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Escola da Magistratura do Rio de Janeiro

O Direito Sucessrio na Unio Estvel Com fundamento nas Leis n.s. 8.971/94, 9.278/96, bem como no art. 1.790 do Cdigo Civil.

Silvia Maria Santos do Carmo

Rio de Janeiro 2009

SILVIA MARIA SANTOS DO CARMO

O Direito Sucessrio na Unio Estvel Com fundamento nas Leis n.s. 8.971/94, 9.278/96, bem como no art. 1.790 do Cdigo Civil.

Artigo cientfico apresentado Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro, como exigncia para obteno do ttulo de Ps-Graduao. Orientadores: Prof. Nli Fetzner Prof. Nelson Tavares Prof Mnica Areal

Rio de Janeiro 2009

O DIREITO SUCESSRIO NA UNIO ESTVEL, Com fundamento nas Leis n.s. 8.971/94, 9.278/96, bem como no art. 1.790 do Cdigo Civil.

Resumo: Esse trabalho visa investigar as vrias nuances dos direitos sucessrios das pessoas que vivem como se casadas fossem sem, no entanto, terem se unido pelo matrimnio. O art. 226, 3 da Constituio Federal atribuiu o status de entidade familiar aos casais que viviam em unio estvel, tendo o Cdigo Civil de 2002 regulamentado todas as nuances do instituto, tais como o aspecto patrimonial entre os conviventes, bem como a sucesso dos bens deixados por quem optou por adotar a unio estvel como formao de sua famlia.

Palavras-chaves: Civil, Unio Estvel, Equiparao ao casamento, Constituio Federal, Legislao aplicvel

Sumrio: Introduo; 1. Aspectos Histricos da Unio Estvel no Direito Brasileiro; 2. A unio estvel aps a Constituio da Repblica de 1988; 3. A sucesso em face da Lei n. 8.971/94; 4. Lei n. 9.278/96; 5. Unio estvel face ao atual Cdigo Civil; 6. Companheiro em concorrncia com filhos comuns e no comuns; Concluso; Referncias.

INTRODUO

Este trabalho de pesquisa acadmica visa abordar a situao dos conviventes, no que tange o direito sucessrio, sua evoluo histrica referente aos institutos jurdicos que discorrem sobre o assunto, as alteraes introduzidas pela atual Constituio Federal, que elevou o concubinato ao status de entidade familiar, concedendo direitos ao companheiro, passando este a ter um mnimo de proteo do Estado. At ento, o assunto no era

regulamentado no direito brasileiro, face ao entendimento da poca, que considerava o tema irrelevante. O que no se pode olvidar que at a Constituio atual, o companheiro no era herdeiro e ficava relegado posio de scio de fato. Entendia-se, nesta poca, que a diviso do patrimnio amealhado na constncia da unio, pelo esforo comum, deveria dar-se a ttulo de liquidao de uma sociedade de fato. Caso contrrio, concedia-se a concubina (hoje chamada companheira) uma indenizao a titulo de trabalhos domsticos prestados. Diante do crescente nmero de casais que viviam sem o registro matrimonial, o direito no pde manter-se inerte, preocupando-se, sobretudo, com as conseqncias jurdicas oriundas desses relacionamentos. Foi quando a Constituio promulgada em 1988

reconheceu o convvio entre homem e mulher como entidade familiar. No entanto, no que se referia sucesso, ainda no havia regulamentao. O art. 226,3 da Carta Magna, que trata da matria, sofreu duras crticas, sob o argumento de que o Legislador Constituinte equiparou o companheiro ao cnjuge, o que, segundo os crticos, desprestigiava o matrimnio, podendo torn-lo desacreditado perante a lei. No obstante a discusso gerada, no que se refere a possvel equiparao supracitada, do ponto de vista institucional, no houve igualdade entre a unio estvel e o casamento. A proposta da lei era a de garantir as relaes de fato, estabelecendo, entretanto, a necessidade de lei ordinria que disciplinasse o seu aspecto patrimonial, referente a sua constituio e dissoluo, por morte ou conveno das partes.

JUSTIFICATIVA

A sociedade brasileira vem se modernizando bastante nos ltimos tempos, sobretudo, no que se refere a quebra de seus preconceitos e barreiras. A religio no mais influencia tanto as decises polticas, o que reflete nas Leis aprovadas no Congresso. No que se refere ao tema ora em anlise, houve uma evoluo bastante significativa, no entanto, ainda de forma acanhada. Partimos de um ponto em que os companheiros, antes conhecidos como concubinos, no tinham praticamente direito nenhum. Havia casais que conviviam durante anos e, quando da morte de um deles, o companheiro sobrevivente encontrava-se totalmente desamparado financeiramente pelo Poder Pblico, e recebia, quando muito, uma indenizao por trabalhos domsticos prestados. No podia to importante matria ficar no esquecimento, sem normatizao, pois o nmero de casais que viviam sem o registro matrimonial crescia a cada dia. Temendo que o matrimnio deixasse de ser adotado pelos casais, o legislador procurou no igualar os direitos inerentes ao casamento unio estvel, com isso cerceou os direitos de muitos brasileiros a uma sucesso justa. A cincia do Direito procura evoluir de forma a acompanhar o desenvolvimento social, mas nem sempre possvel. Porm, em matria sucessria, no que se refere unio estvel, houve certo progresso. Ainda h muito a acrescer nessa rea, contudo, no se pode olvidar que muita coisa j se fez. O Cdigo Civil veio modificar o que havia sido disciplinado at ento, estipulando a nova ordem de vocao hereditria do companheiro. J tramita no Congresso uma modificao ao artigo que ordena este assunto no Cdigo Civil, ratificando a idia de que o Direito procura acompanhar as mudanas sociais, de modo a tentar disciplinar, tanto quanto possvel, os fatos relevantes para a coletividade.

Foi em funo da relevncia social e jurdica do tema em questo, que procurou-se apresentar opinies, e, sobretudo, devido as controvrsias que o assunto tem gerado na sociedade e no Direito, trazer a baila um problema to presente e, ao mesmo tempo relegado a segundo plano pelo Poder Legislativo.

METODOLOGIA

Esse trabalho visa investigar as vrias nuances dos direitos sucessrios das pessoas que vivem como se casadas fossem sem, no entanto, terem se unido pelo matrimnio. Para isso foram utilizados trs mtodos de pesquisa, quais sejam: a pesquisa exploratria, a descritiva e a explicativa. Na pesquisa exploratria, foi utilizada uma bibliografia bsica e a legislao existente sobre o assunto ora em estudo, que serviram para fazer uma abordagem geral sobre o tema, bem como, tirar dvidas. Este tipo de pesquisa foi de grande serventia no sentido de ajudar a delimitar o tema escolhido, bem como auxiliar na formulao das questes norteadoras. O tipo de pesquisa que foi utilizado com maior evidncia para desenvolver as idias sobre o assunto, foi a bibliogrfica. Foi utilizada em grande parte do trabalho, uma anlise histrica e evolutiva do Instituto da unio estvel, sob seus aspectos patrimoniais e sociais, no Direito brasileiro, a evoluo social no que se refere ao concubinato, bem como a evoluo legislativa que, de maneira singela, tentou acompanhar as mudanas sociais ocorridas, enfim, procuramos expor o seu desenvolvimento at os dias atuais. As fontes utilizadas para o desenvolvimento do tema foram textos capturados na internet, bem como livros e a legislao pertinente ao assunto. Para tanto fez-se necessria a visita Biblioteca da Escola de Magistratura do Estado do Rio de Janeiro, onde foram consultados dois livros que tratavam especificamente das Leis que tratam do assunto unio

estvel. Estes livros foram de grande importncia para o desenvolvimento do tema, pois abordam o assunto de maneira aprofundada e tratam de cada artigo das Leis de forma clara e direita. Foi visitada, ainda, a Biblioteca do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, onde foram consultados mais trs livros, que comentavam detalhadamente o artigo do Cdigo Civil que disciplina a sucesso na unio estvel. Tais livros ajudaram a dar uma viso mais atual da situao dos conviventes no Brasil no seu aspecto patrimonial. Essas Bibliotecas foram visitadas por terem um material muito vasto na rea do direito, com uma variedade de textos e livros surpreendente. Os textos da internet serviram para complementar as idias contidas nos livros consultados, bem como deram uma viso mais prtica do assunto abordado. Os sites jurdicos, como o jusnvavigandi, foram de grande ajuda e foram bastante utilizados. O tema escolhido tem uma bibliografia razovel, o que facilitou bastante a pesquisa. De posse de todo o material necessrio, foi feito um fichamento de tudo o que foi considerado pontual, ou seja, tudo o que o seria utilizado como citao direta ou tudo o que deveria ser relido, foi colocado numa ficha para facilitar o acesso no momento em que o trabalho fosse confeccionado. escrever o trabalho. A anlise de dados foi efetuada a partir do confronto entre a legislao em vigor e as legislaes revogadas que contribuem para o tema em estudo. Foi realizada uma anlise atravs da leitura e interpretao do material de pesquisa traando um paralelo entre eles, apontando suas falhas e buscando uma soluo para os incidentes jurdicos que envolvem a parte especfica da pesquisa. Os dados foram analisados de forma interpretativa, sendo intercaladas as informaes, inclusive utilizando-se de argumentos opostos para esclarecer determinadas divergncias. Desse modo, foi possvel organizar as idias na hora de

Muitas vezes foram citados na ntegra algumas idias de doutrinadores, para possibilitar uma clara viso de certo posicionamento.

1. ASPECTOS HISTRICOS DA UNIO ESTVEL NO DIREITO BRASILEIRO

O primeiro diploma legal que disciplinou a matria foi a Lei n. 8.971 de 30 de dezembro de 1994. Esta lei tratou o assunto de forma superficial, gerando polmica.

Argumentavam que a citada lei no regulou o art. 226, 3 da CRFB/88 e, sobretudo, no facilitou a converso desses relacionamentos em casamento, desprestigiando, ainda mais, a instituio do matrimnio. Preocupou-se o legislador, ao aprovar a citada lei, em excluir os casais que viviam o chamado concubinato impuro, ou seja, aquelas relaes que convivem com o casamento de um dos conviventes ou de ambos. Ela destinou-se, restritamente, a (o) companheira (o) comprovada de homem (mulher) que no seja casado (a), que com ele (a) viva h, pelo menos, cinco anos ou com ele (a) tenha filhos, bem como que no tenha outra unio, este considerado concubinato puro, isto , que no possui impedimento para sua converso em casamento. Importante salientar que imprescindvel, para efeitos sucessrios, que os

companheiros estejam efetivamente juntos quando da abertura do inventrio. De forma acanhada, foi outorgado ao companheiro pela j citada Lei n. 8.971/94, quando da dissoluo da unio estvel, o direito a alimentos, a meao, a sucesso, bem como ao usufruto vidual dos bens do de cujus, enquanto no constituir nova unio, cujo percentual depender de quem estar concorrendo com ele na herana. Impende destacar a distino existente entre meao e sucesso. Meao ocorre com a diviso dos bens amealhados pelo esforo comum, ou seja, ambos contriburam financeiramente para a formao do patrimnio que dividido entre os companheiros na

dissoluo da unio. Os bens includos na meao j so de propriedade do companheiro sobrevivente. Somente sero objeto da sucesso os bens que faziam parte da meao do de cujus , isto , que eram de sua propriedade. Tendo em vista a superficialidade com que a Lei n. 8.971/94 tratou a matria, tornouse indispensvel a aprovao de uma nova lei que definisse os direitos dos companheiros. Ento, em 10 de maio de 1996, foi promulgada a Lei n. 9.278. Com a finalidade de regulamentar o art. 226, 3 da CRFB/88, ela modificou, de imediato a concepo de unio estvel, retirando a exigncia do lapso temporal de cinco anos, dispondo que esta convivncia deve ser duradoura, pblica, contnua e com objetivo de constituio de famlia. Quanto ao seu aspecto sucessrio, a nova lei acrescentou o direito real de habitao sobre o imvel destinado residncia da famlia, de forma vitalcia ou at a constituio de nova unio. Cumpre ainda lembrar, que os direitos concedidos pela Lei n. 8.971/94

subsistem aos da lei 9.278/96, visto que a ltima somente disciplinou assunto em que a primeira ficou omissa, complementando-a. Em um nico artigo, o 1.790, o Cdigo Civil estabeleceu as normas inerentes aos efeitos patrimoniais da unio estvel referente a sucesso pela causa mortis. Provocou grande celeuma, entretanto, o local onde est localizado o mencionado artigo, visto que seria conveniente que ele estivesse localizado na parte que disciplina a ordem de vocao hereditria, ou seja, no Captulo III do Cdigo, no entanto, est nas disposies gerais, distanciando-o da sucesso do cnjuge. Antes de 11 de janeiro de 2003, data de incio da vigncia do Cdigo Civil, caso o autor da herana no possusse descendentes nem ascendentes, o companheiro sobrevivente receberia a herana em sua totalidade, mesmo existindo herdeiros legtimos colaterais. Com o advento do art. 1.790 da Lei 10.406/02 (Cdigo Civil), o companheiro suprstite somente perceber a totalidade da herana se no houver, alm de descendentes e ascendentes,

parentes colaterais sucessveis at o 4 grau, promovendo um retrocesso no direito sucessrio do companheiro. Ademais, segundo o supracitado artigo, o companheiro somente participar da sucesso dos bens adquiridos durante a unio e pelo esforo comum do casal, o que significa dizer que o sobrevivente dever ter participado onerosamente para a aquisio do patrimnio, os demais bens esto fora da sua alada. Importante salientar que o art. 1.790 do Cdigo Civil no inseriu expressamente o direito real de habitao do suprstite sobre o nico imvel residencial dos conviventes ao tempo da morte, que antes era previsto no art. 7 da lei 9.278/96. Tal fato gerou dvida nos operadores de direito acerca da manuteno desse direito, nos casos em que a morte do companheiro deu-se aps a vigncia do Cdigo Civil. O art. 1.725 do Cdigo Civil autoriza que os conviventes regulem suas relaes patrimoniais por meio de contrato escrito. Na ausncia deste contrato, aplicar-se- o regime da comunho parcial de bens do casamento. No entanto, esse documento no tem o mesmo valor jurdico do contrato antenupcial, tendo em vista a falta de previso legal. Outrossim, caso o autor da herana tenha a inteno de contemplar o seu companheiro com patrimnio mais amplo do que o estabelecido no art. 1.790 do Cdigo Civil de 2002, dever faz-lo por testamento. O contrato escrito supracitado no pode substituir o testamento. Tendo em vista o clamor por normas mais claras e justas, o Poder Legislativo, por meio do Projeto de Lei n. 6.920/2002 que est tramitando no Congresso Nacional, pretende modificar a redao do art. 1.790 do Cdigo Civil, bem como acrescentar a ele o pargrafo nico, reeditando a norma relacionada ao direito real de habitao de forma mais adequada, corrigindo as imperfeies contidas no dispositivo da Lei n. 9.278/96. Segundo este projeto, altera-se, tambm, a ordem de vocao hereditria no sentido de que, na falta de descendente

e ascendente, o companheiro sobrevivente receber a totalidade da herana, no mais concorrendo com colaterais at o quarto grau. preciso lembrar que o projeto do Cdigo Civil data de 1975, portanto, antes da Constituio Federal, verdadeira responsvel pelos avanos alcanados no campo dos direitos sucessrios dos conviventes. O novo Cdigo Civil foi apenas ajustado de forma a abrigar os avanos trazidos pela Carta Magna. Foi em funo da relevncia social e jurdica do tema em questo, que procuramos apresentar opinies, e, sobretudo, devido s controvrsias que o assunto tem gerado na sociedade e no Direito, trazendo baila um problema to presente e, ao mesmo tempo relegado a segundo plano pelo Poder Legislativo.

2.

A UNIO ESTVEL APS A CONSTITUIO DA REPBLICA DE 1988

A unio entre homem e mulher sem a formalizao do matrimnio foi, durante muito tempo, marginalizada pela sociedade e pelo direito ptrio, face a preceitos ticos, morais e religiosos. Esse tipo de unio, antigamente chamada de concubinria, ocorria com maior freqncia nas camadas mais carentes e mais ignorantes da sociedade, ou como nica alternativa para aqueles que, diante do trmino de seu casamento, desejavam constituir nova famlia, visto que, nesta poca, ainda no se admitia o divrcio. O Brasil adotava regras rgidas no que se referia constituio da famlia. No se concebia forma diversa de unio que no aquela concretizada pelo casamento formal. A Igreja Catlica exercia forte influncia sobre as decises que eram tomadas e, em funo disso, o concubinato, como era conhecida a unio estvel, no poderia ser reconhecida como forma de constituio de famlia. Objetivava-se a proteo do instituto do casamento e da famlia legtima, formada pelo matrimnio, que era realizado exclusivamente no religioso.

Entretanto, com a Proclamao da Repblica, em 1889, houve um evidente desligamento entre a Igreja e o Estado, mitigando a influncia religiosa no Direito Brasileiro. Foi ento que, com o advento do Decreto n 181, de 24 de janeiro de 1890, foi adotado o casamento civil como nico meio de constituio de famlia legtima. Esse Decreto trouxe certa revoluo social, pois, em funo dele, o Estado Brasileiro deixou de reconhecer no s a unio concubinria, como tambm o casamento religioso, que no possua efeitos civis. O casamento realizado apenas no religioso passou a ser equiparado juridicamente a unio de fato, ou concubinato. A Constituio Federal, promulgada em 24 de fevereiro de 1891, em seu art. 72, 4, veio a ratificar o disposto no supracitado Decreto, reconhecendo apenas o casamento civil, o que gerou grandes dificuldades para os casais, sobretudo queles casados somente no religioso. O Cdigo Civil de 1916 no agregou nenhuma melhora na situao do concubinato. O legislador, alm de no ter conceituado ou regulamentado a matria, ainda instituiu regras repressoras ao concubinato, demonstrando de forma clara, o pensamento da sociedade que no via com bons olhos a relao extraconjugal, com ou sem impedimento para o matrimnio. Os tribunais tiveram grande influncia na aquisio dos direitos adquiridos pelos companheiros. Passou-se a decidir, com fundamento na teoria da inadmissibilidade do enriquecimento sem causa, no sentido de conceder companheira, por servios domsticos ou rurais prestados ao seu companheiro, salrios mensais, face a existncia de contrato no formal de prestao de servios, celebrado entre os companheiros. Diante da comprovao da existncia de sociedade de fato entre os companheiros e face a efetiva contribuio da companheira na formao do patrimnio do casal, entendeu-se tambm, que a concubina deveria ter participao no patrimnio comum, quando da

dissoluo da unio.

Esse entendimento consagrou-se na Smula n 380 do Supremo

Tribunal Federal, que dizia: Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum. Durante longo lapso temporal, foi utilizado o Direito das Obrigaes para dirimir as questes patrimoniais relativas aos companheiros, pois, at ento, tratava-se, to somente de uma sociedade de fato, e no de uma famlia. S com a vigncia da Constituio Federal de 1988 que foi utilizado o Direito de Famlia em tais assuntos. Entretanto, em que pesem opinies contrrias, dvidas no h que a atual Constituio no tratou da unio estvel, no que se refere ao seu aspecto sucessrio, limitou-se a elev-la ao status de entidade familiar, o que j pode ser considerado um avano muito significativo. A partir da Constituio da Repblica de 1988, foi verificada a mais profunda inovao acerca da matria que, apesar de no ter equiparado a unio estvel ao casamento, elevou-a ao status de entidade familiar, no seu art. 226, 3. A inteno do legislador brasileiro sempre foi a de valorizar o casamento e, por essa razo, no seria adequado que se conferisse situao jurdica mais favorvel ao companheiro do que ao cnjuge, pois isso poderia desprestigiar o casamento, alm do que fere a prpria Constituio que tem o escopo de facilitar a converso da unio estvel em casamento. Se os direitos fossem equiparados poderia ocorrer uma reduo muito significativa no nmero de casais que optassem pelo casamento, podendo at ocasionar a extino desse instituto. A atual Constituio conferiu legitimidade as relaes de fato, atribuindo-lhe a qualidade de famlia, obtendo uma maior proteo do Estado. Entretanto, essa proteo constitucional no afastou a necessidade de regulamentao da matria atravs de lei ordinria que disciplinasse a unio estvel, no tocante aos requisitos fundamentais para a sua

constituio, bem como precisasse os efeitos patrimoniais dessa sociedade, por ocasio de sua dissoluo, seja por conveno das partes ou pela morte de um dos conviventes.

3.

A SUCESSO EM FACE DA LEI N. 8.971/94

Em 30 de dezembro de 1994, entrou em vigor a Lei n 8.971, introduzindo profundas inovaes no campo da unio estvel, visto que regulou o direito do companheiro a alimentos e sucesso. Importante destacar que o art. 1 da Lei ora em anlise, estabelece alguns requisitos que caracterizam a unio estvel, quais sejam: o decurso de no mnimo cinco anos de convivncia, exceto se houver prole comum; a inexistncia de outra unio, ou seja, o parceiro deve ser solteiro, separado judicialmente, divorciado ou vivo, e, ainda, que estejam os companheiros vivendo efetivamente juntos quando da abertura da sucesso. O objetivo do legislador, ao criar condies para a caracterizao da unio estvel, excluir dos benefcios desta Lei aqueles que vivam um concubinato impuro, isto , aquele em que h impedimento para o matrimnio. Entre os vrios direitos concedidos pela Lei n. 8.971/94, est o de alimentos. No entanto, imprescindvel levar em considerao o binmio necessidade/possibilidade para sua concesso. Necessidade significa que o credor da penso alimentcia dela deve carecer por no possuir meios prprios para a sua subsistncia. Possibilidade a capacidade que o alimentante possui para o pagamento de penso alimentcia, sem que isso possa sacrificar o seu sustento. Exige ainda a Lei que, para viabilizar o fornecimento de alimentos, faz-se necessrio que o credor no tenha constitudo nova unio, includa a, unio estvel e casamento. Se nova unio for constituda, esse benefcio ser cancelado.

No art. 2, incisos I e II, a Lei n. 8.971/94 conferiu direito de usufruto legal ao companheiro sobrevivente sobre parte dos bens do de cujus, enquanto no constituir nova Unio. Trata-se de um benefcio temporrio, pois perdura enquanto no constituir nova unio ou vier a falecer, pessoal, intransfervel a terceiros e condicional. O usufruto legal equiparado ao usufruto vidual, concedido aos cnjuges. Esse instituto tem a finalidade de amparar o companheiro sobrevivente, no sentido de que ele no fique desabrigado, por ocasio da morte do parceiro. Ressalte-se que o usufruto legal no se trata de um mero direito real, pois advm de Lei e no da vontade das partes como ocorre com o direito real puro e simples. No deve o usufruto recair sobre todos os bens do de cujus, indiscriminadamente, esse direito no dever incidir sobre a legtima dos herdeiros necessrios, face a proibio legal desse gravame na cota a eles reservada, devendo incorrer, to somente, na parte disponvel. O mais polmico dispositivo da Lei n. 8.971/94, entretanto, o inciso III do art. 2, que confere ao companheiro sobrevivente a totalidade da herana, na falta de descendentes e ascendentes. O dispositivo supracitado transformou o companheiro suprstite em herdeiro universal, na medida em que afastou da sucesso os parentes colaterais. No dizer de FARIA (1995, p. 95): Quando se fala em totalidade da herana,
inclui-se todos os bens que compem a massa hereditria, adquiridos antes e durante a unio estvel, seja a que ttulo for, oneroso ou gratuito, direitos hereditrios, enfim, todas as espcies de bens, mesmo os que estiverem gravados com as clusulas de incomunicabilidade ou inalienabilidade.

Diferentemente do que ocorre com a meao, onde so excludos os bens havidos por doao ou herana, ou seja, a ttulo gratuito, bem como aqueles que no tenham sido adquiridos com a colaborao do companheiro suprstite.

4.

LEI N. 9.278/96

Tendo em vista as duras crticas que a Lei n. 8.971/94 sofreu, devido ao fato de ter Tratado do tema de forma superficial, desde logo se pensou na elaborao de nova Lei que, de fato, regulamentasse o art. 226, 3 da Constituio da Repblica de 1988. Quando ento foi promulgada, em 10 de maio de 1996, a Lei n 9.278/96, que reviu o conceito de unio estvel, bem como conferiu direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia. A partir de ento, passou-se a considerar unio estvel a relao duradoura, pblica e contnua, entre homem e mulher, estabelecida com objetivo de constituio de famlia. Notese que a Lei em anlise no mais exigia o lapso temporal de cinco anos ou a existncia de prole como a anterior, para caracterizar a unio estvel Inovao muito relevante trazida por esta Lei foi a presuno de existncia de contribuio, e assim de sociedade, sobre os bens adquiridos onerosamente, na constncia da relao. No mais necessrio que seja provada a participao financeira na formao do patrimnio do casal, como antes exigia a smula 380 do STF, agora h uma presuno absoluta de colaborao. Excetuam-se, nesse caso, os casos de existncia de contrato escrito dispondo em contrrio e/ou a demonstrao de terem sido adquiridos com o produto da alienao de bens anteriores de propriedade exclusiva de um dos conviventes. No que tange o direito real de habitao, referente ao imvel destinado moradia do casal, cumpre salientar que esse benefcio atribudo nica e exclusivamente ao imvel destinado residncia da famlia, e tem o escopo de garantir companheira e a seus filhos um local de moradia aps a morte de seu companheiro. No entanto, deve ser levado em considerao que a convivncia entre os companheiros deve ser duradoura. Esse aspecto deve

ser relevado visto que se o autor da herana morre na condio de casado, poder coexistir o direito real de habitao do convivente, com o direito de usufruto vidual do cnjuge. O direito real de habitao somente faz sentido quando ao companheiro sobrevivente no couber a totalidade da herana, caso contrrio, no teria lgica conceder direito de habitao se j foi concedido o de propriedade, que mais abrangente. Importante destacar que o entendimento quase pacfico da doutrina no sentido de que as Leis 8.971/94 e 9.278/96 coexistem, ou seja, a ltima no ab rogou a primeira, que continuou perfeitamente vigente naquilo em que no foi modificada pela Lei posterior. Significa que esto em vigor os dispositivos sucessrios da Lei 8.971/94, bem como o direito real de habitao da Lei 9.278/96, por exemplo.

5.

UNIO ESTVEL FACE AO ATUAL CDIGO CIVIL

O Cdigo Civil, que entrou em vigor em 11/01/2003, introduziu profundas modificaes nas questes pertinentes sucesso causa mortis, relativamente aos companheiros, que agora so tratados num nico artigo do supracitado diploma legal. A primeira e muito discutida mudana ocorreu com o caput do art. 1.790 que restringiu a vocao hereditria do companheiro limitando-a aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. Diante desse dispositivo, a concluso que se chega que, se durante a unio estvel dos companheiros no houve a aquisio de nenhum bem, a ttulo oneroso, quando da morte do autor da herana, seu companheiro no far parte da sucesso e, por conseguinte, no herdar coisa alguma, ainda que o de cujus possusse um farto patrimnio, formado antes da unio. Importante definir quais so os bens que foram adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. Sobre o assunto, assim explica Francisco Jos Cahali: Bens adquiridos de

forma onerosa so aqueles cuja aquisio se deu atravs de negcios jurdicos em que ambos os contratantes auferiram vantagens, s quais, porm, corresponde uma contraprestao. (...) uma vez recebida a importncia, ela automaticamente incorporou-se ao patrimnio dos companheiros companheira suprstite e de cujus (CAHALI, Francisco Jos, 2004. P. 353). Os companheiros podem redigir um contrato escrito a fim de regular suas relaes patrimoniais, autorizado pelo art. 1.725 do presente Cdigo Civil, semelhante ao pacto antenupcial. Caso esse contrato no seja elaborado, aplicar-se-, no que couber, o regime da comunho parcial de bens. Entretanto, no que se refere ao direito sucessrio, esse contrato no pode ser levado em considerao, face a omisso da Lei e, sobretudo, em virtude de o citado contrato no ter o mesmo valor jurdico do pacto antenupcial, que segue regras estabelecidas de forma e de registro. Dessa forma, de acordo com os termos do caput do art. 1.790 do Cdigo Civil, o convivente somente poder ser beneficiado de forma mais ampla do que a permitida por lei, atravs de testamento. Trata o art. 1.790, em seus incisos de quatro hipteses distintas, no que tange a ordem de vocao hereditria do convivente. Em duas delas, o companheiro suprtite concorre com descendentes, comuns ( inciso I ) e no comuns ( inciso II ); em outra concorre com os parentes sucessveis ( inciso III ) e, finalmente, no havendo parentes sucessveis, herdar a totalidade da herana ( inciso IV ). Essa nova ordem na sucesso do companheiro, trouxe Na vigncia da Lei n 8.971/94, o

muitas novidades, principalmente, no inciso III.

companheiro sobrevivente concorria apenas com os descendentes e ascendentes do de cujus, na ausncia destes, recebia a totalidade da herana. O Cdigo Civil colocou o companheiro concorrendo com outros parentes sucessveis, ou seja, na ausncia de descendentes e ascendentes, o companheiro receber 1/3 da herana, enquanto os colaterais at o quarto grau recebero 2/3 dela. O companheiro sobrevivente somente recebe a totalidade da herana se no houver nenhum parente sucessvel.

Questo tormentosa se o Cdigo Civil, atualmente em vigor, revogou as Leis ns. 8.971/94 e 9.278/96. Esse assunto bastante divergente entre os doutrinadores. Alguns entendem que ambas as Leis foram revogadas tacitamente pelo Cdigo Civil, tendo em vista que a Lei codificada tratou de toda a matria sucessria. Outros acreditam que continua em vigor o art. 7, pargrafo nico da Lei n 9.278/96, que trata do direito real de habitao do imvel destinado a residncia do casal e que a Lei anterior foi totalmente revogada. O Cdigo Civil, nada menciona acerca desse benefcio dado pela supracitada Lei aos companheiros, razo pela qual, entende-se que esse direito mantm-se. Face ao silncio do Cdigo Civil, que no ratificou o direito real de habitao ao companheiro, nem o revogou expressamente, deve-se concluir que tal direito mantm-se, mesmo com a revogao dos demais dispositivos da Lei n 9.278/96. Este apenas um entre vrios retrocessos trazidos pelo Cdigo Civil. O mais significativo prejuzo que os

companheiros experimentaram foi o de, na falta de descendentes e ascendentes, ao invs de herdar a totalidade do patrimnio, com o advento do Cdigo Civil, o companheiro sobrevivente ter que concorrer com parentes sucessveis colaterais at o quarto grau, tais como irmos, primos e tios. Destaca-se que, sem dvida, o convivente sobrevivente experimentou uma injustificvel diminuio no seu patrimnio jurdico, j que os direitos antes previstos nas acima referidas legislaes foram revistos e reduzidos pelo Cdigo Civil

6.

COMPANHEIRO EM CONCORRNCIA COM FILHOS COMUNS E NO

COMUNS.

O Cdigo Civil, no art. 1.790, inciso I disciplina a sucesso do companheiro quando em concorrncia com filhos comuns, ou seja, quando concorre com filhos seus e do de cujus,

a herana ser dividida em partes iguais, cabendo a cada um o mesmo percentual. O inciso II, refere-se a concorrncia do companheiro com filhos no comuns, isto , do autor da herana apenas. Nesse caso ao companheiro caber a metade do que couber a cada filho do de cujus. Entretanto, no regulamentou a hiptese em que o companheiro sobrevivente concorre com filhos comuns e no comuns. Ter-se-ia, nesse caso que conjugar os incisos I e II do art. 1.790, ou seja, ao companheiro caberia cota equivalente a dos filhos comuns e que fosse, ao mesmo tempo, de metade do que coubesse aos filhos no comuns. Ocorre, entretanto, que os incisos so incompatveis entre si, face a necessidade de igualdade de quinhes entre os filhos. No pode ocorrer dos filhos comuns receberem quota superior a dos no comuns, ou vice versa. A melhor soluo para essa celeuma a de dividir igualmente a herana por todos, utilizando-se a regra do inciso I do artigo em questo. Nesse mesmo sentido, ensina o ilustre Silvio Venosa: (...) se houver filhos comuns com o de cujus e filhos somente deste concorrendo
herana, a soluo dividi-la igualitariamente, incluindo o companheiro ou companheira (VENOSA,
Silvio de Salvo, 2004. p.127).

CONCLUSO

Esse trabalho visou investigar as vrias nuances dos direitos sucessrios das pessoas que vivem como se casadas fossem sem, no entanto, terem se unido pelo matrimnio. A Constituio Federal de 1988 promoveu grande inovao acerca do tema ao elevar a unio estvel ao status de entidade familiar, em que pese no ter equiparado tal instituto ao casamento, mormente em razo da finalidade do legislador constituinte de facilitar a converso da unio estvel em casamento. Aps a promulgao da CRFB/88, houve uma sucesso de leis que disciplinaram a matria, cada qual com suas peculiaridades, culminando no Cdigo Civil de 2002 que, de

certa forma, representou um retrocesso legislativo, na medida em que no reproduziu direitos anteriormente conquistados, tais como a sucesso da totalidade dos bens do convivente falecido pelo sobrevivente, o direito real de habitao do nico bem imvel do casal. Entretanto, a novel legislao civilista redefiniu o conceito de unio estvel, extinguindo determinadas exigncias que se faziam necessrias para a sua caracterizao, significando um avano no sentido de possibilitar que um maior nmero de casais se beneficiem das normas direcionadas a normatizar as relaes familiares no formalizadas pelo casamento.

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