ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO: Uma Anlise Crtica ao Permissivo Legal

Monografia apresentada ao Curso de Direito da Faculdade So Francisco de Barreiras FASB, como requisito parcial para obteno do ttulo de bacharel em Direito. Orientadora: Prof Ms. Gabrila Cerqueira.

BARREIRAS-BA 2010

VIVIANE DOS REIS SANTOS

Monografia avaliada e aprovada em 10/11/ 2010, pela comisso formada pelos seguintes professores: ____________________________________________________ Professora, Gabriela Cerqueira Faculdade So Francisco de Barreiras FASB ______________________________________________________ Luiz Antnio Fabro de Almeida Faculdade So Francisco de Barreiras FASB _____________________________________________________ Sabrina Farah Faculdade So Francisco de Barreiras - FASB

Dedico este trabalho a Deus nosso grande mestre, com Ele tudo possvel, aos meus filhos Vctor e Eduardo, ao meu marido Doquinha e a todos os meus familiares e amigos, com eterno amor.

AGRADECIMENTOS Primeiramente ao meu criador pela minha existncia. Aos meus pais que me prepararam para a vida com muita garra e amor. Em especial ao meu marido. Agradeo te pelo amor, compreenso, carinho e estmulo que voc me proporciona. Aos amores da minha vida, razo do meu viver, meus filhos Vctor e Eduardo, todo o meu esforo por vocs e dedicado a vocs. Aos meus enteados: Thiago Henrique, Tatiane e Doquinha Neto pelo carinho, ateno e apoio. Irmos queridos e amados: Eto, Piloto e Berg por terem acreditado que sou capaz. Tambm seus descendentes: Fernanda, Isaac e Laurem pelo amor que me fortalece a cada dia. Minha famlia que amo tanto que nunca me abandonaram, nem nos piores momentos de nossas vidas, sempre estiveram do meu lado, tia Dag, Tio Denizar, Tia Maura, Tia Zefa, Minha Madrinha Zlia e minha prima querida Marly. Aos eternos amigos Jatahy Fonseca, Slvia Assuno Mendes e Milena de Bonis que me trouxeram valiosas contribuies intelectuais. Amigo Valdiney Dias que sempre esteve ao meu lado me desejando sucesso. Todos os professores desta Instituio de ensino que contriburam para a minha realizao, em Especial Prof Paulo Csar, Cristiane, Brgida, Rafael, Nolar, Luiz Antnio e Bosco Pavo. Meus agradecimentos mltiplos a minha turma querida, crescemos juntos e vencemos, em especial: Geiza, Poly, Cris, Val, Zulma, L, Dimy, Mara, Maiara, Rafa e Vivi. Enfim, a Instituio de Ensino FASB, sem ela meu sonho e de outras pessoas no seria realizado. Carinhosamente tambm aos queridos, Luiz Antnio e Sabrina Farah. Com muito Carinho e Respeito as minhas Orientadoras Grabriela Cerqueira e Rosngela Queiroz, que dedicaram se totalmente me orientando e auxiliando para a realizao dessa monografia.

A adoo uma filiao, exclusivamente, jurdica, que se sustenta sobre a pressuposio de uma relao no biolgica, mais afetiva. (VENOSA, 2007, p. 253)

RESUMO A Adoo por casal Homoafetivo ser o tema abordado no presente estudo monogrfico. O objeto do trabalho no levantar a bandeira a favor da homossexualidade e muito menos ir contra a opo sexual do ser humano. O elemento principal dessa matria mostrar o permissivo legal no Processo de Adoo por Casal Homoafetivo. Ser analisado acima de tudo o bem estar da criana. Assim, toda pesquisa feita para a complementao desse estudo monogrfico ser acerca da proteo do infante, uma vez que esse o bem tutelado. O Ordenamento Jurdico Brasileiro no apresenta proibio legal de adoo por casal homoafetivo, assim, estamos diante de uma possibilidade jurdica. Ser mostrado tambm que a orientao sexual no diminui a dignidade da pessoa humana, assim, tanto o casal homoafetivo quanto o casal de heterossexual so preparados e capazes para educar uma criana com dignidade. Tirar a criana do
2

sofrimento, do abandono, encher lhe de carinho e afeto a melhor coisa que se pode oferecer para a mesma. Diante dos maus tratos e do abandono que o infante vive, no justo indeferir um pedido de adoo pelo simples fato dos adotantes viverem em unio homoafetiva, assim, fazendo com que a criana continue vtima do sofrimento.

Palavras- chave: Adoo. Homoafetividade. Permissivo. Legal.

ABSTRACT The Adoption for Homoafetivo couple will be the boarded subject in the present monographic study. The object of the work is not to raise the flag in favor of the homossexualidade much less to go against the sexual option of the human being. The main element of this substance is to show permissive the legal one in the Process of Adoption for Homoafetivo Couple. The welfare will be analyzed above all of the child. Thus, all research made for the complementation of this monographic study will be concerning the protection of the infant, a time that this is the tutored person well. The Brazilian Legal system does not present legal prohibition of adoption for homoafetivo couple, thus, is ahead of a legal possibility. It will also be shown that the sexual orientation does not diminish the dignity of the person human being, thus, as much the homoafetivo couple how much the heterosexual couple is prepared and capable to educate a child with dignity. To take off the child of the suffering, of the abandonment, to full - it of affection and affection it is the best thing that if can offer for the same one. Ahead of maltreatment and the abandonment that the infant lives, it is not just to indeferir an order of adoption for the simple fact of the adoptive ones to live in homoafetiva union, thus, making with that the child continues victim of the suffering. Words key: Adoption. Homoafetividade. Permissive. Legal.

SUMRIO INTRODUO CAPTULO I 1. ADOO NO BRASIL 1.1. HISTRICO 1.1.1. Perodo Pr Romano 1.1.2. Perodo Romano 1.1.3. Idade Mdia 1.1.4. O Direito Francs 1.2. A ADOO NO CDIGO CIVIL DE 1916 1.3. A ADOO NO CDIGO CIVIL DE 2002 1.4. A ADOO NA CONSTITUIO FEDERAL 1988 1.5. A ADOO NO ESTATUTO DA CRIANA E DO DOLESCENTE CAPTULO II 2. HOMOSSEXUALIDADE 2.1. CONCEITO 2.2. HISTRICO 2.2.1. Homossexualidade nas Civilizaes Grego-Romana 2.2.2. Homossexualidade na Idade Mdia 2.3. HOMOAFETIVIDADE NO DIREITO COMPARADO 2.4. HOMOAFETIVIDADE NO DIREITO BRASILEIRO COM ANLISE DE PROPOSTA AO ESTATUTO DAS FAMLIAS CAPTULO III 3. NOVAS FAMLIAS 3.1. LINEAMENTOS HISTRICOS E NATUREZA JURDICA DE FAMLIA 3.2. NOVAS MODALIDADES DE FAMLIAS 3.3. UNIO ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO: UM NOVO CONCEITO DE FAMLIA CAPTULO IV 4. ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO 4.1. POSSIBILIDADE JURDICA DE ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO 4.2. CASOS REAIS DE ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO CONSIDERAS FINAIS REFERNCIAS

INTRODUO O presente trabalho tem como propsito mostrar de forma clara e objetiva onde o permissivo legal sofre limitaes e impedimentos. Ser feita uma anlise com o objetivo de abordado se o tabu e preconceito esto associados aos motivos de impedimentos de adoo por casal homoafetivo. Nesta perspectiva, o foco da temtica o estudo da possvel adoo por casal homoafetivo, embora no h proibio em leis, este tipo de casal que foge da regra padro de famlia brasileira passa por diversas dificuldades nos processos de adoo. Antes da anlise do funcionamento da adoo, ser desvendada a parte histrica de adoo, iniciando no Perodo Pr-Romano, passando para o Perodo Romano, seguindo para a idade mdia e pondo fim na parte histrica ser abordado o Direito Frances. Ser analisada a forma que o Direito de Famlia vem tratando a Adoo, mostrado ainda todos os processos de adoo no Brasil a partir do Cdigo Civil de 1916, Cdigo Civil de 2002, Constituio Federal de 1988, e tambm a Adoo no Estatuto da Criana e do Adolescente. Como o estudo ser totalmente dedicado a Adoo por Casal Homoafetivo, faz se necessrio que dedique se um captulo exclusivamente para tratar de Homossexualidade, pois, a orientao sexual do indivduo que est sendo considerada como impedimento para alguns casos j que a adoo permitida tanto para o casal de heterossexual como para o indivduo solteiro. No que se refere homossexualidade ser tratado tambm parte histrica, passando se por cada perodo de maneira individual, pois, faz-se necessrio que seja explanado desde quando e como surgiu a homoafetividade e qual o tratamento recebido aos homoafetivos, ser abordado tambm a homossexualidade no Direito Comparado, observar se em algum pas j privilegia o casal homoafetivo com o reconhecimento legal do mesmo e ao mesmo tempo equipara se ao direito Brasileiro. Individualmente ser analisada tambm sua relevncia e as mltiplas transformaes que a sociedade vem vivendo no que diz respeito famlia. Ser esclarecido porque as novas modalidades de famlias vm sendo agredidas e ignoradas pelo Ordenamento Brasileiro, ser analisada tambm sua relevncia e as mltiplas transformaes que a sociedade vem vivendo. Demonstrar como a legislao Brasileira trata o casal homoafetivo, que j considerado como uma das modalidades de famlia. Abordar tambm as demais modalidades, para que haja uma possvel compreenso do que vem a ser um casal homoafetivo, pois, s dizer que a unio entre pessoas do mesmo sexo no seria suficiente para uma pergunta to complexa e polmica, nem seria satisfatrio para tirar dvidas existentes em relao ao casal homoafetivo. Assim, ser explicado porque o casal homoafetivo considerado famlia. O estudo monogrfico tem o objeto de apontar os pontos positivos da uma Adoo por Casal Homoafetivo, pois, sem estas uma srie de problemas poderiam acarretar para o menor, podendo mais tarde vir a causar transtornos sociais. Embora a adoo por casal homoafetivo no esteja prevista no Ordenamento Jurdico Brasileiro, ser mostrado que h possibilidade dessa prtica com fundamentos no permissivo legal. Para ser possvel a prtica desta, o casal homoafetivo deve preencher os requisitos necessrios previstos em lei para a prtica da adoo, assim, no h mais o que se questionar simplesmente esperar pela deciso do juiz. H muitos indeferimentos na Adoo por Casal Homoafetivo. A justificativa de muitos juzes que no h permisso expressa. Esse estudo monogrfico tem a finalidade de esclarecer se o preconceito habita no judicirio. No Brasil no ser admitido que o preconceito suprima os direitos fundamentais dos indivduos. Contudo, ser levantado se j tem algum caso prticos no Brasil e qual foi o argumento usado para deciso de sentena.
5

CAPTULO I 1. ADOO NO BRASIL 1.1. HISTRICO Para iniciar a anlise dessa produo monogrfica, faz-se imperioso dedicar um captulo evoluo histrica do instituto da adoo, para que a produo cientfica seja contextualizada no cenrio nacional. Assim, iniciaremos analisando os perodos histricos que trataram de adoo, passando-se assim para a adoo no ordenamento jurdico brasileiro. 1.1.1. Perodo Pr Romano Analisando a evoluo dos permissivos legais da adoo, observa-se que h textos legais que comprovam que a adoo existe desde os tempos da antiguidade. A ttulo exemplificativo, cumpre citar o Cdigo de Hamurabi, que em seus artigos 185 ao 195 tratavam das regras referentes adoo e, naquela poca, o que era imposto pelo Cdigo era o que prevalecia. Assim dizia ao artigo 185: Se um homem adotar uma criana e der seu nome a ela como filho, criando o, este filho crescido no poder ser reclamado por outrem (Chaves, 1988, p. 40). Segundo Chaves (1988, P. 40) de acordo com o diploma legal analisado, tem-se que a adoo era admissvel apenas em trs situaes:
a) Caso em que o chefe de famlia fosse estril, quando deveria a esposa gerar um filho com o irmo do marido ou um parente prximo; b) Pela unio da viva com o parente mais prximo do marido; c) Quando o chefe de famlia no tinha filhos do sexo masculino, incumbiria a filha de gerar um filho para ele. Essas trs situaes aqui colocadas o filho era considerado como filho legtimo.

Assim, s era permitida a adoo entre um homem e um rapaz se fosse da mesma classe social e o adotando tivesse todas as qualidades desejadas em um filho. Na poca, algumas divergncias surgiram nos entendimentos dos doutrinadores no que referia a volta do filho adotivo a casa do seu pai biolgico. De acordo com o eminente doutrinador Antnio Chaves em sua Obra adoo simples e adoo plena (1988), com fulcro no artigo 185 entendiam que o filho s poderia voltar casa do pai biolgico, se o pai adotivo no tivesse feito nenhum investimento financeiro ao menor. Entende-se que, nesse caso, a nica preocupao social era com o prejuzo financeiro do adotante, excluindo outros valores oferecidos pela convivncia que o sentimento entre as pessoas. Segundo Chaves (1988), irrevogabilidade da adoo uma caracterstica que se apresenta desde o Cdigo de Hamurabi de forma que o filho adotivo passa a ter os mesmos direitos do filho biolgico. Considerando-se que as regras do Cdigo de Hamurabi derivavam dos princpios de Justia, apenas no caso do adotante vir a ter filhos naturais supervenientes da adoo, esta poderia ser revogada dando ao adotado o direito de receber indenizao, ou seja, um tero da cota do seu patrimnio. Tm-se tambm casos bblicos que falam de adoo. Tem-se exemplo de adoo por parte dos hebreus, no livro de xodo, onde diz:
A filha Fara descera ao Nilo para tomar banho. Nisso viu um cesto entre os juncos e mandou sua criada apanh-lo. Ao abri-lo, viu um beb chorando. Ficou com pena dele e disse: Este menino dos hebreus. A filha de Fara disse a mulher: Leve este menino e amamente-o pra mim, e eu lhe pagarei por isso. A mulher levou o menino e o amamentou. Tendo

o menino crescido, ela o levou a filha de Fara, que o adotou e lhe deu o nome de Moiss. (XODO 2,5, P. 10)

Tem-se tambm outro caso de adoo na bblia sagrada, no livro de Ester onde est escrito:
Mardoqueu tinha uma prima chamada Hadassa, que havia sido criada por ele, por no ter pai nem me. Essa moa, tambm conhecida como Ester, era atraente e muito bonita, e Mordoqueu havia tomado como filha quando o pai e a me dela morreram. (ESTER 2, P. 7).

Alm dos casos citados, a adoo tambm estava prevista nas Leis de Man. Segundo SZNICK (1993) as Leis de Man era a legislao imposta pela sociedade Hind mais antiga, a adoo tambm era permitida, pois o objetivo dessa sociedade era dar continuidade as cerimnias fnebres. Quem no tivesse filho, no teria direito a essa cerimnia, com a adoo, esta no seria cessada. SZNICK (1993) ressalta que na civilizao grega, no perodo clssico, os descendentes continuavam os cultos familiares, cultos que eram oferecidos aos deuseslares, visto que o escopo da existncia do instituto da adoo nessa civilizao era introduzir na famlia pessoas capazes de continuarem estes cultos seno a famlia seria extinta. Dessa forma, conclui-se que o princpio bsico dos entendimentos antigos de adoo que passaram para o Direito Civil Moderno, no que tange aos direitos do adotado, segue a linha da perpetuao da linha familiar. Assim, o adotado assumia o nome e a posio do adotante e em retribuio recebia seus bens como conseqncia da assuno do culto. Chaves (1988) ressalta-se ainda que o Estado era um grande interessado pela adoo, para que essas prticas dos cultos domsticos continuassem, e assim, no haveria tanto aumento na extino das famlias. Sznick (1993) mostra uma questo importante, em Atenas s os polites, ou seja, os cidados podiam adotar e ser adotados, de maneira que eram excludos tanto os estrangeiros quantos os escravos da prtica de adoo, no permitindo - lhes atuar ativa ou passivamente na adoo. Ainda nessa civilizao, caso o adotado resolvesse voltar a sua famlia de origem, teria que deixar um filho como forma de retribuio, esse filho lhe substituiria. 1.1.2. Perodo Romano Nas palavras de Jos Bencio de Paiva, citadas por Antnio Chaves (1988) no Perodo Romano, s aps a morte o homem era considerado um ser feliz e divino, de forma que seus descendentes eram obrigados a oferecer banquetes fnebres em sua homenagem, pois esses banquetes oferecidos que exaltariam o morto. Em caso de no oferecimento desse banquete, a sua classificao cairia a uma esfera inferior, passando o para uma categoria de demnios e maldio, posto que os antigos julgavam que a felicidade do morto dependia totalmente das oferendas fnebres e no da sua conduta em vida. Nas palavras de Chaves (1988) segundo as escritas do direito romano e as escritas da lei das XII Tbuas no direito Romano, a adoo era permitida, existindo duas modalidades de adoo: a adoptio plena, adoo realizada entre parentes e a adoptio minus plena, realizada entre estranhos, no segundo caso o pai de sangue que teria o ptrio poder sobre o filho. Em ambos os casos o adotado mesmo fazendo parte de outra famlia no perdia seus direitos sucessrios hereditrios em relao famlia biolgica, passando a ter direitos sucessrios nas duas famlias, concorrendo tanto com a famlia natural como com famlia adotiva. Em ambas as situaes o adotante deveria ter idade
7

mnima de 60 anos e no poderia ter filhos naturais, devendo ainda o adotante ter 18 anos a mais que o adotado. Segundo Venosa (2007) o nico e exclusivo motivo para a adoo nesse perodo era o fato de se valer da continuidade dos cultos domsticos, assim, a adoo evitaria que esse culto fosse extinto, pois, s privilegiaria desse culto quem tivesse filhos. Assim, o adotado passaria por um ritual religioso onde renunciaria o culto da linhagem onde ele pertencia por consanginidade e se aderia a uma nova linhagem, qual seja a linhagem da famlia atual, ingressando e abraando essa nova famlia, para ser introduzido plenamente no seio familiar como membro.
Como idia fundamental j estava presente na civilizao grega, onde se algum falecesse sem deixar descendentes, no haveria pessoa capaz de continuar o culto familiar, o culto aos deuses lares. Nessa contingncia o pater familiar sem herdeiros, contemplava a adoo com esta finalidade. O princpio bsico do instituto antigo que passou para o direito civil moderno era no sentido de que a adoo deveria imitar a natureza: adoptio natura imitatur. O adotado assumia o nome a posio do adotante e herdava seus bens como conseqncia da assuno do culto. (VENOSA, 2007, p. 255).

Chaves citado por Venosa (2007) complementa ainda que o adotado s poderia retornar a sua famlia de origem quando este tivesse um filho e resolvesse deixlo com essa famlia como meio de compensao pela sua ausncia, estando assim diante de um poder de barganha familiar. Completou ainda que a religio que obrigava as pessoas a se casarem tambm vos dava o direito ao divrcio aos casais em que um dos cnjuges fosse estril. Palavras de Chave citadas por Venosa (2007) ainda diz que no perodo Romano no se admitia adoo por casais que j tivesse filhos naturais ou outros adotivos. A adoo era autorizada apenas a pessoas que corriam o risco de ter seu culto religioso sepultado por falta de uma continuidade, uma vez que o mesmo s poderia ser continuado por descendentes. 1.1.3. Idade Mdia Sznick, Chaves (1988) em sua obra adoo simples e adoo plena em outras palavras relata que na idade mdia, sob novas influncias religiosas e preponderncias do Direito Cannico fez com que a adoo caiu em desuso, pois, a religio considerando que os Senhores Feudais s visavam os seus interesses sucessrios, sem interesse em dividir seu patrimnio. Os senhores feudais tinham muito aos bens matrias. A Igreja Catlica, por sua vez, abominava a adoo e considerava a adoo uma vez que esta era considerada contraditria aos princpios que se constitua de famlia crist e do sacramento, tendo como finalidade nica e exclusiva a procriao, segundo Sznick, Chaves (1988). Esse contexto histrico no teve contribuio nenhuma para a humanidade, por se tratar de um entendimento religioso, observa-se que a igreja implanta preconceitos dentro da prpria sociedade. 1.1.4. O Direito Francs Segundo PICOLIN (2007) o nascimento da Idade Moderna, com a legislao da Revoluo Francesa a adoo passa por um processo de renascimento, incluindo posteriormente no Cdigo Civil Frances, o conhecido como Cdigo de Napoleo com fortes propsitos polticos para restaurar a adoo na Frana, uma vez que Napoleo necessitava de um sucessor. Mas a adoo cai novamente em desuso durante o sculo XIX, voltando a ser amplamente utilizada e difundida durante o sculo XX em vrios
8

pases, sendo objeto de estudo e regulamentao em diversos congressos, convenes, acordos e tratados internacionais. Com tudo, a Idade Moderna no colaborou em nada para o processo evolutivo de adoo.

1.2. A ADOO NO CDIGO CIVIL DE 1916 Venosa em sua Obra Direito de Famlia (2007), afirma que o Cdigo Civil de 1916 privilegiava as pessoas que no podiam ter filhos com o direito da prtica de adoo, de maneira que esta era facilitada quanto forma para essa classificao de adotantes. Assim, a adoo poderia ser feita por uma simples escritura pblica, independente de sentena judicial como acontece nos dias atuais. O autor acima referido na mesma obra com fulcro no mesmo cdigo Civil de 1916, relata que para a efetivao da adoo, o interessado deveria ter idade superior a 50 anos e 18 anos a mais que o adotado e que no possusse prole ou legitimidade, constituindo vrios obstculos aos interessados em adotar. Equiparandose ao Perodo Romano, o Cdigo de 1916 deu um grande avano quando reduziu a idade do adotante de 60 anos para 50 anos. Pode-se dizer que o diploma legal em apreo no era objetivo em relao aos direitos do adotado, sua preocupao maior consistia em ser bastante rgido com a adoo, deixando assim grandes lacunas sobre o assunto e no especificando esses direitos, deixando de proteger, assim, os interesses e garantias do adotado. A Lei 3.133/57 alterou requisitos indispensveis para a adoo, facilitando e diminuindo a idade do adotante, passando se a ser exigida idade mnima de 30 anos para o adotante e o mesmo deveria ter idade mnima de 16 anos a mais que o adotado. Na referida Lei, dispensou-se tambm o fato do casal no possuir filhos advindos do casamento, abrindo espao aos que j tinham filhos e quem necessitasse aumentar a famlia, bastando comprovar que havia uma estabilidade conjugal com idade superior a cinco anos. No que tange ao grau de parentesco, a Lei 3.133/57 s surtia efeitos para o adotando e o adotado, no estendendo parentesco aos demais membros da famlia, uma vez que nada mudaria em relao ao parentesco da famlia natural, permanecendo todos os graus de parentesco na espcie biolgica. Ademais, quanto sucesso hereditria, a Lei 3.133/57 disciplinava a matria atribuindo ao filho adotivo direito metade do quinho que pertencesse ao filho biolgico. Esse tratamento diferenciado foi suprimido da Constituio Federal de 1988, que, em seu artigo 227, diz que os filhos legtimos ou ilegtimos, sendo a ltima denominao atribuda aos adotados - devero ser tratados com igualdade. Nesse sentido, cumpre analisar o que dispe o artigo 227, 6 da Constituio Federal de 88, vejamos: Os filhos, havidos ou no na relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. (BRASIL, 1988) A Lei 4.655/65 posterior lei 3.133/57, porm ainda desatualizada com a Carta Magna de 1988, tentou suprir algumas deficincias do instituto da adoo nos permissivos anteriores e revogou todos os entendimentos contrrios a adoo. Tudo isso foi possvel em razo da referida lei ter ampliado os direitos aos filhos adotivos, equiparando os aos filhos biolgicos, ou seja, os filhos naturais. Porm, a Lei 4.655/65 foi omissa com os adotados no caso de sucesso, excluindo os mesmos dos direitos de igualdade, (no os dando o direito de concorrer) com os filhos legtimos do de cujos. Tal omisso nos casos de sucesso, em que fora excluda a concorrncia dos adotados com os filhos naturais, teve a necessidade do surgimento de uma nova lei, promulgada em 1979, mais conhecida como O Novo Cdigo de Menores, a Lei 6.697, que
9

cominou num grande progresso na questo da adoo, porm sua edio ainda no era suficiente para estagnar as controvrsias e entendimentos contrrios, mesmo com a existncia desse Novo Cdigo prevaleciam ainda s adoes fundamentadas no Cdigo Civil de 1916, onde estas eram feitas por escritura pblica. Com tantos movimentos de melhoria de vida para as crianas e os adolescentes, em especial os que estavam socialmente deslocados de um seio familiar, em 1990 fora criado o Estatuto da Criana e do Adolescente que est em vigor at os dias atuais.

1.3. A ADOO NO CDIGO CIVIL DE 2002 A Lei 10.406/2002 que aprovou o Cdigo Civil de 2002 continua privilegiando as pessoas que no podem ter filhos e aquelas que almejam aumentar sua prole, permanecendo o direito do processo de adoo, que pelos benefcios sociais direcionados s crianas e adolescentes nem se cogita a excluso do instituto. Assim, alm da manuteno da possibilidade da adoo, o novo diploma legislativo trouxe grandes transformaes em relao ao processo, simplificando de forma considervel as exigncias. Com efeito, o Cdigo Civil de 2002 fora louvado pela comunidade jurdica pelas novas regras impostas, aprimorando as garantias tanto do adotante quanto do adotado. Com essa linha de raciocnio do legislador ordinrio, a adoo por escritura pblica fora direcionada apenas aos adotados maiores de idade, passando se a ser privilegiada a adoo por sentena judicial, em relao a adotados menores. Na mesma esteira, a idade mnima prevista para o adotante fora alterada para 18 anos, devendo ter o adotado pelo menos 16 anos a menos do que o adotante, estes e outros requisitos esto previstos no Cdigo Civil vigente na parte de adoo dos artigos 1618 a 1629. Ademais, cumpre destacar que uma inovao autorizada pelo novo ordenamento civil brasileiro permite ainda a adoo unilateral por parte de um nico pretendente, devendo apenas preencher os requisitos exigidos por lei. Assim, o Novo Cdigo Civil de 2002 sepultou a possibilidade de revogao da adoo que era previsto no Cdigo de 1916, onde o adotado poderia revogar sua adoo ao completar a maioridade, hoje, depois do trnsito em julgado no h mais possibilidade de revogao, ou seja, de retornar ao status quo ante alterado pela determinao judicial. Outras conseqncias da adoo advinda da legislao subjetiva civil, que se faz necessria mencionar nesse trabalho cientfico pela relevncia na prtica adotiva, a perda do vnculo com a famlia biolgica e a igualdade de direitos e deveres de um filho natural. Apesar do Cdigo Civil ser posterior nossa Constituio, o diploma de relaes civis decorreu dos preceitos normativos e principiolgicos da Carta Magna, inclusive, pela hierarquia de aplicao normativa, toda legislao ordinria deve possuir conformidade de normas e interpretao com o texto constitucional, razo pela qual passa-se a explanar o enquadramento constitucional do instituto de direito de famlia, que objeto desse trabalho monogrfico.

1.4. A ADOO NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 Cumpre destacar a posio constitucional sobre o tema, segundo as palavras do eminente jurista Silvio de Salvo Venosa:
A CF/88 equiparou todos os direitos de filiao, sem qualquer distino, inclusive quanto aos filhos adotivos. Igualaram os filhos em direitos e

10

deveres, proibindo qualquer adjetivao preconceituosa, tal como filho ilegtimo, incestuoso, etc. (VENOSA, 2007, p. 227).

Nesse sentido, cumpre ressaltar que tal tratamento igualitrio decorre dos prprios princpios fundamentais da Carta Magna, qual seja, o artigo 5, que assegura a igualdade a todos perante a lei, valendo ressaltar que os brasileiros domiciliados e residentes no exterior tero os mesmos direitos concorrendo com os brasileiros que aqui residem. Ao contrrio do Cdigo de 1916, o Cdigo Civil de 2002 probe a revogao da adoo, como era permitida a revogao por parte do adotado ao completar maioridade. Essa revogao, suprimida do ordenamento jurdico, teve seu amparo legal na Carta Magna que limita todos os poderes e funes dos Brasileiros, atravs do princpio da legalidade, de que tudo que no proibido permitido legalmente. Alm disso, tal revogao tambm se fundamenta no artigo 229 da Constituio Federal de 1988, onde estabelece que: Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade (BRASIL, 2010, P. 23). Tratando assim da responsabilidade recproca entre pais e filhos, durante toda a vida. Estendendo o entendimento da garantia dos direitos dos adotantes, uma vez que eles teriam todas as responsabilidade e obrigaes com o menor, depois deste crescido e atingido a maioridade, o amparo e a inverso de responsabilidade seria o mnimo de retribuio que ele poderia oferecer a quem lhe criou e sustentou nos momentos de maior necessidade, ou seja, quando criana e na juventude. Antes do Cdigo Civil de 2002, fora promulgado o Estatuto da Criana e do adolescente que consiste em uma legislao especial que trata de pessoas de 0 a 18 anos, em especial normatiza adoes de pessoas nessa faixa etria, que uma das espcies de adoo, cujo gnero tratado pelo Cdigo Civil que fora analisado nesse tpico. Considerando que a maioria das adoes ocorridas no nosso pas de menores de idade, faz-se imperioso destinar um tpico para a anlise detalhada da normativa trazida pela legislao especial e ainda vigente, posto que o CC no a revogou nem expressa nem tacitamente, uma vez que os objetos normativos no se colidam, em razo do ECA no tratar de adoo de maiores, que permitida na legislao subjetiva civil, e das normas processuais de adoo constarem apenas no ECA.

1.5. A ADOO NO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE O referido Estatuto reza todos os direitos e garantias das crianas e adolescentes, considerando as privilegiadas em todas as situaes, pois essa legislao explicita a implementao da proteo oferecida as mesmas. Apesar das lacunas observadas na aplicao legislativa, a Lei 8.069/90 nasceu com a necessidade de inspirar as diretrizes fornecidas pela Constituio de 88, com a criao dessa lei surgiu o Estatuto da Criana e do Adolescente, considera todos os objetivos de direito a proteo integral a criana e o adolescente. No Livro I, captulo V do ECA encontrase dispostas todas as informaes para o processo de adoo, essas informaes esto contidas do artigo 39 a 52, cabendo adoo nas situaes previstas nesse artigo desde que atenda todas exigncias legais. O artigo 42 do ECA prev a adoo por parte do adotante com mais de 18 anos independente do estado civil. Conclui-se assim a parte histrica de adoo, incumbindo-se agora passa para o segundo captulo, o qual ser tratado homossexualidade.

11

CAPTULO II 2. HOMOAFETIVIDADE Continuando a anlise dessa produo monogrfica, faz-se imperioso dedicar um captulo evoluo histrica da Homoafetividade, considerando que esta prevalece desde o incio da humanidade, at os dias atuais, porm no foram ainda regulamentadas. Nesse sentido, cumpre transcrever o entendimento da ilustre Ex- Desembargadora Maria Berenice Dias, retratando que a homoafetividade apesar de ser evidente no nosso convvio social bastante prejudicada com a falta de regulamentao normativa, concluindo que as normas no acompanham o fato social, como uma falta de tica jurdica:
Ainda que as normas ticas e morais variem no tempo e no espao, so elas que do sustentao ao Direito, emprestando contedo de validade legislao. Assim o Direito no pode prescindir da tica, sob pena de perder sua razo de ser, qualquer norma, qualquer deciso, que chegue a resultado, que se divorcie de uma soluo de contedo tico no subsiste, essa preocupao no deve ser s do legislador, mas tambm os aplicadores do direito precisam conduzir suas decises de forma que a soluo no se afaste de padres ticos. mister que a sentena imponha um agir de boa f. No pode gerar prejuzo a ningum, e, muito menos chancelar enriquecimento sem causa. Quer a excessiva rigidez normativa, quer a injustificada omisso da lei em regrar fatos desconhecidos como contrrios moral acabam produzindo um efeito perverso: Alm de no alcanarem o desiderato pretendido, no impedem que as pessoas conduzam sua vida da forma que melhor lhes agrade. A exclusiva regulamentao dos comportamentos tidos como aceitveis deixam a margem da jurisdio tudo que no cpia do modelo ditado como nico. Com isso, acabam sendo incentivadas posturas proibidas por no gerarem qualquer nus. Olvidada se o legislador de que negar a existncia de fatos existentes e no lhes atribuir efeitos s fomenta irresponsabilidades. A aparente punio, alm de no alcanar o intuito inibitrio, no dispe de qualquer contedo repressivo, transformando se em fonte de injustificveis e indevidos privilgios. Desse modo, a justia acaba sendo conivente com o infrator. Exemplos no faltam. De forma desarrazoada , omite se a lei em regulamentar as unies de pessoas do mesmo sexo. Ainda que esta seja uma realidade, tais relacionamentos so alvo da excluso social pelo simples fato de no atenderem ao preconceito bblico: crescei e multiplicai vos. Como sempre, teme o legislador aprovar qualquer lei voltada a parcelas minoritrias da populao, alvo do preconceito e da discriminao. Por conseqncia, a falta de regulamentao faz com que a justia simplesmente se omita em reconhecer essas unies. Negar lhes reconhecimento, como se a falta de lei pudesse significar ausncia de direitos. O preconceito de tal ordem que a afetividade que dar origem esses relacionamentos tanto que so nominados de unies homoafetivas simplesmente no visualizada. No mximo so alocados no Direito Obrigacional, procedendo se diviso dos bens amealhados durante a vida em comum. Ao serem reconhecidos como uma sociedade de fato e no uma sociedade de afeto, so expurgados do universo das relaes familiares. Com isso, simplesmente so alijados dos pares homossexuais quaisquer direitos no mbito de Direito das Famlias e do Direito Sucessrio. Essa postura acaba chancelando o enriquecimento sem causa de parentes remotos, deixando ao desabrigo os parceiros que dividiram uma existncia marcada pela solidariedade e compartilhamento de vidas. Olvida se a justia que a convivncia faz presumir a mtua colaborao e que deixa de reconhecer tais unies como uma entidade familiar revela uma postura punitiva. O resultado no pode mais ser desastroso. Deixa se de atentar a preconceitos ticos em nome da preservao de um falso moralismo. (DIAS A tica do Afeto, 2005, P. 01)

Desse modo, vislumbrando se, neste segundo captulo, o contato entre pessoas do sexo idntico, como prtica que sempre ocorreu na histria da humanidade e, pois, a homossexualidade como uma das possveis orientaes afetivo-sexuais caracterizadas por desejos de pessoas do mesmo sexo, conclui-se que a homoafetividade to antiga
12

quanto humanidade, e que ambas perduram juntas at os dias atuais, no que desrespeita a sua existncia e processo de evoluo. Este captulo tem o propsito de demonstrar a sexualidade moderna e mostrar que as pessoas esto cada vez mais decididas a expor suas vontades. Essa produo cientfica no tem por escopo defender o casal Homoafetivo e nem se prope a acus-lo pela prtica dos seus atos, mas sim, de mostrar que o casal homoafetivo faz parte da humanidade, estando inserido na sociedade e fazendo parte tambm das novas modalidades de casal existentes, lutando incansvel para a considerao legal dessa unio. Para desenvolver esse captulo, iniciaremos analisando o conceito de homossexualidade, tratando em seguida do histrico e por fim tratando da abordagem jurdica. 2.1. CONCEITO DE HOMOSSEXUALIDADE A homossexualidade j foi considerada pelos psiclogos como um transtorno psquico na mente humana. Essa afirmao no foi ratificada porque no houve comprovao cientfica, assim, os estudiosos no conseguiram ainda comprovar com preciso o que leva uma pessoa a sentir atrao sexual por outra pessoa do mesmo sexo. A homossexualidade tambm no poder ser considerada como um transtorno psquico uma vez que os homossexuais so to capazes e eficientes para desenvolver qualquer tarefa que um heterossexual desenvolve, alm do mais, suas atitudes dirias provam que tambm so possuidores de uma enorme capacidade intelectual, podendo estes concorrer o seu nvel de conhecimento com qualquer outra pessoa heterossexual. Para Ximenes (2001, p. 501), homossexual quem pratica ato sexual com pessoa do mesmo sexo. Segundo Ferreira (1999, p. 1060), Homossexualidade o antnimo de heterossexualidade, o carter de homossexual. Homossexualidade est relativa afinidade, atrao e, ou comportamento sexuais entre indivduos do mesmo sexo, assim, todos que tem essa afinidade ou esse comportamento so avaliados como homossexuais.
A homossexualidade muito mais que a orientao sexual por pessoas do mesmo sexo, ela uma expresso natural da sexualidade humana, e, por isso, envolve afetividade e relacionamentos. No apenas sexo com o mesmo sexo. (VIANA, 2010, p.01)

Definindo a homossexualidade, encontra - se diversos conceitos, todos com palavras diferentes, mas sintetizam o mesmo objetivo e explicao: Homossexualidade a atrao por pessoas do mesmo sexo. Viana fala dos comentrios feitos a respeito de homossexualidade, onde o mesmo ignora tais comentrios a cerca do assunto.
Eu mesmo j escutei e li informaes absurdas sobre ela. Alguns ignorantes dizem que a homossexualidade uma compulso sexual e por isso pode ser tratada, outros dizem que a homossexualidade uma fase da vida e que a fase seguinte se tornar heterossexual, outros ainda dizem que a homossexualidade uma moda, um comportamento de poca, mas que no fundo ningum homossexual. Compulso sexual existe sim, mas tambm na heterossexualidade. Sobre a fase, no existem fases dentro da orientao sexual. Moda? Eu particularmente no ficaria com uma mulher hoje porque todo mundo est ficando (s fica quem tem desejos/vontade). (VIANA, 2010, p.01).

Ningum melhor do que um homossexual para oferecer uma declarao a respeito do assunto. Tratase de uma pessoa que vive a realidade discutida, alm disso, tratase
13

de uma pessoa que tem um adjetivo a mais a cerca do argumento, pois, refere-se a um bacharel de psicologia.
O problema da homossexualidade sempre existiu em todas as naes, no entanto, com a extenso demogrfica no Planeta, o assunto adquiriu caractersticas de grande intensidade, ou de mais intensidade, porque, nos ltimos 50 anos, a cincia psicolgica tem-se preocupado detidamente e com razo, no que se refere aos ingredientes mais ntimos da nossa natureza pessoal. (XAVIER, BATISTA, 2010, p 01)

Superada a fase conceitual, passaremos a demonstrar os fatos histricos relativos homoafetividade. 2.2. HISTRICO Em site da UOL lucappellano com ttulo homossexualidade, o qual tem como autor Cappellano, sem identificao do ano da publicao em sua pgina 01 profere que, em 1869 na Alemanha foi publicado o primeiro termo homossexualidade, [...] vinculando-se atravs de panfleto de autoria annima. At o momento o termo homossexualidade era desconhecido. No dado acima referido, ainda no mesmo ano de 1869 pronuncia que:
O termo homossexualidade foi utilizado por um mdico hngaro que defendia sua legalizao. Este termo detinha uma conotao cientfica que permitia se falar do fenmeno de maneira objetiva e sem um julgamento negativo. Para elencar os homossexuais dentro da legalidade, sem juzos de valor, criou-se no apenas o termo homossexualidade, mas tambm definiu-se a heterossexualidade (CAPELLANO, Homossexualidade, p. 01).

Fazendo uso do mesmo texto j citado, onde informa que No sculo XIX o tema traduzido pela primeira vez em lngua inglesa pelo tradutor Charles Gilbert Chaddok, a partir da o tema vem sido contemporaneamente discutido pela literatura e percorrido por todo mundo em diversas lnguas. Cappellano (p. 01) no mesmo texto diz tambm que a homossexualidade tratada por outros termos para uma melhor incluso e um possvel entendimento sobre o assunto. Hoje, fala se em orientao ou preferncia sexual para definir a homossexualidade. 2.2.1. Homossexualidade nas Civilizaes Grego-Romana A homossexualidade como qualquer distinto argumento tem sua parte histrica, percebendo - se assim que a homossexualidade tambm existiu nas civilizaes GregoRomanas, segundo Lacerda (2007, p. 01),
Em 427 Antes de Cristo nasceu na Grcia o Filsofo Plato que viveu oito dcadas, nesses oitenta anos de vida ele trouxe grandes contribuies sociais e culturais, permanecendo presente at aos dias atuais como importante referncia intelectual.

Segundo textos de Lacerda, publicados no site revistalado em agosto de 2007 na primeira pgina profere que:
Na Grcia, no perodo em que viveu Plato o politesmo era a crena dominante daquela poca, tendo assim, um Deus especfico para cada situao, temos o exemplo bastante comum que o caso do Deus do Amor, era o responsvel pelo sentimento que envolvia as pessoas e tambm permitia a bissexualidade masculina, onde os homens poderiam ter relao sexual com mulheres e com homens.

Segundo o referido Lacerda (2007, p. 01) no mesmo texto em comento:

14

A pederastia s poderia ser praticada por pessoas mais velhas de 25 anos, as quais seriam os orientadores e adolescentes entre 12 e 15 anos que seriam os orientandos. O erastes passaria a ter responsabilidade total no que cabiam as orientaes sexuais com esses adolescentes at os mesmos completar 18 anos de idade. O ato da pederastia era aceito de forma natural e ocorria sem que os maridos deixassem suas mulheres, assim, demonstrando apenas um gesto de poder. Tudo isso acontecia mediante provao dos pais. No sexo era vedado o direito a introduo dos rgos genitais, permitindo lhe apenas a frico do pnis entre as coxas. Esse costume era considerado altamente moral e com finalidade educadora.

A citao acima clara quando fala da pederastia, no deixa dvidas que o que ocorria era uma homossexualidade disfarada de orientao.
Na Grcia Antiga a homossexualidade estava alm do que era previsto, a atrao sexual de homem por homem j tinha a prtica da penetrao. Mesmo se tratando de uma prtica desprezvel, est s era admitida entre grego e escravo, sendo o segundo o sujeito passivo do ato. (LACERDA, 2007, p. 01)

Assim, com a censura do Cristianismo a homossexualidade, desenvolveuse a implantao da homofobia que persiste at mesmo aos dias atuais, inclusive hoje vive-se num mundo com uma certa intolerncia nas diversidades de opes de vida, no qual so muito evidentes as prticas homofbicas. 2.2.2. Homossexualidade na Idade Mdia Textos do site logdemsn.com, publicado em maro de 2008, pgina 01, escrito por Adv On, revela como era tratada a homossexualidade na Idade Mdia:
O Cristianismo considerava o sexo e o prazer como uma prtica impura, usava se do seu poder de influencia para dizer para as pessoas que Deus criou o homem para a mulher e a mulher para o homem, dizia ainda que a mulher devia total respeito e obedincia ao homem, nesta poca o termo homossexual era desconhecido. A igreja, representada pela doutrina crist era a maior perseguidora dos homossexuais.

Luiz Carlos Cappellano (2010), em textos publicados ao site da UOL em Maro de 2010, faz-se uma breve contextualizao histrica acerca da homossexualidade ocorrida desde a idade mdia at sculo XX. Cappellano (2010, p. 01) menciona a histria de Joana DArc ocorrida ainda no sculo XX, onde a mesma ironicamente canonizada pela igreja catlica por usar roupas masculinas e cabelos curtos, talvez um ndice exterior da sua orientao sexual. Para uma melhor compreenso no mesmo artigo em comento Cappellano explana a contextualizao por ano do seu acontecimento:
As Ordenaes Manuelinas foi o primeiro Cdigo Penal adotado no Brasil, o mesmo teve a injuno em 1521, o qual previa pena de morte aos homossexuais. Dcadas depois, no ano de 1547 chega ao Brasil Estevo Redondo, na cidade de Pernabuco, considerado o primeiro homossexual assumido, este veio da Europa. Mais tarde, em 1591, por volta do sculo XVI tem se caso de homossexualidade na Igreja Catlica Baiana, pois, o Padre Frutuoso lvares foi ouvido pelo Tribunal da santa Inquisio onde o mesmo resolveu revelar e assumir sua opo sexual.No mesmo ano, descoberto atravs de denncias Francisco Monicongo, sendo considerado o primeiro travesti no Brasil, especificamente na cidade de Salvador. Em 1821 foi extinta a pena de morte adotada pelo Cdigo Penal Brasileiro de

15

1521 que era aplicada aos sodomitas homossexuais. (CAPPELLO, 2010, p. 01).

como

eram

tratados

os

Compreendese que o perodo em que foi adotado as Ordenaes Manuelinas, a qual previa pena de morte aos sodomitas pouco se falava do assunto. Apreendese em textos que logo aps a extino da pena de morte, houve grandes revelaes de homossexualidade aqui no Brasil, deixando assim as pessoas mais livres para expressar sua orientao sexual, como foi o caso do travesti que j foi citado. Quando a pena de morte adotada pelas Ordenaes Manuelinas foi banida desse ordenamento, deixou a entender que a normas jurdicas evoluiriam paralelamente com a humanidade. No passou de utopia, pois o ordenamento jurdico no conseguiu acompanhar essa evoluo. 2.3. HOMOAFETIVIDADE NO DIREITO COMPARADO Dando seqncia ao estudo monogrfico, imperioso tambm falar da homoafetividade no direito comparado, de forma que faz-se necessrio explanar como o assunto tratado em outros pases, para que seja feita uma anlise comparativa do Brasil com os demais pases. O mais recente exemplo de pas precursor no reconhecimento das unies homoafetivo foi Argentina. Em 2010, com a reforma do Cdigo Civil os direitos dos homossexuais so equiparados aos direitos dos heterossexuais. No dia 31 de julho deste ano o site search2.estadao, na pgina inicial publicou uma matria com o seguinte tema: Casais Gueis Oficializam Unies na Argentina. Esse texto tem a cara do preconceito, embora esteja rico por um texto modesto, seu tema chama muito a ateno, pois, a expresso guei demonstra ter sentido de preconceito, o que se percebe que o autor quis depreciar os casais homossexuais usando esta expresso. Segundo o Estado (2010, s.p.) Os primeiros a se beneficiarem com a alterao do cdigo civil foram o aposentado Miguel Angel Calefato, de 65 anos, e o arquiteto Jos Luis David Navarro, de 54, ambos j mantinham convivncia h 27 anos. Com a reforma do cdigo civil onde houve a substituio de marido e mulher por contraentes, os referidos tiveram a chance de poder regularizar seu estado civil. Afirmou Navarro.
"Estamos juntos h 27 anos, ento isso, para ns, apenas uma cerimnia legal [...] Completou proferindo ainda "No pensamos em adotar, mas estamos totalmente de acordo com a possibilidade de adoo de qualquer casal que esteja em condies de faz-lo" (NAVARRO, 2010, p. 01).

France Presse no site Folha on line de 26/07/2005 relata outros pases que a experincia foi bem sucedida, tem-se como exemplo de pases que reconhecem a Unio por Casal Homoafetivo a Dinamarca, Noruega, Sucia, Islndia, Holanda, Frana, Alemanha, Blgica, Espanha e a j citada Argentina. Esses so pases que reconhecem a unio entre pessoas do mesmo sexo embora a maioria prefira empregar outra terminologia que no o casamento. (FERREIRA, 2005, p. 02) Tratandose de reconhecimento de unio homoafetiva, muitos pases esto frente do Brasil e outros ainda no conseguiram se pr com a necessidade real desse reconhecimento. O Brasil no est pra ser confrontado com nenhum pas sobre a sua evoluo. Mas o mesmo poder ter como referncias os pases que conseguem acompanhar e atender as necessidades se sua sociedade. O reconhecimento da unio homoafetiva no escandaliza a sociedade, ao contrrio, esse prestgio disciplina e legitima a unio de casais do mesmo sexo.
16

Assim, o Brasil no poder ter como referncia os pases menos desenvolvidos onde o reconhecimento civil do casal homoafetivo vedado pelo simples fato da orientao sexual no ser idntico os demais indivduos. 2.4. HOMOAFETIVIDADE NO DIREITO BRASILEIRO COM ANLISE DE PROPOSTA AO ESTATUTO DAS FAMLIAS O ordenamento jurdico brasileiro no h previso de condenao explcita aos homossexuais, porm a falta de regulamentao civil para esses casais representam para os mesmos uma vida pautada na ilegalidade. Fragoso (1985, p. 80) conceitua Crime como ao ou omisso, tpica, antijurdica e culpvel. Na Constituio Federal de 88 em seu artigo 5, inciso XXXIX prev que: No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. (BRASIL, 2010, p. 9). O Cdigo Penal Brasileiro em seu artigo 1 tambm diz que: No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. (BRASIL, 1988, p. 547) Obedecendo ao Princpio da Legalidade, a homossexualidade no considerada crime, no h nenhuma previso legal que o defina como crime. Silva (2010, p. 71) entende a cerca da homossexualidade que:
A homoafetividade no , evidentemente, uma vantagem, mas no h nela nada do qual se possa ter vergonha. No nem vcio, nem um aviltamento, nem se pode qualific-la como doena. Ns a consideramos uma variao da funo sexual, provocada por uma parada do desenvolvimento. Entendi, pela sua carta, que seu filho homossexual. Estou muito impressionado pelo fato de a Senhora no mencionar este termo nas informaes sobre ele. Muitos indivduos profundamente respeitveis, nos tempos antigos e modernos, foram homossexuais e dentre eles, encontramos grandes nomes (Plato, Michelangelo, Leonardo da Vinci, etc.). uma grande injustia persegui a homossexualidade como um crime, alm de ser uma crueldade.

A idia de Silva (2010) est totalmente acoplada s previses legais, pois, nenhum diploma legislativo define homossexualidade como crime. Dessa forma, questiona-se porque ser injusto e cruel com um ser humano s pelo fato dele ter sua orientao sexual diferente das orientaes sexuais da maioria? Os casais homoafetivos so vtimas de descaso, humilhao e maus tratos, em muitas vezes so vtimas de homofobia. O Cdigo Penal Brasileiro prev pena para as pessoas que difamam e injuriam algum, classificando assim como crimes contra a honra. sabido que os crimes acima mencionados vo alm da prpria honra, abrangendo tambm o estado fsico, intelectual e moral de uma pessoa. A pena para esses crimes esto previstas no artigo 139 e 140 do Cdigo Penal Brasileiro. Silva (2010, p. 73) classifica os homossexuais como sendo simplesmente s mais uma das demais variaes da funo sexual. O casal homoafetivo faz parte das modalidades de famlias brasileiras. Estes, at o presente momento, so carentes de previso normativa para a legalizao dessa unio. Independente dessa previso legal, esse tipo de unio existe e cresce a cada dia, de forma que os relacionamentos homoafetivos esto presentes na sociedade, e so crescentes, havendo a necessidade de tornarse essa unio legal. Na Cmara dos Deputados tem projeto de Lei apresentado em 25 de outubro de 2007 de autoria do Deputado Srgio Barradas Carneiro PT/BA, em seu Ttulo III, Captulo IV Artigo 68, com o intuito de aprovar a unio homoafetiva. O projeto em comento, tombado sob o n 2.285/2007, em seu art. 68 preleciona que,
17

 reconhecida como entidade familiar a unio entre duas pessoas do mesmo sexo, que mantenham convivncia pblica, contnua, duradoura, com objetivo de constituio de famlia, aplicando se, no que couber, as regras concernentes unio. Pargrafo nico. Dentro os direitos assegurados, incluem-se: I guarda e convivncia com os filhos; II a adoo de filhos: III direito previdencirio;IV direito a herana (BARRADAS, 2007)

Quando houver a aprovao do reconhecimento da unio homoafetiva a sociedade brasileira vai evolverse adequadamente, assim, podendo ser equiparada as duas evolues, a evoluo mental e a social. No referido projeto de lei, denominado de Estatuto das Famlias, o Ttulo VII, Captulo III, artigos 164 a 167, prev o reconhecimento da Unio Estvel e da Unio Homoafetiva, onde diz: facultado aos conviventes e aos parceiros, de comum acordo, requer em juzo o reconhecimento da sua unio estvel ou da unio homoafetiva (BARRADAS, 2007). Com esse reconhecimento, a sociedade estaria diante de uma conquista de direito, onde seriam supridas algumas deficincias ocasionadas pelo no reconhecimento da mesma. Firmado o reconhecimento da unio, o artigo 165 do referido projeto prev a dissoluo da mesma, onde qualquer um dos conviventes ou parceiros poder ajuizar a ao desde que fornea as seguintes informaes exigidas no pargrafo citado a seguir:
Pargrafo nico. Na petio inicial deve a parte autora: I identificar o perodo de convivncia; II indicar o regime da guarda dos filhos; III comprovar a necessidade de alimentos ou declarar que deles no necessita; IV indicar o valor dos alimentos necessrios mantena dos filhos; V descrever os bens do casal e apresentar proposta de diviso.

O legislador atentouse a essas exigncias, pois, as mesmas so fundamentais para ambos quando necessrio tomar por compreensvel qualquer informao referente unio destes. Observase no seguinte artigo que o legislador preocupouse em no aplicar regime de bens, deixando a descrio dos bens a critrio do casal.
Art. 166. A ao deve ser instruda com o contrato de convivncia, se existir, e a certido de nascimento dos filhos. Pargrafo nico: A descrio dos bens do casal e a proposta de partilha facultativa (BARRADAS, 2007)

O pargrafo nico faculta o direito do casal optar pelo regime de bens. Entende se que competiria o mesmo regime aplicado a unio estvel. Por meio de justia comunicariam apenas os bens adquiridos na constncia do casamento. Insta salientar que a fixao do termo que deu incio e fim a unio ser por meio de sentena. O Ttulo VII, Captulo IX, Seo III, nos artigos 254 a 258, do projeto de lei em comento trata com exclusividade o Reconhecimento e Dissoluo da Unio Estvel e Homoafetiva, onde diz no artigo 254 que Os conviventes e os parceiros podem, a qualquer tempo, buscar o reconhecimento da unio por escritura pblica, indicando: I a data do incio da unio; II o regime de bens (BARRADAS, 2007): J o artigo 255 do referido projeto de lei da autenticidade convivncia, quando diz que: Encontrando se os conviventes ou os parceiros separados, a dissoluo da unio
18

pode ser realizada mediante escritura pblica, devendo ser indicados: I o perodo da convivncia; II o valor dos alimentos ou a dispensa de encargo; III facultativamente, a descrio dos bens e a sua diviso. (BARRADAS, 2007). Essas garantias que futuramente podero ser impostas ao casal homoafetivo, podero ter grande contribuio sociedade, uma vez que o casal homoafetivo carente de reconhecimento, alm disso, so os mesmos direitos aplicados a unio estvel. Garante ainda, a faculdade ao descricionar seus bens e sua diviso. O artigo 256 do projeto em comento dedicado aos menores, por sua vez incapazes menores e incapazes, pois, as questes a eles relativas devem ser solvidas judicialmente. No artigo 257 do referido projeto, tratase do estado civil do casal, onde descreve que: Lavrada a escritura, cabe ao tabelio encaminhar certido ao cartrio do registro civil da residncia dos conviventes ou parceiros, a ser averbada em livro prprio. Em seu pargrafo nico, do mesmo artigo, falase que dever ser averbado no registro de nascimento dos conviventes e dos parceiros (BARRADAS, 2007). Percebese, ento, que o projeto para as normas previstas ao casal homoafetivo so equiparadas s normas aplicveis a unio estvel, sem distino de casal, mesmo sabendo que a nica diferena est na afinidade sexual. Pois enquanto a unio estvel tratase ao casal de heterossexual, a unio homoafetiva ser aplicada ao casal de homossexual. Contudo, tanto na unio, quanto na diviso, guarda dos filhos e alimentos, ou seja, no que diz respeito ao direito de famlia, os direitos e deveres legais sero os mesmo tanto para a unio estvel quanto para a unio homoafetiva.

19

CAPTULO III 3. NOVAS FAMLIAS Aps anlise completa sobre a homoafetividade, tratada no captulo anterior, imperioso esposar sobre o enquadramento desses tipos de relacionamento com os novos modelos sociais de famlia, considerando ainda que todo adotado precisa de uma estrutura familiar para firmar seus princpios e valores. No decorrer dos tempos, as sociedades vm sofrendo mtuas transformaes, assim as famlias esto inseridas na sociedade, por isso esto inclusos nas constantes mudanas. Hoje tm se vrias modalidades de famlia.
A famlia no uma criao jurdica. Ao contrrio, trata se de um fenmeno social ao qual o direito protege e reconhece importantssimos efeitos. Como ensina Maria Berenice Dias, a famlia um agrupamento cultural. Preexiste ao Estado e est acima do direito (...). a preservao do lar no seu aspecto mais significativo: lugar de afeto e respeito (Manual de direitos das famlias, 3. Ed., Revista dos Tribunais, 2006. P. 25., apud, SECHIERI, 2008, p. 01)

O modelo arcaico de famlia que era visto como nico e exclusivo, ou seja, que era considerado como modelo padro conservador de famlia, nos dias atuais, permanece simplesmente sendo considerado o mais antigo dos modelos, pois diante de tantas transformaes, novos modelos de famlia foram surgidos, diante de tantos modelos, fica impossvel, considerar um modelo como sendo nico e exclusivo.
Se a ideologia mostrasse todos os aspectos que constituem a realidade das famlias no sistema capitalista, se mostrasse como a represso da sexualidade est ligada a estas estruturas familiares condenao do adultrio, do homossexualismo, do aborto, da defesa da virgindade e do heterossexualismo, diminuio do prazer sexual para o trabalhor (...) Como, ento, a ideologia manteria a idia e o ideal da famlia? Como faria, por exemplo, para justificar uma sexualidade que no estivesse legitimada pela procriao, pelo pai e pela me? No pode fazer isto. (CHAU. Apud. SILVA, 2010, p. 47)

inconcebvel que em pleno sculo XXI, ainda existem mentes to arcaicas acerca do assunto. Ainda que sejam quebrado paradgmas autoritrios, muitos pensadores dominantes vo rejeitar essa quebra e resistir a novas mudanas, como por exemplo, a citao de Chau. Embora o Ordenamento Jurdico Brasileiro ignore alguns tipos de famlias, estas no deixam de existir, simplesmente so impedidas disciplinar o estado civil dos seus membros.
A expresso famlia pode ser entendida sob vrios aspectos. Em sentido amplo, famlia o grupo formado pelas pessoas que descendem de um tronco ancestral comum e tambm por aqueles que so ligadas a esses descendentes pelo vnculo do casamento e da afinidade. Em outras palavras, famlia , neste sentido, o grupo de pessoas ligadas pelo parentesco, caso seja consangneo, civil ou decorrente da afinidade. (SECHIERI, 2009, p. 01)

assim que a famlia moderna considerada dentro da sociedade segundo a Constituio Federal de 88. Dias (2008), em seu comentrio Novos Modelos de Famlia na Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes em outras palavras ela diz exatamente que a Constituio Brasileira no faz uso da doutrina aplicada pela mesma.
20

Na Constituio Federal de 88 a famlia est imposta como valor maior o respeito dignidade da pessoa humana baseado nos princpios fundamentais da liberdade e da igualdade. Tudo isso leva a cr que o Brasil o melhor dos mundos: Que no existe discriminao, que reina o primado dos direitos humanos, e absoluto o respeito s diferenas. No entanto, infelizmente essa no a realidade, talvez o dado mais chocante seja o fato de no existir nenhuma lei que reconhea os direitos de parceiros do mesmo sexo. (DIAS, 2008, p. 01)

O Brasil poderia estar frente no que concernem os direitos individuais do cidado, com o texto aclamado que est inserido na Constituio Federal de 88 e que foi feito uso na citao acima referida, seria mais que perfeito se essa dignidade fosse reconhecida de fato, tratando se assim, todos com igualdade perante a lei. Se na prtica esses direitos legais fossem reconhecidos, os indivduos teriam sua dignidade humana mais completa, incluindo a este grupo de pessoas os casais homoafetivos. Pois, os ltimos citados almejam suas unies reconhecidas, aplicando se a estes os mesmos direitos e deveres aplicados aos demais. 3.1. LINEAMENTOS HISTRICOS E NATUREZA JURDICA DE FAMLIA Continuando a produo monogrfica, analisa se os lineamentos histricos da e natureza jurdica de famlia. Venosa, em seu lineamento histrico de famlia, entende que:
Entre os vrios organismos sociais e jurdicos, o conceito, a extenso e a compreenso de famlia so os que mais se alteram no curso dos tempos. A sociedade de mentalidade urbanizada, embora no necessariamente urbana cada vez mais globalizada pelos meios de comunicao, pressupe e define uma modalidade conceitual de famlia bastante distante das civilizaes do passado. (VENOSA, 2007, p. 2/3).

Segundo as palavras de Venosa (2007), primordialmente analisa se a famlia, sob um ponto de vista exclusivamente sociolgico, antes de analisar se a como fenmeno jurdico.
Se olharmos a evoluo histrica dessa instituio, constataremos que grande nmero de comportamentos vistos como excees se tornaram regras, e vice versa (...). No h transformao em uma s direo. Conforme os interesses scios econmicos de uma sociedade, conforme o destaque que uma sociedade d a certos valores, as estruturas familiares vo se modificando. Falam se em crise da famlia, mas esquecemos que toda e qualquer mudana ou estado de evoluo permanente, de qualquer fenmeno social, implica transformao constante. (PRADO, 1995, p. 60-61. Apud. SILVA, 2010, p. 44)

As regras que so impostas para a sociedade devem se ao fato das prticas e de seus comportamentos. Como tambm muitos comportamentos so conseqncias das normas aplicadas. A transformao no tem um s sentido, os fundamentos explorados por Silva tem sentido quando ele afirma que: No h transformao em uma s direo. Os interesses scios e econmicos de uma sociedade so caractersticas que a complementa, esta por sua vez tem grande poder de influencia sobre as famlias, assim, de acordo o destaque a que a sociedade d aos valores, estes sero aderidos tambm pela famlia. As mudanas e transformaes esto presentes em todos os processos de evoluo, a famlia um grande referencial de algo que evoluiu se muito nos ltimos tempos.
21

Entre vrios organismos sociais e jurdicos, o conceito, a compreenso e a extenso de famlia so os que mais se alteram no curso dos tempos. Nesse alvorecer de mais um sculo, a sociedade de mentalidade urbanizada, embora no necessariamente urbana cada vez mais globalizada pelos meios de comunicao, pressupe e define uma modalidade conceitual de famlia bastante distante das civilizaes do passado. (VENOSA, 2007, p. 2/3).

A famlia sofre mtuas e constantes transformaes. A citao acima digna de reflexo quando refere se mentalidade humana, embora esteja longe das mentalidades do passado o seu contedo ainda ultrapassado, at porque uma sociedade que se diz moderna e civilizada no suportaria aos pensamentos contemporneos, pois essas prticas civilizatrias devem se as referidas modalidades. O Ordenamento Jurdico Brasileiro e a tradio ocidental, segundo Venosa (2007, p. 250),
No considera a famlia como pessoa jurdica, pois, o referido ordenamento no tem previso legal para a titularidade de direito desta. entendido que a famlia composta pela unio dos seus membros, e estes sim, so titulares de direito, lembrando se o direito de cada um individual. Apesar de ter dito que a famlia no uma pessoa jurdica, defendeu ainda dizendo que a famlia constitua um organismo jurdico. O fenmeno natural da famlia preexistente e este no poder ser abstrado pelo Estado.

Considera se famlia toda unio onde seus membros afetivos ou consangneos tm o intuito de constituir famlia, no necessariamente tenham filhos, basta que estes sejam unidos por um lao de afeto.
A doutrina majoritria, longe de ser homognea, conceitua famlia como instituio. Embora essa concluso seja repetida por muitos juristas, trata se de um conceito por demais vago e impreciso. Essa teoria foi enunciada na Frana por Maurice Hauriou e desenvolvida em seguida. Como instituio a famlia uma coletividade humana subordinada a autoridades e condutas sociais. (VENOSA, 2007, p. 08)

As palavras de Venosa da citao acima, onde diz que embora esteja repetitiva pelos juristas fundamental que a mesma seja mencionada mais uma vez, pois a famlia tem todas as caractersticas de uma instituio, segundo Ximenes (2001, p. 536) instituio organizao ou entidade religiosa, educacional, social. Assim, entende se que a sociedade um inteiro formado por partculas e essas partculas por sua vez so as famlias. Umas com mais membros e outras com menos, mas cada uma possui sua caracterstica principal para a formao da sociedade.
Famlia no pessoa fsica, pois formada por vrios indivduos, tambm no pessoa jurdica porque exigiria previso em lei. Famlia assim no tem personalidade jurdica, no podendo ser parte numa relao jurdica. E o que a famlia? Uma instituio, como diz a CF base da sociedade. (MENEZES, 2008, p. 01l)

Analisa - se as palavras de Menezes (2008) acima mencionadas, e percebe se que estas tm grandes relevncias fundamentais. Para uma melhor e possvel compreenso a respeito de famlia, impretervel deixar de falar que s ser constituda pessoa jurdica os previstos no artigo 44 do Cdigo Civil Brasileira. A Famlia no faz parte do rol das pessoas jurdicas de direito privado citadas no artigo em comento, por isso, no podero ser consideradas. No podero tambm ser consideradas como
22

pessoa fsica, para assim ser considerada, a famlia tinha que ser ente fsico ou moral, alm do mais o ordenamento jurdico tinha que ter atribudo lhe algum direito ou dever. Ao definir famlia, Menezes baseia se na Constituio Federal ao dizer que famlia base da sociedade. Sustenta se o que j foi imposto pelo artigo 226 da Carta Magna de 1988 ao definir famlia, onde diz que: A famlia a base da sociedade, tem especial proteo do estado. 3.2. NOVAS MODALIDADES DE FAMLIAS Ao longo dos anos, aqueles modelos de famlia padres, em que no fim da tarde o pai chegava a casa e l j estavam sua espera, a me e os filhos, em algumas vezes outro membro da famlia, uma tia, uma av ou um primo, todos prontos para aquele momento familiar, onde reuniriam beira da mesa para jantar, e mais tarde ver televiso, ao longo do tempo esse modelo de famlia vem sofrendo grandes transformaes, onde sentava um pai, hoje normal que sente um namorado da me, onde sentava uma me normal que hoje sente uma madrasta, onde poderia sentar um primo, senta uma pessoa que no tem relao nenhuma com a famlia que um sobrinho do namorado da me, e onde sentaria a av, um av ou uma tia, hoje senta um estranho que nem faz se idia de quem quer que seja. Hoje temos crianas que sentam mesa com duas mes e nenhum pai, temos crianas que sentam com dois pais e nenhuma me, como tambm temos crianas que sentam apenas com um ou com o outro, nem por isso deixam de ser famlia, pois, estes esto amparados no 4 artigo 226 da Constituio Federal de 1988, (Brasil, 2007, p. 68): Entende se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes Nos dias atuais o modelo de famlia padro perdeu um pouco o seu protocolo, com isso, todo o processo familiar vem sofrendo intensas transformaes. Percebese que a cada dia surgem novos modelos de famlia, as famlias esto vulnerveis a essa mudanas pelo fato das mesmas evolurem junto com a sociedade, uma vez que elas so as partculas que constituem a sociedade, j as mutaes das leis referentes ao Direito de famlia esto paradas no tempo. J houve despertaes em alguns legisladores ao tentar atender as reais necessidades do direito de famlia, mas, os nossos representantes ainda no aprovaram leis quem complementam a real necessidade da sociedade, adequando - as aos usos e costumes da nossa realidade. Apesar de que termos esse projeto de lei que tramita na Cmara dos deputados com suficientes e adequadas normas para serem aplicadas na sociedade, quando forem aprovadas, ser rompida uma barreira de preconceitos. Doutrinadores acreditam que o nmero incidncia aumentou depois do pronunciamento do STF na pessoa do Ministro Jos Celso de Melo Filho em entrevista a Revista Veja de 05.03.97, declarou:
Sim. Sou a favor da legitimao da unio de pessoas do mesmo sexo. Essa uma realidade inevitvel e que deve ser objeto de adequada normatizao. O poder judicirio j reconheceu que a formao de um patrimnio comum, a partir do esforo de ambos os consortes, impe a diviso dos bens na hora da separao. o princpio da justia. Mesmo porque nada existe em nosso sistema jurdico que impea esse tratamento no caso de uma unio homossexual. Nada impede que o magistrado construa interpretaes prprias a partir da necessidade de realizar os fins sociais a que se dirige a lei. O problema que, muitas vezes essa viso condicionada por uma abordagem conservadora que, ignorando o esprito do tempo, restringe o alcance da lei (MELO FILHO. Apud. PIZETTA, 2004, p. 211).

23

Qualquer pessoa que almeja ter sua legitimao reconhecida est diante da possibilidade segundo o entendimento de Melo. No restam dvidas de que essa declarao foi responsvel pelo ndice crescente das incidncias no judicirio. Hoje, relaes Homoafetivas esto sendo tratadas como um problema social. lamentvel que o assunto seja tratado de forma to agressiva e preconceituosa, pois, trata se de um assunto delicado e de interesse social. Pensamentos assim retardam a mentalidade humana e a sociedade. Deve se esclarecer que a orientao sexual no vai diminuir a dignidade da pessoa humana. No pode se dizer que algo atual, mas existem conhecimentos de que um assunto bastante polmico, pois os homossexuais sempre existiram, no coisa atual e nem est na moda. O que est em foco a unio destes, nos ltimos anos os homossexuais resolveram se unir e constituir famlia. O casal homoafetivo est inserido nas novas modalidades de famlias brasileiras, mesmo sem previso legal, as unies esto cada vez mais freqentes. Uma unio de um casal simboliza uma famlia constituda. Mesmo sem filhos tambm so consideradas famlia. Assim, no sendo possvel um filho biolgico pelo casal homoafetivo, estes partem para o processo da adoo como acontece com casais de heterossexuais impossibilitados de gerar ou produzir a sementinha mais preciosa que o filho. Para a maioria dos casais, o filho algo indispensvel para a constituio de uma famlia, considera se uma realizao pessoa, um complemento para a felicidade, por isso, as pessoas resolvem adotar diante de uma impossibilidade gentica. Segundo Maria Berenice Dias em seu artigo:
Famlia, tica e afeto, extrado do site IBDFAM, O legislador se arvora o papel de guardio dos bons costumes e busca a preservao de uma moral conservadora e, muitas vezes, preconceituosa. A tcnica legislativa sempre aspirou a estabelecer paradigmas comportamentais estritos por meio de normas cogentes e imperativas. Elege um modelo de famlia e a consagra como nica forma aceitvel de convvio. A postura intimidadora e punitiva, na esperana de gerar comportamentos alinhados com os comandos legais. (DIAS, 2010, p. 01).

Fazendose uma anlise das Palavras de Dias (2010, p. 01) est bvia a obscuridade que existe nas explicaes referentes s ausncias de leis para regulamentar o que anda em desordem e sem amparo. Os representantes das sociedades tentam disfarar a realidade no criando leis para pr fim a determinadas situaes, simplesmente baseiamse nas suas prprias autoridades e acabam esquecendo-se do povo que lhe elegeu. como se quisessem vedar os olhos da sociedade com a ausncia das previses legais. 3.3. UNIO ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO: UM NOVO CONCEITO DE FAMLIA. H muitas dcadas atrs a sociedade percebeu a necessidade de legalizar a unio por pessoas do mesmo sexo, pois, o contexto est cada vez mais presente na vida das pessoas e na sociedade. H 15 anos houve a primeira manifestao da legalizao de casais homoafetivos no Brasil, onde quebraria aglomerados preconceitos existentes deixados da poca do Cristianismo que permanece at os dias atuais. Em 1995, foi apresentado na Cmara dos deputados o projeto de Lei n 1.115 de autoria da Deputada da poca Marta Suplicy (PT/SP), onde visa disciplinar a unio civil entre pessoas do mesmo sexo. Lamenta se o fato desse projeto no ter sido levado adiante, pois, a sociedade, em especial os casais homoafetivos permanecem carentes da legalizao do seu estado civil. Recentemente, tem-se o projeto de lei n 2.285/2007 citado no ponto 3.4. do captulo II, onde trata - se do Estatuto das famlias, incluindo se neste as garantias,
24

direitos e deveres inerentes a uma famlia, incluindo se a este Estatuto a nova modalidade de famlia que j existe mas ainda no foram reconhecidos legalmente, trata se do casal homoafetivo. O Brasil no est frente no arremessamento da modernizao no que refere aos direitos das unies homoafetivas, considerando - se informaes de France Presse no site Folha on line de 26/07/2005, onde revela que em diversos pases como a Holanda, Frana, Alemanha, Blgica, Espanha e recentemente a Argentina j permitem a regularizao civil dessas unies. No Brasil, um grande passo j foi dado no que concerne a essa matria. A tramitao do projeto na cmara que reconhece a regularizao das unies homoafetivas, pode ser considerada como um avano cultural. Embora no tenha havido aprovao ainda, pode perceber que j houve uma grande contribuio do legislativo em elaborar o projeto e encaminhar e provocar cmara, tratando se de um assunto presente na sociedade. Segundo Maria Berenice:
A omisso do legislador em regulamentar as unies de pessoas do mesmo sexo muitas vezes foi vista como deliberada inteno de excluir a possibilidade de se extrarem dessas relaes efeitos jurdicos, ou seja, a ausncia de previso legal no possibilitaria o reconhecimento de quaisquer direitos. (DIAS, 2009, p. 33)

Mesmo sem legalizao expressa, nos ltimos anos o Judicirio Brasileiro vem atendendo os seus cidados com um tratamento digno e honesto existem casos de decises onde o Judicirio defere pedidos considerados justos aos casais homoafetivos e at mesmo ao homossexual individual, o Estado na Pessoa do Judicirio precisa ser provocado para que possa tomar qualquer deciso, para que as partes recebam o direito que almejam alcanar necessrio que estas estejam dotadas de direitos, que o pedido seja lquido e certo e ainda que preencham os demais requisitos previstos por lei. H casos reais, decises, entendimentos, jurisprudncias e doutrinas que reconhecem os direitos dos casais de pessoas do mesmo sexo, considerando os como um novo conceito de famlia. A avanada Doutrina do Direito das Famlias j consideram o casal homoafetivo como entidade familiar, pois j so estendidos a eles os mesmos direitos cabveis aos casais heterossexuais. A doutrina entende que a opo de relacionamentos com pessoas do mesmo sexo no lhe tira os direitos estendidos aos casais de sexos opostos. O casal homoafetivo vtima de sofrimento discriminatrio a partir do momento que pessoas preconceituosas percebem a sua orientao sexual. Assim, para no serem vtimas de preconceitos, muitos preferem disfarar ou at mesmo esconder a sua opo sexual. O preconceito firmado atravs dos princpios do Cristianismo est inserido na sociedade at os dias atuais. Percebe se, ainda, que o preconceito existe em todas as faixas etrias, dos mais novos aos mais velhos. O preconceito infantil existe constantemente na vida das crianas, a discriminao inicia se com o jeito individual de cada um ser, o menino que se traja ou se comporta com um estilo mais afeminados este sofre preconceito entre os demais, serve de chacota para os outros colegas, diminuindo o seu auto - estima, o mesmo ocorre com as meninas que optam ou se comportam ao contrrio do seu sexo. Na fase adulta de suas vidas, os homossexuais quando arruma emprego, muitos escondem a sua orientao sexual por medo de ser substitudos por um heterossexual, muitas empresas desconsideram a capacidade e a competncia do funcionrio pelo simples fato deste ser homossexual. Na maioria das vezes estes no tm nem a oportunidade de provar seu potencial. Perdem a oportunidade de provar que so capazes e que podem ser comparados com qualquer heterossexual, pois, seu preparo profissional independe da sua sexualidade.
25

Os interesses scios e econmicos de uma sociedade so caractersticas que a complementa, como elas tm grande poder de influncia sobre a sociedade, ou seja, sobre as partculas que a compes que so as famlias, assim, os homossexuais bem sucedidos esto inseridos no destaque a que a sociedade d aos valores, pois, estes so menos discriminados, dependendo do seu estgio de progresso da fama, no sofrem discriminao nenhuma aos que esto com a fama com um grau mais elevado. A sociedade age de maneira to preconceituosa que no disfara aos preconceitos aplicados as pessoas. O fato da pessoa no ter atingido a fama ou no ser uma pessoa bem sucedida na vida d o direito dos demais censura a s pelo fato desta ser homossexual? Sabendo se que o meio social no reprova os homossexuais que atingem um bom emprego, um bom salrio ou alcanaram sucesso, porm no deixam de serem vtimas de comentrios escusos. Tm-se exemplos de pessoas famosas que toleraram discriminao pela opo sexual antes de atingir a fama, depois do sucesso nacional, os tratamentos mudaram. So exemplos de tais tratamentos o Renato Russo, o Cazuza, o Clodovil e outros. A questo mencionada no est em assumir a unio com pessoas do mesmo sexo, mas sim, como a sociedade vai reagir diante de tal situao.
A famlia se origina assim do casamento, da unio estvel ou do parentesco, sendo base da sociedade, a clula-me (art. 226, caput, CF). Ningum consegue ser feliz no trabalho ou no lazer se no feliz na famlia. Diz psicologia que as pessoas sofrem mais com uma crise familiar do que com a perda da liberdade. A priso seria menos grave para o equilbrio emocional das pessoas do que viver numa famlia instvel e desestruturada. Concordam? Reflitam! (MENEZES 2008, p. principal).

As palavras de Menezes abrem um leque de reflexo a cerca de famlia. Se a prpria constituio prev que a famlia constituda por casamento, unio estvel ou parentesco exclui se assim os casais homoafetivos do ncleo de famlia. Como a Constituio Federal de 1988 pode silenciar falar de famlia e deixar de lado o afeto? O artigo 1.517 do cdigo civil Brasileiro de 2002 onde trata da capacidade para o casamento diz que s poder casar o homem e a mulher maior de dezesseis, excluindo assim qualquer casamento de pessoas do mesmo sexo. Com fulcro no Cdigo Civil Brasileiro de 2002 os homoafetivos no podero casar se. No que tange a experincia familiar, (...) os discursos e as representaes dessas relaes esto em constantes mudanas. Isso supes que as identidades de gnero esto continuamente se tranformando (SILVA, 2010, p. 51) As unies estveis so apreciadas como famlia, assim, os casais homoafetivos jamais faro parte destas, pois, com fundamentos na Constituio Federal de 1998 em artigo 226, 3, diz que s ser reconhecida a unio estvel entre homem e mulher. Assim, o casal homoafetivo no possui fundamentos legais.
As famlias, como abordado, ao contrrio de realidades biolgicas, so teias scios - culturais e psquicas, pois evidenciam escolhas e extenses no mbito da afetividade e da sexualidade, considerado poltico-jurdicohistoricamente. As formas de suas constituies so detectadas, ao longo da histria, em graus de visibilidades variveis, na medida, por exemplo, dos valores morais ou religiosos de determinada poca e da maior ou menor proteo jurdica-jurdico estatal. O princpio do respeito a dignidade humana, neste sentido, deve delinear o reconhecimento atual (ftico e jurdico-cientfico) das entidades familiares, atravs de uma hermenutica extensiva da legislao disponvel no sentido de vislumbrar o direito constituio familiar para alm do numerus clausus legal positivado (SILVA, 2010, p. 54)

26

No necessrio que o casal homoafetivo celebre casamento ou realize reconhecimento de unio estvel, o reconhecimento legal dessa unio seria suficiente e atenderia suas necessidades civis. Assim, os homoafetivos poderiam desfrutar dos direitos concernentes a uma famlia, tanto na constncia da unio como na dissoluo desta, podendo ainda esses direitos ser estendidos nos casos de sucesses e heranas.

27

CAPTULO IV 4. ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO Concluindose ltima etapa do estudo monogrfico, fazse imprescindvel que faa o estudo da possibilidade jurdica de Adoo por Casal Homoafetivo diante do Permissivo Legal, uma vez que todo o estudo apanhado desde o incio foi precisamente para poder aperfeioar este. Com efeito, analisamos nos captulos anteriores, o surgimento da homoafetividade, bem como sua parte conceitual e legal, para que se firmasse, nesse trabalho, uma anlise sobre a concretude desse fato social no normatizado, porm j com algumas decises judiciais para a concesso de direitos, como o caso do reconhecimento da unio, extenso de direitos previdencirios como dependente da primeira classe, alm da adoo que trataremos minuciosamente nesse captulo derradeiro. Ora, a sociedade est diante de uma questo muito polmica e bastante discutida pelo Judicirio, uma vez que os legisladores no se posicionaram acerca do assunto, deixando o casal homoafetivo afora das normas aplicadas ao direito de famlia como se no fossem detentores de direitos puramente pelo fato de ter sua orientao sexual desigual. A adoo por casal homoafetiva embora no seja tratada no ordenamento jurdico brasileiro, esta possuidora de uma extenso de caractersticas e expectativas como qualquer outro contexto, visto que a sociedade evolui a cada dia que passa, alm do mais, esse fato vivido constantemente na sociedade. No algo que s acontece com os alheios, esta realidade est mais prxima do povo do que se imagina, assim, vivida por um colega de trabalho, por um amigo, um parente longe e at mesmo por um bem prximo. Segundo a Constituio Federal de 1988 no artigo 227 em seu 6 vedado qualquer designaes discriminatrias ao adotado, estendendo ao adotado todos os direitos, deveres e obrigaes de um filho biolgico. Seguindo essa linha de raciocnio, o adotado totalmente assegurado legalmente, estendendo ainda essa garantia a pessoa do adotante, pois, uma vez que o adotado possui direitos, os deveres do adotante so caractersticas inerentes da relao jurdica. Muitos doutrinadores entendem e no cansam de repetir que os filhos naturais tm vnculo e ligao direta com os seus pais, pois, so unidos por uma corrente sangunea. O filho adotivo por sua vez, tambm no deixa de ter ligao direta com os pais, pois, so unidos por um vnculo afetivo, e, o que fortalece esse vnculo o fato de poder escolher a pessoa que voc aceita como filho. Destarte ainda, que ambos os filhos so ligados aos seus pais por uma corrente de amor.
A adoo, na modernidade preenche duas finalidades fundamentais: dar filhos aqueles que no podem tem biologicamente e dar pais aos menores desamparados. A adoo que fugir desses parmetros estar distorcendo a finalidade do ordenamento e levantar suspeita. (VENOSA, 2007, p. 254).

As palavras de Venosa dispensam qualquer comentrio a cerca do assunto, imune de qualquer questionamento para o meio impeditivo da adoo por casal homoafetivo, baseando se nas duas modalidades citadas pelo autor, s ser necessrio mais um requisito composto de vrios critrios avaliativos, que a anlise dos elementos aplicados para alcanar o fim, no caso a sentena judicial. Tratandose de adoo, pode-se pronunciar que a sentena no o fim, mas sim, uma grande conquista para um novo comeo. Pois, os efeitos da adoo tero incio com o transito em julgado, onde os pais recebem seus filhos e vice versa.
28

O pensamento citado digno de uma reflexo: se uma criana for adotada por um casal homoafetivo, no s o casal que leva vantagem perante a adoo, o menor tambm leva vantagem diante da circunstncia, a partir do momento que este for adotado, as responsabilidades e obrigaes sero totalmente do adotante, que passar a fornecer para o infante, muito afeto e carinho, lhe dar uma famlia que ser sua base estrutural pro resto de sua vida, este receber tambm sade, alimentao, educao e moradia. No Brasil, a adoo exige critrios valiosssimos que so apreciados antes do deferimento da splica da sentena judicial. Assim, a Adoo est prevista do artigo 1.618 a 1.629 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002, estando previsto tambm no Estatuto da Criana e do Adolescente, como foi explanado no captulo I deste estudo. 4.1. POSSIBILIDADE JURDICA DE ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO NA PRESENA DO PERMISSIVO LEGAL O Estatuto da Criana e do Adolescente e o Cdigo Civil admitem adoo por companheiros, na forma plena, desde que preencha todos os requisitos necessrios para a prtica do ato. O art. 1618 em seu pargrafo nico, fala que a adoo poder ser feita por cnjuges ou companheiros. Mais uma vez deixam o ordenamento eivado de lacunas, no especificando que tipos de companheiros. Assim o casal homoafetivo est diante de uma possibilidade jurdica de adoo, uma vez que estes so considerados companheiros. O que era bvio passase a ser obscuro com o texto do artigo do mesmo Cdigo citado a seguir. H controvrsias no direito de adoo. O artigo 1.622 do Cdigo Civil Brasileiro (2002, p. 342) apresenta a seguinte redao: Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher, ou se viverem em unio estvel. Com fundamento no artigo acima citado o casal homoafetivo est excludo da adoo, pois, ambos so impossibilitados de casarse, assim, jamais sero maridos e mulher uma vez que estes so casais do mesmo sexo. No podero tambm concorrer adoo baseados na unio estvel, porque o Cdigo Civil Brasileiro de 2002 em seu artigo 1.723 reconhece como unio estvel somente a unio entre homem e mulher, excluindo - se as demais unies. Percebe se que no h impedimento legal para a adoo por casal homoafetivo, o que permanece a ausncia da permisso legal expressa, deixando a entender que esse tipo de adoo admitido porque no h lei nenhuma que vede essa prtica. Alm do mais, o adotado tem um Estatuto especfico que o protege, considerando apenas as adoes que levam benefcios para o mesmo. Tanto o Estatuto da Criana e do Adolescente quanto o Cdigo Civil Brasileiro lideram seus textos com fundamentos na Lei Me, ou seja, na Constituio Federal de 1988, onde em seu artigo 227 pronuncia:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar a criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, a profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, a liberdade e a convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso (BRASIL, 2002).

Fazendo uso da Norma Constitucional que superior aos demais, imperioso que se leve em considerao a segurana do menor no que concerne ao seu estado fsico, psquico, moral e intelectual. O casal homoafetivo apresenta todas as possibilidades que um casal heterossexual tem a oferecer para uma criana.
No h pesquisas cientficas atestando que a orientao sexual dos pais faz diferena significativa na educao da criana e do adolescente. Ao contrrio, os estudos que existem nesta esteira apontam alm da negativa a tal hiptese, a relevncia do afeto e da slida estrutura emocional, como os

29

elementos indispensveis e preponderantes ao pleno ou saudvel desenvolvimento da prole. De outra esteira, poder-se-ia questionar se uma educao heterossexual constitui violncia moral tcita efetividade de um ser humano que, desde tenra infncia, sinta se atrado pelo mesmo sexo. (SILVA, 2010, p. 122)

Por que a maior parte dos que se percebem e se sentem homoafetivos so frutos de famlias tidas como convencionais? Por que razo o temor exagerado de deferimento de adoo da criana ou adolescente, a um casal homoafetivo, justificado pela possibilidade a prole se tornar homoafetiva Como se a orientao sexual fosse um processo de simples tornar - se? Muitos profissionais jurdicos tratam a homossexualidade como uma coisa doentia e contagiosa. Para compreender se a orientao sexual dos pais homoafetivos interfere ou no na orientao sexual dos filhos preciso reforar que a cincia ainda no atingiu um consenso sobre o que estrutura a orientao afetivo-sexual humana. Analisa se a seguinte questo: - H previso de adoo por uma s pessoa independente do seu estado civil e da sua orientao sexual. Diante dessa afirmao, pergunta se o seguinte: O homoafetivo que resolver declarar sua unio ser diminudo perante o judicirio? A princpio no. Mas as atitudes levam a cr que sim. Pois, quando um indivduo solteiro compete uma adoo, s lhe exigido que este declare o seu sexo, ignorando sua orientao sexual. Muitos casais homoafetivos j tiveram pedidos indeferido s porque a adoo estava sendo pleiteada em nome do casal. Entende se assim que trata se de um indeferimento sem previso legal, podendo at ser acatado como preconceituoso. Visto que no h proibio expressa em norma que vete a adoo por casal homoafetivo. Surpreendente o posicionamento de Marina Silva em entrevista Revista Jnior do ms de setembro aonde a mesma afirma em sentido contrrio a seus princpios religiosos, inerentes religio evanglica, que combate arduamente a homoafetividade. Assim, assegura seu posicionamento diante do bem estar da criana quando lhe foi perguntado qual era sua opinio em relao ao casal homoafetivo:
A prioridade em um processo de adoo a criana. Em toda adoo, seja por casais homossexuais ou heterossexuais, necessria uma profunda avaliao feita por especialistas a partir de uma srie de critrios tcnicos. Uma vez aprovado o processo de adoo pelas autoridades competentes, meu posicionamento favorvel ao que for considerado ser o melhor para a criana, que precisa de amor e acolhimento para sair da condio de desamparo a que est submetido. (MELO FILHO, 2010, p. 50)

Coaduna-se com o entendimento acima esposado de que o casal homoafetivo to preparado para educar uma famlia como qualquer outro casal, de forma que o casal homoafetivo pode proporcionar tudo que o infante precisa. Porm, no se pode deixar de analisar criticamente o posicionamento de uma protestante praticante, que consegue se alforriar da doutrina aplicada em sua religio e tambm de uma sociedade preconceituosa, para defender a legitimidade da adoo por homoafetivos. Esse pensamento serve de exemplo para os legisladores e o judicirio, se estes parassem de se preocupar com assuntos considerados fteis e preocupassem tanto com o menor como eles se preocupam com a previso legal, certamente uma boa parte desses problemas j teriam resolvidos e mais crianas estariam felizes e confortveis no leito dos pais que os adotaram como filho. Segundo Ximenes (2001, p. 23), adoo o ato ou efeito de adotar. Para o mesmo (2001, p. 23) Adotar tomar legalmente por filho, um filho de outrem.
30

Assim, os pretensos adotantes homoafetivos devem recorrer ao judicirio para concorrer adoo como qualquer outro casal que seja unido por unio de casamento ou por unio estvel, posto que, como j explanado, o instituto no permitido expressamente por este tipo de casal adotante. Valendo a pena ressaltar que tambm no proibido. Contudo, a possibilidade jurdica de adoo por casal homoafetivo diante do permissivo legal, faz se uso das palavras de Silva (2010, p. 51) A base institucional e as jurisprudncias que do suporte para avaliar tecnicamente cada caso de adoo existente no nosso pas. 4.2. CASOS REAIS DE ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO Concluindo o estudo monogrfico faz-se necessrio citar casos reais de adoo por casal homoafetivo, onde o deferimento do pedido de adoo ao casal homoafetivo faz conformao do ordenamento realidade factual. Antes de abordar deferimentos do pedido de adoo do casal homoafetivo, como necessidade de adequar o direito realidade social, transcrevem se, a seguir, parte da deciso do TJBA, que reconheceu a Unio homoafetiva como estvel diante do sistema jurdico brasileiro, atravs da analogia deciso que, no bojo da evoluo jurisprudencial, tambm serve de impulso referencial, ao reconhecimento de mais direitos emergentes, como a constituio do vnculo de filiao adotiva entre crianas/adolescentes e pares do mesmo sexo.
Aplicando-se analogicamente a Lei 9.278/96, a recorrente e sua companheira tem direito assegurado de partilha os bens adquiridos durante a convivncia, ainda que dissolvida a unio estvel. O judicirio no deve distanciar se de questes pulsantes, revestidas de preceitos, s porque desprovidas de norma legal. A relao homossexual deve ter a mesma ateno dispensada a outras aes. Comprovado o esforo comum para a ampliao ao patrimnio das conviventes, os bens devem ser partilhados. Recurso Improvido (TJBA - Ap. Cv. 16.319-9/99 3 Cmara Cvel Rel. Des. Mrio Albiani j. em 04.04.2001)

Ratificando tal evoluo jurisprudencial, afirma que, se de um lado, pode gerar alguma perplexidade para a sustentao dos valores das unies tradicionais, por outro, pode ser um caminho, enquanto a norma especfica no vier, para que os resultados buscados, dentro ou fora do judicirio, sejam mais justos. No Brasil o Estado do Rio Grande do Sul tem destaque no uso do permissivo legal de adoo por casal homoafetivo. Deste modo, tem se deciso deferida pelo STJ do Rio Grande do Sul no dia 27 de abril de 2010, onde O STF julga recurso sobre adoo por casal homoafetivo, tendo como Relator o Ministro Luis Felipe Salomo. A stima Cmara Cvel consentiu que um casal de mulheres adotasse legitimamente duas crianas. Ao pronunciar sentena, o Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul recorreu da deciso afirmando no haver lei promulgada que se refere adoo por casal homoafetivo, segundo o MP a adoo s valeria para homens e mulheres. O pronunciamento do MP admite transparncia de que ainda existe uma barreira de tabu que carece ser quebrada. Com essa interveno, o MP revela seu posicionamento diante do pronunciamento, pois, sua atitude poder ser analisada como um grande gesto preconceituoso. Enquanto ao relator do caso, ministro Lus Felipe Salomo, ao contrrio, assegurou que no existe prova que crianas criadas por casais homoafetivos tenham algum tipo de dano em decorrncia disso: Estudos estrangeiros afugentam qualquer prejuzo s crianas conviventes com casal homoafetivo. Salomo diz que: Deve prevalecer sempre o melhor interesse da criana.
31

Com essa deciso do STJ surgem dois grandes acontecimentos na humanidade. Uma vitria particular e uma Jurisprudncia para que outros casos que envolvam litgio em adoes de casais homoafetivos por todo o pas, possam t-lo como base. Aos poucos o Judicirio vem se libertando do preconceito. Tem-se outro caso de adoo por casal homoafetivo, esse nmero vem crescendo a cada dia em todo o Brasil. Na Comarca de Ribeiro Preto SP teve um ocorrido que colaborou sensivelmente para a solidificao dos avanos jurisprudenciais. Dois cabeleireiros que viviam juntos h mais de quinze anos, contaram com a sensatez do magistrado da Vara da Infncia e da Juventude, Dr Paulo Czar Gentile:
O casal pretendia a adoo de duas crianas e o magistrado asseverou a existncia dos quatro irmos espera da adoo (abandonados pela famlia biolgica). Corajosamente, atestando o desejo de serem pais por adoo, corroborando o entendimento do juizado de que no havia como separ-los. Nas palavras do juiz, quando do deferimento definitivo do pedido em 2008 (SILVA, 2010, p. 178).

Certamente essas crianas estaro felizes. Qualquer acolhimento sob forma de guarda, adoo ou tutela um gesto de fraternidade. Qualquer considerao que passe pela opo sexual de quem vai acolher a criana preconceituosa. A adoo um gesto de amor. Quem adota tem amor pra dar. Do fundo do meu corao, adoraria muito que essa monografia levasse aos leitores o prazer de entender e pensar um pouco em crianas sem famlia e sem vida. Em vez de pensarmos s em coisas banais, deveramos nos preocupar mais com essas crianas abandonadas. Porque, delas, depende o nosso amanh.

32

CONCLUSO Feita anlise de estudo de adoo por casal homoafetivo, abundantes concluses puderam ser percebidas com o desempenho voltado a cerca do assunto. Conclui se que apesar do intenso estudo feito acerca da possibilidade jurdica da adoo por casal homoafetivo, foram-se esgotadas todas as previses de adoo no ordenamento jurdico, em nenhuma delas houve previso expressa que proba o casal homoafetivo de adotar. Conforme regulamenta a lei, a adoo em nada condiz com o sexo da pessoa, sua opo sexual ou seu estado civil. Comprovou se atravs de estudos que os casais homoafetivos podem ser comparados aos demais casais, eles no anseiam tratamentos diferenciados, pois, tem conscincias que no so nem melhor e nem pior que os demais casais, por esse motivo ambicionam tratamentos iguais. Fazendo uso da aplicao do princpio da dignidade humana, o casal homoafetivo digno de respeito, ms este vm sendo esquecido pelo Ordenamento Jurdico Brasileiro, pois, as leis sofrem constantes alteraes, j o Direito de Famlia est bastante defasado, no conseguindo assim atender as necessidades sociais, pois, a partir do momento que o referido direito no reconhece o casal homoafetivo como casais presentes na sociedade, a mesma passa a ser desenvolvida de forma desordenada onde nem seus prprios membros conseguem realizao familiar. Estudos j comprovaram que crianas e adolescentes que so criados por casais homoafetivos levaro uma vida normal como qualquer outra criana criada por um casal de heterossexual, as primeiras citadas, no esto sujeitos a nenhum tipo de alterao psicolgica, estudos j comprovaram que so to normais quanto s demais crianas, pois, uma vez que estas no sofrem interferncia nenhuma no seu psicolgico, crescero preparadas e capazes como as demais, no descartando a possibilidade de desenvolver nessa criana qualquer tipo de anomalias, pois o que pode acontecer com as demais crianas tambm, pois a gentica no se transforma. J que foi comprovado que no h alterao psicolgica nos menores, ento, esse assunto no poder ser considerado como motivo para os indeferimentos. No h mais que se preocupar se a sexualidade dos pais vai interferir na sexualidade da criana, pois, estudos ainda no conseguiram comprovar o que realmente estrutura a homoafetividade entre as pessoas, aspectos esses que no interessam diretamente a doutrina jurdica. Se explicassem a sexualidade dos pais interferiam na dos filhos, seriam descordados totalmente, pois, como poderia desenvolver o homoafetivo em um casal de heterossexual? Mesmo que a sexualidade dos pais viesse a interferir na dos filhos, no seria motivo para indeferimentos, ainda que a criana se tornasse um homossexual, o que representaria sua opo sexual diante de todo o sofrimento e carncia que ela vinha sofrendo? Seria melhor a criana crescer de forma desumana e no receber o tratamento digno referente pessoa humana s para no ter que ser homoafetivo na sua faze adulta? Para essa pergunta existe uma resposta sbia, pois, a deciso deve ser totalmente voltada proteo do menor. A sexualidade do indivduo no tem relao nenhuma com a educao recebida na infncia, mesmo que tivesse no atingiria os demais que estivessem ao seu redor em nada, a orientao sexual de cada um pessoal. aceito como correto a total proteo criana e ao adolescente. Em um processo de adoo, o adotado considerado como frgil em relao ao adotante, cabendo ao primeiro total proteo. Muitos juristas se confundem com essa proteo e acaba transformando o adotante homoafetivo como sendo um doente contagioso. Como permitida a adoo por qualquer pessoa independente do estado civil, no seria justo o homoafetivo pleitear a adoo sozinho s para no ter seu pedido indeferido e depois a criana passar a conviver com o casal. Assim, estaramos diante de uma
33

camuflagem de identidade sexual, s pelo fato de uma conquista desejada. possvel que isso acontea enquanto no reconhecerem a unio homoafetiva como famlia, assim, a criana passaria a ser vtima de excluso nos casos de dependncia, como plano de sade, seguro e outros, seria lesada tambm em casos de sucesso e herana por parte de um dos pais, uma vez que o mesmo foi registro por apenas um do casal, entendo assim que o menor que bem to protegido pelos legisladores, teria seus direitos reduzidos por insuficincia de entendimento dos mesmos. Estando assim frente a uma inconstitucionalidade, pois o artigo 226 da Constituio diz que dever da famlia e do estado d total proteo criana, assim estaria diante de uma proteo de direito parcial, onde poderia ser aplicada uma proteo total.
O direito de amar e de ser amado no deve se processar sob a homogenia do preconceito e da segregao. A unio entre (...) pessoas sempre transcende as imperfeies humanas (...) condenar uma forma de amar; qualquer que seja ela, o mesmo que mutilar mais uma possibilidade de o mundo se tornar melhor. (SILVA, 2010, p. 235)

Graas s aplicaes da analogia pelo judicirio aos casos concretos, revela em matria o reconhecimento do AMOR pelo poder judicirio, estes esto apontando a direo mais bonita a que independe de qualquer condio para que esse sentimento consista em, efetivamente, declarado em toda sua integridade e nas decorrncias que traz a vida relacional-familiar das pessoas. A existncia concreta do verbo AMAR persistir justificando sempre a formao de uma famlia, qualquer que seja ela. Com efeito, que para enxergar a famlia precioso enxergar o AMOR. Se no existir afeto no se v famlia. A adoo, no seio do convvio de casais homoafetivos, progressivamente acolhida pelo judicirio brasileiro, , to somente, mais um dos inmeros reflexos da realidade familiar com suas demandas por mais ZELAR, por mais CUIDADO e mais AMOR. Quem adota tem AMOR pra dar...

34

REFERNCIAS
SOPHIA, afinwordpress. AFIN. STJ CONFIRMA ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO NO RS. . Disponvel em: http://afinsophia.wordpress.com/2010/04/28/stj-confirma-adocao-por-casal-homoafetivo-no-rs/ AMARAL, Slvia Mendona. HOMOSSEXUAIS: conquistas e perspectivas. Disponvel em: Publicado em 14.01.2007. Disponvel em: < http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=254: Acesso em 06/04/ 2010. BARRADAS, Srgio Carneiro. Projeto de Lei N 2.285/2007, Dispe sobre o Estatuto das Famlias. 2007. BATISTA, Ismael. Homossexualismo. http://guaxupeespirita.blogspot.com/2010/06/homossexualismo.html Disponvel em:

BLUM, Melissa de Matos. Adoo Homoafetiva. Disponvel em: http://www.advogado.adv.br/estudantesdireito/direitodecuritiba/melissademattosblum/adocaohomoafetiva.ht m. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil; promulgada em 05 de outubro de 1988. Organizao do texto: Gabriel Dezen Jnior. 2. Ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2010 (Srie Legislao Brasileira) BRASIL. Cdigo Civil - Lei 10406 (2002). Cdigo Civil Brasileiro; promulgado em 10/01/2002. Organizao do texto: Raimundo Pontes Cunha Neto. Dirio Oficial da Unio, Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcncas, 2003. 342, p. BITEMCOURT, Czar Roberto. Cdigo Penal Comentado, 4 Ed. So Paulo: Saraiva, 2007. CAPPELLANNO, Luiz Carlos. Breve Histrico da Homossexualidade. Acesso em: 10/2010. Disponvel em: http://lucappellano.sites.uol.com.br/Homossexualidade.html FERREIRA. COMPLEXO DE Educao. IN: Ferreiras, Aurlio Buarque de Holanda. O Dicionrio da Lngua Portuguesa. 4 Ed. Rio de Janeiro. Nova Fronteira, 2000. XIMENES. COMPLEXO DE Educao. In: XIMENES, Srgio. Mini dicionrio da lngua portuguesa. 2 Ed. Rio de Janeiro. Ediouro, 2001. CHAVES, Antnio. Adoo, adoo simples e adoo plena. In: CHAVES, Antnio. So Paulo: Julex Livros, 1988. CHAVES, Antnio. Adoo, adoo simples e adoo plena. In: CHAVES, Antnio. So Paulo: Julex Livros, 1988. CRISTIANA, Mrcia Vaz dos Santos Windth. Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo, Saraiva, 2007. DIAS, Maria Berenice. Homoafetividade o que diz a justia! In: DIAS, Maria Berenice. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. DIAS, Maria Berenice, Artigo. As Unies Homoafetivas Frente a Constituio Federal. Revista Jurdica Consulex Ano XII n 281 p. 52 e 53, 30 de Setembro de 2008. DIAS, Maria Berenice. Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes - 15/10/2008. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/noticias/134252/comentarios-novos-modelos-de-familia-unioes-homoafetivas DIAS, Maria Berenice. A tica do afeto. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 668, 4/03/2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6668>. Acesso em: 25 out. 2010. DIAS, Maria Berenice. FAMLIA tica e <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=119. Acesso em: 04/03/2010. afeto. Disponvel em:

35

DIAS, Maria Berenice. ADOO por Pares Homoafetivos: Uma Tendncia da Nova Famlia Brasileira. Disponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=472: Acesso em 06/03/2010. DIAS, Maria Berenice. ESTATO das Famlias. <http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=338: Acesso em 25/03/2010. DIAS, Maria Berenice. As unies Homoafetivas no STJ. HP. Disponvel em: < http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=609; Acesso em 20/04/2010. Manual de direitos das famlias, 3. Ed., Revista dos Tribunais, 2006. 25 ESTER. In: A BBLIA: Traduzida por Neyd Siqueira, 2009. XODO. In: A BBLIA: Traduzida por Neyd Siqueira, 2009. FRAGOSO, Cludio Heleno. Lies de direito penal. In: FRAGOSO, Cludio Heleno. Rio de Janeiro: Forense, 1985. FERREIRA, Marciane. Lei sobre unio homossexual no deve ser votada em 2005. 21/06/2005 | Fonte: RBS - RS em 21/06/05. Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/noticias/134252/comentarios-novosmodelos-de-familia-unioes-homoafetivas - Maria Berenice Dias FILHO, Hlio. Marina Silva a Evanglica e Simpatizante. Revista Jnior Edio de aniversrio, 09/2010, p. 50. GUERIN, Camila Rocha. ADOO e unio homoafetiva. http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=524: Acesso em 15/04/ 2010. HP. Disponvel em: < Disponvel em:

LACERDA NETO. A homossexualidade em Plato. 15/08/2007. http://www.revistaladoa.com.br/website/artigo.asp?id=5286&cod=1592&idi=1&moe=84. 09/2010

Disponvel Acessado

em: em

LEMES, Cludia Dias. Unies homossexuais - Direito comparado - Elaborado em 05/2002. http://jus.uol.com.br/revista/texto/3191/unioes-homossexuais.

VIANA, Fabrcio Escritor Brasileiro Bacharel em Psicologia e Homossexual assumido. Disponvel em - http://homossexualidade.net/o-que-e-a-homossexualidade/ .

MELO FILHO, Jos Celso. A gentica no destino. Unio de Pessoas do mesmo sexo. Veja, p. 10, maro de 1997. MENEZES, Rafael. Direito de Famlia. Pgina http://www.rafaeldemenezes.adv.br/direitofam/aula1.htm Principal, 2008. Disponvel em:

PEDROSO, Slvia Coutinho. A Possibilidade Jurdica por Pares Homoafetivos. Elaborado em 08/2009. http://jus.uol.com.br/revista/texto/17224/a-possibilidade-juridica-da-adocao-por-pares-homoafetivos/4. Acessado em 01/10/2010. PICOLIN, Gustavo Rodrigo. A Adoo e seus http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=128. 04.01.2007. Aspectos. Disponvel em

PRESSE, France. Veja pases que j legalizaram unio homossexual. Elaborado em 26/05/2007. Disponvel em ttp://www1.folha.uol.com.br/folha/turismo/noticias/ult338u5119.shtml ROMANINI, Carolina. De Papel Passado em Cartrio. Revista Veja maro de 2010, p. 118.

36

ROMANINI, Carolina, Artigo, De papel Passado em Cartrio, Revista Veja Ano 43 n 10 p. 118 e 120, 10 de maro de 2010. SO PAULO, O Estado. Casais gays oficializam unies na Argentina - Reforma do Cdigo Civil que iguala direitos de homossexuais e heterossexuais gera corrida por casamentos - 31 de julho de 2010. Disponvel em: http://search2.estadao.com.br/estadaodehoje/20100731/not_imp588538,0.php SECHIERE, Murilo Costa Neves. Direito de Famlia. In: SECHIERE, Murilo Costa Neves. So Paulo: Saraiva, 2008. SILVA JNIOR, Enzio de Deus. A Possibilidade Jurdica de Adoo por Casais Homossexuais. In: SILVA JNIOR, Enzio de Deus. Curitiba, Juru, 2010. SZNICK, Valdir. Adoo. In: SZNICK, Valdir. So Paulo: Leud, 1993. Direito Civil. So Paulo: Atlas, 2005. VASCONSELOS, Desire Cristina Rodrigues. Adotantes Homoafetivos e a Nova Lei Nacional de Adoo. Revista Jurdica Consulex ano XIII n 303 p. 40 e 41; 31 de agosto de 2009. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito de Famlia. In: VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil. So Paulo: Atlas, 2007. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito de Famlia. In: VENOSA, Silvio de Salvo. VIEIRA, Tereza Rodrigues, Artigo, Igualdade de Direito nas Relaes Homoafetivas, Revista Jurdica Consulex Ano XIII n 305 p. 18 e19, 30 de Setembro de 2009.

37