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JURISPRUDENCIA PROCESAL CIVIL

[ ENTRE CORCHETES ]
COMENTARIOS Y ANOTACIONES

EL IMPEDIMENTO DE SALIDA DEL PAS SIRVE PARA ASEGURAR LA ASIGNACIN ANTICIPADA DE ALIMENTOS

RTC EXP. N 04679-2009-PHC/TC TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER

DEMANDANTE

Carlos Edmundo Pedro Alva Farfn a favor de Carlos Roberto Salazar Sumar Segundo Juzgado de Paz Letrado de Barranco y Miraores Hbeas corpus 27 de enero de 2010

DEMANDADO

MATERIA FECHA

CRITERIO DEL TRIBUNAL

Mientras la asignacin anticipada de los alimentos es una medida temporal sobre el fondo (ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia), el impedimento de salida del pas es precisamente una forma de garantizar el cumplimiento de dicha medida temporal.

BASE LEGAL:
Cdigo Procesal Civil: arts. 563, 674 y 675.

Superior de Justicia de Lima, de fojas 284, su fecha 23 de junio de 2009, que declar improcedente la demanda de habeas corpus de autos; y, ATENDIENDO A Que, con fecha 10 de diciembre de 2007, el recurrente interpone demanda de hbeas corpus a favor de don Carlos Roberto Salazar Sumar, y la dirige contra la Juez del Segundo Juzgado de Paz Letrado de Barranco y Miraores, por la presunta vulneracin de sus derechos fundamentales a la libertad de trnsito y libertad individual. Sostiene para tales efectos que con fecha 9 de enero de 1998, en el proceso de alimentos que se sigui en contra del beneciario, a favor de una de sus menores hijas (Exp. N 1013-97), se declar fundada la demanda, y en tal sentido

EXP. N 04679-2009-PHC/TC-LIMA CARLOS ROBERTO SALAZAR SUMAR RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Lima, 27 de enero de 2010 VISTO El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Carlos Alva Farfn, apoderado de don Carlos Roberto Salazar Sumar, contra la sentencia de la Quinta Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos Libres de la Corte

FALLO ANTERIOR

Resulta razonable incluso que se dicte una medida de coercin especial, como lo es el impedimento de salida del pas del obligado, siempre que no est debidamente garantizado el pago de la asignacin anticipada de alimentos (STC Exp. N 022072007-PHC/TC, publicada el 04/12/2008).

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ESPECIAL
se orden que el beneciario asista a su hija con el 50% de los haberes que perciba. Reere, sin embargo, que posteriormente fue demandado con el mismo objeto por otra de sus menores hijas, debido a lo cual, con fecha 1 de diciembre de 2004, el Tercer Juzgado de Paz Letrado de Barranco y Miraores, en proceso de prorrateo de alimentos, decidi la retencin al beneciario del 60% del total de ingresos, graticaciones, bonicaciones y dems benecios que pudiera recibir, siendo estos distribuidos en razn de 27% a favor de una de sus menores hijas, 23% a favor de la otra, 5% por ciento a favor de su cnyuge y 5% a favor de su madre. Indica, adems, que durante la tramitacin del segundo proceso de alimentos que se le sigui, la demandante solicit en cuerda separada la asignacin anticipada de alimentos, la cual fue otorgada, imponindosele adems al beneciario, el impedimento de salida del pas. Que, indica que con fecha 3 de junio de 2005 el beneciario solicit al juzgado correspondiente dejar sin efecto la medida de impedimento de salida del pas, pues debido al cargo que ejerce como funcionario de una empresa privada, le es imprescindible viajar al extranjero. Considera, a su vez, que la medida de impedimento de salida del pas tiene carcter cautelar y que, al haberse emitido sentencia, declarando fundada la demanda, dicha medida restrictiva deviene en innecesaria. Sostiene que pese a lo expresado, con fecha 9 de junio de 2005 (fojas 44) el juzgado emplazado, declar improcedente su pedido, autorizando nicamente la suspensin del impedimento de salida del pas para el periodo comprendido entre los das 11 al 16 de junio de 2005 para efectos de realizar un viaje por motivos laborales a Mxico. Expresa, adems, que dicha solicitud fue reiterada con fecha 27 de setiembre de 2007 y 15 de noviembre de 2007, siendo rechazadas ambas por motivos formales, consistentes en no haber solicitado el desarchivamiento del expediente principal, as como el de asignacin anticipada, sin merituar debidamente las restricciones constantes que viene sufriendo, para al ejercicio de su derecho a la libertad de trnsito, las cuales se producen en cada oportunidad en que debe viajar al extranjero. Sustraccin de la materia en el caso de autos Que, mediante escrito de fecha 15 de diciembre de 2009, el abogado del recurrente adjunta copia de la resolucin N 122 de fecha 30 de noviembre de 2009, mediante la cual el juez del Segundo Juzgado de Paz Letrado de Barranco y Miraores ordena el levantamiento del impedimento de salida del pas de Carlos Roberto Salazar Sumar, lo que implica el cese de la agresin cuestionada. Que, no obstante que la presente demanda ha devenido en improcedente, este Tribunal aprecia que en el caso de autos se mantuvo el impedimento de salida del pas contra el beneciario decretado para garantizar el cumplimiento del pago de asignacin anticipada de los alimentos, pese a que ya exista sentencia estimatoria rme (fojas 33) que ordenaba al recurrente abonar el 60% de sus haberes mensuales, y ms an, que su centro de trabajo viene cumpliendo con hacer efectivo el descuento judicial conforme se ha acreditado en autos (fojas 3940). En tal sentido este Tribunal considera necesario establecer
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Opina
E

Renzo I. Cavani Brain(*)

l Tribunal Constitucional se equivoca cuando, en su teorizacin, arma que el impedimento de salida del pas sirve para asegurar la asignacin anticipada (rectius: provisoria) de alimentos. Ello porque una medida cautelar no sirve para asegurar a otra, por ms que sus efectos coincidan con los de la tutela nal. La instrumentalidad de la medida cautelar se encuentra frente al proceso principal, ms precisamente respecto del derecho reclamado en el pedido inicial; mientras que la medida ejecutiva busca efectivizar el derecho ya reconocido. Por su parte, debe reconocerse que el impedimento de salida, adems de ser una medida cautelar, tambin puede constituir una medida coercitiva para el cumplimiento de la asignacin provisoria porque as lo prev el artculo 563 del CPC, pero aqu la funcin jurisdiccional se desenvuelve en la ejecucin del mandato. En realidad, no solo hay ejecucin respecto de la sentencia, sino tambin a lo largo del proceso. Por dems, es claro que el impedimento de salida no puede prolongarse si afecta ms de lo debido (principio de mnima injerencia), pues en este caso dejara de ser adecuada.

(*) Coordinador ejecutivo de Revista Jurdica del Per y La Ley.

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precisiones de carcter constitucional en cuanto a la medida de impedimento de salida del pas en los procesos de alimentos. Derecho a la libertad de trnsito La Constitucin Poltica del Per, en el artculo 2, inciso 11, establece que toda persona tiene derecho: A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y salir de l y entrar en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o aplicacin de la ley de extranjera. Asimismo, el artculo 25, inciso 6, del Cdigo Procesal Constitucional establece que procede el hbeas corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere: El derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad. El derecho a la libertad de trnsito o de locomocin, por su parte, en el mbito del Derecho Internacional de los Derechos Humanos se encuentra contemplado por el artculo 13.2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, los artculos 12.2 y 12.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 22.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que estatuyen: Toda persona tendr derecho a salir libremente de cualquier pas, incluso del propio, y que Los derechos antes mencionados no podrn ser objeto de restricciones salvo cuando estas se hallen previstas en la ley (...). La asignacin anticipada de los alimentos y el impedimento de salida del pas El artculo 674 del Cdigo Procesal Civil seala que () por la necesidad impostergable del que la pide o por la rmeza de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia ()[]. Y ello debe ser as, ya que en los procesos especiales, sobre todo los de carcter alimentario, resulta imperioso que el juez de la causa disponga una asignacin anticipada de los alimentos a favor de quien lo solicita (al inicio o durante el desarrollo del proceso), sin tener que esperar el dictado de una sentencia estimatoria para hacer efectivo el cobro de dicha pensin alimentaria, segn lo predica tambin el artculo 675 del Cuerpo Legal antes acotado[]. En este sentido, este Tribunal considera, conforme lo ha sostenido anteriormente, que resulta razonable incluso que se dicte una medida de coercin especial, como la consistente en el impedimento de salida del pas del obligado, siempre que no est debidamente garantizado el pago de la asignacin anticipada de los alimentos (Exp. N 02207-2007-PHC/TC). Y es que el artculo 563 del Cdigo Procesal Civil, seala que seala que () el juez puede prohibir al demandado ausentarse del pas, mientras no est garantizado debidamente el cumplimiento de la asignacin anticipada []. En ese sentido, de lo expuesto se colige que mientras la asignacin anticipada de los alimentos es una medida temporal sobre el fondo (ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia), el impedimento de salida del pas es precisamente una forma de garantizar el cumplimiento de dicha medida temporal. Y es que, como dijimos supra, en tanto no est debidamente garantizado el pago de la asignacin anticipada, resulta totalmente vlido decretar provisionalmente el impedimento de salida del pas del obligado; ello por el especial carcter de la pretensin, as como por un sentido de justicia para quien solicita los alimentos, que ha tenido que poner en marcha la maquinaria judicial para recin poder percibir una pensin alimenticia. Sentencia rme y garanta suciente para el pago de pensin alimenticia Cabe puntualizar sin embargo, que cuando el artculo 572 del Cdigo Procesal Civil seala que mientras est vigente la sentencia que dispone el pago de alimentos, es exigible al obligado la constitucin de garanta suciente, a criterio del juez, supone entonces que, para garantizar el cumplimiento del pago de la pensin de alimentos, el juez segn su criterio, debe exigir al demandado la constitucin de una garanta suciente. Se trata por lo tanto de una situacin distinta a la comentada supra, ya que con la constitucin de garanta suciente lo que se busca garantizar, no es la asignacin anticipada de los alimentos, sino la sentencia rme que ordena al pago de los alimentos. O dicho en otros trminos, lo que se busca garantizar con la constitucin de la garanta suciente no es la ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia (medida temporal sobre el fondo), sino la sentencia misma que ordena al pago de la pensin alimenticia a favor de quien la solicit. Por tanto, si ya existe sentencia estimatoria rme que ordena el pago de los alimentos, resulta obvio que toda asignacin anticipada de los alimentos ha cesado, por ser esta provisional e instrumental. De modo similar, si ya ha cesado la asignacin anticipada de los alimentos, la medida de impedimento de salida del pas que hubiere sido impuesta ha de ser levantada, precisamente por carecer de objeto. En ese sentido, cabe precisar que si bien es cierto el impedimento de salida del pas puede resultar adecuado con el n de garantizar el cumplimiento de la asignacin anticipada solicitada por la parte demandante en un proceso civil de alimentos, esto no implica que dicha medida pueda permanecer en el tiempo de manera indenida, pues ello vulnerara el carcter de provisionalidad que informa a las medidas cautelares. En efecto, dicha medida no puede ser absoluta, pues, an en el caso concreto que requiera decretarse, aquella debe ser temporal, dado que el juez, atendiendo a las particularidades de cada caso concreto, puede incluso otorgar permisos temporales o disponer otras alternativas menos gravosas. Que, en conclusin, conforme a lo expresado, los rganos jurisdiccionales deben ejercitar los mecanismos adecuados para asegurar el cumplimiento del pago de las pensiones alimenticias, pudiendo, de ser el caso, emitir incluso una medida de impedimento de salida del pas. Sin embargo, dicha medida no puede mantenerse indenidamente, lo que implicara una

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[ENTRE CORCHETES]: COMENTARIOS Y ANOTACIONES


indebida restriccin del derecho de libertad de trnsito. Este Tribunal ha sido del mismo parecer en un caso similar (Cfr. Exp. N 2707-2007-PHC/TC). Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le conere la Constitucin Poltica del Per, HA RESUELTO Declarar IMPROCEDENTE la demanda de hbeas corpus Publquese y notifquese.
SS. LANDA ARROYO; CALLE HAYEN; LVAREZ MIRANDA

(Publicada en la pgina web del TC el 16/03/2010)

ANOTACIONES

ENTRE CORCHETES:

[]

Cdigo Procesal Civil Artculo 674.- Medida temporal sobre el fondo Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide, por la rmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos sustanciales de esta, siempre que los efectos de la decisin pueda ser de posible reversin y, no afecten el inters pblico.

[]

Cdigo Procesal Civil Artculo 675.- Asignacin anticipada de alimentos En el proceso sobre prestacin de alimentos procede la medida de asignacin anticipada de alimentos cuando es requerida por los ascendientes, por el cnyuge, por los hijos menores con indubitable relacin familiar o por los hijos mayores de edad de acuerdo con lo previsto en los artculos 424, 473 y 483 del Cdigo Civil. El juez seala el monto de la asignacin que el obligado pagar por mensualidades adelantadas, las que sern descontadas de la que se establezca en la sentencia denitiva.

[]

Cdigo Procesal Civil Artculo 563.- Prohibicin de ausentarse A pedido de parte y cuando se acredite de manera indubitable el vnculo familiar, el juez puede prohibir al demandado ausentarse del pas mientras no est garantizado debidamente el cumplimiento de la asignacin anticipada o pensin alimentaria. Esta prohibicin se aplica independientemente de que se haya venido produciendo el cumplimiento de la asignacin anticipada o pensin alimentaria. Para efectos de dar cumplimiento a la prohibicin, el juez cursa ocio a las autoridades competentes.

NUESTRA OPININ
En el presente comentario abordaremos el desarrollo que hace el Tribunal Constitucional (en adelante, TC) sobre la tutela cautelar, concretamente sobre la asignacin anticipada de alimentos y el impedimento de salida del pas. En primer lugar, es indispensable tener en cuenta que el impedimento de salida del pas viene a ser una medida cautelar, orientdose a asegurar la ecacia del pronunciamiento nal del proceso de alimentos, cual sera la sentencia estimatoria que exige al demandado el pago de la pensin alimenticia. No obstante, qu sucede cuando se proere la sentencia estimatoria? Deber dejarse sin efecto el impedimento de salida? No necesariamente, pues es sabido que la medida cautelar puede convertirse en una medida ejecutiva, cuyo n ya no es el aseguramiento del resultado nal del proceso (pues ya no hay nada qu asegurar), sino la satisfaccin del derecho reconocido del demandante del proceso de alimentos. As, si es que el impedimento de salida an es, a criterio del juzgador, una medida adecuada para tutela del derecho reconocido, entonces no debera ser levantada, pues vendra a ser una medida de coercin personal (ejecucin indirecta) para que el ejecutado cumpla con el mandato judicial.

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Por otro lado, al igual que el impedimento de salida del pas, la asignacin anticipada viene a ser lo que el CPC ha denominado de medida temporal sobre el fondo o, segn cierta doctrina nacional, medida coincidente que viene a ser una medida cautelar con una nota distintiva: sus efectos coinciden con los de la sentencia nal en caso de ser favorable al demandante. La medida coincidente viene a ser una especie de medida cautelar porque, exactamente igual que el impedimento de salida del pas, tiene como n asegurar el derecho hasta que sea eventualmente reconocido en la decisin nal; pero la obtencin de efectos fcticos coincidentes con los de la tutela nal (que, por la propia esencia de la cautelar, no son anticipados ni pueden ser jurdicamente idnticos) responde a requisitos mucho ms exigentes que los de una cautelar comn y corriente, por la sencilla razn que causar un dao mayor en la esfera jurdica del afectado con la medida. Estos requisitos, segn el artculo 674 CPC, son la necesidad impostergable del que la pide (peligro de infructuosidad) y la rmeza del fundamento de la demanda y de la prueba aportada. Ciertamente su concesin depende de estos elementos y, por supuesto, de la conviccin del juez de que la medida resulte adecuada para la proteccin del derecho. Sin embargo, de la lectura de la resolucin queda claro que esto ltimo es ignorado por el TC. Ello se verica en el siguiente extracto: En los procesos especiales, sobre todo los de carcter alimentario, resulta imperioso que el juez de la causa disponga una asignacin anticipada de los alimentos a favor de quien lo solicita (al inicio o durante el desarrollo del proceso), sin tener que esperar el dictado de una sentencia estimatoria para hacer efectivo el cobro de dicha pensin alimentaria. Esto es sustancialmente incorrecto. No es imperioso que el juez disponga la asignacin anticipada, puesto que ello depender de que el solicitante cumpla con los requisitos legales para su concesin. An ms, no todos los demandantes de un proceso de alimentos requieren de una asignacin anticipada porque no en todos los casos amerita una medida tan excepcional. Pero quiz el mayor error del TC, producto de su desconocimiento sobre la materia, sea inferir que el impedimento de salida del pas sirve para asegurar la asignacin anticipada de alimentos. As, segn el entender del Colegiado, el impedimento viene a ser una medida cautelar muy curiosa, porque servira para asegurar el cumplimiento de otra medida cautelar: Mientras la asignacin anticipada de los alimentos es una medida temporal sobre el fondo (ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia), el impedimento de salida del pas es precisamente una forma de garantizar el cumplimiento de dicha medida temporal. Es evidente que es impensable una medida aseguratoria que pretenda cautelar a otra medida aseguratoria. Sin embargo, creemos saber de dnde parte el error del TC. El artculo 563 CPC, primer prrafo, dice que el juez puede prohibir al demandado ausentarse del pas mientras no est garantizado debidamente el cumplimiento de la asignacin anticipada o pensin alimentaria. Muy bien, se deduce que el TC realiz una interpretacin creativa (que en realidad no es otra cosa que una defectuosa interpretacin literal), asumiendo que el impedimento busca garantizar la efectividad de la medida de asignacin anticipada. Parecera que el enunciado normativo propone dicha solucin, pero en realidad se trata de una conclusin equivocada. Aqu vemos dos normas distintas: i) posibilidad de dictar el impedimento de salida del pas a n de ejercitar coercin en el demandado para que cumpla con el mandato de asignacin anticipada (medida ejecutiva); ii) la que garantiza la decisin nal, que viene a ser el mandato que ordena el pago de una pensin alimenticia. El TC dice que el impedimento de salida viene a ser una medida de coercin personal. Esto es, por una parte, correcto porque esta medida solo tiene lugar en el mbito de la ejecucin, y esta, a su vez, no solo tiene lugar luego de la sentencia nal, sino tambin en todos aquellos procedimientos que nalicen con un mandato que deba ser efectivizado, a pesar de que se encuentre en la fase de cognicin. Aqu la norma procesal reconoce expresamente que, para cumplir con el mandato de asignacin anticipada, el juez puede hacer uso del impedimento de salida del pas. No obstante, exactamente a la misma vez admite que dicha gura tambin constituye una medida cautelar, lo cual se corresponde con su esencia jurdica. Esto ltimo es lo que el TC desconoce. Y precisamente este desconocimiento lo lleva a otra imprecisin: considerar que al extinguirse la medida de asignacin anticipada por advenir la sentencia nal se debe levantar el impedimento de salida del pas. Esta conclusin es muy peligrosa porque la asignacin anticipada no capaz, por s sola, de satisfacer el derecho ya reconocido; despus de la sentencia denitiva ser necesario emplear las medidas ejecutivas que sean convenientes, y dentro de ellas se incluye el impedimento de salida del pas. Por lo dems, estamos de acuerdo que dicha medida no puede ser indenida, sino que debe mantenerse vigente en tanto sea adecuada (esto es necesaria y proporcional) para la efectivizacin del derecho material del demandante.

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