TEMA N 12 ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS I. CONCEPTO.

Albacea es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad. Por ello se lo llama tambin ejecutor testamentario. Ocurre con frecuencia que los herederos del causante, cuyos intereses son contrapuestos a los de los legatarios o beneficiarios de las cargas, suelen no cumplir estas disposiciones o la hacen de mala gana, reduciendo su alcance o demorando su pago. La experiencia ha demostrado que es conveniente que alguien ni de la confianza su del causante voluntad. haga Otras cumplir veces, sin la

dilaciones

retaceos

ltima

intervencin del albacea es necesaria y est destinada a evitar problemas ocurrir entre que no coherederos haya mal avenidos; en cuyo finalmente, caso el puede

herederos,

ejecutor

testamentario es casi indispensable para proceder a la liquidacin de los bienes, tramitar el sucesorio y pagar deudas y legados.

II.

NATURALEZA JURDICA.-

En torno a la naturaleza jurdica del albaceazgo se ha suscitado una larga controversia, como suele ocurrir siempre que una

institucin no encaja de moco perfecto en los moldes de las otras instituciones tpicas. Existen al menos dos teoras que la

sustentan al albaceazgo. Veamos:

a) Teora del mandato.

Segn la opinin dominante, a la que nosotros nos adherimos, el albaceazgo es un mandato post mortem, de naturaleza especial

donde, el ejecutor testamentario o albacea es el mandatario del causante, designado por el testador para hacer cumplir sus

disposiciones de ltima voluntad. En nuestro derecho positivo es poco menos que imposible discutir la validez de esta doctrina. Es un mandato de naturaleza peculiar, puesto que, en efecto, deben sealarse algunas diferencias, en verdad no esenciales, con el mandato tpico: 1) en efecto el mandato concluye con el

fallecimiento del mandante, en tanto que el albaceazgo comienza a producir sus efectos en ese momento. Empero esta no es una

diferencia sustancial, por lo menos en nuestro derecho positivo, porque la muerte no pone fin al mandato cuando el negocio o acto jurdico encomendado debe ser cumplido despus de ocurrida la muerte del mandante; 2) el mandatario puede ser nombrado

verbalmente o por escrito en forma expresa o tcita, en tanto que el albacea slo puede ser nombrado en forma expresa y per

testamento Art 1220 C.C.; 3) los incapaces en ciertos casos pueden ser mandatarios pero no albaceas Art. 1222 pargrafo I; 4) el mandato puede ser sustituido por el mandante, en tanto que el ejecutor testamentario debe cumplir la ltima voluntad del

testador excepto en ciertos casos en que puede delegar a un tercero, bajo las rdenes y responsabilidad del titular. Art. 1224; 5) los mandatarios no son solidariamente responsables a menos que as lo disponga expresamente el mandato, mientras que los albaceas designados para obrar en comn si lo son "(Art. 1220 pargrafo III. C.C.).

b) Teora de la representacin.Puesto que puede haber representacin sin mandato (padres,

tutores, curadores) y mandato sin representacin (prestamistas,

comisionistas) algunos autores consideran que el albacea es un representante. Pero de quin? 1) Segn una primera teora, el albacea representa a la persona fallecida, teora difcil de

aceptar, pues no se concibe la representacin de un muerto, de alguien que ya ha dejado de ser persona, sujet de derechos y obligaciones. 2) Para otros, es un representante de los

legatarios; idea que se funda .en el hecho de que, con frecuencia, el albacea es designado para protegerlos contra el incumplimiento de las mandas por el heredero. Pero la teora no resiste el anlisis, porque muchas veces el albacea se opone a las

pretensiones de los legatarios o los obliga a cumplir con las cargas, lo que no se concebira si fuera su representante; 3) Tampoco es aceptable concebirlo como un representante de los

herederos, pues justamente en la mayor parte de los casos, la designacin del ejecutor testamentario tiende a evitar los abusos de aqullos y controlar su actuacin; la existencia de un albacea afecta la situacin jurdica de los herederos, pues importa

arrebatarles funciones que les pertenecen.

III. CARACTERES

El albaceazgo tiene los siguientes caracteres: a) como Es voluntario, tanto desde el punto de vista del testador del albacea; primero, puede o no designar ejecutor

testamentario; luego, ste puede o no aceptar el cargo. Art. 1223 C. C. b) Es personalsimo; no puede ser delegado, ni es posible

sustituir el cargo, lo que es natural, pues la designacin importa un acto de confianza personal del causante. Ello no impide, sin embargo que el albacea pueda designar mandatarios para que obren a su nombre, siempre que ellos acten bajo sus rdenes inmediatas y

bajo

su

responsabilidad

personal

Art.

224

C.

C.

Por

iguales

motivos, la funcin no se transmite a los herederos del albacea. c) Es oneroso, puesto que el albacea tiene derecho a honorarios.

(Art. 1229 C.C.). d) Es testamentario; tiene su origen en una designacin

contenida en el testamento. Es verdad que nuestro derecho reconoce tambin albaceas legales, los designados por el juez y los

convencionales; pero, en realidad, se trata de una manera impropia de designar a mandatarios que cumplen funciones anlogas a las de los ejecutores testamentarios. En su sentido propio y clsico, no hay otros albaceas que los designados por testamento.

1. QUINES PUEDEN SER DESIGNADOS ALBACEAS.Slo pueden ser designados albaceas las personas que tengan

capacidad de obligarse (Art. 1222 pargrafo I C.C.). La capacidad debe tenerse al tiempo de ejercer el albaceazgo, de modo que no importa que sea incapaz a la fecha del testamento en que se lo nombr. La disposicin es lgica, pues lo que interesa es la aptitud en el momento de desempear el cargo. Por igual motivo cesar s, pese a ser capaz en el momento de asumir sus funciones, cae ms tarde en estado de demencia.

De

acuerdo

con

la

regla

citada,

no

pueden que

ser no es

albaceas

los a

menores, entender

los por

dementes, escrito.

los

sordomudos la

saben

darse

Aunque

cuestin

controvertida,

pensamos que tampoco pueden serlo los menores emancipados, puesto que no pueden disponer de sus bienes sin autorizacin judicial.

Los religiosos profesos que no pueden contratar estn por ende imposibilitados para ser albaceas. Adems de los magistrados y jueces; quienes hubiesen sido condenados por delitos con penas

privativas de libertad; en general, aquellas que por su conducta o antecedentes no ofrezcan las seguridades necesarias para esa

funcin. (Art. Pargrafo II C.C.). En cambio, pueden ser albaceas: a) las mujeres casadas, sin

necesidad de autorizacin marital o judicial; b) las personas fallidas o concursadas, puesto que estas personas no son incapaces propiamente dicho. Empero se reconoce a los herederos la facultad de pedir la destitucin del albacea que ha quebrado en sus

negocios. Por lo mismo que se trata de una facultad que puede o no ser ejercitada, es indudable que nuestro Cdigo no ve un obstculo insalvable en la condicin de fallido; pero como ella importa una considerable disminucin de su responsabilidad eventual, ha

concedido a los herederos el derecho a pedir la separacin del cargo. Pueden ser albacea las personas jurdicas? La cuestin es

controvertida. Algunos autores lo niegan, sosteniendo que se trata de un cargo otorgado en razn de la confianza hacia una persona humana; pero actualmente prevalece la opinin contraria. En

verdad, lo nico que exige la ley es capacidad para obligarse, capacidad de que estn dotadas las personas jurdicas; por lo dems no es exacto, por lo menos en nuestro derecho positivo, que el testador al nombrar albacea se funde, exclusivamente en la confianza depositada en una persona, puede tambin el nombramiento estar fundado en la consideracin del cargo y establece que en tal caso, los poderes pasan a quien lo sucede en la funcin; as es posible designar albacea al Presidente de una Sociedad de

Beneficencia cualquiera, o de una sociedad civil sin fines de lucro. Si el testador no ha dignado albacea, no hay inconveniente legal en que el cargo de albacea sea desempeado por un heredero o legatario, tambin estos puede ponerse de acuerdo y designar a uno

dentro de ellos o a una tercera persona; pero si no pueden ponerse de acuerdo o no pueden aceptar el juez nombrar albacea de oficio. (Art.1221 C. C.)

2. FORMA DE LA DESIGNACIN.La designacin de albacea debe hacerse por testamento; cualquier forma es vlida, puesto que todas tienen la misma eficacia legal. No es indispensable que el nombramiento se haga en el mismo testamento cuya ejecucin se desea asegurar; de tal modo que podra hacerse por un testamento aparte, otorgado a ese solo efecto. La designacin puede ser tambin legal, electiva o

judicial como se ha visto. 3. ACEPTACIN DEL CARGO.La aceptacin puede ser expresa o tcita (Art. 1223 esta ltima resulta de cualquier acto que implique el desempeo del cargo. Qu ocurre si el albacea guarda silencio, sin pronunciarse por la aceptacin o renuncia? Nuestra ley no ha previsto el caso;

pensamos que si ello ocurre los interesados tienen derecho a reclamar del Juez la fijacin de un plazo dentro del cual el albacea expresar si acepta o no, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante. Es la nica manera razonable de concluir con una incertidumbre perjudicial, permitiendo la actuacin sin cortapisas de los herederos, o bien la de los otros albaceas designados subsidiariamente. legislaciones Esta es la solucin de la mayor 753 de las

extranjeras.

(Cdigo

Italiano,

Art.

inc.3;

Alemn, Art. 2202, inc.2; uruguayo, Art. chileno, Art. 1276).

El albacea puede renunciar el cargo antes de haberlo aceptado o despus de estar en funciones, sin necesidad de expresar los motivos de su actitud, en cuyo caso perder lo que se le deje en testamento, salvo que sea legitimario.

IV. ATRIBUCIONES_DEL_ALBACEA.Las facultades del albacea deben ser consideradas con relacin a dos hiptesis: que el testador las haya fijado expresamente, o que no haga ninguna referencia a ellas, limitndose a la designacin. Si el testador, no ha especificado las atribuciones del albacea sern las de: a) cumplir y ejecutar el testamento, b) representar a la testamentara, c) procurar su seguridad, e) inventariar y administrar los bienes, 5) pagar las mandas y deudas, y g)

promover la participacin y divisin de los bienes. (Art.1225). El albacea debe de el pagar los pago las mandas y se si (Art. stos 1225 se la C. C.), con debe entre

conocimiento suspenderse

herederos; hasta que

opusieren cuestin

resuelva

herederos y legatarios. Se explica que el albacea slo puede pagar los legados con intervencin de los herederos, pues stos pueden alegar la nulidad de la manda. El albacea puede pagar las deudas de la sucesin, cuando no haya cuestin sobre ellas, ni los herederos se opongan. Y aun en el caso de que ste le hubiera atribuido expresamente la facultad de pagarlas, el albacea no podr hacerlo sin el consentimiento de los herederos, quienes pueden tener legtimos motivos para impugnar esos pretendidos crditos que, an reconocidos en el testamento, podran, envolver una manda inoficiosa. El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la ejecucin de las cargas que el testador les hubiere impuesto en atencin a su memoria, tales como la construccin de una bveda, el encargo de misas por su alma, etc. El testador puede dar al albacea la facultad de vender sus bienes muebles o inmuebles; pero el albacea no podr usar de este poder sino cuando sea indispensable, para la ejecucin del testamento y de acuerdo con los herederos y autorizado por Juez competente. Aun en caso de que tal facultad, no hubiera sido mencionada, el

albacea podra proceder a la venta si ello fuera indispensable para pagar las deudas, ya que el ejecutor testamentario tendr todos los poderes que, de acuerdo con las circunstancias, sean necesarios para la ejecucin de la voluntad del testador. D cualquier manera, esa venta no puede hacerse sino con la conformidad de los herederos y, con intervencin del Juez. El albacea no puede adquirir los bienes de la testamentaria; el acto sera nulo y el ejecutor testamentario se hara pasible d

remocin, a pedido de parte interesada.

Los albaceas no pueden intervenir en los pleitos que promuevan los acreedores de la sucesin y otros terceros; aqu no est en juego el cumplimiento de la voluntad del causante y, por tanto, no se explicara su intervencin.

Cuando

no

hay

herederos,

las

facultades

del

albacea

son

amplsimas. No se trata de reconocerle la posesin hereditaria en sentido propio, de la que slo puede gozar el heredero, sino atribuirle la tenencia de los bienes. Dice Vlez Sarsfield que los bienes quedan en poder del albacea en calidad de depsito o secuestro, para satisfacer con ellos los derechos constituidos en el testamento. En otras palabras, el albacea tomar la posesin precaria de los bienes al solo efecto de liquidarlos y cumplir con los legados y cargas. A falta de herederos asume la representacin de la herencia; es contra l que deben dirigirse las demandas de W los acreedores o legatarios; es el administrador de los bienes hereditarios y est facultado para provocar su venta judicial a fin de pagar las deudas y legados. En su carcter de administrador puede contraer obligaciones a nombre de la sucesin; tales, por ejemplo, la designacin de

empleados o dependientes que fueran indispensables para el manejo y liquidacin del caudal. Estas obligaciones recaen sobre la

sucesin y no sobre el albacea. 2. PLAZO DEL ALBACEAZGO El Art. 1226 dice que el trmino sealado por la ley los albaceas para cumplir su encargo es un ao desde la muerte del testador o desde que aceptaron las funciones, siempre que no las hubiesen concluido antes; El testador podr prorrogar expresamente el plazo del albaceazgo hasta por seis meses. Si no lo hubiese hecho, podr prorrogarse judicialmente, mas slo por el tiempo que segn la naturaleza de los negocios testamentarios se considere

absolutamente indispensable. La prrroga se conceder siempre que existan razones justificadas a criterio del juez, y en ningn caso exceder en todo a seis meses, al vencimiento de los cuales el albacea entregar la testamentaria, rindiendo la cuenta, haya

acabado o no de cumplir su cometido. (Art. 1227).

3. RENDICIN DE CUENTAS El albacea estar obligado a rendir cuentas de su administracin, aunque el testador lo hubiese eximido de hacerlo. (Art. 1227 in fine C. C.). Se explica que as sea, porque se trata de un mandatario y, como tal, est sujeto a esa obligacin elemental, sin cual procedera a titulo de dueo. El albacea est obligado a rendir cuentas a los herederos. Ellos son, en efecto, los principales interesados, pero no los nicos. Se reconoce el derecho a exigir las cuentas al Estado. En su carcter de sucesor de las herencias vacantes, a los legatarios y a los acreedores.

Si bien el causante no puede eximir al albacea de la obligacin de rendir cuentas, s pueden hacerlo los interesados directamente en ellas (herederos, legatarios, acreedores). Es claro que bastara que uno de ellos la pidiera, para que deban rendirse. 4. RESPONSABILIDAD Y FIANZA.Segn el Art. 1228, el albacea es responsable de su administracin ante los herederos y legatarios, si por falta en el cumplimiento de sus obligaciones hubiese comprometido sus intereses. Aunque el texto slo alude a los herederos, resulta obvio que su

responsabilidad exista respecto de los legatarios y de todas las personas a quienes haya perjudicado con su culpa o dolo en el cumplimiento.de sus obligaciones; entre ellos estn tambin

comprendidos los acreedores de la sucesin y los beneficiarios de cargos. El albacea debe prestar fianza para el desempeo de su cargo, a menos que estuviese expresamente dispensado por los herederos. VI. RETRIBUCIN DEL ALBACEA.HONORARIOS.El ejecutor testamentario tiene derecho a una comisin que se grada segn su trabajo y la importancia de loa bienes de la sucesin (Art. 1229 C.C.). Nuestro Cdigo acepta as el carcter oneroso del albaceazgo, solucin seguida por la mayor parte de las legislaciones modernas. Pocas son las leyes que mantienen el

principio de la gratuidad (C.C. espaol Art. 908; italiano, Art. 711: portugus, Art. 1892).

Esta

tendencia

legislativa

reconocer

la

onerosidad

del

albaceazgo no es sino una expresin de esa sensibilidad moderna, que quiere que todo servicio se pague en dinero contante y

sonante. No importa que aqu juegue principalmente un deber moral, el de hacer honor a esa suprema manifestacin de amistad y

confianza que es el encargo de hacer cumplir la voluntad pstuma; tambin el ejecutor testamentario debe ser pagado. El albacea recibe por su trabajo siempre que no sea heredero o legatario, el cuatro por ciento del valor total, de los bienes bajo su

administracin. Si son varios, los albaceas el porcentaje se dividen entre ellos (Art. 1229). Puede ocurrir que el albacea haya cumplido de manera parcial el mandato que tiene. Algunos autores sostienen que carece ce todo derecho al pago, que slo se debe cuando la misin se ha llenado, enteramente. Es una conclusin a todas, luces exagerada; el

trabajo realizado debe pagarse, de modo que lo equitativo es entregar al albacea una parte del honorario proporcional a la tarea cumplida.

Pensamos que estas conclusiones son aplicables no solamente al caso de que las tareas hayan quedado inconclusas sin culpa del albacea (muerte, incapacidad), sino tambin cuando la cesacin no le es imputable, porque de todas maneras el trabajo realizado y til debe pagarse.

FIN DEL ALBACEAZGO. CAUSAS.El albaceazgo concluye: a) por la ejecucin completa de su misin; b) por la incapacidad sobreviviente del albacea; c) por su muerte; d) por su destitucin e) por renuncia voluntaria. a) Ejecucin completa del testamento.Es la forma normal de la terminacin del albaceazgo. La cuestin de si el testamento ha sido o no cumplido enteramente es un problema de hecho, apreciacin del magistrado. b) Incapacidad sobreviniente.La incapacidad sobreviniente del albacea pone trmino a sus funciones. Es natural que as sea, puesto que la incapacidad para disponer de los bienes es un impedimento para desempear el cargo. La declaracin de demencia, la condena penal a ms de tres aos de prisin o reclusin, profesin en rdenes monsticas regulares, tienen este efecto.

Ocurrida la incapacidad, la cesacin del cargo se opera ipso jure, sin necesidad de declaracin judicial. c) Muerte.El albaceazgo termina con la muerte del designado (Art. 1230 C.C.), puesto que se trata de un cargo de confianza que no pasa a los herederos. Slo en caso de tratarse de un director o

presidente de un organismo o funcionario que haya sido designado albacea por su calidad de tal, sus poderes pasan a la persona que le suceda en la funcin.

d) Destitucin.El albacea puede ser destituido por el Juez, a pedido de parte interesada, siempre que hubiera incurrido en alguna de las causales previstas por la ley. (Art. 12330 in fine). El Art. parecera reconocer este derecho nicamente a los herederos; pero es evidente que no se puede negar tambin a los legatarios,

Renuncia voluntaria.El albacea puede renunciar el cargo en Pmomento, sin necesidad de aducir justos motivos "^fctrata de una gestin de desempeo voluntario y no ^^'obligatoria. -. cualquier , pues se una carga m librado a la^. \ 1 W b) m ' (|j" M iI # T

y aun a los deudores, quiz tan * interesados como los primeros en una gestin honesta y di: ioer.te. La enemistad entre el albacea y el heredero no es -w motivo suficiente para pedir la separacin del cargo. Muerte.