qui soutient lentreprise en difficult On accorde aussi un privilge pleinement gnral au crancier qui soutien lentreprise en sauvegarde. Pour les crances postrieures, ils bnficieront dun privilge pleinement gnral. Ils sont pays lchance. On distingue 2 types de cranciers : Le privilge de conciliation i.e. le privilge pleinement gnral ouvert au crancier qui lors dun plan de conciliation accepte daccorder un dlai de paiement ou de nouveaux crdits (art L.622-17) Le privilge de la procdure (L.641-13) i.e. les cranciers de larticle 40. On exclut de ce privilge les associs qui font un apport en capital car il faut que cela soit utile.
Section 2 : Le rang des cranciers privilgis

Ce rang est fix par la loi. On parle de rang de prfrence. Il va varier selon que le dbiteur fait, ou non, lobjet dune procdure collective. I : Hors le cas dune procdure collective Il existe 2 privilges (Cf supra) dcoulant des articles 2331 et 2375 du CC. On paye dabord les frais de justice et ensuite les salaires des 6 derniers mois.
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II : Dans le cadre dune procdure collective Il y a 4 privilges (2 de droit commun et 2 spciaux). Les articles L.622-17 et L.641-13 du Ccom fixent le rang : 1. Super privilge des salaires 2. Privilge des frais de justice ns loccasion de la procdure collective 3. Privilge de conciliation et privilge de la procdure 4. Privilge ordinaire des salaires des 6 derniers mois couvert par AGS 5. Les autres cranciers suivant leur rang Dans la pratique, on observe que le crancier rtenteur de la chose sera gnralement pay le premier avant mme le super privilge des salaires. Si lentreprise finie par tre liquide, les cranciers pourvus de surets relles spciales passent avant les cranciers qui bnficient dun privilge de la procudre. Les salaires et les cranciers qui bnficient du privilge de la procdure sont pays chance.
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Sous titre 2 : Les surets mobilires

Elles rsultent soit de la loi soit dun contrat (gage, nantissement).
Chapitre 1 : Les privilges mobiliers

Ce sont des privilges comparables ceux que lont a vu ci-dessus seulement ils ne portent que sur les meubles. On retrouve larticle 2324 et ces caractristiques : Source lgale Qualit de la crance Droit de prfrence mais pas de droit de suite Certains privilges mobiliers gnraux font lobjet dune publicit en raison de leur montant important. On distingue donc : Les privilges mobiliers gnraux Les privilges mobiliers spciaux
Section 1 : Les privilges mobiliers gnraux

Ils sont trs nombreux donc on ne va tudier que les principaux. I : Les privilges de droit priv Ces privilges mobiliers gnraux sont numrs larticle 2331 du CC qui en dresse une liste et donne un ordre de prfrence. Cela concerne surtout les personnes physiques. A/ Le privilge des frais funraire Cest un privilge qui existe en raison de la qualit de la crance. Le lgislateur veut assurer que tout le monde a le droit des funrailles. Mais ce privilge ne porte que sur les meubles de la succession et non ceux des hritiers. B/ Le privilge des frais de la dernire maladie Le lgislateur a voulu que les mdecins soignent tout le monde. Le mdecin a un privilge sur les biens lors de la dernire maladie (mme sil gurit). Cest archaque de nos jours car il y a la scu.
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C/ Le privilge des fournitures de subsistance Cest pour assurer les besoins lmentaires (aliments, vtements, lectricit et gaz). Cest assez limit car gnralement on paye au comptant. II : Les privilges mobiliers gnraux bnficiant certains cranciers en raison de leur mission de service public Ce sont : Le privilge du trsor Le privilge de la scurit sociale Ces deux privilges garantissent des sommes importantes. Gnralement, une fois quils se sont pays, il ne reste quasiment rien aux autres cranciers. Cest pour cela quils essayent davoir un droit de rtention ou une clause dexclusivit. A/ Le privilge du trsor Larticle 2327 du CC nonce ce privilge du trsor mais renvoie au CGI. Ces privilges sont nombreux (un par taxe) : Privilge des contributions et taxes directes assimiles (IRPP, IS) Privilges des taxes sur le CA Privilge des droits denregistrement et de timbre En raison du danger que ce privilge reprsente pour les autres cranciers, il nest opposable que sil est publi dans les 9 mois. A dfaut il nest pas opposable sauf si le dbiteur fait lobjet dune procdure collective. Ce privilge ne simpose que si 4 conditions sont remplies : Le contribuable doit tre ligible louverture dune procdure collective. Si le dbiteur est un contribuable personne physique, il ny a pas dobligation de publicit. Il faut que le contribuable encours une majoration pour son retard de paiement. Larrir fiscal doit reprsenter au moins un semestre dimpt. Les sommes dues doivent excder 15 000 . Si une de ces conditions nest pas remplies, pas dobligation de publication et le privilge reste opposable malgr dfaut de publication.
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Avis tiers dtenteur : le fisc peut demander aux personnes qui dtiennent des sommes dargent pour le compte du dbiteur de payer les impts pour son compte (banque, employeur). Seul le fisc peut le faire. B/ Le privilge de la scurit sociale Il est prvu aux articles L.243-4 et s. du code de la scu. Cest un privilge sur lensemble des meubles du dbiteur pour toutes les cotisations qui peuvent tre dues pendant un an compter de leur chance. Cela doit galement tre publi selon les mmes conditions que pour le privilge fiscal. A dfaut de publication, le privilge est inopposable que le dbiteur fasse ou non lobjet dune procdure collective. 06/04/11
Section 2 : Les privilges mobiliers spciaux

Larticle 2332 du CC dresse une liste mais il existe dautres dispositions parses. Ces privilges mobiliers spciaux sont importants car certains confrent un droit de suite au crancier. Selon la classification doctrinale, certains sont fonds sur lide de gage tacite justifi par lintroduction dune valeur dans le patrimoine du dbiteur ou fond sur lide de conservation dun lment du patrimoine. I : Les privilges mobiliers spciaux fonds sur lide de gage tacite Ces privilges sont accords des personnes qui sont entres en possession dun meuble appartenant leur dbiteur. On estime quil y a alors un gage tacite conclut entre le crancier et le dbiteur. A/ Le privilge du bailleur dimmeuble Il est prvu larticle 2332 al 1 du CC. Lide est que le bailleur dimmeuble bnficie dun gage indirect sur les meubles placs par le dbiteur dans les lieux lous. Le preneur a accept de les confier en gage indirect au preneur. Trs souvent invoqu car cela bnficie tous les bailleurs et tous les propritaires dimmeuble. Peu importe la nature du bail (commercial, civil, rural). Cela ne concerne pas le crdit bail.
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Cela concerne toutes les sommes qui dcoulent de loccupation des lieux (loyers, indemnits doccupation, charges, D&I pour dgradations) Attention : Si le locataire ne fait pas lobjet dune procdure collective. Le privilge porte alors sur les loyers chus pour 5 ans et choir. En cas de procdure collective, le privilge ne garantie que les sommes dues pour les 2 annes avant le jugement douverture. Le privilge porte sur tout ce qui garnit la maison ou la ferme : meubles meublants (art 1752 du CC vient conforter ce gage puisquil faut un minimum de meubles pour garantir les loyers). Mme sils nappartiennent pas au locataire (meubles emprunts). Prsomption de mauvaise foi pour les professions de rparateur (garagiste, horloger...) actif mobilier matriel dquipement, stocks pour les baux commerciaux. Pour les baux ruraux, le privilge est plus large puisquil peut sexercer sur les instruments dexploitation qui ne se trouvent pas dans les lieux lous. Le bailleur dispose de la saisie conservatoire pour sopposer la sortie frauduleuse des meubles (Cela nest possible que sil ny a plus assez de meubles dans les lieux pour garantir sa crance. Saisie des biens entre les mains du locataire. Cela permet de faire chec au dtournement de gage (sanctions pnales). Il peut rcuprer les meubles au moyen dune action en revendication (art 2332 CC). Cela sopre par la voie de la saisie apprhension (art 56 de la loi de 1991). Il faut que les meubles aient quitt les lieux. Elle marche mme pour les tiers acqureurs de bonne foi. Le bailleur na pas de droit de suite sur les meubles lexception de laction en revendication qui doit tre exerce dans un dlai de 15 jours. Souvent, les bailleurs ne vont pas se contenter de ce privilge et vont assortir leur crance dautres garanties (cautionnement ou garantie premire demande).
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B/ Les autres privilges fonds sur lide de gage tacite 1. Le privilge de lhtelier Il sexerce sur les biens introduits dans ltablissement par le voyageur et qui protge le paiement du logement et de la nourriture (art 2332-5). 2. Le privilge du transporteur de marchandises par voie non maritime Selon lart 133-7 du Ccom, le privilge couvre le prix du transport et les accessoires (frais de chargement, de stockage, de douane, de vrification de la livraison). Ce privilge sexerce sur les marchandises mme si elles appartiennent un tiers si le transporteur est de bonne foi. Cela bnficie mme pour le paiement des dettes antrieures condition que les oprations de livraison successives soient issues dun mme contrat. Le transporteur va avoir un droit de rtention. 3 Le privilge du commissionnaire Il est vis par lart L.132-2 du CMF. Il a un privilge et un droit de rtention. II : Les privilges mobiliers spciaux fonds sur lintroduction dune valeur dans le patrimoine du dbiteur Cest presque la mme chose que les frais de justice. Celui qui introduit une valeur dans le patrimoine du dbiteur va augmenter le droit de gage gnral des autres cranciers. A/ Le rgime 1. Les crances garanties par le privilge du vendeur Le privilge est reconnu pour toute vente de meuble quil sagisse de meubles corporels ou incorporels. Cela est valable aussi pour lchange. Ce privilge va garantir le prix de vente et tous ses accessoires (frais de livraison, dtablissement du contrat). Le D&I dus pour dfaut de paiement du prix ne sont pas couvert pas le privilge mme en cas de clause pnale.
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2. Lassiette du privilge Le privilge porte sur le prix de vente de la chose vendue mais telle que fournie puisque le privilge disparait si la chose est transforme. 3. Les effets du privilge et sa disparition Il y a un droit de prfrence mais le rang est mdiocre puisque ce privilge ne sexerce quaprs le privilge du bailleur. Quid du droit de suite rserv au vendeur ? On distingue 2 cas de figures : lacqureur a encore la chose entre les mains et quil nest pas plac en procdure collective, le vendeur va pouvoir procder une saisie revendication mais dans des dlais trs brefs (8 jours). Lacqureur a revendu la chose. Le vendeur ne dispose pas de droit de suite sauf si le sous acqureur tait de mauvaise foi. Il y a disparition du privilge si lacqureur transforme la chose ou sil la revend une personne de bonne foi. La loi fait galement disparaitre le privilge en cas de procdure collective (art L.624-11 du Ccom). Cest donc une suret peu efficace, cest pourquoi on recherche dautres garanties. B/ Les autres garanties du vendeur Si la vente a eu lieu au comptant, le vendeur peut refuser de livrer la chose. Cest une des hypothses de lexception dinexcution en matire de vente (article 1612 du CC). Cela saccompagne dun droit de rtention (crance certaine, liquide et exigible). Cest une dtention rgulire et il y a une connexit juridique puisque le vendeur va dtenir la chose en vertu du contrat. Si la chose est dj livre, il y a un droit de revendication (8j) si la chose na t ni transforme ni revendue. Cette action ne lui permet pas de retrouver la proprit mais seulement la dtention (qui lui permet dexercer son droit de rtention). Lefficacit est assez faible. Le plus simple est gnralement de demander la rsolution de la vente (surtout sil y a une clause rsolutoire) car il y a un effet rtroactif qui entraine des restitutions.
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C/ Le cas spcifique du vendeur du fond de commerce Il fait lobjet de textes particuliers (L.141-5 et s. du Ccom). Le privilge est beaucoup plus favorable que le vendeur de meubles. Les conditions sont identiques mais en plus, il faut que le privilge soit inscrit au greffe du tribunal de commerce. Elle peut avoir lieu tout moment mme aprs ouverture dune procdure collective. Ds lors, il sera opposable tous. Quid des effets ? Il ne steint pas en cas douverture dune procdure collective. Surtout, le titulaire va avoir un droit de suite. Il pourra saisir le fond de commerce entre les mains du sous-acqureur mme de bonne foi. III : Les privilges mobiliers spciaux fonds sur lide que le crancier a particip la conservation de la chose On parle de privilge du conservateur. Il est prvu larticle 2332-3 du CC. Il est fond sur lide que celui qui permet la conservation dune chose rend service aux autres cranciers au dtriment du conservateur qui a engag des frais pour sa conservation. A/ Les crances garanties Cest un privilge qui garantie le paiement des frais engag par une personne pour la conservation des meubles (corporel ou incorporel) dautrui. Cela concerne tous les contrats ds lors que le crancier a d engager des frais de conservation. Conception extensive de la JP pour les frais (toute dpense). Ce qui est plus complexe, cest la notion de conservation. La JP considre que seul ce qui concerne la conservation de la chose est garanti (les frais damlioration ne sont pas pris en compte). Cela concerne donc les frais qui empchent que la chose soit dtruite ou que sa valeur baisse. La JP va statuer au cas par cas. B/ Lassiette Il faut que la chose soit individualise. Le privilge ne peut pas sexercer si la chose a t vendue un tiers. Le conservateur peut exercer un droit de rtention sil en est le dtenteur.
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Section 3 : Le classement des privilges mobiliers

Que se passe-t-il lorsque plusieurs titulaires dun privilge diffrent entendent lexercer sur un mme bien ? Ex : Le vendeur dun animal et le vtrinaire qui la soign ont tous les 2 un privilge : privilge du vendeur et privilge du conservateur. Ils sexercent sur un mme bien : lanimal. Comment rgler le conflit ? Qui sera pay en premier ? Lenjeu est que celui qui est en mauvais rang risque de ne pas tre pay. La loi opre un classement mais il y a beaucoup de perturbations. I : Le classement de droit commun 3 rgles fondamentales : En matire mobilire, le classement des privilges est totalement indpendant de leur date de naissance. De mme, la publication importe peu. Lorsque deux privilgis se trouvent sur le mme rang, leur crance va se rpartir au marc leuro (art 2326 du CC) i.e. quils seront pays par concurrence. Le classement des privilges va soprer selon les termes de lart 1325 du cc. On distingue 3 types de conflit : conflit entre privilges mobiliers gnraux conflit entre les privilges mobiliers gnraux et privilges mobiliers spciaux conflit entre privilges mobiliers spciaux A/ Le conflit entre privilges mobiliers gnraux Conflit entre deux privilges gnraux identiques sur un mme bien leuro. Conflit entre deux privilges gnraux diffrents sur un mme bien donn par larticle 2331. au marc ordre
Exception : privilge du trsor public et de la scu (rang dtermin par lois spciales). Classement provisoire : le super privilge des salaires (seulement en cas de procdure collective)
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le privilge des frais de justice le privilge de conciliation (en cas de procdure collective) les cranciers postrieurs au jugement douverture (en cas de procdure collective) les privilges fiscaux du trsor les privilges de larticle 2331 dans lordre : frais funraire, frais de la dernire maladie le privilge des salaires et de la scurit les fournitures de subsistance le privilge de la victime de laccident de la route contre lassureur. B/ Le conflit entre privilges mobiliers gnraux et spciaux Au sommet, on aura le super privilge des salaires et les frais de justice. Ensuite, on a les privilges du trsor qui priment (sauf privilge du dernier conservateur). Enfin, les privilges spciaux priment sur les privilges gnraux. C/ Le conflit entre privilges mobiliers spciaux Larticle 2332-3 du CC donne un ordre qui pourtant ne rgle pas toutes les questions. Si deux personnes ont le mme privilge sur le mme bien, que se passe-t-il ? 1. Les conflits entre privilges mobiliers spciaux diffrents a) Le conflit entre le PMS fond sur le gage et le PMS fond sur lintroduction dune valeur Le privilge fond sur le gage lemporte sur celui fond sur lintroduction dune valeur. b) Le conflit entre un PMS fond sur le gage et le PMS fond sur la conservation Tout dpend de la date de naissance du privilge. On favorise le plus rcent.
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c) Le conflit entre un PMS fond sur lintroduction dune valeur et le PMS fond sur lide de conservation Cest le PMS fond sur lide de conservation qui lemporte. 2. Les conflits entre privilges mobiliers spciaux identiques a) Le conflit entre 2 PMS fonds sur lide de gage tacite Cest la crance la plus ancienne qui lemporte. b) Le conflit entre 2 PMS fonds sur lintroduction dune valeur Cest la crance la plus ancienne qui lemporte. c) Le conflit entre 2 PMS fonds sur la conservation Le dernier conservateur est favoris car on considre quil est le dernier avoir engag des frais de conservation. II : Les facteurs de perturbation du classement Ce sont lincidence dune procdure collective ou lexercice dun droit de rtention. A/ En cas de procdure collective Certains privilges vont disparaitre (privilge du vendeur) et apparition de 3 privilges : privilge de salaires privilge de conciliation privilge des cranciers postrieurs louverture de la sauvegarde Le classement est donc le suivant : super privilge des salaires frais de justice lis la procdure surets conventionnelles (qui ont un droit de rtention) privilge de conciliation privilge de la procdure (cranciers de lart 40) les autres privilges (cf supra)
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B/ Lexercice du droit de rtention Le crancier rtenteur voit son rang samliorer. Souvent, il y a coexistence dun privilge li la crance et dun droit de rtention (transporteur, conservateur). Dans ce cas, ils sont trs privilgis puisquils peuvent se faire payer par le dbiteur ou par les autres cranciers.
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07/04/11
Chapitre 2 : Les surets mobilires dorigine conventionnelle

Ce sont le gage et le nantissement. Depuis lordonnance du 23 mars 2006, beaucoup de choses ont chang.
Section 1 : Le gage
Il est dfinit larticle 2333 du CC. Il sagit dune convention par laquelle le constituant (dbiteur) accorde un crancier (gagiste) le droit de se faire payer par prfrence ses autres cranciers sur un bien mobilier ou un ensemble de biens mobiliers corporels prsents ou futurs. Le gage nait par contrat ( privilges qui sont dorigine lgale). Comme les autres surets, il est accessoire et va suivre le sort de la crance quil garanti. Le gage est civil si la dette est civile et commercial si la dette est commerciale (cela est utile pour la comptence du tribunal de commerce). Cest une suret qui ne porte que sur des meubles corporels. Avant 2006, le gage impliquait la dpossession. Dsormais, ce nest obligatoire.
Sous section 1 : Le droit commun du gage

I : La formation du contrat de gage A/ Conditions de fond Le contrat de gage est conclut entre un crancier (gagiste) et un dbiteur (constituant). 1. Les conditions relatives au constituant A dfaut de paiement de la dette, le crancier gagiste pourra faire vendre le bien ou se lattribuer. Le gage entraine donc un risque de transfert de proprit. Donc le constituant doit avoir la capacit daliner le bien et doit tre propritaire de cette chose. Un mineur ou un majeur incapable na pas la capacit daliner donc ils ne peuvent pas faire un gage. La sanction est la nullit relative.
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Le constituant doit tre propritaire de la chose sauf si la chose place en gage est une chose future. La sanction est galement la nullit relative. 2. Les conditions relatives la crance garantie Comme toute suret, le gage est un contrat accessoire. La nullit ou lextinction de la crance principale entrainent la disparition du gage. Larticle 2333 al 2 CC nonce que les crances garanties peuvent tre prsentes ou futures. En cas de crances futures, elles doivent tre dterminables. Larticle L.632-1 al 6 du Ccom nonce une exception. Le gage dune crance prexistante ne peut pas tre constitu aprs la cessation des paiements dune entreprise. 3. Les conditions relatives la chose donne en garantie Selon larticle 2333 CC, la chose donne en garantie doit ncessairement tre un meuble corporel. Si ce nest pas le cas ce sera requalifi en nantissement (incorporel) ou en hypothque (immeuble). Cela peut porter sur un ensemble de biens mobiliers ou sur des choses futures. Il faut que le bien soit alinable (transfert de proprit avec le gage) donc le bien frapp dune clause dinalinabilit ne pourra pas tre donn en gage. Le code civil prvoit des rgles particulires pour le gage avec dpossession des choses de mme genre (risque de confusion). Larticle 2341 du CC prvoit que lorsque le gage avec dpossession porte sur des choses fongibles, le crancier doit les tenir spares des choses de mme nature qui lui appartiennent. A dfaut, le constituant pourra rclamer la restitution des biens gags. Ce nest pas dOP et cela peut tre cart par la volont des parties. B/ Conditions de forme Avant 2006, le contrat de gage impliquait la dpossession. Ctait donc un contrat rel qui se traduisait par la remise de la chose. A peine dinopposabilit aux tiers, il devait faire lobjet dun crit enregistr (viter fraude du gage avec antidate). La rforme de 2006 a modifi les choses : ce nest plus ncessairement un contrat rel puisquil nimplique plus la dpossession , il devient un contrat solennel car il faut un crit peine de nullit
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(art 2336). Cet crit doit dsigner la dette garantie, les biens donnes en gage (nature, espce, quantit). Le but est dviter une fraude qui consiste remplacer la chose par une chose de plus grande valeur. Il y a une option pour lopposabilit : Dpossession. Elle doit tre effective, apparente (publique) et permanente pour tre oppose aux tiers. Publicit. La chose reste entre les mains du dbiteur mais on publie le droit de gage dans un bulletin. Il y a deux bordereaux remettre. Cette inscription rend le gage opposable aux tiers pour 5 ans. Elle permet de rgler les conflits entre cranciers gagistes car cest celui qui la publi en premier qui prime. II : Les effets du gage A/ Les obligations des parties 1. Les obligations du crancier gagiste Lorsque le gage est constitu par publication (sans dpossession), il na aucune obligation. Mais si le gagiste est mis en possession de la chose, il a deux obligations : conserver la chose et la restituer. a) Obligation de conserver la chose Cest une obligation de moyen. Cest le dbiteur qui supporte la charge de la preuve. Il va souvent engager des frais de conservation et il aura le droit au remboursement de ces frais. Le crancier a linterdiction dutiliser la chose (Cass, com, 12 juillet 2005). La dpossession fait perdre au dbiteur une partie de ses prrogatives mais ne les confrent pas au crancier. b) Obligation de restituer la chose Si cest une faute grave, il peut y avoir restitution. Pour les choses prissables, il doit restituer lquivalent. 2. Les obligations du dbiteur constituant Dans un gage sans dpossession, cest lui quil appartient de conserver la chose. Sil la conserve mal, le crancier a une option et peut donc demander : Dchance du terme
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Complment de gage hauteur de la perte de valeur de la chose place en gage Pour un gage avec dpossession, le crancier a lobligation de conserver la chose mais il appartient au dbiteur de rembourser les frais de conservation condition quils aient t utiles et ncessaires (exclusion des frais somptuaires). B/ Les droits du crancier gagiste Cela nexiste quen cas de dfaut de paiement. Sil nest pas pay, il peut : Faire vendre la chose (raliser sa suret) En cas de gage avec dpossession, il a un droit de rtentions En cas de gage sans dpossession, il dispose dun droit de suite. 1. Le droit du crancier de raliser le gage Cest un droit et non une obligation. Ca peut devenir une obligation si le gagiste est galement titulaire dune caution. Sil ne le ralise pas, il peut y avoir perte de celui-ci (exception de dfaut de subrogation). Mais il y a 3 conditions pour cette exception : Il existe une suret au profit du crancier Elle doit tre perdue par la faute du crancier Il doit en rsulter un prjudice pour la caution (il est prsum). Ce droit sexerce selon 3 modalits distinctes : Vente force de la chose mise en gage Attribution judiciaire (un jugement lui accorde la proprit du bien) Excution force du pacte commissoire (si prvu dans contrat de gage) a) La vente force Elle est prvue par larticle 2346 CC. Cet article est dOP. La vente force doit tre autorise par une dcision de justice. Le gagiste doit dabord faire saisir la chose (si pas de dpossession) mais le juge peut accorder un dlai de grce. Cette vente doit soprer aux enchres publiques (toute clause contraire est nulle). Ensuite, le gagiste va avoir un droit de prfrence sur le prix de vente mais son rang est mdiocre (art 2332 II CC). Donc ce nest pas toujours dans son intrt, sil y a des cranciers privilgis, de faire une vente force.
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b) Lattribution judiciaire Elle est prvue larticle 2347 CC. Le crancier, qui nest pas pay, va demander ce que la chose lui soit remise en pleine proprit. Elle doit tre autorise par le juge. Mais si le gage est valable et que le crancier nest pas pay, le juge doit accorder lattribution judiciaire. Le juge a donc comptence lie si ces deux conditions sont remplies. Cela permet dviter une vente et donc des droits de prfrence. Exception : si le dbiteur est en procdure collective, le crancier ne pourra pas demander lattribution judiciaire au juge. c) Lexcution force du pacte commissoire Le pacte commissoire, qui attribue la chose en pleine proprit au crancier par la voie contractuelle, est autoris depuis la rforme du 23 mai 2006. Cette clause peut prvoir quen cas de non paiement, le gagiste deviendra propritaire de la chose mais 2 exceptions importantes : Le pacte commissoire est interdit dans le cadre du crdit la consommation ou du crdit immobilier (viter usure). Il ne peut tre mis en uvre si le dbiteur fait lobjet dune procdure collective. Le bien doit avoir t valu selon des procds spcifiques (cotations, expertise). Si le bien a une valeur suprieure la crance, le crancier doit verser une soulte. Si le bien a une valeur infrieure, le crancier devient chirographaire pour le reste. 27/04/11 2. Le droit de rtention (gage avec dpossession) Cest le droit de rtention de droit commun (art 2286 CC). Il est opposable tous y compris aux acqureurs de bonne foi. Si un crancier bnficie dun gage sans dpossession mais par inscription, le crancier gagiste avec dpossession (qui a un droit de rtention) ne pourra pas opposer le droit de rtention au crancier gagiste par inscription. Il pourra faire saisir le bien chez le crancier qui a un droit de rtention.
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3. Le droit de suite (gage sans dpossession) Ce droit de suite est opposable tous y compris aux acqureurs de bonne foi. Mais le gagiste avec dpossession, qui sest dessaisi de la chose, ne dispose pas dun droit de suite sauf si la chose a t vole ou reprise de force par le dbiteur (action en revendication). III : Lextinction du gage Le gage steint par voie accessoire ou principale. Lorsque le gage est teint, lextinction donne lieu restitution de la chose place en gage. Quelque soit le mode dextinction, il faut restituer la chose. A/ Lextinction par voie accessoire Si la crance steint (art 1234 CC) le gage steint. En cas de paiement, il y a restitution. Mais le gage est indivisible et il faut que la dette soit intgralement paye jusqu'au dernier centime. La crance ne peut pas steindre par prescription lorsquelle est assortie dun gage puisque le gage interrompt la prescription. Si la crance est teinte par lannulation ou la rsolution judiciaire, le gage steint-il ou peut-il garantir les restitutions ? La JP est incertaine sur ce point. La doctrine considre que le gage peut garantir les restitutions. B/ Lextinction par voie principale Cest le cas lorsquil y a perte ou destruction de la chose mais le gagiste va maintenir son gage sur lindemnit dassurance (subrogation relle). Le gage peut aussi steindre en cas de manquement du gagiste son obligation de conserver la chose. En cas de renonciation du gagiste (met un terme volontairement son gage), le gage steint. Cest lhypothse de la remise de dette.
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Sous section 2 : Le droit spcial du gage

Il en existe deux principaux : Le gage automobile Le gage des lments du fond de commerce I : Le gage automobile Il est prvu par un dcret du 30 sept 1953. Lordonnance de 2006 va le rformer partiellement mais les dispositions ne sont pas encore entres en vigueur. On applique toujours le texte de 1953. Cest un gage lgal qui existe de plano au profit de deux personnes : Vendeur crdit dun vhicule auto Prteur qui finance un prt destin lachat dun vhicule auto Larticle 2351 CC prvoit le gage auto si lobjet du gage est une voiture. faut inscrire le gage dans un registre spcial de la prfecture peine dinopposabilit. Cette inscription le rend opposable pour 5 ans. Le crancier gagiste a un droit de rtention fictif. Cest un gage sans dpossession mais le crancier gagiste peut sopposer la vente force du vhicule par un autre crancier. Si le vhicule fait lobjet dun droit de rtention effectif par un autre crancier, alors le gagiste peut se voir opposer le droit de rtention effectif. Ex : garagiste qui retient un vhicule achet crdit par le dbiteur qui na pas pay le garagiste. Le gagiste auto dispose dun droit de suite qui sera opposable lacqureur mme de bonne foi. Linscription du gage sur les registres de la prfecture va paralyser les effets dune possession utile. Le crancier gagiste a aussi un droit de prfrence sur le prix de vente. Mais cest le rang assez mdiocre de larticle 2332. Il peut demander lattribution judiciaire du vhicule. Mais on ne va tolrer la vente amiable du vhicule que si elle est faite linitiative du dbiteur (et non du crancier).
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Il
II : Le gage des lments du fond de commerce Il est trs utilis en matire commercial car financirement il est intressant. Larticle 2354 CCiv prvoit quil y aura certaines dispositions en matire commerciale. Avant la rforme de 2006, le gage implique la dpossession du dbiteur ce qui peut ne pas avoir dintrt en droit commercial qd actif de lentreprise sont constitus par ces outils de pd = on ne peut pas priver une socit de ses stocks sinon elle ne peut fonctionner. Donc rgles particulires qui sappliquent toutes les formes de gage commercial. A/ Les rgles gnrales applicables au gage commercial Le gage comme svt les surets est par nature un contrat accessoire et non ppal. A ce titre, le gage est commercial lorsquil garantit une dette commerciale, qq soit la qlt des parties. L521 CCom. A partir du moment o gage est commercial, plusieurs rgles spcifiques : Le gage commercial nest pas un contrat solennel (K par crit peine de nullit). En 2006, ca ltait. Mais plus maintenant. Le GC nimplique pas la dpossession du dbiteur La ralisation du gage sera bcp plus facile en matire commerciale quen matire civile. En matire civile, la vente force avait lie en gnral sur autorisation judiciaire. Ce nest pas le cas en matire commerciale, ou celle-ci peut avoir lieu sans autorisation judiciaire mais seulement 8 j aprs une mise en demeure au dbiteur reste infructueuses voire 8 jours aprs une simple signification au dbiteur de lintention du crancier de raliser le gage : L521-3 ccom. Ces rgles ne sont pas toujours vrai : ppe du consensualisme car dans la pratique les 2 gages les plus important (stock et matriel) font lobjet de rgles drogatoires B/ Le gage de stocks Porte sur les stocks de lentreprise et peut faire double emploi. Ils ont le choix de faire un gage de dt commun ou un gage de stock mais on laisse tomber le 2me car trs compliqu et effets peu favorable au crancier 1. Les conditions de constitution du gage de stocks La constitution est soumise des conditions trs rigoureuses
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Les conditions de fond En raison de la lourdeur que ca peut avoir sur le dbiteur, le crancier ne peut etre quun tablissement de crdit. Le dbiteur doit agir ncessairement dans le cadre de son activit professionnelle. Le dbiteur doit tre le propritaire des stocks. A dfaut, gage inopposable par le gagiste au vrai propritaire. Particularit : assiette ; le gage va porter sur le stock. Le stock se dfinit comme lensemble des matires 1res, produits intermdiaires et produits finis. Alors que dhabitude, le gage ne peut se faire sur une chose transform, l si. Le gage va se renouveler sur le stock conu comme universalit et pas comme ensemble de biens. Les conditions de forme Il ne peut pas y avoir de dpossession. Par contre le dbiteur doit maintenir la valeur des stocks. Au niveau des formes, contrats trs formaliste. Ya un crit requis ad validitatem peine de nullit du gage. Cet crit doit obligatoirement comporter 7 mentions : L527-1 CCom. Parmi celles-ci notamment, la crance garantie, et lassureur. A peine de nullit, faut aussi une inscription dans un registre spcial du Tribunal de comm du ressort de situation des biens. Cest une condition de validit du gage. 2. Les effets du gage de stock Gage qui exclu la dpossession donc le gagiste na aucune obligation. Les obligations ne pseront que sur le dbiteur qui a deux obligations : Conserver le stock : le stock circule. On conserve la valeur du stock, le dbiteur sengage ne pas diminuer de son fait la valeur de son stock. On va admettre une tolrance de 20%. Si la valeur du stock diminue de plus de 20%, le crancier va demander le rtablissement immdiat de la valeur du stock ou alors il est fond demander le remboursement immdiat des sommes correspondant la perte de valeur. Si stock pas entirement reconstitu 80% prs, dans ce cas dchance du terme sur lensemble de la dette. si baisse de 25%, peut demander ces 25 immdiatement. Obligation dassurance peine de nullit du gage puisque lacte doit constituer le nom de lassureur. Particularit de ce gage : le dbiteur peut payer avant
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terme et le crancier ne pourra pas refuser. Dans ce cas, le dbiteur est gnralement libr des intrts. L527-9 CCOM. Effet concret en tant que surets : il peut faire saisir la chose et tre pay sur le prix. Par contre, le pacte commissoire qui permet une attribution conventionnelle est interdit. Mais lattribution de proprit peut avoir lieu par la voie judiciaire. Assurer le stock C/ Le nantissement du matriel ou le gage de loutillage 1. La constitution du gage Ce gage ne peut garantir que des crances connexes au matriel gag. Le dbiteur ne pourra placer le matriel en gage que si vendeur crdit de ce matriel ou si cest le prteur de denier qui lui a permis par le prt 2eme restriction quant lassiette : loutillage ne peut porter que sur des biens professionnels et seulement si le dt ne prvoit pas de loi spcifique qui prvoit une autre forme de gage. Donc une entreprise ne peut pas prvoir ce gage pour un vhicule de lentreprise car il existe une loi spciale sur le gage de vhicule Contrat avec un trs lourd formalisme il doit tre fait par crit et publi dans un registre spcial du tribunal de commerce du ressort du dbiteur peine de nullit. 2. Les effets Les obligations du dbiteur Il doit conserver les biens, il ne peut pas le dplacer sans lautorisation du crancier. Sil les dplace, il peut y avoir dchance du terme. Sil sen spare, cela peut tre une infraction de dtournement de gage. Les droits du crancier Droit de prfrence dassez bon rang (devant le privilge du trsor et aprs frais de justice). Il dispose dun droit de suite (mais nest pas opposable aux acqureurs de bonne foi).
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Pour contourner cette rgle et crer une prsomption que lacqureur sera un acqureur de bonne foi, pratique qui consiste dposer une marque en disant ce matriel fait lobjet dun gage au profit de telle banque ou telle personne . La seule publication ne rendait pas opposable ce gage au tiers de bonne foi Cass, AP, 26 oct 1984 : la JP a fini par admettre la possibilit dattribuer le bien gag un crancier en pleine proprit : La JP postrieure a pos une condition supplmentaire : seulement si le dbiteur est en possession du bien. (si bien transmis pas dattribution en pleine proprit).
Section 2 : Le nantissement
Forme plus moderne de gage qui confre un droit rel sur des meubles incorporels. On va admettre que des meubles incorporels puissent tre mise en garanti ce qui exclue toute dpossession du dbiteur (car dj impossible possession). Dfinit par lart 2355 CCIv ; le nantissement est laffectation en garantie dune obligation (=suret) dun bien meuble incorporel ou dun ensemble de biens meubles incorporel prsent ou futur. Al 2 dit quil est conventionnel (ce qui nous intresse) ou judiciaire. Nantissement conventionnel : il existe autant quil existe de meubles incorporels. On peut mettre en nantissement le droit dauteur par ex En gnral, rgle du gage sans dpossession mais parfois nantissement de crances + qq nantissement spciaux I : Le nantissement de crances Crance = dt sur un personne. Donc cest un meuble incorporel apl crance. Cette crance on peut la vendre ou encore par ex la placer en garantie Si le dbiteur ppal ne paye pas, il prvoit que celui-ci pourra tre pay par les dbiteurs du constituant. Ex : je suis proprio dun papet que je loue. Jemprunte une somme qq un (banque). Je peux dire cette personne (banque), si je ne vous paye pas, vous toucherez les loyers. si je ne paye pas, mon locataire vous paiera . Ce nest pas un cautionnement (K caution-crancier). L ya pas de contrat. Ca reste une suret relle.
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A/ La constitution 1. Lassiette Le nantissement de crance va pouvoir porter sur une ou un semble de crance. Ca peut mme porter sur le solde positif dun compte.les crances donnes en garanties peuvent tre prsente mais on va admettre le nantissement sur les crances futures. JP admet quon puisse asseoir la garantie sur une crance ventuelle, condition davoir qd mme un certain degr de certitude. (ex ; si une socit tous les ans depuis 10 ans reoit une subvention, elle peut placer cette subvention en disant que cest une crance) La prime dassurance peut tre place en garantie, elle est spcialement vis L132-10 Code des ass. 2. Conditions de validit de forme Il faut un crit peine de nullit = K solennel. Recul du consensualisme en dt des surets. Ppe de spcialit : on doit indiquer quelle crance garantie et quels sont les crances places en garantie. Crance future : lacte constitutif doit permettre lindividualisation de la crance place en garantie par indication nom du dbiteur dfinitif, celui qui doit la crance place en garantie + montant + date dchance du loyer. Une rgle importante qui montre que cest une suret relle contre le dbiteur : le nantissement de crance va prendre effet entre les parties sans quil ait t signifi au dbiteur. Avant rforme 2006, on demandait que le dbiteur ppal remet son titre au crancier a peine de nullit, le but de cette rgle tant dviter plrs nantissement sur une crance. La validit du nantissement nimplique plus la remise du titre de crance au crancier 3. Les conditions dopposabilit Objectif rforme de 2006 : art 2361 CCIv : le nantissement va tre opposable aux tiers ds lacte, la date laquelle il est pass jusqu preuve du contraire. Pour le dbiteur peine dinopposabilit il doit avoir particip lacte ou au moins, on doit lui avoir notifi le nantissement. Cette notification est dune importante considrable puisqu partir du moment o elle est notifi au dbiteur, le dbiteur ne peut plus payer la dette quentre les mains du crancier. Il va payer directement le crancier nanti.
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B/ Les effets effet dune attribution en pleine proprit. Par contre, le pacte commissoire, mme valable ne pourra pas prendre effet mme si le dbiteur qui garantie sa crance fait lobjet dune PC. Ce pacte est licite mais pas obligatoire. Sil y en a pas, le crancier pourra se faire attribuer la proprit de la crance mais par voie judiciaire. Cette attribution judiciaire sera possible mme si le constituant fait lobjet dune PC. Le crancier nanti va devenir le seul titulaire de la crance : lui seul pourra tre pay. Le nantissement de crance ne cre pas un dt de prfrence mais exclusif du crancier sur la crance du dbiteur. On peut mme y voir un droit de rtention, car les paiements se faisant entre ces mains, il peut faire en sorte que le dbiteur ne soit pas pay par son propre dbiteur. Tout ca fonctionne bien sauf dans une hyp, celui qui bnficie du nantissement va percevoir paiement du dbiteur avant que la dette du constituant narrive chance. Lart 2364 CCIV distingue en fonction que la dette ppal soit arrive ou non chance : si la crance garantie est arrive chance, les sommes qui sont payes au titre de la crance nantie simpute sur la crance garantie. Si crance garantie pas arrive chance, alors que je ne suis pas dfaillant, 2364 al 2 : le crancier nanti va conserver les sommes perues sur un compte ouvert auprs dun tablissement habilit les recevoir, charge pour le crancier de les restituer si obligation garantie est excute. En cas de dfaillance avr du dbiteur et aprs mise en demeure de 8jours , il affecte les fonds dans la limite des sommes impays : ma dette va steindre par compensation. II : Les nantissements spciaux On trouve le nantissement du fond de commerce et de compte titre. A/ Le nantissement du fond de commerce Cest une universalit qui va comprendre tous les lments ncessaires lactivit de lentreprise. En soi, le fond de commerce est un meuble incorporel. Il est donc concern par le nantissement. En outre, au sein du fond de commerce, il peut y avoir des biens incorporels (marque, clientle).
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Larticle L.141-2 du Ccom prvoit le nantissement. Il nimplique pas de dpossession. 1. Les conditions de constitution du nantissement de FDC Il faut un crit qui doit tre enregistr au greffe du tribunal de commerce peine de nullit. 2. Les effets Il donne un droit de suite au crancier. Si le FDC est vendu, le crancier nanti pourra le saisir en quelque main quil se trouve. Il y a aussi un droit de prfrence sur le prix de vente. 3. Conflit entre gagiste et crancier nanti On distingue 2 situations : Si lacte constitutif du nantissement ne le prcise pas, on considre que le nantissement ne porte que sur les biens incorporels du FDC. Si lacte constitutif de FDC prvoit que le nantissement porte sur les lments incorporels et corporels du FDC, alors le conflit est rgl par la date dinscription la plus ancienne (gage et nantissement doivent tre inscrits). 4. Divers Pas de dpossession donc pas de droit de rtention. De mme, lattribution judiciaire du FDC est interdite. 28/04/11 B/ Le nantissement de compte titre Ces titres (actions, OPCVM) sont dmatrialiss (ligne de compte). Ce compte reprsente une universalit et ce compte peut tre plac en nantissement. Trs souvent, ils sont cots donc il nest pas dur dvaluer lassiette du nantissement. Rglementation souple. Les effets seront rgls par le contrat. Le dbiteur reste propritaire de son compte mais le nantissement va se maintenir sur le produit des cessions.
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1. Les conditions de constitution Une simple dclaration auprs de lorganisme teneur de compte suffit. Elle est signe par le titulaire du compte. Cette dclaration suffit rendre le nantissement opposable au tiers ds la date de rception de la dclaration. 2. Les effets Il y a un droit de prfrence sur le prix de revente des actions mais il ny a pas de droit de suite. Sils sont cots sur un march, il ny a aucune intervention judiciaire. Le crancier nanti peut obtenir en pleine proprit les titres. Sils ne sont pas cots, on applique les mmes rgles quen matire de gage commercial. Il ny a pas besoin dautorisation judiciaire mais la vente aux enchres sera obligatoire. On peut liquider le compte 8 jours aprs notification.
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Sous-titre 3 : Les surets immobilires

Article 2373 : - Privilges - hypothque
Chapitre 1 : Les surets immobilires conventionnelles

On trouve lhypothque et le gage immobilier (ancien antichrse). Lhypothque nimplique pas la dpossession contrairement au gage immobilier
Section 1 : Lhypothque
Elle est prvue aux articles 2393 et S du CC. I : Les principaux caractres de lhypothque Il y a 5 caractres principaux selon art 2393 : - droit rel - ncessairement immobilier - accessoire - indivisible - pas de dpossession du dbiteur constituant A/ Un droit rel Cest un droit rel sur les immeubles. En fait, cest un droit rel sur le droit rel qua le dbiteur sur limmeuble. Tous les dmembrements de proprit (usufruit) peuvent tre mis en hypothque. B/ Droit rel immobilier Lhypothque ne porte que sur les immeubles. C/ Droit accessoire et indivisible Comme toutes les surets relles. Elle est transmise avec la crance. Consquence de lIndivisibilit : Si la crance est divise, lhypothque subsiste en entier entre les mains des cranciers.
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Lhypothque est maintenue sur chacune des parts. Lhypothque est un acte grave donc les conditions de constitutions sont strictes. II : Constitution Elle est conclue par contrat donc article 1108 applicable. Il y a aussi des conditions de forme particulires. A/ Les conditions de forme La forme est trs lourde car il faut, peine de nullit, tre pass par acte notari. A peine dinopposabilit, lhypothque doit tre publie par inscription la conservation des hypothques. 1. Lacte notari Lhypothque doit, peine de nullit, tre passe devant le notaire. Il y a des mentions obligatoires. a) Lexigence dun acte notari On exige un notaire car il a un devoir de conseil qui permet de protger le dbiteur constituant. Certes il ny a pas de dpossession mais il y a transfert dun droit rel trs important. Si ce nest pas le cas : nullit absolue ! b) Les mentions obligatoires Lacte doit porter la mention de la double spcialit de lhypothque. Du bien. Il faut prciser la nature et la situation de limmeuble. De la crance garantie. Lacte notari doit individualiser la crance en prcisant sa cause. Il faut aussi prciser le montant de la crance. Mais seul le montant du capital doit tre prcis ( intrts). Il est possible de faire une hypothque sur des crances futures. Cration de lhypothque rechargeable (porte sur crance ventuelle). Nullit absolue ! 2. La publicit de lacte Elle est prescrite peine dinopposabilit aux tiers. Mais une hypothque inopposable ne sert rien car le but dune hypothque est davoir un droit de
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priorit. Cette publicit se fait par inscription au registre de conservation des hypothques. Il y a des mentions porter sur le registre. Ce sont les mmes que celles de lacte notari : Individualisation de limmeuble Individualisation de la crance Clause dindexation La date dinscription sur le registre est trs importante car cest le premier inscrit qui lemporte en cas de conflit entre cranciers hypothcaires. 4 causes qui empchent linscription de lhypothque : Publication de lalination de limmeuble (immeuble vendu avant) Publication dun commandement de saisie de limmeuble Ouverture dune procdure collective ou de surendettement Acceptation de la succession concurrence de lactif net Le notaire peut engager sa responsabilit lgard du dbiteur ou du crancier. Le notaire doit galement rechercher si dautres surets grvent limmeuble et doit en avertir le crancier. Il a un rle central. Lhypothse est relativement couteuse (intervention du notaire et de la conservation des hypothques) cest pourquoi elle est peu utilise. B/ Les conditions de fond Elles sont relatives au constituant, la crance garantie et au bien hypothqu. 1. Les conditions relatives au constituant Il nest pas ncessaire que le constituant soit le dbiteur mme si, en pratique, cest toujours le cas. Le constituant doit tre titulaire du droit quil va transmettre en hypothque et doit donc avoir la capacit daliner limmeuble. Il doit avoir un droit de proprit car lhypothque du bien dautrui est nulle (nullit absolue). Lhypothque dun meuble indivis est valable si tous les indivisaires sont daccord. En labsence de leur consentement, tout va dpendre de lattribution de limmeuble lors du partage. Sil est attribu au constituant, lhypothque est rtroactivement valable. A dfaut, elle est rtroactivement anantie. Attention, il faut autorisation de lpoux si bien commun ou du CA de la socit.
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2. Les conditions relatives la crance garantie Depuis la rforme de 2006, les crances futures peuvent faire lobjet dune hypothque. Il est aussi possible de faire une hypothque rechargeable. a) Les crances prsentes ou futures La cause et le montant doivent tre dtermins ou dterminables. Pour lhypothque de crance future pour une dure indtermine, il est possible de la rsilier tout moment lissue dun pravis de 3 mois. En cas de rsiliations, les crances nes antrieurement la rsiliation rentrent et couvertes par lhypothque. b) Lhypothque rechargeable Lhypothque est une garantie efficace mais couteuse. On a donc cherch lamliorer. Lide est de pouvoir rutiliser une hypothque dj existante en la rechargeant pour une dette ventuelle. Dans lacte constitutif, on instaure une clause de rechargement. Le dbiteur se voit accord le droit daffecter la garantie dautres droits que celui vis par lacte. Cette clause doit tre publie. On doit prciser le montant maximum du rechargement. 3. Les conditions relatives au bien hypothqu Les immeubles doivent tre dans le commerce. Il faut des droits rels cessibles ( servitudes). On peut hypothquer des immeubles prsents ou futurs. III : Effets de lhypothque A/ Droits et obligations des parties Dans le rapport entre le crancier hypothcaire et le dbiteur constituant, les droits et obligations des parties vont dpendre de ce que le crancier est pay ou non. Tant que le crancier est pay, le dbiteur garde tous ces droits de propritaire. Mais si le crancier nest pas pay, il ne garde pas tous ces droits (ex : saisie sur limmeuble par le crancier) portant alors atteinte au droit de proprit.
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1. Les droits des parties sans ralisation de lhypothque Lhypothque sexerce sur la valeur de limmeuble. Tant que le crancier ne fait pas jouer lhypothque, le dbiteur conserve la totale maitrise de limmeuble, et reste entier propritaire. Et tant que le dbiteur paye le crancier, il garde presque la totalit de ces droits de propritaire. Le dbiteur va pouvoir administrer la chose, louer la chose, percevoir les loyers. Nanmoins, certains actes vont affecter la valeur de limmeuble, notamment les baux consentis... Ces actes sont valables mais seront inopposables au crancier hypothcaire ?. Le dbiteur dispose mme du droit de vendre la chose ou de consentir sur la chose des droits rels (dautres hypothques, ou des servitudes). Ces contrats transfrants des droits rels sur limmeuble sont valables mais inopposable au crancier. 2. La ralisation de lhypothque Elle intervient en cas de non paiement. Avant la rforme de 2006, lunique modalit de ralisation de lhypothque tait la saisie immobilire. Depuis 2006 on peut la raliser par voie dattribution judiciaire ou conventionnelle. Quelque soit la procdure choisie, le crancier chirographaire doit se faire attribuer la proprit de limmeuble hypothqu a) saisie immobilire Procdure longue et couteuse. Il faut un commandement de payer qui doit tre publi la conservation des hypothques. La procdure de saisie va rendre limmeuble indisponible pour le dbiteur. Vente force (prix fix par crancier) ou vente amiable du bien (le JEX fixe le prix minimum). Une fois que ladjudication a eu lieu, lhypothque va se transformer en un droit de prfrence sur le prix. La vente aux enchres va purger le bien de toutes les autres hypothques ou privilges qui peuvent grever le bien. b) lattribution de limmeuble par voie judiciaire Larticle 2458 CC dispose que le crancier hypothcaire impay peut demander en justice que limmeuble lui demeure en paiement. Cette facult ne lui ait pas offert si limmeuble constitue la rsidence principale du dbiteur .
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Le prix de limmeuble va tre apprci par expert afin dviter toute fraude. c) lattribution de limmeuble par voie contractuelle Cest comme en matire de gage avec le pacte commissoire. Le pacte commissoire est licite en matire dhypothque (art 2459 CC). Le prix est fix par expert et cela ne peut pas porter sur la rsidence habituelle du dbiteur. 04/05/11 B/ Les droits et obligations du crancier vis--vis des tiers 2 types de tiers : Les autres cranciers hypothcaires Les ventuels acqureurs du bien (le dbiteur a le droit de vendre son bien) 1. Les autres cranciers Le crancier hypothcaire a un droit de prfrence sur le prix de limmeuble et sur les fruits quil a produit depuis le dbut de la procdure de saisie. Si limmeuble est dtruit, le droit est report sur lindemnit dassurance. La prfrence porte aussi sur 3 annuits dintrts. Quid du conflit entre le crancier hypothcaire et dautres cranciers hypothcaires ? Le conflit est rsolu en faveur de la premire hypothque inscrite. Si plusieurs hypothques sont inscrites le mme jour, la prfrence est donne la dette la plus ancienne. Quid du conflit entre un crancier H et des cranciers bnficiant dun privilge immobilier ? La prfrence va au privilge car il rsulte de la loi et non du contrat. Il vise la qualit de la crance. 2. Les ventuels acqureurs de limmeuble Le crancier hypothcaire a un droit de suite sur limmeuble. Il permet au crancier de faire saisir limmeuble entre quelque main quil soit. Il faut que la crance soit valable et exigible. Lhypothque doit avoir t inscrite avant lalination peine dinopposabilit lacqureur mme de mauvaise foi.
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Le dtenteur a 4 possibilits : Opposer au crancier toutes les exceptions que le dbiteur pouvait opposer (dlais, nullit, extinction) Payer la dette et dans ce cas il est subrog dans les droits du crancier hypothcaire. Il devient titulaire dune hypothque sur limmeuble dont il est propritaire. Dlaisser le bien. Dans ce cas, le crancier, sil existe un reliquat, en devient propritaire (aprs paiement des dettes au crancier hypothcaire) Se laisser exproprier mais dans ce cas, il exerce un recours en remboursement contre le vendeur. En vertu du droit commun de la vente, il peut bnficier de la garantie dviction. On va laisser lacqureur la possibilit dexercer une purge de lhypothque. A dfaut de procdure de purge, personne naccepterait jms dacht un immeuble hypothqu. Ide : si jms limmeuble est vendu par le dbiteur au juste prix, il ny a aucune raison de maintenir lhypothque. Il y a plusieurs faons doprer la purge : Limmeuble est vendu aux enchres suite une saisie, la procdure de vente sur saisie emporte de plein droit purge de toutes les hyp et privilges qui existent sur celui-ci. Procdure de purge par lacqureur va sexercer lors dune vente amiable. Dans ce cas, lacqureur inform de lhypothque va notifier la vente au crancier hypothcaire en leur proposant de verser le prix moyennant renonciation des cranciers lhypothque. Si le prix vers par lacqureur au vendeur correspond au prix du march, les vendeurs ( ?) ont tout intrt le faire. Dans la pratique, svt mis en place par les notaires. Attention, la possibilit de verser le prix directement au crancier nest possible que si la crance est exigible. Donc au moment de la constitution de lhypothque, en cas de cession amiable, la dette doit tre immdiatement exigible pour permettre de faire la purge. Il y a 40 jours aprs la notification pour procder la vente force du bien. De mme ils ( ??) ont lobligation de se porter enchrisseur et pour un prix dun montant minimum de 10% suprieur au prix propos par lacqureur. Mme si la vente a dj eu lieu, elle est rtroactivement anantie et ce sont les cranciers hyp qui deviendront proprio de limm. Attention, la procdure de purge ne purge que lhyp mais pas la crance du crancier sur le dbiteur. Intrt : permet la transmission de limmeuble ( ?) libre de toute charge.
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IV : La transmission et lextinction de lhypothque Comme toutes les autres surets relles, hypothque est accessoire. Hypothque se transmet et steint par voie accessoire et ppale A/ La transmission de lhypothque Art 2424 : hypothque transmise de plein droit avec la crance ; qq soit les modalits de la transmission de la crance, que ce soit cause de mort (hypothque transmise aux hritiers) ou en cas de cession entre vifs (le cessionnaire devient crancier hyp, il est subrog par la cession dans dts crancier cdant). Toute transformation de lhypothque doit tre mentionne au registre de la conservation des hyp en marge de linscription de lacte constitutif B/ Lextinction de lhypothque Lextinction peut avoir 2 objets diffrents. On peut teindre la seule inscription hypothque et procder lextinction du dt hypothqu lui-mme. 1. Lextinction de la seule inscription Celle peut steindre par premption (coulement du temps) ou par radiation (effet dun acte). Lextinction dans les deux cas, teint de la seule inscription. Lhypothque subsiste mais est inopposable aux tiers. Hypothque existe mais inscription teinte. Si elle steint, le proprio peut faire une nouvelle inscription. Ds lors que la date conditionne le rang, cest ce qui pose le pb. La premption Hypothque ne peut pas tre ternelle. Linscription de lhypothque va steindre au bout dun certain dlai, fix par le crancier dans le registre des hypothques. Toutefois, la loi prvoit 2 maximums selon que la crance est DD ou DI : Si dette DD, hypothque ne peut tre inscrite que pour la dure de la dette + 1 an. Art 2434 : qq soit la dure de la dette, maximum 50 ans. Si a DI ou si lhypothque est rechargeable, lhypothque peut tre inscrite pour une dure max de 50 ans. Si au bout de 50, le dbiteur na pas rgl la totalit de
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sa dette, le crancier pourra renouveler la dette. Mais si le crancier la laiss steindre (plus de 1ans ou plus de 50 ans aprs 1ere inscription) La radiation de linscription 2 raisons : Volontairement : sera le fait du crancier qui va renoncer Dfinitive : Radiation est dfinitive : abandon crance ou de surets. La radiation ne porte pas obligatoirement sur la totalit de lhypothque, elle peut tre que partielle, dans ce cas le crancier devient chirographaire. Radiation : Le crancier perd sa suret, donc se fait devant notaire. En plus dacte notari, contrle du conservateur des hypothques. On appelle ca la main leve de lhypothque. Elle peut aussi intervenir par voie judiciaire lorsque notamment le crancier a t pay, et que lhypothque a t purge mais que le proprio refuse la main leve. Seul le juge statuant au fond peut prononcer la main leve. 2. Lextinction du droit hypothcaire Cest lextinction totale du dt et de lhypothque. Acte lourd donc les causes sont limites par la loi. Art 2288 prvoit 5 causes dextinction mais il faut en rajouter une : la destruction de limmeuble. Dans ce cas, hypothque existe encore sur prix de lassurance par le biais de la subrogation lgale. Plrs causes : Extinction par voie principale : ce sont les causes dextinction de lart 1234 CCiv. Mais il y a qq exception au fait de lextinction par voie ppale entraine extinction de lhyp : dans le cas o cest une hypothque rechargeable. si jms lobligation ppale steint par nullit ou rsolution, lhypothque va garantir lobligation de restitution. si jms lacte extinction est annule ou rsolu (ex : obligation ppale teinte par remise de dette), on va ressusciter lacte. Extinction de lart 2488 CCiv : renonciation du crancier lhyp : hyp steint sauf si hyp est rechargeable. Cette renonciation peut intervenir sans renonciation lexception. ??? Extinction par prescription Rsiliation unilatrale
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Section 2 : Le gage immobilier (ancien antichrse)

Est prvu aux articles 2387 et suivants du code civil. C'est une suret hybride qui emprunte au gage mobilier et l'hypothque. Comme le gage, c'est une suret avec dpossession et comme l'hypothque on renvoi parfois directement ses articles pour la ralisation du gage. I : Constitution Avant 2006 c'tait un contrat rel, car la dpossession tait requise peine de nullit. La rforme de 2006 change, car c'est devenu de faon certaine un contrat solennel : acte notari crit peine de nullit et doit tre inscrit peine d'inopposabilit Est ce rest un contrat rel ? Mystre, car il implique toujours la dpossession, mais est devenu solennel... En cas de remise de l'immeuble au dbiteur, le gage immobilier prend fin. II : Effets Les effets sont assez proches du gage concernant les droits et devoirs des parties, et proche de l'hypothque concernant la ralisation. A/ Droits et devoirs des parties Le crancier a le devoir d'entretenir la chose, mais la possibilit d'chapper aux charges en restituant l'immeuble au dbiteur. Le crancier a le droit de donner bail l'immeuble et si jamais il le loue, c'est lui qui touchera le loyer. Antichrse bail : est un gage immobilier dans lequel le crancier gagiste va louer l'immeuble au dbiteur constituant. Il touche les loyers mme si la dette n'est pas chue. Ses loyers vont venir s'imputer sur les intrts et le capital de la dette, par contre les frais d'entretiens que le crancier doit entretenir la chose s'impute sur les fruits! Le propritaire doit dduire les loyers perues de la dette sauf les frais d'entretien qui se rajoute. Nouveaut : les frais et les taxes d'habitation restent la charge du propritaire constituant.
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B/ Ralisation du gage immobilier Elle tient au rgime de l'hypothque avec un droit en plus : Le gagiste, mis en possession, dispose d'un droit de rtention, lui permettant de s'opposer aux droits concurrents. Les articles renvois directement ceux consacres pour l'hypothque. Ralisation par exercice du droit de prfrence suite une vente force attribution conventionnelle attribution judiciaire el on renonce l'hypothque est la main leve de l'hypothque C/ Modalits d'extinction de l'antichrse L'article 2392 prvoit deux causes d'extinction mais n'est pas exhaustif Extinction de l'obligation principale, mais il faut qu'elle soit totalement teinte. Extinction par restitution anticip au dbiteur, qui quivaut au renoncement. Cet article n'est pas limitatif, donc l'antichrse va s'teindre pour toutes les autres causes.
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Chapitres 2 : Les surets immobilires lgales

Hypothque n en principe par la volont des parties. Mais la loi peut permettre la cration d'une hypothque sans consentement du dbiteur: Hypothque lgale et privilges immobiliers.
Section 1 : L'hypothque lgale

Article 2396 hypothque qui rsulte de la loi . Elle joue de plein droit, sans aucun consentement l'existence ou l'inscription. Et cela en raison de l'origine de la crance: Il existe 2 types d'hypothque lgales, les 1er accords certaines personnes mritant d'tre protg en vertu du lien particulier qu'elles entretiennent avec le crancier (cela les empche de rclamer une sret: crances entres poux...). Le 2nd type, sera accord par la loi en raison de l'autorit particulire de la crance: hypothque accords par jugement (judiciaire). Toutes ces hypothques partagent un certains nombres de point commun avec les hypothques de droit commun: Accessoire Indivisibles Immobilires Devant tre inscrites Droit de prfrence et de suite Diffrences: Contrairement l'hypothque de droit commun, qui comme particularit: spcialit de la crance et de l'assiette (un seul immeuble). L'hypothque lgale est elle gnrale dans son assiette, elle porte sur tous les immeubles. I : Les hypothques familiales Hypothques lgales pour la protection d'une personne. Elles sont conus pour protger le dbiteur. Elles existent au profit du mineur sous tutelle, des incapables sous tutelle, pour les crances qu'ils peuvent avoir contre le tuteur. galement entre les poux pour les crances qu'ils peuvent avoir sur leur conjoint. Hypothque de plein droit, mais qui ne peut tre inscrite que sur autorisation du juge. Le juge doit alors constater:
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Une crise Il faut aussi une raison particulire de suspecter l'insolvabilit du dbiteur, ou au moins apporter la preuve d'un risque de non recouvrement de la crance. Dans la pratique, ces hypothques sont rares. II : Les hypothques judiciaires 2 types d'hypothques peuvent s'attacher un jugement: Tout d'abord l'hypothque l&gale proprement dite, attach un jugement de condamnation, et l'hypothque conservatoire, prononc par le juge l'occasion d'une ordonnance sur requte en rfr. La 1er est une hypothque lgale proprement parler, elle existe de plein droit ds que les conditions sont remplies, alors que la seconde est soumise la libre apprciation du juge. A/ L'hypothque lgale attache un jugement de condamnation 1. Conditions Il faut un jugement et ce jugement doit prononcer une condamnation. Jugement: Tout jugement, sauf ceux rendus en matire gracieuse. En revanche, mme les jugements provisoires sont assortis d'une hypothque lgale. Peut importe que le jugement fasse l'objet d'un recours, et peu importe la juridiction. Mme les sentences arbitrales et les jugements trangers pourront tre assortis de l'hypothque lgale aprs avoir reu l'exquatur. Une condamnation: Pcuniaire ou au moins constatation d'une crance (mme si son montant n'est pas encore prcis). 2. Caractres Spciale quant la crance garantie, mais gnrale dans son assiette (elle porte sur tous les immeubles du dbiteur). L'hypothque est gnrale en principe, mais devient gnrale par l'effet de l'inscription. Si le crancier en vertu de son hypothque gnrale, inscrive une hypothque sur tous les immeubles, alors le dbiteur peut demander la rduction de l'hypothque, aux immeubles qui
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suffisent garantir le montant de la crance. Inscription de l'hypothque sur les immeubles venir est aussi possible (mais ncessit d'une inscription). B/ L'hypothque judiciaire conservatoire Ce n'est pas une hypothque lgale, car le juge a un pouvoir d'interprtation (elle n'est pas de plein droit). Si Le crancier a des raisons de souponner que le dbiteur organise son insolvabilit. viter la fraude paulienne, et le crancier se fait autoriser par le juge (par la procdure de l'ordonnance sur requte) inscrire une hypothque sur les immeubles du dbiteur. Donc la procdure de l'ordonnance sur requte permet de conserver le secret vis vis du dbiteur, afin d'viter qu'il organise son insolvabilit. Conditions: Il faut qu'il existe une crance et que le recouvrement de celle-ci apparaisse menac. Le juge peut alors soit accepter, soit refuser. Si il accepte il arrte le montant de la crance par ordonnance et dsigne l'immeuble qui pourra faire l'objet de l'hypothque. Elle deviendra dfinitive qu'avec un jugement au fond. Rtroactivit de l'inscription au jour de l'inscription de l'hypothque conservatoire. Si le jugement au fond n'a pas lieu, ou si l'inscription n'a pas lieu, l'inscription provisoire sera annul. L'inscription dfinitive doit intervenir dans le mois aprs l'autorisation d'inscrire son hypothque. Ensuite 3 mois pour inscrire son hypothque provisoire. Le dbiteur peut ventuellement venir contester l'inscription de l'hypothque, qui lui a t notifi (dans les 8 jours de l'inscription). Ce dernier peut alors demander la restriction de l'inscription, ou encore la mainleve. Ce n'est pas une saisie, donc malgr l'hypothque, l'immeuble demeure alinable, en revanche, le crancier d'un hypothque conservatoire a tous les droits d'un crancier hypothcaire: Droit de suite et de prfrence.
Section 2 : Les privilges immobiliers spciaux

Plus proche des hypothques lgales que des privilges (pleinement gnraux, ou mobilier spciaux). On leur accorde en effet un rang trs prfrable raison de la qualit de la crance. Les privilges immobiliers spciaux, sont constitus sans dpossession, il doit tre inscrit. Ils obissent au principe de double
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spcialit. Ils font natre un droit de prfrence et de suite. Ils sont enfin transmissibles avec les crances. Diffrences avec l'hypothque: En raison de la qualit de la crance, on leu accorde un rang prfrable celui de l'hypothque. Le privilge immobilier spciale va prendre effet au jour de la naissance de la crance, mais avec l'obligation pour le crancier privilgi d'inscrire son privilge la conservation des hypothques, dans les 2 mois de la naissance de sa crance. En revanche si il le fait en dehors de ce dlai, le privilge devient une simple hypothque conventionnelle. Qui sont les cranciers privilgis? Article 2374 tablit 9 catgories de cranciers: Vendeur d'immeuble bnficie d'un privilge sur l'immeuble vendu raison du prix qu'on lui doit raison de la vente. Celui du syndicat des propritaires Du prteur de denier, pour l'acquisition d'un immeuble Les cohritiers sur les immeubles de la succession pour la garantie du partage Les architectes, entrepreneurs, maons et autres ouvriers qui ont t employs pour tous travaux sur l'immeuble Prteur de denier pour payer ces derniers Les cranciers du dfunt Les accdants la proprit L'tat ou la commune pour les frais de rhabilitation d'un immeuble insalubre I : Le privilge du vendeur de l'immeuble Il nat au jour de la cession, et concerne toutes les ventes et tous les contrats qui vont entraner transmission de la proprit d'un immeuble, ds lors qu'il y a un prix, mme une soulte. Donc sont concern, la vente, l'change (si soulte), la dation en paiement (si soulte), et mme l'apport en socit. Concerne galement les intrts lgaux, frais d'actes. En revanche en cas de rsolution de la vente, les intrts ne sont pas couverts par le privilge du vendeur (il n y a jamais eu vente). Assiette: Privilge porte sur l'immeuble et sur ses accessoires (amliorations...). Ce privilge n'est imposable qu'a condition d'avoir t inscrit (dans un dlai de 2 mois), et prend alors rang a date de la naissance de la crance. Si on oublie,
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cela devient une hypothque. Si privilge n'est pas inscrit dans un dlai de 2 mois ou et si l'immeuble est revendu des tiers, le vendeur qui n'a pas inscrit son privilge, ne pourra pas faire jouer l'action en rsolution de la vente (2379 al.2 le prvoit expressment). II : Le privilge du prteur de denier Ce privilge va exister condition que le prt, l'origine des fonds, et la destination des fonds soit constat par un acte authentique. Je constate un prt pour l'acquisition d'un immeuble. Il doit tre publi dans les 2 mois... La plupart du temps on utilise plutt une sret personnelle, permet de contourner l'inscription. 05/05/11 III : Classement des srets immobilires Privilge immobilier spciale peut entrer en conflit avec un privilge pleinement gnrale. Conflit entre privilge immobilier spciale et l'hypothque. Conflit entre privilge immobilier spciale, et une hypothque lgale ou judiciaire. A/ Le conflit entre privilge mobilier spciale et un privilge gnrale Article 2376 Les privilges pleinement gnraux, primes sur tous privilges spciaux . En revanche les titulaires d'un privilge pleinement gnrale bnficie d'un privilge sur les meubles et immeubles, et doivent donc saisir d'abord les meubles (subsidiarit). B/ Le conflit entre les privilges immobiliers spciaux entre eux Alors soit, les privilges immobiliers spciaux sont les mmes, soit ils sont diffrent. Dans le 1er cas, le 2er vendeur doit tre prfr au second (le second est ncessairement le dbiteur du 1er). 2374 1. Dans le second cas de figure (vendeur vs prteur), la solution n'est pas donne par la loi. C'est donc en fonction de l'antriorit de la crance que le conflit sera rgl. Mais l'antriorit peut tre cde, ce qui est frquent au bnfice du prteur de denier. Dans la pratique, la loi ne rsout pas le conflit, car cela est rare. En effet dans l'immense majorit des cas, si des sommes ont t empruntes c'tait pour payer le vendeur.
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C/ Le conflit entre les privilges immobiliers spciaux et les hypothques ou les antichrses Alors le conflit sera rgl par la date d'inscription de la sret, avec comme rserve que le privilge va rtroagir. Conclusion : C'est donc le vendeur de l'immeuble qui a le plus de chance d'tre pay: il dispose du privilge, mais galement de l'action en rsolution, galement la clause de rserve de proprit... Alors le crancier dispose d'un droit exclusif (la proprit).
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Titre 3: Les srets par l'affectation d'un bien par l'octroie d'un droit exclusif
Effet perturbateur des PC qui fait perdre toute efficacit la sret. Alors pour y remdier, on peut se faire garantir une sret personnelle (mais la caution est trs protge et peut ne pas tre solvable). Donc on va tre tent de rechercher la garantie en dehors du droit des srets et rechercher un droit exclusif : la proprit. Ex: prt d'argent en contrepartie de la proprit d'un bien. Vis vis des tiers, c'est trs efficace: Droit exclusif. En revanche, cela peut tre de l'efficacit vis vis du dbiteur (qui reste en possession du bien), si il y a destruction volontaire ou involontaire du bien. Cela soulve des questions d'ordre thorique puisque la proprit est droit rel principal alors que les surets sont des droits rels accessoires (pas de transmission avec la crance). De plus, on affaiblit plus le propritaire. Plusieurs hypothques sur le mme immeuble sont possibles. En revanche, la proprit ne se transmet qu'une fois. De plus, en cas d'alination par le dbiteur du bien, qui peut savoir que le bien fait l'objet d'une clause de rserve de proprit? Pour autant, la proprit a t admis comme moyen de constituer une sret: Cession de crances professionnels titre de garantie, fiducie, rforme de 2006, consacre la proprit en tant que sret dans le code civil. Cela obira 2 schma: Le cas ou le crancier demeure propritaire du bien transmit au dbiteur (proprit retenu). Le cas dans lequel, le crancier devient propritaire d'un bien appartenant l'origine au dbiteur.
Chapitre 1 : La proprit transmise au titre de garantie

Le dbiteur peut constituer un gage (ou une hypothque) sur un de ses biens qui vont confrer un droit de prfrence ou de suite. Mais le crancier serait mieux garantie par la proprit (pas de concurrence, et sur d'tre pay en totalit). Donc mcanisme de transmission de tous les droits rels sur un bien. Donc 2 avantages: Pas de concours
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Pas de saisi (on est dj propritaire du bien). 2 mcanismes principaux prvus dans le Code Civil : Cession de crances professionnelles Fiducie Section 1 : La cession de crances professionnelles On parle aussi de cession Dailly. Cest assez proche du nantissement de crance. Le dbiteur (crancier dun tiers) a besoin dargent et ne peut attendre lchance. Il va donc emprunter une somme auprs dune autre personne et va lui transfrer lentire proprit de la crance titre de suret. Si le dbiteur cdant ne paye pas, le crancier cessionnaire devient dfinitivement propritaire. Ce mcanisme a t consacr par la loi Dailly du 2 janvier 1981. I : La constitution de la cession de crances professionnelles Les conditions sont souples. A/ Les conditions de fond Toute crance peut tre cde y compris une crance future. Il nest pas ncessaire que le dbiteur cd consente la cession. Toutefois, il y a des limites tenant aux acteurs de cette cession : Le cessionnaire ne peut tre quun tablissement de crdit Le dbiteur doit ncessairement tre un professionnel quand cest une personne physique. Ce mcanisme est proche de la cession de crances. Elle est assortie dune clause de rmrer. Cass, com : a refus la combinaison de la cession de crance et de la clause de rmr. Il sagit dun nantissement. B/ Les conditions de forme La cession Dailly est un acte formaliste (rdaction du bordereau Dailly). Cet crit doit porter 6 mentions peine de nullit dont : Nom du dbiteur cd, Nom du cedant et Nom du cessionnaire
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Date de cession (trs important pq cest cette date que commencent les effets). II : Les effets A/ A lgard des parties Elle produit tous les effets de la cession sauf que cest titre provisoire. Si le cd ne paye pas le cessionnaire, le dbiteur cdant doit garantir la crance. B/ A lgard des tiers Elle est opposable ds la date de la cession sans quil soit besoin de notifier. Mais ce nest qu partir de la notification que le dbiteur doit payer son nouveau crancier. Le dbiteur cd peut opposer toutes les exceptions inhrentes la dette mais aucune exception relevant de ses rapports avec le dbiteur cdant. Par exemple, il ne peut pas opposer la compensation postrieure la cession. Si le dbiteur cd a accept la cession, il perd le droit dopposer toute exception (droit cambiaire).
Section 2 : La fiducie
Elle na t admise quen 2007. Elle ressemble au trust en droit anglais. Son rgime est situ aux articles 2011 et s. du CC. Cest lopration par laquelle un constituant transfre des biens, des droits ou des surets, prsents ou futurs, un fiduciaire qui, les tenant spars de son patrimoine propre, agit dans un but dtermin au profit dun bnficiaire. Caractristiques : La fiducie opre un transfert de proprit mais la proprit transmise est limite dans le temps (provisoire) et dans lusage (un but prcis). Le fiduciaire tiens les biens spars de son patrimoine propre. Le fiduciaire a donc deux patrimoines (patrimoine propre et patrimoine daffectation). Les cranciers et les hritiers ne peuvent pas saisir ce patrimoine daffectation. Rien ninterdit que le constituant ou le fiduciaire soient les bnficiaires de la fiducie. Il faut avoir confiance dans le fiduciaire
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Il est interdit dutiliser la fiducie des fins de libralit (faire chec aux droits de mutation). Double finalit : Permettre au fiduciaire de grer les biens avec toute la souplesse du statut de propritaire (mieux que le mandat). Mais il ne peut pas laliner ou le dtruire. Permettre den faire une suret. Le dbiteur transmet la proprit fiduciaire dun bien au fiduciaire en garantie dune dette. Le crancier sera fiduciaire ou bnficiaire. Si la dette est rembourse, le fiduciaire rtrocde le bien au dbiteur. Si elle nest pas rembourse, le crancier devient dfinitivement propritaire. Le transfert de la proprit nimplique pas le transfert de la possession. I : Constitution de la fiducie suret Loi 2 rgimes : fiducie gestion et fiducie suret (spcial). A/ Les conditions de validit 1. Les conditions de forme Cest un contrat solennel qui implique un crit peine de nullit. Si les biens transmis sont des immeubles ou sils appartiennent au patrimoine commun des poux, il faut un acte notari qui doit tre publi la conservation des hypothques peine de nullit. Cet crit comporte 6 mentions obligatoires : Dure du transfert de proprit (max 99 ans) La mission du fiduciaire doit tre dfinie ainsi que ses pouvoirs Identit des 3 parties Dette garantie Biens transfrs Valeur estime des biens transmis La fiducie (comme lhypothque) est rechargeable ssi cela a t prvu ds lacte constitutif. 2. Les conditions de fond Elles portent sur les personnes, les biens et les crances.
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a) Les conditions ratione personae Le constituant ou le fiduciaire peuvent tre dsigns comme bnficiaire. Le constituant nest pas ncessairement le dbiteur. La fiducie nest pas ouverte tout le monde. Tout le monde peut tre constituant ou bnficiaire (sauf incapacit) mais tout le monde ne peut pas tre fiduciaire. A lorigine, seuls les tablissements de crdit et assimils pouvaient ltre (naturellement solvables). Les avocats ont obtenu le droit dtre fiduciaires. b) Les conditions ratione materiae En ce qui concerne lassiette, on peut constituer une fiducie sur toute sorte de biens. Mais on ne peut pas placer en fiducie les biens dun mineur. Sagissant de la crance, toutes les crances peuvent tre garanties par la fiducie sauf en cas de procdure collective (il ne peut le faire que pour crances postrieures). B/ Les conditions dopposabilit En matire de fiducie suret, la loi na pas prvu de rgles particulires sauf pour lorsque cela concerne un immeuble (publication). Pour les meubles, le CC est muet. Il nest donc pas obligatoire de publier cela. De mme, le dbiteur qui transmet la proprit dun bien peut rester dbiteur apparent. Absence de JP sur cette question. 18/05/11 II : Les effets de la fiducie Cest un contrat qui emporte transfre de proprit. Les droits et obligations sont donc dfinis par la convention. Le CC ajoute que les effets du transfert diffrent selon que le dbiteur paye sa dette ou non. A/ Les effets si le dbiteur paye sa dette Le transfert de proprit reste temporaire. Cette proprit doit soprer dans un b ut dtermin et au profit du bnficiaire (mais il peut tre bnficiaire).
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Il doit maintenir le bien dans un patrimoine fiduciaire autonome et distinct de son patrimoine propre. Les cranciers nont aucun droit dessus sauf si lacte est pass sur le patrimoine fiduciaire. Si la dette est paye, la proprit revient automatiquement (pas besoin dun nouvel acte) u constituant. B/ Les effets si le dbiteur ne paye pas sa dette Ordonnance du 30 janvier 2009 : il faut distinguer selon que le dbiteur fait ou non lobjet dune procdure collective. 1. Si pas de procdure collective Il y a un transfert dfinitif de proprit. La proprit fiduciaire devient une proprit dfinitive. Prob : le bien transmis peut avoir une valeur suprieure la crance garantie. Dans ce cas, la valeur du bien (comme hypothque) doit tre dtermine par un expert. 2. Sil y a une procdure collective a) Redressement ou sauvegarde Les effets de la fiducie sont restreints. Tout dpend de la dpossession : si dpossession, il peut y avoir droit de rtention. La loi permet de payer au fiduciaire les crances nes antrieurement la PC. b) Liquidation Non trait
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Chapitre 2 : La proprit rserve

Le dbiteur ne transmet rien. Cest le crancier qui doit remettre la chose au dbiteur mais qui se rserve la proprit tant quil nest pas intgralement pay. 2 mcanismes : Clause de rserve de proprit Crdit bail
Section 1 : La clause de rserve de proprit

Cest une clause contractuelle par laquelle leffet translatif du contrat est suspendu jusqu complet paiement du prix. Cela est applicable tous les contrats de transfert de proprit. Ce mcanisme permet de droger au droit commun (1138). La rforme de 2006 la valid et la inscrit larticle 2368 CC I : Constitution La clause de rserve de proprit doit tre convenue par crit. Mais il nest pas prcis si cest peine de nullit. On suppose donc que cest une simple rgle de preuve. Le code de commerce permet de signer cela lors de la livraison (L.62416). En prsence de cet crit, la clause est opposable aux tiers. II : Effets Le crancier reste propritaire du bien quil ne transmettra quune fois pay. Il reste propritaire et peut donc revendiquer le bien entre les mains du dbiteur. Cest plus avantageux que laction en rsolution pour inexcution. En effet, cette action en rsolution est judiciaire (dlais longs) et le juge peut aussi prononcer des dlais de grce. De mme, si le dbiteur a vers une partie du prix, le juge pourra refuser la rsolution. Enfin, cette action en rsolution est paralyse par louverture dune procdure collective. En cas de PC, 2 dlais pour action en revendication : 3 mois pour revendiquer lamiable Ensuite, 1 mois pour revendiquer devant le juge
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Si ces deux dlais sont dpasss, le crancier perd son action. En gnral, cette action est trs efficace. Mais il arrive que le dbiteur aline le bien ou le dtruise : Si le bien est dtruit, la rserve de proprit va tre subroge la prime dassurance. Si la chose est fongible, la chose pourra porter sur tout bien de mme nature appartenant au dbiteur. Si le bien a t revendu, la clause est inopposable lacqureur de bonne foi (la clause nest pas publie). En revanche, laction en revendication portera sur le prix de vente vers par lacqureur. Quid du droit de rtention ? Cest une limite la clause de rserve de proprit. Que se passe-t-il si le dbiteur a vers une partie du prix ? Une suret ne peut pas enrichir son bnficiaire. Dans ce cas, le crancier doit restituer les sommes perues. La clause de rserve de proprit est-elle transmissible si la crance est cde ? La JP avait dit oui et la rforme de 2006 la consacre.
Section 2 : Le crdit bail

A lorigine ce nest pas une suret mais un mcanisme de financement. Cela sert une entreprise qui veut acheter un bien mais qui na pas largent. Elle demande un organisme de crdit de lacheter et de lui louer. La proprit sera opposable aux tiers condition que le crdit bail soit publi sur un registre spcial du tribunal de commerce. Ce nest quune suret titre accessoire. Conclusion Finalement, les surets les plus efficaces ne sont pas forcement celles qui relvent des surets traditionnelles quelles soient relles ou personnelles. Le droit de rtention et la proprit transmise sont trs efficaces. De mme, la garantie autonome et la cession dailly sont efficaces. Au-del des mcanismes nomms, les mcanismes les plus efficaces sont souvent issus de limagination. Ce ne sont que des rflexes, il faut aussi penser dautres mcanismes. Le droit est la plus fertile des imaginations
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Examen : Commentaire darrt. Sujet transversal (plusieurs mcanismes seront traits). Le chapitre sur lassurance et la lettre dintention ne sont pas au programme. Lobligation de couverture et de garantie nest pas au programme.
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1re PARTIE : LES SURETES PERSONNELLES

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CHAPITRE 1 : LES CARACTERISTIQUES DU CAUTIONNEMENT

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Section 1 : Le caractre accessoire du cautionnement

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II : Recours contre les sous cautions

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Chapitre 2 : La formation du contrat de cautionnement

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Section 2 : La capacit de la caution

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Section 3 : Lobjet du cautionnement

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Section 4 : La cause du cautionnement

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Chapitre 3 : Lextinction du cautionnement

Section 1 : Lextinction par voie accessoire

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Section 2 : Lextinction titre principal

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Titre 2 : Les autres types de surets personnelles

Chapitre 1 : Les surets nommes

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Section 2 : La lettre dintention

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Chapitre 2 : Les surets innommes

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Section 2 : Lutilisation de lassurance comme suret

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