UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA

4. 1 CLASIFICACIN DEL DERECHO

SISTEMAS GENERALES DE LAS NORMAS JURDICAS 1. 2. 3. 4. 5. 6. Sistema general de presentacin de la norma jurdica: Continental o napolenico. Anglosajn. Islmico. Sovietico. Indgena.

2. La norma jurdica, desde el punto de vista de la fuente de creacin. a) b) c) d) Proceso legislativo Derecho consuetudinario Derecho jurisprudencial Derecho reglamentario

3. El orden jerrquico normativo Ya establecida la norma jurdica, mediante cualesquiera de los procesos de creacin de la misma, pasa a formar parte de un proceso jerrquico vigente. a) Constitucin b) Leyes constitucionales c) Tratados Desde el punto de vista de su jerarqua a) Orgnicas b) Comportamientos c) Mixtas a) Privadas b) Pblicas

4. La norma jurdica, segn su mbito material de validez

UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA Las grandes divisiones del derecho en tres grandes grupos, pose un inters prctico ms que de carcter cientfico. En ltima instancia prevalece el criterio de Kelsen de que el hecho es solo regulado por el Estado y en consecuencia ste le imprime el sello de inters que le corresponde. Todo derecho constituye una formulacin de la voluntad estatal y por ende tiene el carcter de pblico. Sin embargo, la mayora de los tratadistas establecen criterios de clasificacin de acuerdo con los intereses tutelados por el derecho. 1. Derecho pblico: es el que atae a la cosa pblica. 2. Derecho privado: concierne a la utilidad de los particulares. 3. Derecho social (clasificacin doctrinal): Tutela los derechos de la sociedad, en su conjunto, tratando de igualar a los menos favorecidos socialmente. Aun cuando no dudamos de que en la determinacin o especificacin del derecho, puede prevalecer el criterio subjetivo del legislador para clasificar el derecho privado, pblico o social, aun as, la doctrina establece criterios principios tericos que el legislador deber tomar en cuenta para tal determinacin, desvanecindose la posibilidad o criterio subjetivo de la clasificacin, existe sin embargo, un claro inters didctico en la clasificacin del derecho referido a la utilidad para explicar el derecho en su conjunto, tanto el derecho objetivo, como el orden jurdico vigente.

4.1.1. DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO Derecho pblico: a) b) c) d) e) f) g) Derecho constitucional Derecho administrativo Derecho penal Derecho procesal Derecho internacional Derecho fiscal Derecho electoral

Derecho privado: a) Derecho civil b) Derecho mercantil

4.1 .2.DERECHO CIVIL Y DERECHO MERCANTIL

UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA 1. Derecho civil. El derecho civil determina las consecuencias esenciales de los principales hechos y actos de la vida humana (nacimiento, mayora de edad, matrimonio) y la situacin jurdica del ser humano en relacin con sus semejantes (capacidad civil, deudas y crditos) o en relacin con las cosas (propiedad, usufructo, etc.). Esta rama suele ser dividida en cinco partes, a saber: a) Derecho de las personas (personalidad jurdica, capacidad, estado civil, domicilio). b) Derecho familiar (matrimonio, divorcio, legitimacin, adopcin, patria potestad, tutela, curatela, etc.). c) Derecho de los bienes (clasificacin de los bienes, posesin, propiedad, usufructo, uso, habitacin, servidumbre, etc). d) Derecho sucesorio (sucesiones testamentaria y legtima). e) Derecho de las obligaciones. Entre los romanos la expresin ius civile tiene un significado diverso, pues era aplicable nicamente a los ciudadanos de Roma, en oposicin al ius gentium, aplicable a los extranjeros. 2. Derecho mercantil. Es el conjunto de normas relativas a los comerciantes y a los actos de comercio. Alfredo Rocco lo define como la rama del derecho que estudia los preceptos que regulan el comercio y las actividades asimiladas a l, y las relaciones jurdicas que se derivan de esas normas. El derecho mercantil constituye, relativamente al civil, un derecho excepcional o especial, es decir, un complejo de normas de derecho privado especiales para los comerciantes y la actividad mercantil. En su origen, el derecho mercantil era exclusivo para los comerciantes, posteriormente, se convirti en reglamentacin jurdica de los actos de comercio, considerados independientemente de la calidad de las personas. La nocin de acto de comercio constituye el concepto fundamental del derecho mercantil moderno. Dicho concepto fundamental del derecho mercantil moderno. El derecho mercantil mexicano por ende puede ser definido como el conjunto de normas que se aplican a los actos de comercio sin consideracin de las personas que los realizan.

UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA 4.1.3. OTRAS CLASIFICACIONES Derecho social: As se le llama al derecho que tiene por objeto la proteccin de los sectores sociales ms desprotegidos con el propsito de igualarlos en condiciones de empleo, trabajo, produccin o cultura, aplicndose en el ellos el principio de igualar a los desiguales. Las disciplinas que componen este derecho, se pueden considerar de reciente creacin y es en nuestro pas el lugar en el cual han encontrado fuerte expresin poltica y jurdica. Derecho social a) b) c) d) Derecho agrario Derecho laboral Derecho cultural Derecho de seguridad social.

4.2. ELABORACIN DE LA NORMA JURDICA Es el cmo se crea el derecho. El derecho se crea a travs de procesos, en los cuales al cumplirse ciertas formalidades, se obtienen productos genricamente llamados ley, derecho consuetudinario o costumbre delegada, jurisprudencia obligatoria y reglamentos.

EL PROCESO LEGISLATIVO Para que una ley sea considerada como tal se requiere el cumplimiento de formalidades exigidas en un proceso legislativo. Las constituciones federal o estatal establecen etapas o formalidades generales y tambin indican las formalidades especficas de cada etapa. Cada uno de los rganos del poder pblico establece en sus respectivas leyes orgnicas, la regulacin de las formalidades mencionadas. En la elaboracin del proceso legislativo intervienen dos rganos del Estado: el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo, ambos intervienen de acuerdo con una ley especifica de la materia, en este caso se trata de sus respectivas leyes organicas, que a su vez deben relacionarse con una disposicin superior a ellas y que se refiere a la Constitucin poltica federal o estatal, segn sea el mbito espacial de la ley en cuestin. Obvio es decir, a contrario sensu, que su el poder legislativo no cumple en las etapas generales o en las formalidades particulares el producto obtenido no tienen el carcter de ley.
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UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA Las formalidades generales del proceso legislativo, tambin llamadas etapas, son las siguientes: 1. Iniciativa: Artculo 71. El derecho de iniciar leyes o decretos compete: I. II. III. Al Presidente de la Repblica; A los Diputados y Senadores al Congreso de la Unin; A las Legislaturas de los Estados; y

IV. A los ciudadanos en un nmero equivalente, por lo menos, al cero punto trece por ciento de la lista nominal de electores, en los trminos que sealen las leyes. 2. discusin: Todo proyecto de ley o decreto, cuya resolucin no sea exclusiva de alguna de las Cmaras, se discutir sucesivamente en ambas, observndose la Ley del Congreso y sus reglamentos respectivos, sobre la forma, intervalos y modo de proceder en las discusiones y votaciones: 3. Aprobacin: Art. 72. A) Aprobado un proyecto en la Cmara de su origen, pasar para su discusin a la otra. Si sta lo aprobare, se remitir al Ejecutivo, quien, si no tuviere observaciones que hacer, lo publicar inmediatamente. La ley reglamentaria previene que si el asunto est suficientemente discutido tanto en la cmara revisora (etapa de discusin), el presidente de la cmara respectiva, as lo har saber el pleno y entrar en votacin para desahogar la etapa de aprobacin. Los casos previstos para la ley constitucional, respecto a las condiciones de la votacin nominal, se refieren a los casos en que la cmara revisora, desecha total o parcialmente un proyecto aprobado por la cmara de origen; o cuando la cmara de origen; o cuando la cmara revisora modifica o adiciona un proyecto aprobado por la cmara de origen. En esos casos la etapa de la aprobacin se encuentra por los incisos d y e del artculo constitucional mencionado. 4. Sancin. Al Ejecutivo Federal le corresponde dos etapas del proceso legislativo: a) la sancin, y b) la publicacin.

UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA La sancin del Ejecutivo puede ser de dos clases: sancin tcita y sancin expresa. A la sancin expresa se le llama derecho de veto. De acuerdo con el inciso b del artculo 72, se da por aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto con observaciones a la cmara de su origen, dentro de 10 das hbiles. Se da el veto presidencial, segn indica el inciso c del artculo 72, cuando el proyecto de ley o decreto desechado en todo o en parte por el Ejecutivo, sea devuelto con sus observaciones a la cmara de origen; en este caso para su confirmacin se requiere una votacin de dos terceras partes del nmero total de votos. 5. Promulgacin, publicacin. En la literatura jurdica, se emplean indistintamente ambos trminos, aun cuando debe considerarse que tienen diferentes momentos dentro de la misma etapa. Promulgacin. Acto por el cual el Ejecutivo aprueba con su firma y autoridad que se han cumplido las formalidades anteriores, y ordena su publicacin. Publicacin. Medio idneo para el conocimiento de la ley a quienes deben cumplirla. Medio idneo en la federacin: Diario Oficial de la Federacin. Medio idneo estatal: Peridico Oficial. 6. Iniciacin de vigencia. La tcnica legislativa acostumbra establecer en el artculo transitorio, la iniciacin de la vigencia, pudiendo ser sta en tres momentos: a) Vigencia a partir del da de su publicacin. b) Vigencia al da siguiente de su publicacin. c) Vigencia a determinado da, con tal de que la publicacin haya sido anterior. En el sistema de vigencia ms utilizado, es el sincrnico, o sea, aquel en que la misma ley fija el da de su vigencia. El trmino que media entre el momento de su publicacin y la fecha de iniciacin de la vigencia, se llama vacatio legis. 4.3. CODIFICACIN En tiempos pasados se vea la tarea codificadora como la organizacin de una legislacin sencilla la vez y filosfica, donde sin perder de vista los luminosos principios del derecho romano se desenvuelvan los del natural. La codificacin se consideraba necesaria a efectos de hacer ms rpida, ms enrgica y ms eficaz la accin de justicia, de ah que se considerase que su falta era uno de los grandes males de los que adoleca la sociedad mexicana hacia 1862. Exista s, la
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UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA consciencia de que la codificacin no poda ser obra de uno o dos aos, como efectivamente sucedi, por ms diestras que sean las manos que se les haya encargado. En enero de 1874, Luis Mndez sostena, respecto de los Cdigo Civil de Procedimientos y Penal que trata de: Cuerpos de disposiciones en los que, conservndose mucho de lo bueno que contenan los cdigos antiguos, se ha adoptado cuanto ha parecido bueno de las leyes modernas de varios pases de Europa y aun de Amrica, los cdigos mexicanos exigen para ser bien comprendidos, un conocimiento profundo, a la par que vasto, de toso estos elementos. Los primeros esfuerzos codificadores en materia civil de las naciones independientes siguieron el modelo del Cdigo Civil francs, caso como veremos del Cdigo civil de Oaxaca de 1827-1828, el boliviano de 1830 y el peruano de 1836. El estudio de codificacin civil en Mxico se suele dividir de acuerdo con las opciones polticas, federales o centrales que han estado vigentes en nuestro pas. Tanto los gobiernos federalistas como los centralistas llevaron a cabo esfuerzos codificadores. Tenernos entonces las siguientes etapas: sistema federal (18241835); sistema central (1835-1846); sistema federal (1846-1853); Constitucin de 1857 y Bases del Imperio Mexicano (1854-1867); consolidacin del movimiento codificador. Los cdigos civiles de 1870 y 1884. La expedicin de cdigos produjo lo que se calific en su momento como una verdadera revolucin en el foro mexicano, imprimiendo un movimiento nuevo a la ciencia del derecho en el pas. La jurisprudencia sufri tambin importantes cambios en armona con las nuevas disposiciones legales. Se sostena en 1874: Nadie podr poner en duda que la grande obra de codificacin que est por terminar an, es la expresin del anhelo vigoroso que se haca sentir entre nosotros, de colocarnos a la altura de los pueblos ms cultos de Europa. La aparicin de los cdigos en El Foro fue la causa de que la administracin de justicia haya mejorado y mucho se haya adelantado en el terreno de la jurisprudencia prctica. Incluso en la doctrina, con la expedicin de los cdigos, aparecieron diversos libros en donde se comentaba, desarrollaba o expona el contenido del cdigo respectivo en forma de diccionario. El principal objetivo de dichas obras era propagar el conocimiento del Cdigo. 4.4 FUENTES DEL DERECHO

UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA Toda norma jurdica tiene una fuente, un origen. Ya hemos dicho que el antecedente del orden normativo se da en la fuerza de los hechos repetidos por la conducta que va constituyendo el sentido de la benevolencia de los mismos y de su obligatoriedad, sin embargo, al crearse requiere de una autoridad, de ciertas reglas establecidas en la misma ley, de un sistema legal formalmente vlido para que se le considere como tal. El derecho es pues un sistema normativa que regula su propia creacin. El derecho es fuente formal del mismo derecho. Rolando Tamayo y Salmorn afirma: Fuentes del derecho expresa el conjunto de hechos reconocidos para crear normas de un orden jurdico. Una norma es creada cuando es establecida por el procedimiento previsto y por la instancia social creadora del derecho. Las fuentes del derecho son: a) Fuentes reales: se refiere a todos los hechos sociales fuerza normativa de los hechos- que dieron origen a las normas escritas. b) Fuentes formales: los procesos legalmente autorizados para la creacin de las normas jurdicas. c) Fuentes histricas: son las evidencias histricas, documentales que permiten el conocimiento del derecho; aunque su importancia es fundamentalmente cronolgica o histrica, a veces pueden resultar decisivas para dilucidar una cuestin jurdica concreta. Mxico tiene un sistema federal. Por tanto, se puede hablar de un derecho constitucional general o federal, y de un derecho constitucional local o de entidades federativas. Los principios bsicos de la organizacin poltica del estado mexicano se encuentran en el derecho constitucional general, y a l nos referimos primordialmente. Las fuentes del derecho constitucional mexicano: a) La legislacin: en sentido amplio, es aquella que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicin sera: la ley dictada por la autoridad competente que se manda o se prohbe aloja en concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos. b) La jurisprudencia: la propia Constitucin, en su artculo 94, seala que la ley fijar los trminos en que ser obligatoria la jurisprudencia que establezcan los tribunales del Poder Judicial de la Federacin acerca de la
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UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA interpretacin de la constitucin, leyes y reglamentos federales y locales y los tratados internacionales (observar la reforma de junio de 2011 a los artculos 1 y 133 Constitucionales). Es as, que el Poder Judicial Federal, especficamente el Peno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tiene en sus manos, como regla general, la interpretacin ltima de la Constitucin, interpretacin que todos los tribunales del pas estn obligados a aplicar cuando se ha establecido jurisprudencia. La regla general es que se establece jurisprudencia del Pleno de la SCJN cuando existen cinco sentencias en el mismo sentido no interrumpidas por otra en contrario y que han sido aprobadas por lo menos por ocho ministros. Las salas de la SCJN tambin establecen jurisprudencia cuando existen cinco sentencias interrumpidas por otra en contrario y que han sido aprobadas por lo menos por cuatro ministros. Tambin los tribunales colegiados de circuito estn facultados para establecer jurisprudencia sobre aspectos de legalidad, la cual es obligatoria para todos los tribunales y jueces que funcionen dentro de su jurisdiccin territorial. Los tribunales de circuito establecen jurisprudencia cuando existen cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y aprobadas por unanimidad de votos de los magistrados que integran el tribunal. Es decir, el Poder Judicial de la Federacin tiene en sus manos la interpretacin ltima de la constitucin, salvo en algunos casos de naturaleza poltica; incluso sobre la misma materia, a veces la Suprema Corte ha aceptado su competencia, y en otras ocasiones, con los mismos argumentos, la ha declinado. Tambin como regla general, la Suprema Corte ha examinado resoluciones del Senado cuando ste declara que ha llegado el caso de nombrar un gobernador provisional porque han desaparecido todos los poderes en una entidad federativa. c) La costumbre o usos constitucionales. El orden jurdico mexicano es primordialmente de carcter escrito. Una costumbre constitucional no puede derogar un precepto de la ley fundamental porque ste slo puede ser alterado o abrogado por medio del procedimiento que para su reforma seala la propia Constitucin; esto es congruente con los principios de la supremaca y de la rigidez constitucional que la propia Constitucin establece. Sin embargo, existen costumbres constitucionales en Mxico. Como ejemplo podemos sealar que el artculo 69 constitucional que prescribe que el Presidente de la Republica presentar, en la apertura del primer
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UNIDAD IV ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA periodo de sesiones ordinarias del Congreso, un informe por escrito respecto de la administracin pblica del pas. El ritual de ser televisado por los medios de comunicacin y sintonizado por radio, es una costumbre constitucional, pese a los cambios en su formato que se han producido en los ltimos aos, se ha hecho parte del informe presidencial. d) Las leyes reglamentarias de preceptos constitucionales o que precisan los rganos creados en la propia Constitucin. Como ejemplo podemos mencionar el Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales (COFIPE), que reglamenta todo lo relativo a los partidos polticos nacionales y a las elecciones federales. e) La doctrina. Aunque no es obligatoria, ha influido en la legislacin y la jurisprudencia. La doctrina tiene importancia en Mxico, por ejemplo que Emilio Rabasa influy con sus obras el funcionamiento del sistema de gobierno asentado en Constitucin de 1917, aunque no se le citara en el congreso Constituyente por pertenecer al grupo poltico perdedor. Empero, su pensamiento sobre un Ejecutivo fuerte, las relaciones entre los poderes Ejecutivo y Legislativo, y la importancia y estructura del veto, influyeron decisivamente en el constituyente mexicano del siglo pasado. f) Algunas reglas de juego del sistema poltico o principios generales del derecho. Estas reglas no se encuentran escritas ni tienen carcter jurdico, pero existen, conforman y modifican el funcionamiento de varias instituciones asentadas en la ley fundamental.

Fuentes de consulta: Derecho constitucional. Jorge Carpizo y Miguel Carbonel.

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