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INTRODUO H pelos menos 50 anos, cientistas e clnicas do mundo inteiro trabalham ininterruptamente com um nico fim: possibilitar a vitria

da cincia e da tcnica frente natural impossibilidade ou dificuldade humana no ato da reproduo. Com essa labuta cientfico-tecnolgica, avanos nesse campo da biomdica foram estrondosos e abruptos. H pouco mais de 20 anos atrs o homem prescindia da natureza como ambiente normal da fecundao e estava apto a criar embries in vitro. Uma tal revoluo mdica, se de um lado fez saltitar todos aqueles feridos da infertilidade e da impossibilidade de procriao, de outro fez soar vozes no mundo inteiro alarmantes quanto s conseqncias que tais mtodos poderiam ter. E, de fato, essas vozes estavam certas. As tcnicas cientficas de reproduo assistida, especialmente a de Fecundao In Vitro, alimentaram tanto as intenes ticas da procriao teraputica quanto as malignas vontades que deturparam o objetivo mdico da tcnica e passaram a criar um novo tipo de comrcio: o de embries. E tal fato apenas um simples exemplo das complicaes que se formaram em torno da utilidade das tcnicas de Fecundao In Vitro. Ora, diante de tantas complicaes, nada mais natural do que surgirem questionamentos ticos, socio-culturais, biolgicos e psicolgicos a respeito de tal interveno tcnica na natureza humana. E como tais questionamentos perguntam, ao final das contas, pela licitude de comportamentos e intenes humanos, esse problemas no podem absolutamente deixar de ser jurdicos. Assim, no decorrer do trabalho, partiremos das definies tcnicas da Fecundao In Vitro, suas indicaes e argumentaes, chegaremos aos problemas ticos, biogenticos, psicolgicos, socio-culturais e jurdicos que tal processo pode acarretar, para s ento ver como nosso direito responde a tais problemas. Esperamos, desde j, que o leitor possa inserir-se no quadro contemporneo das indagaes sobre os problemas biotico-jurdicos a respeito da matria e que o trabalho ora apresentado d subsdios suficientes para um conhecimento geral sobre um assunto que , para dizer o mnimo, fascinante. 1. 1. A FECUNDAO IN VITRO: DEFINIES, HISTRICO, CLASSIFICAO Como de conhecimento de todos, a fecundao o processo atravs do qual um gameta masculino (espermatozide) perfura as membranas lipoproticas do gameta feminino (vulo) e combina-se com esse formando uma clula diplide, o zigoto (com dupla carga gentica), que em poucas horas inicia seu processo de diviso celular, o que j configura o desenvolvimento do embrio(1). Fecundao Artificial todo processo em que o gameta masculino encontra e perfura o gameta feminino por meios no naturais. Existem duas formas clssicas ou principais de Fecundao Artificial, que so a Inseminao Artificial (IA) e a Fecundao In Vitro com Embrio-Transfer (FIVET). Por ora, interessa-nos apenas esta segunda forma. A Fecundao In Vitro consiste na tcnica de fecundao extracorprea na qual o vulo e o espermatozide so previamente retirados de seus doadores e so unidos em um meio de cultura artificial localizado em vidro especial. A tcnica da FIVET nasceu com a tentativa de se desenvolverem, em meios de cultura, embries de ratos e coelhos que foram fecundados naturalmente. Esses embries eram transferidos para o meio de cultura e, depois de crescidos, eram reimplantados no tero das fmeas(2). Em 1959, o cientista M. C. Chang exps com orgulho o sucesso da utilizao desse mtodo no nascimento de coelhos. O primeiro a comear este tipo de experincia em seres humanos foi o doutro R. G. Edwards, que por volta de 1965 realizava experimentos tentando a maturao de ovcitos retirados de ovrios em qualquer estgio de desenvolvimento. Conclua ele essa fase de seus trabalhos com o surpreendente comentrio: "O desafio maior deste trabalho est na perspectiva de fertilizar vulos humanos. A Fecundao In Vitro fcil. Todavia, em breve seremos capazes de ter embries humanos nas primeiras fases de desenvolvimento. A extraordinria quantidade de ovcitos que se pode obter de um ovrio poder permitir definitivamente fazer crescer embries humanos in vitro e mesmo controlar algumas desordens genticas do homem" (3) Parece que Edwards estava antecipando a grande surpresa que estava por vir... Aps Numerosos estudos, o cientista e sua equipe viram nascer, em1978, no Oldham General Hospital, em Manchester, Luise Brown, o primeiro beb de proveta a vir luz na histria da humanidade. O mundo, ento, ficava perplexo diante do poderio tecnolgico a que tinha chegado a Cincia. O homem, finalmente, estava apto a vencer a barreira natural da infertilidade. Aps o boom da criao de Edwards, no tardou para que esse fizesse escola. Em, 1980, na cidade de Melbourne, Austrlia, j registravam-se 13 casos de gravidez de um total de 103 pacientes tratados pelo pela tcnica de Fecundao In Vitro. Entre 86 e 88, s na Frana, aproximadamente 4.000 mulheres engravidaram aps ter seus embries criados atravs desse processo.

Dado esse breve histrico sobre o manuseio da FIVET, passemos ento a classificar os seus dois tipos principais. Existem a Fecundao In Vitro homloga, que aquela feita com o vulo e o esperma provenientes do prprio casal de quem o embrio vai ser filho, e a do tipo heterloga, que aquela em que pelo menos um dos gametas utilizados na criao do embrio provem de um doador externo ao casal. Na verdade, como nos mostra Maria Jess Moro Almaraz, vrias so as situaes possveis na FIVET: "Filho do vulo e smen do casal sob tratamento, gestado pela prpria mulher; filho do vulo da mulher do casal, gestado por ela , e de smen de doador; filho de gametas do casal, mas gestado por uma segunda mulher; filho de vulo da mulher do casal , esperma de um doador e gestado por outra mulher; filho de vulo doado, smen do companheiro e gestado pela mulher do casal; filho de vulo doado, smen do companheiro e gestado por uma terceira mulher; filho de vulo doado pela gestante e smen do varo do casal; filho de vulo e smen de doadores, gestado pela mulher do casal" (4) Vimos, no texto acima, que alm da figura de um doador, pode vir a fazer parte de uma concepo e gestao aps FIVET a figura de uma gestante estranha ao casal, que constitui a figura da "me substituta". Esse fato, juntamente com as complexas combinaes e possibilidades fticas acima relatadas, ajudam na formao dos diversos questionamentos que envolvem a problemtica da Fertilizao In Vitro. Antes de se entrar precisamente na anlise dessas questes, ainda fazem-se necessrias algumas consideraes tcnicas. 2. TCNICA E INDICAES DA FECUNDAO IN VITRO Em poucas palavras, a FIVET indicada quando ou a mulher ou o homem sofre de infertilidade grave e que outras tcnicas mais simples, como a Inseminao Artificial, j no resolvem. Essa infertilidade ocorre na mulher principalmente quando essa sofre de esterilidade de origem tubria. O vulo, por no poder atravessar as trompas, no pode ser fecundado por um espermatozide, nem mesmo se esse tiver sido introduzido por meio artificial ( como acontece com a IA); j no caso da infertilidade masculina, os grandes viles da potncia reprodutora dos machos so a aspermia ( quando o indivduo no produz espermatozides) e a oligospermia ( quando a produo de esperma insuficiente). Assim, uma vez constatadas qualquer uma dessas infertilidades, ou mesmo ambas, sugere-se aos pacientes, questes morais a parte, o recurso Fecundao In Vitro. Antes de ocorrer o tratamento propriamente dito, o mdico passa a averiguar se o casal tem condies de sustentar o programa da FIVET. Para isso, passa a examinar cada um dos parceiros em suas condies biolgicas, reprodutivas e psicolgicas. Na mulher, logo realiza-se uma Laparoscopia(5) na regio ovariana para se saber se os ovrios so suscetveis de fornecer vulos sadios para a fecundao. Depois, verifica-se a curva da variao da temperatura basal da paciente por trs ciclos no intuito de saber se sua ovulao regular ou no. Em se constatando a impossibilidade de essa mulher poder doar vulos para uma reproduo assistida in vitro, ento deve ser aberta a possibilidade de ela recorrer a uma doadora. No homem, os testes se concentram basicamente no lquido seminal deste. durante esses testes que se vai descobrir as possibilidades de seus gametas virem a fecundar um vulo. No decorrer desse perodo de exames, quase sempre aproveita-se para se congelar esperma para um possvel uso futuro. Assim como acontece com as mulheres, caso seja verificada a impossibilidade desse homem vir a ser pai, pode ser oferecida a ele a possibilidade de se recorrer a um doador. Contudo, se constatado a possibilidade de ambos os gametas estarem aptos fecundao, ento passa-se ao processo propriamente dito. Primeiramente, a paciente passa a ser alvo de uma terapia hormonal que induza o acontecimento de sua ovulao. Durante todo esse tempo em que ela est sendo alvo da referida carga de hormnios, sua reaes bioqumicas so constantemente monitoradas atravs de Laparoscopias, testes de ultrasom, exames de sangue e urina a cada trs horas e exames dos lquidos cervical e vaginal. Tudo isso para se saber a hora exata da ovulao, ou, o "timing". Chegada a hora, uma agulha de ao de 23 cm de comprimento e dimetro interno de 2mm introduzida por via transcervical at atingir os ovrios, quando se d a puno do folculo (vulo imaturo). Este levado ao meio de cultura (vidro), previamente preparado e que tenta reproduzir ao mximo o ambiente natural das trompas. Uma vez no meio de cultura, o vulo fica apenas espera do espermatozide . Este colhido, geralmente por meio da masturbao, cerca de uma hora e meia antes de ocorrer a fecundao e, chegada a hora de sua utilizao, levado ao meio de cultura em grandes quantidades para ser derramado sobre o vulo j devidamente maduro. Caso a fecundao venha a ter sucesso, resta realizar a transferncia do embrio para o tero da me (substituta ou no) e torcer para que este se implante definitivamente, o que caracteriza a concepo. Esta transferncia se faz tambm por via transcervical ou transuterina, utilizando-se de cateter ou tubos coaxiais.

Quanto probabilidade de sucesso de se obter uma gravidez e ter um filho utilizando-se da tcnica de Fecundao In Vitro, sabe-se que os casos levados at o fim, com o nascimento efetivo do beb, apenas se verificam em 6,7 % dos casos. Porm, se a exigncia enfocada for apenas o incio da gravidez, essas chances de sucesso aumentam para 17,1%(6). 3. AS QUESTES TICAS DA FECUNDAO IN VITRO Toda a exposio sobre a tcnica da Fecundao In Vitro foi necessria pois a partir dela que se verificam e se entendem os possveis desdobramentos ou conseqncias que o processo pode ter e as importantes questes ticas que da se insurgem. O primeiro grande questionamento sobre a eticidade desse procedimento mdico quanto ao fato de se ocorrer a fecundao fora do corpo da me, o que, para alguns, contraria a lei natural da reproduo. E por acreditar que tal fato acontece que a maior opositora s tcnicas de reproduo assistida, especialmente da FIVET, a Igreja Catlica. De fato, a base terica em que se firma a Igreja para expor suas posies a respeito da correo dos comportamentos quanto reproduo a seguinte: para a Igreja, o ato conjugal formado por dois momentos que se implicam, completam-se e permitem-se reciprocamente. So os momentos da unio e da procriao. Assim, apenas no amor espiritual de dois seres sexualmente opostos e unidos no indissolvel matrimnio que se torna legtima a prtica procriadora. Juridicamente falando, como se a procriao encontrasse seu fundamento de validade no matrimnio, que realizado e fundado pelo amor dos cnjuges sob a graa divina. Tudo aquilo, portanto, que viesse a quebrar tal harmonia e unio desses dois plos da conjugalidade, o unitivo e o procriador, seria e imoral. Agora torna-se bastante bvio o porqu de a Igreja proibir a prtica da Fecundao In Vitro, mesmo a homloga. Nesta tcnica, o embrio no nasce do amor carnal e espiritual dos cnjuges unidos pelo casamento sagrado, mas por meio de uma mo cientista esterilizada e de um vidro inerte. Alm do mais, existe um outro ser no ato procriador, a figura do mdico, que, na viso catlica, quebra a intimidade inviolvel do casal. Para que o leitor no fique apenas na imaginao terica e se confirme o que foi dito, necessrio ver o que diz Paulo VI, em sua "Humae Vitae": "Essa doutrina, muitas vezes expressa pelo magistrio da Igreja, est fundamentada na ligao inseparvel, que Deus quis e que o homem no pode romper por sua iniciativa (o grifo nosso), entre os dois significados do ato conjugal: o significado unitivo e o significado procriador. De fato, por sua ntima estrutura, o ato conjugal, enquanto une os esposos por um vnculo profundssimo, torna-os capazes de gerao de vidas novas, seguindo as leis inscritas no prprio ser do homem e da mulher..." (7) Felizmente a Igreja Catlica grita praticamente sozinha na defesa de tais teses... Quanto FIVET homloga, os maiores questionamentos ticos que dominam os estudiosos e a comunidade internacional quanto ao destino dos embries fecundados e no utilizados para concepo. Como vimos na parte reservada aos procedimentos tcnicos da Fecundao In Vitro, a mulher geralmente tem sua ovulao estimulada por hormnios. E esses hormnios muitas vezes so intencionalmente administrados para provocar uma ovulao mltipla. Tal ovulao permite aos mdicos prepararem mais de um embrio para no caso de algum imprevisto vir a ocorrer no momento da concepo. Contudo, logo vem a seguinte pergunta: o que fazer com a reserva de embries que se tornem desnecessrios para a concepo? Tal situao de reserva de embries ganha contornos mais srios quando se sabe que atualmente possvel se congelar embries para usos futuros do casal, ou to somente da esposa, caso seu parceiro venha a falecer. Porm, tambm de conhecimento de todos que muitos bancos de embries s permitem a reserva destes por um certo perodo de tempo, como ocorre na Inglaterra, onde o prazo mximo de cinco anos. Assim, o que fazer com os embries "fora do prazo de validade"? Muitas vezes a resposta a essa pergunta, do ponto de vista prtico, no to agradvel. Na Inglaterra, recentemente, alguns milhares de embries que no tinham mais "utilidade" foram jogados no lixo. Contudo, para muitas opinies, tal prtica corresponde a uma "mentalidade abortiva", fato que suscita a problemtica da necessidade de ser preservada a vida do embrio. A prpria Academia de Doutores de Espanha asseverou que "o concebido no uma parte do organismo materno seno um efetivo ser humano, perfeitamente individualizado e que, portanto, no pode ser objeto de disposio nem sequer de seus progenitores. Ningum, portanto, tem o direito a destru-lo" (8). E o que dizer se tais embries "inteis" forem utilizados para experincias gentica? No se estaria reificando o ser humano em sua etapa embrionria de vida?

Note-se, da, a inumervel quantidade de questionamentos que se levantam a respeito da destruio de embries e de sua utilizao para experimentos genticos, bem como os possveis desdobramentos tericos que tais questionamentos podem provocar(9). As possibilidades de discusses ticas ganham maior amplitude se passarmos a considerar as conseqncias advindas da FIVET heterloga. Isso pois, nesta espcie de Fecundao In Vitro utilizado no mnimo um gameta proveniente de um doador externo ao casal. E tal fato alimenta, como sabemos, a criao de bancos de esperma e, como a FIVET homloga, a de bancos de embries. Seria correto a manuteno de tais entidades? certo recorrer a doadores para se ter um filho que geneticamente no vai ser seu? Para dificultar ainda mais a resposta do leitor, informa-se que por causa de tal prtica, a de se congelar gametas e embries, tem-se verificado a criao de um novo tipo de comrcio pela Internet: o de vulos de modelos consideradas belssimas pelo padro esttico ocidental. O maior argumento que se levanta para provar o carter anti-tico de se recorrer a gametas e embries de terceiros o fato de que essa prtica fere a liberdade e dignidade do embrio e do indivduo dele resultante, pois este teria sua origem biolgica diferente da sua origem social. Contudo, tal argumento no tem sido muito eficiente para sensibilizar as autoridades no sentido de regulamentarem essa questo e enquanto muitos alardeiam, outros compram livremente o padro gentico de suas crias. Um outro problema moral que advm como conseqncia da tcnicas da FIVET heterloga , como j pudemos inferir no exemplo da venda de vulos de modelos pela Internet, a prtica da Eugenia, ou seja, a escolha de caractersticas fenotpicas do embrio como cor dos cabelos, tipo de pele, cor dos olhos, etc. Para se ter uma idia, fala-se da existncia de um banco de gametas na Califrnia que reservado a doadores intelectualmente superdotados. Mas uma tal prtica no seria valorar como melhor determinado tipo humano, em detrimento dos outros, sem nenhuma fundamentao racional? Em palavras mais simples, qual a fundamentao do juzo que diz ser os olhos do tipo azul mais belos ou melhores que os do tipo preto? Ser que quem paga por um "superesperma" tem direito a escolher as caractersticas de seu filho? Por fim, resta mostrar as indagaes referentes a uma ltima conseqncia da Reproduo In Vitro: a proliferao das "mes substitutas" . A esse respeito, muito se tem questionado sobre o carter tico de tais figuras. Eis aqui as principais dvidas e problemas levantados sobre o assunto: Ser que correto permitir que mulheres passem a fazer as vezes de gestante substituta de outras, muitas vezes por interesses financeiros? No seria mais uma vez intervir na liberdade do feto que passar 9 meses se nutrindo biolgica e afetivamente por uma mulher que no ser sua me? O que , diante dessas novas possibilidades, ser me? Essas so os principais, para no dizer mais conturbados, problemas ticos referentes prtica da FIVET. Ora, tais questes, como vimos, no ficam, apenas adstritas aos campo terico mas projetam-se diariamente no cotidiano das famlias, dos hospitais e, principalmente, dos tribunais. O direito, como o mais especializado mecanismo de controle social, deve dar respostas para todos os problemas da realidade, inclusive aqueles relacionados tica da Vida ou Biotica. Assim, diante de tantas conseqncias problemticas e complexas envolvendo a vida e condutas humanas, o direito deve valorar e normar tais prticas no intuito de regulament-las sob o manto da justia eqitativa. Dessa forma, todos os questionamentos supracitados batem porta do direito e por isso mesmo elevamse a um outro mbito social: o da normatividade jurdica. Porm, antes serem vistas as conseqncias jurdicas de tais problemas e como o Direito brasileiro encara tais questes, sero rapidamente expostas as problemticas da FIVET do ponto de vista psicolgico, socio-cultural e biogentico. Dessa forma, o leitor ver com mais nfase a complexidade jurdica que tal matria possui. 4. OS PROBLEMAS PSICOLGICOS, BIOGENTICOS E SOCIO-CULTURAIS RELACIONADOS FIVET. As principais conseqncias psicolgicas ocorrem por meio da espcie heterloga da Fecundao In Vitro. O fato de neste processo se inclurem gametas de doadores externos ao casal, quebra, necessariamente, a paridade e vnculo entre conjugalidade e paternidade. Psiclogos e psiquiatras tm constantemente constatado problemas de ordem afetiva dentro da famlia justamente pela quebra do vnculo acima referido e pelo sentimento de inferioridade que passa a dominar aquele membro do casal que no progenitor biolgico do filho. Este passa a se sentir menos "pai" ou "me" do que deveria sentir-se. E tal sentimento exterioriza-se atravs de complicaes nas relaes familiares, em brigas interconjugais, cimes parentais e at mesmo no relacionamento e tratamento recprocos pai-filho ou me-filho. As mesmas conseqncias so vistas quando um filho nasce por meio de uma "me substituta" ou por uma "me de aluguel". Muitas vezes, o fato de a mulher do casal no ter tido a gestao de seu prprio filho no cria o vnculo afetivo que tal perodo normalmente gera entre a me e o filho. Este, por sua vez, por ter passado nove

meses sofrendo as influncias sentimentais, fsicas e qumicas de uma outra mulher que no sua me, acaba por ter um inconsciente que muitas vezes causa de brigas e conflitos dentro da famlia. No tocante questes biogenticas, o maior problema que se levanta quanto possibilidade que tem um indivduo de, aps doar seu esperma, ter seus gametas presentes em vrias fecundaes diferentes, o que acarretaria um descontrole gentico quanto a pessoas consangneas de pai que nem mesmo se conhecem. Isso aumenta o risco de proliferao de doenas genticas e tambm a possibilidade de haver casamentos de consangneos que, quase sempre, gera uma prole geneticamente problemtica. A questo socio-cultural que se impe decorre da possibilidade da prtica da Eugenia. A escolha de caractersticas fenotpicas dos bebs poderia levar ao acirramento dos preconceitos e discriminaes, alm de trazer a violncia a que est associada esses termos. E tal aconteceria pois certamente haveria o prevalecimento de um padro racial sobre outros no processo de escolha dos padres genticos. Em tal seleo, portanto, acham-se implcitos juzos de valor preconceituosos que seriam inevitavelmente transferidos para as relaes sociais. Assim, diante de mais trs problemticas variveis, a psicolgica, a socio-cultural e a biogentica, configura-se mais fortemente a pergunta: Deve-se permitir a prtica indiscriminada da tcnica da Fecundao In Vitro? At onde essa tecnologia mdica pode ser usada? 5. OS DESDOBRAMENTOS JURDICOS DA FECUNDAO IN VITRO. Enfim, veremos como a problemtica da FIVET atinge o mundo jurdico e cria situaes inusitadas que precisam de resposta imediata. Tais situaes jurdicas so da mais alta importncia devido reiterada incidncia que esses acontecimentos tm tido nos ltimos anos, desafiando as capacidades julgadoras dos juzes do mundo inteiro. Uma grande polmica que se cria a partir da Fecundao In Vitro, diz respeito ao destino dos embries formados e que no foram utilizados para a concepo. Como sabemos, em um programa que utilize essa tcnica de reproduo assistida, muitas vezes o mdico cria vrios embries do casal para suprir em eventual problema que ocorra com o embrio selecionado para o processo ou mesmo para ser utilizado em futuras concepes. Contudo, tal fato pode acarretar problemas jurdicos incrveis. Supondo que o casal resolva congelar embries para um futuro uso e que, repentinamente, os membros do casal se divorciem. , quem ter a "tutela" dos embries? Ser que a me tem direito de implantar alguma de suas reservas sem o consentimento do marido, ou ser que este, caso no permita o referido implante, tem o direito de ver os embries destrudos? Para que no se fique pensando que o que foi relatado uma hiptese sem razes reais, veja-se algumas repercusses prticas sobre o assunto. Em 1992, na Suprema Corte do Tennesse, EUA, o juiz titular reconheceu ao cnjuge marido divorciado o direito de no procriar e de ver exterminados os embries que sua mulher queria ver preservados para futura concepo. Uma outra posio, ainda mais controversa, tomou palco na Suprema Corte de Nova Iorque em 1995, quando o juiz concedeu para Maureen Kass, divorciada desde 93 do marido, o direito de posse dos embries congelados produtos de vulos seus fecundados por esperma do seu ex-marido. O magistrado, Anthony Roncalho, utilizou o seguinte raciocnio: "o fato seja simples, uma vez que os direitos do cnjuge varo terminam com a ejaculao. Em minha opinio, no h qualquer razo legal , tica ou lgica para que uma Fertilizao In Vitro(10) sirva de fundamento a qualquer direito adicional reconhecvel ao marido" (11) Alm disso, a advogada da Sra. Kass, em entrevista imprensa, divulgou que caso sua cliente venha a implantar os embries, ir at demandar pagamento de penso alimentcia do Sr. Kass! Assim, nota-se como a questo no apenas hipottica mas domina, em sua essncia, a realidade dos fatos. Outra problemtica que se apresenta ao mundo jurdico diz respeito ao fato de se recorrer a um doador ou doadora de gametas para realizar a fecundao. Ora, se um casal recorre a um banco de esperma ou mesmo de embries, de quem ser a responsabilidade jurdica caso o feto venha a nascer "defeituoso"? Ter a receptora ou receptores do "produto" o direito de no aceit-lo caso ache-se problemtico? Tambm , nessas situaes de Fecundao In Vitro heterloga surge o problema jurdico da identidade de uma criana nascida por essa tcnica de reproduo assistida. Como esta criana no tem sua origem biolgica correspondendo a sua origem social, ser que ele teria o direito de conhecer suas verdadeiras razes biogenticas? Ser que pode ser dada ao sujeito a pretenso de conhecer o doador ou doadores dos gametas ele fruto? E em um caso em que um mesmo indivduo tiver tido seu esperma presente em vrias fecundaes, ser dado o direito acima referido a todos aqueles que foram gerados a partir de seu gameta? Caso se d uma tal autorizao para o filho conhecer seu (s) pai(s) biolgico (s), e em se constatando que esse (s) /so possuidor (es) de uma admirvel herana , ter o filho direitos sucessrios sobre tal patrimnio?

Um ltimo bloco de questes jurdicas que surgem atravs da FIVET diz respeito possibilidade de um casal recorrer "me substituta" para ter em gestao o seu embrio. Nesse mbito, sabe-se que muitas vezes a me substituta cria com o feto em seu ventre um vnculo afetivo muito forte. Por isso mesmo, episdios j houve em que tal personagem recusou-se a entregar o nascido para os pais que a "contrataram". O que fazer nesses casos? Deve-se dar a tutela do beb para quem teve sua gestao ou para os seus pais genticos? Para Jos Renato Nalini, o que est ocorrendo a partir dessa questo oriunda da prtica da FIVET a formao de novos conceitos de paternidade e de maternidade. Veja-se o que ele diz a respeito: "A me, tradicionalmente, era a mulher que gerou e, aps a gestao, deu luz o filho. Hoje se admite j um conflito de maternidades, quando se dissocia o elemento gentico do biolgico" (12). Completa ainda essa afirmao Francisco Lled Yage, ao dizer que se pode falar em "maternidade gentica ( quem aporta o vulo) e maternidade biolgica (quem suporta a gestao). Evidentemente, a mulher pode haver dado luz o filho em questo e no ser sua me gentica (ao haver-se implantado um vulo alheio); no obstante, biologicamente no cabe dvida de que ser sua me" (13). Tais conflitos em termos de maternidade e paternidade desembocam, inevitavelmente, em questes jurdicas das mais diversas naturezas. Dessa forma, foi visto uma complexa rede de perguntas e questionamentos ticos, psicolgicos, culturais e jurdicos que, como vimos, requerem solues normativas que regulamentem suas implicaes. Ver-se-, agora, como o legislador ptrio se posicionou diante de tais conflitos e questes, ou seja, como essas problemticas so respondidas luz de nosso direito. 6. O POSICIONAMENTO IMPLICAES DA FIVET DO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO QUANTO S

As tcnicas de reproduo assistida, em especial a Fertilizao In Vitro, so de utilizao bastante recente no cenrio nacional. Isso posto, no h lei especfica que regule por completo todas as implicaes que estas tcnicas podem acarretar. Contudo, dada a importncia da matria, existem algumas disposies normativas que tentam, dentro de seus limites, controlar as prticas mdicas relacionadas ao tema. Tais disposies encontram-se reunidas basicamente em trs diplomas: o Cdigo de tica Mdica, a resoluo do Conselho Federal de Medicina CFM n 0 1.358/92 e a lei 8.974/95 que disciplina os processos de manipulao gentica. O Cdigo de tica Mdica, de 1988, apenas vagamente disciplina a questo. E isso se verifica lendo alguns de seus artigos referentes matria: Art. 42. " vedado ao mdico praticar ou indicar atos mdicos desnecessrios ou proibidos pela legislao"; Art. 43. " vedado ao mdico descumprir legislao especfica nos casos de transplantes de rgos e tecidos, esterilizao, fecundao artificial ou abortamento"; Art. 68. " vedado ao mdico praticar fecundao artificial sem que os participantes estejam de inteiro acordo e devidamente esclarecido sobre o problema" (14). Como foi visto, em pouco ajuda tais disposies frente a complexidade dos problemas surgidos na prtica. Uma abordagem bem mais completa sobre o assunto e suas conseqncia pode ser visto na Resoluo 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina, que foi publicada no Dirio Oficial e que trata das normas para a utilizao das tcnicas de Reproduo Assistida. Tudo o que foi normado a esse respeito, serviu da mesma forma e na mesma medida para a Fertilizao In Vitro, por ser esta um tipo ou espcie daquela. Abaixo, tal Resoluo transcrita na ntegra, para que se perceba que muitos dos questionamentos feitos anteriormente encontram respostas normativas. DIRIO OFICIAL SEO I 16053 Resoluo CFM 1.358 de 11 de novembro de 1992 Art. 1o - Adotar as NORMAS TICAS PARA A UTILIZAO DAS TCNICAS DE REPRODUO ASSISTIDA, anexas presente RESOLUO, como dispositivo deontolgico a ser seguido pelos mdicos. Art. 2o - Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao. IVAN Presidente HERCULES Secretrio - Geral I - PRINCPIOS GERAIS DE SIDNEI ARAJO PIRES MOURA F LIBERAL

NORMAS TICAS PARA A UTILIZAO DAS TCNICAS DE REPRODUO ASSISTIDA

1 - As tcnicas de Reproduo Assistida (RA) tm o papel de auxiliar na resoluo dos problemas de infertilidade humana, facilitando o processo de procriao quando outras teraputicas tenham sido ineficazes ou ineficientes para a soluo atual de infertilidade. 2 - As tcnicas de RA podem ser utilizadas desde que exista probabilidade efetiva de sucesso e no se incorra em risco grave de sade para a paciente ou o possvel descendente. 3 - O consentimento informado ser obrigatrio e extensivo aos pacientes infrteis e doadores. Os aspectos mdicos envolvendo todas as circunstncias da aplicao de uma tcnica de RA sero detalhadamente expostos, assim como os resultados j obtidos naquela unidade de tratamento com a tcnica proposta. As informaes devem tambm atingir dados de carter biolgico, jurdico, tico e econmico. O documento de consentimento informado ser em formulrio especial, e estar completo com a concordncia, por escrito, da paciente ou do casal infrtil. 4 - As tcnicas de RA no devem ser aplicadas com a inteno de selecionar o sexo ou qualquer outra caracterstica biolgica do futuro filho, exceto quando se trate de evitar doenas ligadas ao sexo do filho que venha a nascer. 5 - proibida a fecundao de ocitos humanos, com qualquer outra finalidade que no seja a procriao humana. 6 - O nmero ideal de ocitos e pr-embries a serem transferidos para a receptora no devem ser superior a quatro, com o intuito de no aumentar os riscos j existentes de multiparidade. 7 - Em caso de gravidez mltipla, decorrente do uso de tcnicas de RA, proibida a utilizao de procedimentos que visem reduo embrionria. II - USURIOS DAS TCNICAS DE RA 1 - Toda mulher, capaz nos termos da lei, que tenha solicitado e cuja indicao no se afaste dos limites desta resoluo, pode ser receptora das tcnicas de RA, desde que tenha concordado de maneira livre e consciente em documento de consentimento informado. 2 - Estando casada ou em unio estvel, ser necessria a aprovao do cnjuge ou do companheiro, aps processo semelhante de consentimento informado. III - REFERENTE S CLNICAS CENTROS OU SERVIOS QUE APLICAM TCNICAS DE RA As clnicas, centros ou servios que aplicam tcnicas de RA so responsveis pelo controle de doenas infectocontagiosas, coleta, manuseio, conservao, distribuio e transferncia de material biolgico humano para a usuria de tcnicas de RA, devendo apresentar como requisitos mnimo: 1 - Um responsvel por todos os procedimentos mdicos e laboratoriais executados, que ser, obrigatoriamente, um mdico. 2 - Um registro permanente (obtido atravs de informaes observadas ou relatadas por fonte competente) das gestaes, nascimento e mal formaes de fetos ou recm-nascidos, provenientes das diferentes tcnicas de RA aplicadas na unidade em apreo, bem como dos procedimentos laboratoriais na manipulao de gametas e prembries. 3 - Um registro permanente das provas diagnsticas a que submetido o material biolgico humano que ser transferido aos usurios das tcnicas de RA, com a finalidade precpua de evitar a transmisso de doenas. IV - DOAO DE GAMETAS OU PR-EMBRIES 1 - A doao nunca ter carter lucrativo ou comercial. 2 - Os doadores no devem conhecer a identidade dos receptores e vice-versa. 3 - Obrigatoriamente ser mantido o sigilo sobre a identidade dos doadores de gametas e pr-embries, assim como dos receptores. Em situaes especiais, as informaes sobre doadores, por motivao mdica, podem ser fornecidas exclusivamente para mdicos, resguardando-se a identidade civil do doador. 4 - As clnicas, centros ou servios que empregam a doao devem manter, de forma, permanente, um registro de dados clnicos de carter geral, caractersticas fenotpicas e uma amostra de material celular dos doadores. 5 - Na regio de localizao da unidade, o registro das gestaes evitar que um doador tenha produzido mais que 2 (duas) gestaes, de sexos diferentes, numa rea de um milho de habitantes. 6 - A escolha dos doadores de responsabilidade da unidade. Dentro do possvel dever garantir que o doador tenha a maior semelhana fenotpica e imunolgica e a mxima possibilidade de compatibilidade com a receptora. 7 - No ser permitido ao mdico responsvel pelas clnicas, unidades ou servios, nem aos integrantes da equipe multidisciplinar que nelas prestam servios, participarem como doadores nos programas de RA. V - CRIOPRESERVAO DE GAMETAS OU PR-EMBRIES

1 - As clnicas, centros ou servios podem criopreservar espermatozides, vulos e pr-embries. 2 - O nmero total de pr-embries produzidos em laboratrios ser comunicado aos pacientes, para que se decida quantos pr-embries sero transferidos a fresco, devendo o excedente ser criopreservado, no podendo ser descartado ou destrudo. 3 - No momento da criopreservao, os cnjuges ou companheiros devem expressar sua vontade, por escrito, quanto ao destino que ser dado aos pr-embries criopreservados, em caso de divrcio, doenas graves ou de falecimento de um deles ou de ambos, e quando desejam do-los. VI - DIAGNSTICOS E TRATAMENTO DE PR-EMBRIES As tcnicas de RA tambm podem ser utilizadas na preveno e tratamento de doenas genticas ou hereditrias quando perfeitamente indicadas e com suficientes garantias de diagnstico e teraputica. 1 - Toda interveno sobre pr-embries "in vitro", com fins diagnsticos, no poder ter outra finalidade que a avaliao de sua viabilidade ou deteco de doenas hereditrias, sendo obrigatrio o consentimento informado do casal. 2 - Toda interveno com fins teraputicos, sobre pr-embries "in vitro", no ter outra finalidade que tratar uma doena ou impedir sua transmisso, com garantias reais do sucesso, sendo obrigatrio o consentimento obrigatrio do casal. 3 - O tempo mximo de desenvolvimento de pr-embries "in vitro" ser de 14 dias. VII - SOBRE A GESTAO DE SUBSTITUIO ( DOAO TEMPORRIA DO TERO) As Clnicas, Centros ou Servios de Reproduo Humana podem usar tcnicas de RA para criarem a situao identificada como gestao de substituio, desde que exista um problema mdico que impea ou contra-indique a gestao na doadora gentica . 1 - As doadoras temporrias do tero devem pertencer famlia da doadora gentica, num parentesco at o segundo grau, sendo os demais casos sujeitos a autorizao do Conselho Regional de Medicina. 2 - A doao temporria do tero no poder ter carter lucrativo ou comercial. Atravs da anlise da Resoluo acima, pode-se perceber que o Conselho Federal de Medicina procurou responder a vrios dos principais problemas decorrentes das prticas de reproduo assistida, entre as quais se encontra a de Fertilizao In Vitro. Apesar disso, outras questes jurdicas importantssimas no foram resolvidas pela Resoluo, at porque o seu rgo criador, o referido Conselho, no tinha competncia para tal. assim que fica sem resposta, por exemplo, o problema do direito ou no de herana caso o filho, produto de uma fecundao artificial, conhea seu pai gentico. Acha-se que uma soluo inteligente para o caso seria a de estender, por analogia, o tratamento jurdico que dado ao menor adotado, pela lei n0 8.069/90, que dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente, e que no caput de seu artigo 41 expressa o seguinte: Art. 41. "A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com os pais e parentes, salvo os impedimentos matrimoniais". Dessa forma, o filho fruto uma Fertilizao In Vitro heterloga se desligaria de qualquer vnculo, inclusive os sucessrios, com seu (s) pai (s) gentico (s) que no tivessem a sua guarda. Tambm no foi dada resposta ao problema que se cria caso a me substituta, figura permitida de acordo com as exigncias especificadas na Resoluo, nega-se a entregar o nascido aos requerentes. Acha-se que, em se permitindo tal prtica, a relao entre a me substituta para com os requerentes do filho deva se expressar pela forma de um contrato, no oneroso, de prestao de servio. Assim, ficariam delimitadas as devidas posies das partes nesta relao. Finalmente, resta verificar o que reza a Lei 8. 974/95, que regula o uso das tcnicas de engenharia gentica, a respeito das implicaes causadas pela Fertilizao In Vitro. Como era de se esperar, a referida Lei, por no ter por objeto principal nenhuma das tcnicas de reproduo assistida, pouco contribuiu para a regulamentao dos problemas oriundos da FIVET. Esse pouco reflete-se na conjuno de dois artigos dessa disposio normativa: os artigos 8o e 13, em seus respectivos incisos IV e III. Antes de mais nada, faz-se necessrio ver o que rezam tais artigos e incisos: Art. 8o . vedado nas atividade relacionadas a OGM(15): (...) IV - A produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos destinados a servir como material biolgico disponvel. Art. 13. Constituem crimes:

(..) III - A produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos destinados a servir como material biolgico disponvel. Pena - recluso de seis a vinte anos. Vistos esses elementos normativos, pode-se perceber que se eleva categoria de crime toda manipulao de embries que no tenha por finalidade a reproduo imediata. Ratifica-se, implicitamente, a quinta norma tica da parte dos Princpios Gerais da Resoluo do Conselho Federal de Medicina, citada anteriormente, proibindo a reificao do embrio. Assim, a Lei 8.974/95, no pouco que ajuda para regulamentar as implicaes resultantes da prtica da Fecundao In Vitro, o fez numa forma e sobre um tema especiais: o do destino de embries humanos. 7. CONCLUSO Aps verificarmos a quantidade e a complexidade dos problemas fticos relacionados FIVET, alm da ausncia de legislao especfica que regule a matria, uma concluso bastante lgica: o juiz brasileiro encontra-se praticamente rfo de disposies normativas para julgar os casos em que as problemticas expostas durante o trabalho se encontrem presentes. E a situao torna-se mais grave quando se tem a notcia de que em nossas principais Casas Legislativas, o Senado Federal e a Cmara dos Deputados, no h sequer um nico projeto para se regulamentar juridicamente as implicaes e utilizaes das tcnicas de Reproduo Assistida, em especial da Fertilizao In Vitro. Tendo em vista o que foi dito acima, uma pena que as nossas normas ticas contidas na Resoluo do Conselho Federal de Medicina, de uma abordagem quase total sobre a matria, no impliquem, no caso de seu descumprimento, sanes penais, mas no mximo sanes administrativas. Alm disso, como j foi abordado, o rgo redator da Resoluo, o j referido Conselho, no tinha nem tem competncia para legislar sobre todas as esferas da realidade a que se alcana as conseqncias da FIVET, mas to somente aquelas que disserem respeito moralidade das aes mdicas. E por isso que muitas das conseqncias fticas da utilizao dessa tcnica ainda se encontram sem tratamento normativo adequado. Onde esto, por exemplo, os textos legais que regulam os direitos dos trazidos ao mundo pelos diversos mtodos artificiais? Quando comearam estes a serem sujeitos de direito? E diante de um sem nmero de perguntas complexas, como as que foram mencionadas acima, pensa-se logo na situao do juiz. Em que deve este se prender para julgar alguma das situaes fticas relacionadas com a matria, j que nossa Lei quase nada determina sobre assunto? Assim como ocorreu em outros pases, quando os juzes, ao serem chamados a decidir sobre casos conseqentes da utilizao das diversas formas de Reproduo Assistida, utilizaram-se para isso dos Elementos de Integrao do direito, acha-se que os julgadores ptrios tambm devem recorrer Analogia, aos Princpios Gerais de Direito, e, principalmente, Eqidade. Assim, o que deve imperar no momento de se decidir sobre essas questes, o bom senso e o sentimento de justia eqitativa que, auxiliada por elementos tcnicos da Cincia Jurdica(16), permitiro ao juiz proferir a melhor sentena para o caso concreto. Alm disso, espera-se que o nosso legislador possa sensibilizar-se quanto a importncia de uma regulamentao completa da matria e que com isso crie Leis eficientes que protejam a sociedade de conseqncias nocivas advindas da utilizao das conquistas cientficas no campo da reproduo, sem, contudo, impedir seu desenvolvimento tcnico. NOTAS
1. 1.

2. 3. 4. 5.

6. 7. 8.

At os 3 meses de desenvolvimento, o nascituro recebe o nome de embrio. A partir da, ele passa a chamar-se feto. 2. Sobre esse assunto, ver lio SGRECCIA, Manual de Biotica, p. 421. 3. Idem, Ibidem, p. 422. 4. Maria Jess Moro ALMARAZ apud Jos Renato NALINI, tica Geral e Profissional, p. 116. 5. Tcnica de Cirurgia em que o cirurgio, fazendo cortes na altura do baixo ventre, introduz no organismo da paciente, alm do bisturi, um instrumento contendo uma microcamra que reproduz o local da cirurgia em vdeo, por onde o mdico se orienta em seu trabalho. 6. Dados retirados da obra Manual de Biotica, p. 427. 7. Paulo VI, Encclica Humae Vitae, n. 12. 8. Jos Renato NALINI, tica Geral e Profissional, p.117.

9.

O leitor deve lembrar que nosso objetivo no responder a nenhum dos questionamentos que se levantam sobre as conseqncias da tcnica da Fertilizao In Vitro, mas apenas levant-los, exp-los, para que ao final, possa-se ver como o nosso direito legisla a respeito. 10. 10. Sinnimo de Fecundao In Vitro. 11. 11. Joo MESTIERI, Revista Consulex, p. 43. 12. 12. Jos Renato NALINI, tica Geral e Profissional. p. 112. 13. 13. Francisco Lled YAGE apud Jos Renato NALINI, tica Geral e Profissional. p. 112. 14. 14. Jos Augusto VALLE et al., Medicina Legal Para No Legistas, p. 290 - 291. 15. 15. A sigla OGM significa Organismo Geneticamente Modificado, que um dos objetos de regulamentao da lei. 16. 16. Como por exemplo os ensinamentos da Hermenutica atual, que primam pela finalidade social da Lei e pelo bem comum.

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BIBLIOGRAFIA BRASIL, Lei n0 8.974, de 5 de janeiro de 1995. Regulamenta os incisos II e V do artigo 225 da Constituio Federal, estabelece normas para uso das tcnicas de engenharia gentica (...) prov. Dirio Oficial da Unio, Braslia, p. 337, 6 jan.1995.Col.1. BRASIL. Resoluo n0 1.358/92, de 11 de novembro de 1992. Adotar as normas ticas para a utilizao das tcnicas de reproduo assistida. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, n. 16053, p. 17, 12 nov. 1999. Seo I. MESTIERI, Joo. Embries. Revista Consulex. Braslia, v. 1, n. 32, p. 40-44, ago/1999. MONTEIRO, Antonio Carlos Cesaroni (coord.) et al. Medicina Legal para No Legistas. Campinas: Copola Livros, 1998. NALINI, Jos Renato. tica Geral e Profissional. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. SGRECCIA, Elio. Manual de Biotica. v. 1. Trad. Orlando Soares Moreira. So Paulo: Edies Loyola, 1996.

* acadmico de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Norte

FRAZO, Alexandre Gonalves. A fertilizao in vitro: uma nova problemtica jurdica. Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 42, jun. 2000. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1850>. Acesso em: 23 nov. 2006.

http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/15609-15610-1-PB.htm

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