Da Coparentalidade

Negao da Parentalidade
Da Residncia Alternada Alienao Parental

COORDENAO: Associao Portuguesa para a Igualdade Parental e Direitos dos Filhos TRADUO: Carlos Rodrigues REVISO: Patrcia Mendes e Ricardo Simes DESIGN: Isilda Marcelino Traduo de um texto original em francs de Marc Juston

Da Coparentalidade
Negao da Parentalidade
Da Residncia Alternada Alienao Parental
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MARC JUSTON

Juiz de Famlia (Frana) Presidente do Tribunal de Grande Instncia de Tarascon Membro do Agrupamento Europeu de Magistrados pela Mediao (GEMME)

Magistrado h 35 anos, exerceu funes em sete jurisdies diferentes. Preside ao Tribunal de Grande Instncia de Tarascon desde 1994. Para alm das funes de administrao e gesto de jurisdio, exerce ainda as funes de Juiz de Famlia. Constatando o drama das separaes conjugais e as suas consequncias sobre as crianas, procurou, na sua jurisdio, assegurar que os casais efectuassem a sua separao com o mnimo de litgio atravs de parcerias com advogados e mediadores familiares, particularmente atravs do desenvolvimento da mediao familiar. A experincia no Tribunal de Grande Instncia demonstra que o esprito proporcionado pela mediao familiar permite apaziguar os processos de divrcio, resultando, de facto, num aumento de processos consensuais, na procura de acordos pelos advogados e na simplicao destes processos. Paralelamente ao trabalho de magistrado no terreno, participou em numerosos colquios e escreveu numerosos artigos sobre a mediao familiar judicial, entre os quais Articulation du temps de la justice et de la mdiation familiale: quel tempo? publicado em Janeiro de 2011 no peridico Gazette du Palais.

FONTES:
http://www.resonancesmediation.com/pdf/programme_formation30052011.pdf [Acedido a 17 de Agosto de 2012] http://www.acalpa.info/pdf/marc_juston.pdf [Acedido a 18 de Agosto de 2012] http://ec.europa.eu/civiljustice/org_justice/org_justice_fra_pt.htm [Acedido a 21 de Agosto de 2012]

NDICE
INTRODUO ................................................................................................................ 7 CONTRADIO ENTRE RESIDNCIA ALTERNADA E ALIENAO PARENTAL ......... 9 a) A Coparentalidade ....................................................................................................... 9 b) O Direito e o Superior Interesse da Criana ..... 9 c) A Residncia Alternada .......... 9 d) Alienao Parental ............ 10 ARTICULAO ENTRE RESIDNCIA ALTERNADA E ALIENAO PARENTAL ........ 11 a) A Residncia Alternada: Ferramenta de Preveno da Alienao Parental .......... 11 b) A Residncia Alternada: Vector da Alienao Parental .................................................. 11 c) A Residncia Alternada: Resposta para Combater a Alienao Parental ....................... 12 CONCLUSO ................................................................................................................ 14

INTRODUO
Um divrcio ou separao um momento difcil em que a incompreenso e o sofrimento frequentemente do lugar raiva, aos silncios indesejveis e ao conito que alterna repetidamente entre o cenrio conjugal e o parental. Quando a mgoa do divrcio no se dissipa, muitas vezes o conito apodera-se da vida dos divorciados, seja por se intensicar, alargar, prolongar ou agravar, impedindo que se centrem nas necessidades individuais de cada um, principalmente nas dos lhos, que acabam por sofrer mais com as circunstncias difceis em que a separao ocorre e suas consequncias, como o distanciamento ou ruptura com um dos pais, do que com a separao em si. Conscientes de que as respostas da justia so cada vez mais inadequadas para as novas famlias e que frequentemente alimentam o conito, em Frana os legisladores consagraram a residncia alternada como uma forma de organizao adaptada s novas funes parentais e s novas necessidades das crianas (Lei de 4 de Maro de 2002) e colocaram o apaziguamento e a pacicao como pilares da reforma do divrcio (Lei de 26 de Maro de 2004), em que, entre os diversos meios, a mediao familiar prioritria para alcanar estes objectivos e servir o interesse dos lhos. Apesar destas disposies, cada vez mais lhos perdem contacto com um dos seus pais de forma permanente, alienando-o. O progenitor residente tenta alienar o lho, tornando-o refm e tentando transform-lo num aliado. Dada a magnitude deste problema social, a justia no consegue garantir a execuo da lei nestes processos de excluso. Em muitos casos, o Juiz de Famlia depara-se com dois problemas que, partida, parecem ser contraditrios mas que na realidade interagem: da residncia alternada alienao parental.

CONTRADIO ENTRE RESIDNCIA ALTERNADA E ALIENAO PARENTAL

a) A Coparentalidade
O Artigo 5 da Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana (CIDC) obriga os Estados-membros ao dever da no-ingerncia no exerccio do direito parental. Cabe aos pais a primazia paritria sobre como reger a proteo e educao do filho. De acordo com os artigos 9-1, 9-3 e 18-1 da CIDC, o conceito de coparentalidade da lei francesa colocado no cerne de todo o sistema da autoridade parental Artigo 373-2 do Cdigo Civil (C. Civ). Deste princpio, deriva o dever de cada pai agir no respeito pela pessoa da criana (Art 371-1 C. Civ.), independentemente das suas convices pessoais. Assim, o juiz deve vericar como cada um dos pais respeita os direitos do outro (Art 3 C. Civ 373-2-11).

b) O Direito e o Superior Interesse da Criana

Para decidir sobre a residncia, o juiz deve considerar tanto os interesses da criana (que tem o direito de ser ouvida visto conseguir discernir) como a capacidade de cada progenitor em respeitar as relaes da criana com o outro (artigo 372-2 do Cdigo Civil francs). O direito das crianas de manter ambos os pais numa autoridade educacional preservada deve ser apoiado. O interesse da criana deve prevalecer durante a resoluo de conitos parentais em que a instabilidade se possa cristalizar de forma a restringir as relaes do menor com um ou ambos os pais.

c) A Residncia Alternada
A lei sobre a autoridade parental estabeleceu a residncia alternada no Cdigo Civil. A referncia residncia habitual foi suprimida, implicando o desaparecimento dos direitos de visita e acomodao. O Artigo 373-2-9 Cdigo Civil permite xar a residncia da criana alternando entre as casas dos pais. A pedido de um dos pais ou no caso de estes discordarem com a forma como organizada a residncia do lho, o juiz pode estabelecer a residncia alternada a ttulo provisrio por um determinado perodo. No nal deste perodo (geralmente entre 3 a 6 meses), o juiz decide a residncia do lho. O legislador no pretende substituir um padro por outro. A residncia alternada no organiza necessariamente o alojamento dos lhos de forma binria, de uma em cada duas semanas. Quando um pai/me solicita a residncia alternada e enfrenta a oposio do outro, importante perceber as motivaes que esto na raz disso para determinar se colocam em causa os interesses da criana ou a capacidade de dilogo entre os pais.

O juiz deve partir do prncipio que anormal que um pai que tenha estabelecido uma relao bastante positiva com os seus lhos e esteja preparado para cuidar deles seja privado da relao com eles por no se entender com o ex-cnjugue. Em qualquer caso, a residncia alternada , acima de tudo, subordinada ao interesse da criana e no se pode tornar num direito a reclamar pelos pais.

d) Alienao Parental
Em numerosos casos um dos pais tenta impedir o outro progenitor de ver o(s) filho(s). A alienao parental baseia-se na manipulao psicolgica que se traduz na perda de factos da criana em relao ao progenitor alienado, atravs da excluso deste e da sua famlia. O psiclogo Glen F. Gartwright arma que a alienao parental nada menos do que o assassnio simblico

do progenitor excludo da custdia da criana.

No existe unanimidade na denio do que denominado Sndrome de Alienao Parental

(SAP). A denio mais corrente a de Gardner que defende que o SAP um transtorno que se manifesta numa campanha difamatria por parte da criana contra um pai. Campanha injusticada, ela prpria resultante da combinao, por um lado, de uma lavagem cerebral, mais ou menos minunciosa, levada a cabo por um pai (pelo progenitor alienante) e, por outro lado, da participao da criana devido a caractersticas inerentes da condio de criana.
Convm referir que, infelizmente, existem excluses justicadas, em que um pai denegrido deve realmente ser evitado. Nos casos de maus tratos, de violncia fsica, de incesto, de privao de alimentos ou de cuidados, de abandono ou de incumprimento das obrigaes legais (Art. 222-1 a 222-14 Cdigo Penal francs), as sanes penais podero terminar com parte ou com a totalidade da autoridade parental do autor sobre a criana (Art. 378 C. Civ). Contudo, noutras situaes importante constatar que privar a criana de um dos pais constitui mau trato comparvel ao abandono, com todas as consequncias nocivas para a criana. No se trata apenas de uma viso terica das coisas, vericando-se que um elevado nmero de divrcios coincide com a tendncia de alienar a criana por parte de um dos pais resultando na excluso do outro. Qualquer prossional forense deveria ter esta possvel realidade em mente. Infelizmente, as audincias sobre assuntos familiares tm revelado uma acentuada falta de conscincia sobre este agelo. Como se podero os conceitos de residncia alternada e alienao parental articular de forma a servir realmente o superior interesse da criana e apaziguar os conitos?

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ARTICULAO ENTRE RESIDNCIA ALTERNADA E ALIENAO PARENTAL

a) A Residncia Alternada: Ferramenta de Preveno da Alienao Parental
Nas audincias dos tribunais de famlia e menores, numerosos processos indicam a possibilidade de alienao parental, atravs de determinados comportamentos e sinais dos pais. Neste tipo de situaes, uma residncia alternada provisria, no necessariamente paritria, poder ser ordenada a ttulo do princpio de precauo. A residncia alternada tem o mrito de colocar os pais em p de igualdade e poder conduzi-los a frequentar a mediao familiar muito mais facilmente, a m de estabelecer uma organizao mais adequada. Colocar esta questo reecte a tomada de conscincia por parte dos actores judiciais e dos especialistas em direito de familia quanto aos riscos e s consequncias nocivas, podendo levar a separaes ainda mais dolorosas para os lhos. Sem dvida, a ao cvel constitui um assunto que envolve as partes. No entanto, com este princpio estabelecido, a sociedade depara-se com um problema de sade pblica sabendo que, em mdia, uma em cada duas crianas cujos pais esto separados deixa de ver o progenitor com quem no reside. Na audincia, face a uma situao embrionria de alienao parental, o juiz deve manter um discurso forte, nomeadamente sobre a necessidade do papel de cada um dos pais na educao da criana e a sua importncia na coparentalidade. Muitas mes alienantes vivem as decises de residncia alternada com muita diculdade, quase como uma agresso. No entanto, gerido esse sofrimento, a maior parte das vezes aceitam iniciar um processo de mediao e, se bem acompanhada e apoiada pelos advogados de ambas partes, esta residncia alternada proposta a frceps desenrolar-se- em boas condies. As partes em mediao sero obrigadas a questionar-se e os pais, depois de esvaziado o abcesso conjugal, so capazes de abordar a parentalidade no interesse do(s) lho(s). A experincia revela que a residncia alternada imposta, paritria ou no, desde que seja bem acompanhada, poder evitar que a alienao parental se instale.

b) A residncia alternada: vetor da alienao parental

Contudo, aplicar a residncia alternada tambm poder ter efeitos nocivos, acreditando-se que, em determinadas situaes, a aplicao da lei poder originar situaes de alienao parental. Se no houver cooperao entre os pais, os conitos que coloquem em jogo a residncia alternada da criana podero degenerar numa guerra difamatria. A coparentalidade e a residncia alternada podero ser geradoras de conitos e instigar o fenmeno de alienao parental, no qual um dos pais procura destruir o outro.

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Em alguns casos, um dos pais poder solicitar residncia alternada, por motivos alheios ao interesse da criana, tratando-se de uma forma de perpetuar o conito conjugal. Actualmente, verica-se uma evoluo nos tribunais de famlia e menores, tendo-se passado do pedido da residncia permanente para o pedido de residncia alternada. A lei do divrcio teve como consequncia a transferncia do debate fundado na culpabilidade para a residncia da criana. Anteriormente, a lei, os erros e as queixas alegadas e os advogados determinavam a residncia permanente da criana; agora, as queixas e os advogados no se referem a outra coisa seno s crianas e consequncias financeiras. O resultado direto a estigmatizao do pai mau ou a me m. H uma transferncia da conjugalidade sobre a parentalidade, embora a inteno e o objectivo da lei seja o oposto. A novidade da questo de alternncia de residncia poder conduzir a alienao parental por parte do pai que no concorda, frequentemente a me, a quem era atribuda a guarda sem diculdade. O juiz deve permanecer vigilante perante o pedido de residncia alternada por parte dos pais de forma a evitar que um deles se transforme num pai alienador.

c) A residncia alternada: resposta para combater a alienao parental

Nos casos de alienao parental em que a criana se encontre alienada e no v um dos pais, mesmo apesar de repetidos pedidos deste, os especialistas encorajam uma soluo radical no superior interesse da criana: a transferncia da residncia a favor do pai alienado. O magistrado deve tomar uma deciso corajosa, necessitando de um acompanhamento adequado tanto de prossionais de famlia e menores como de advogados. Face a esta situao crtica, a residncia alternada (no necessariamente paritria) tambm poder constituir uma soluo idnea, por colocar cada pai no seu lugar. Esta permitir que o juiz tome medidas de apoio apropriadas e que reveja, num curto espao de tempo (geralmente entre 3 a 6 meses), a aplicao da sua deciso enquadrada no interesse da criana. Sem o suporte slido da justia e de uma parceria multidisciplinar, o pai alienado nada poder fazer. A criana, como atriz na alienao, nada mais poder fazer. Perante um caso de alienao parental, o juiz, atravs das suas decises, deve impor um limite expressivo ao pai alienador e sua perigosa prepotncia. O juiz deve restringir a sua ao e a sua interveno constitui um instrumento ecaz atravs da qual se poder, por exemplo, sustentar uma mediao ou, nos casos mais enraizados, uma terapia familiar de forma a reconciliar os pais. Assim, um apoio igualmente indispensvel para o pai alienado. O princpio o mesmo para uma alienao de menor intensidade mas com muito maior eficcia na retomada do dilogo entre os pais e a liberdade de pensar, de sentir e, portanto, de ser da criana. Isso s possvel quando o juiz tem um discurso rme tanto para o pai alienante como para a criana, vtima na sua audio. O juiz deve rmemente recordar a lei.

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 preciso sensibilizar os pais da sua responsabilidade educativa para com a criana, responsabilidade que implica autoridade e no encarar a criana como um menor j responsvel pelas suas escolhas de vida. O juiz deve deixar claro aos pais que o seu papel no consiste simplesmente em ser o executivo ou o porta-voz dos interesses da criana e muito menos o gabinete onde a criana submete todos os seus desejos. O juiz tambm deve dirigir-se convictamente s crianas dotadas de discernimento, ouvidas no contexto do Artigo 388-1, do Cdigo do Processo Civil francs. O juiz deve recordar aos pais o que a autoridade parental e lembr-los expressamente nas suas decises. O primeiro dever de cada um dos pais respeitar o outro pai. O juiz deve dizer aos pais que serem incapazes de respeitar o outro pai e serem responsveis por comportamentos alienadores poder ser interpretado como indcio de incompetncia parental. A ligao da criana com cada um dos pais deve ser apresentada criana como um direito e um dever, tal como a escolaridade, por exemplo, com a obrigao de cada pai obrigar o lho mesmo que no tenha vontade. A coparentalidade constitui uma necessidade das crianas e uma exigncia da sociedade e a justia representa a sociedade.

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CONCLUSO
O sistema judicial e as instituies psicossociais devem limitar a sua ao a uma justia familiar de apaziguamento e de respeito pela coparentalidade, atravs de uma abordagem multidisciplinar e objetivando o superior interesse da criana, de modo a permitir que esta acompanhe e cresa com ambos os pais. Para isso, necessrio uma verdadeira revoluo no funcionamento e nas prticas da justia. Tanto advogados como juzes tm a sua parte de responsabilidade no desenrolar do fenmeno de alienao parental e no lento progresso da residncia alternada, mesmo no paritria. Em muitos casos, os advogados atiam novamente o conito e alimentam a alienao parental quando alegam argumentos imprecisos ou desconformes realidade na defesa dos seus cientes a todo o custo, no permitindo encontrar respostas a favor de uma parentalidade partilhada. Da mesma forma, muitos advogados aceitam divrcios por mtuo consentimento, embora os pais sejam incapazes de dialogar pelas crianas e regressam mais tarde com graves conitos. Frequentemente, os juzes tm a sua parte da responsabilidade ao descartar as investigaes sociais e de peritos, utilizando tambm o piloto automtico e contentando-se com a tomada de decises estereotipadas como residncia para um pai e diviso dos ns-de-semana e das frias com o outro pai e ao no fazer os possveis para aliviar uma separao e sensibilizar os pais para os perigos que a procura de conitos destrutivos tem para as crianas ou os danos causados por conitos de lealdade ou de alienao parental. Em todos os casos, a primeira deciso que o juiz for obrigado a tomar ser carregada de consequncias para o futuro. O juiz no deve fazer decises pronto-a-vestir. Deve tomar decises adequadas a cada caso relativamente coparentalidade. O magistrado deve por prova a sua criatividade para que as suas decises tenham em conta a especicidade de cada situao familiar e utilizar com bom senso a residncia alternada no binria, evitando premir as teclas dos investigadores e peritos como psiclogos ou psiquiatras e no permitindo que se estabeleam casos de alienao parental. A justia no pode permitir que se instale este processo de excluso. Ela deve lutar ecazmente contra a violncia que a alienao parental constitui. A residncia alternada pode ser uma soluo adequada ao superior interesse da criana, se for acompanhada de um processo de restruturao da relao parental e se for bem pensada e reetida pelos atores judiciais e pelos pais. O juiz, apoiado pelos advogados, tem o dever de fazer cumprir a lei e garantir a igualdade parental. No pode existir um pai principal e um secundrio. No pode haver um pai prepotente e um pai subordinado, ausente ou alienado. Sobre a questo da residncia, o juiz deve trabalhar com ambos os pais, em colaborao com os respetivos advogados e mediadores familiares, e com a criana (se dotada de discernimento no mbito da audio). Deve garantir que no coloca um pai numa situao de poder absoluto por ter a guarda, isto , criar o pai do quotidiano, o proprietrio da criana, o pai principal, o pai preponderante.

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Para alm disso, deve tambm trabalhar sobre a responsabilizao dos pais, a igualdade parental, o equilbrio parental, o equilbrio dos poderes parentais, o respeito parental mtuo, o dilogo parental, o respeito dos direitos e deveres da criana, tudo isto respeitando a especicidade, a cultura, os modos de funcionamento e o historial de cada famlia. A alienao parental pode desertar dos tribunais progressivamente e a residncia alternada pode elevar-se notoriamente, se os pais, apoiados pelos atores judiciais, particularmente o juiz e o advogado, aprenderem a compreender e a aceitar no superior interesse da sua criana, que a verdadeira riqueza do mundo.

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