"El fundamento jurdico de la regla del "favor debitoris", cabe encuadrarlo en el art.

499 Cdigo Civil, que trata la causa de las obligaciones, pues no se puede considerar obligado a nadie, sin que exista una de las fuentes de las obligaciones, toda vez que la regla es la libertad jurdica. Es decir, la carencia de obligacin, siendo pues lgico que en la duda se est por la liberacin. Dicho en otros trminos: "el favor debitoris" debe concebirse como una pauta que ante la vacilacin queda sustituida por una certidumbre de rigor contractual para el obligado, cuya solucin se traduce en la mnima exigencia respecto del sujeto que se dice constreido a cumplimentar una prestacin".

1. El ttulo de estas reflexiones, merece de manera preliminar unas breves explicaciones. En primer lugar, se vinculan con un tema que para todos los hombres de Derecho es un motivo de preocupacin y respeto, tal como resulta la interpretacin de la ley, en cualquiera de sus vertientes, aplicaciones y proyecciones. En segundo trmino, el ttulo elegido tambin se relaciona aunque de un modo indirecto o bien implcito con las llamadas "fuentes del Derecho", en particular en la esfera mercantil y en nuestro caso, con el tratamiento de las sociedades comerciales. Como tercera cuestin el tema del favor debitoris, fue analizado a raz del estatuto del consumidor en las X Jornadas Nacionales de Derecho Civil celebradas en Corrientes en 1985. (1) Sin embargo, en general nuestra doctrina y jurisprudencia slo consideran aisladamente las normas que tratan el "favor debitoris" en el Cdigo Civil. (2) Y sin que ello signifique una enunciacin taxativa, cito los siguientes dispositivos legales: arts. 618 y 747, que fijan como lugar de pago el domicilio del deudor; en materia de dar cosas inciertas no fungibles y obligaciones alternativas, los arts. 601 y 637, conceden la eleccin al deudor; el art. 746, que dispone que el pago de la ltima cuota hace presumir que las anteriores ya han sido canceladas; el art. 778, que respecto a la imputacin legal dispone que se efecta a la deuda ms onerosa al deudor y, en una materia tan delicada como es el Derecho sucesorio la solucin del art. 3765 es que si se trata de la existencia de un legado, en caso de duda, el tema se encauza en aras del "favor testamenti"; es decir, se interpreta contra el heredero. Y si est en contradiccin la extensin del legado, la duda se resuelve a favor del obligado a cumplir la disposicin testamentaria (favor debitoris), de conformidad al principio segn el cual la liberalidad debe interpretarse restrictivamente. Y podra citarse algn otro ejemplo legal. Por ltimo, en este orden de justificativos a nuestra eleccin en la exposicin de esta tarde, no podemos desatender a una observacin de Messineo (3) quien sostiene que en materia contractual "no existen principios que puedan elevarse a la dignidad de principios generales de derecho, manifestando que en materia de contratos, podran parecer principios generales, y no son tales. No lo es el principio del "favor debitoris", que ahora est eliminado del nuevo derecho contractual". As, en el precedente contexto desarrollaremos algunas pautas que nos parecen sustanciales en el asunto propuesto y le asignan actualidad. 2. El Derecho en sus distintas exteriorizaciones utiliza conceptos jurdicos y, en otros supuestos, acude a nociones extra-jurdicas, resultando en ambos casos relevantes, al decir de Legaz y Lacambra, (4) la llamada tcnica de tipificacin social. (5) Los conceptos extra-jurdicos, expresan ideas que se refieren a objetos o situaciones del mundo exterior con implicancias de orden legal: por caso, "nacimiento"; "demencia", etctera.

Por su parte, las nociones jurdicas enuncian la decisin real o hipottica a un problema y, asimismo, suministran la solucin: por ejemplo, "pago"; "nulidad", etctera. Estos institutos, conceptos y proposiciones ciertos o imaginables que a diario nos ofrece el mundo jurdico, no poseen nunca un valor absoluto. Porque, en efecto, decir que un sujeto es mayor de edad, no implica que el mismo resulte capaz de contraer obligaciones; decir que form sociedad, no significa precisar mi responsabilidad societaria, si, adems, no indico el tipo societario de mi eleccin. Y con motivo de los principios, conceptos, nociones y proposiciones jurdicas, nos vinculamos con la mxima "favor debitoris" de cabal preeminencia, a la hora de decidir ciertas polmicas de Derecho. Se trata de un adagio procedente del Derecho romano, a veces asimilable al aforismo. Y si bien puede controvertirse la significacin y gnesis del adagio citado tiene de comn con el aforismo su justificacin, practicidad y utilidad. (6) Conceptualmente, en la ley romana se deca que cuando hubiese duda en cuanto a la existencia de una obligacin, debemos estar proclives si hubiere ocasin para negar que la hubo; y ante la duda sobre si se disolvi el vnculo jurdico, debemos inclinarnos a que se extingui. El fundamento jurdico de la regla del "favor debitoris", cabe encuadrarlo en el art. 499 Cdigo Civil, que trata la causa de las obligaciones, pues no se puede considerar obligado a nadie, sin que exista una de las fuentes de las obligaciones, toda vez que la regla es la libertad jurdica. Es decir, la carencia de obligacin, siendo pues lgico que en la duda, se est por la liberacin. Dicho en otros trminos: "el favor debitoris" debe concebirse como una pauta que ante la vacilacin queda sustituida por una certidumbre de rigor contractual para el obligado, cuya solucin se traduce en la mnima exigencia respecto del sujeto que se dice constreido a cumplimentar una prestacin. Y a raz de los adagios con alcances legales, no enunciados normativamente, se destaca por ejemplo, "el que calla otorga", sealndose que el silencio no es lo mismo en el rgimen contractual que en el procesal, y dentro del procesal difiere su interpretacin segn se trate del proceso civil o del proceso criminal. De ms est decir que en el Derecho administrativo, el silencio tiene tambin un rgimen especial. Asimismo, hay aforismos que si bien son jurdicos, a raz de su frecuente aplicacin, tienen un sustento racional y lgico, ms all de su contenido. Citamos, por ejemplo, "nadie puede transferir lo que no tiene". Desde luego que el adagio no expresado en un texto legal, tiene valor de tcnica jurdica o de principio; adems, si se dedujere de un precepto jurdico, tendr su fuerza normativa. 3. El ncleo de las reflexiones propuestas con las aclaraciones formuladas, es la vigencia y alcances del criterio "favor debitoris" en materia societaria. Centraremos la atencin en tres hiptesis legales: una referida a un contrato de sociedad de tipo personalista; la otra, en el marco de un rgano de la sociedad, el directorio como centro de la administracin de la entidad y ante la eventualidad de crisis funcionales y, por ltimo, el "favor debitoris" en la persona jurdica, sujeto de derecho, llamada sociedad comercial en el

marco de su actuacin. En respuesta a la primera cuestin "favor debitoris" y esquema contractual debe tenerse en cuenta la vigencia del art. 218 inc. 7 del Cdigo de Comercio que dispone "en los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en el sentido de su liberacin". De manera que en caso de duda, se decidir a favor de quien resulte deudor, en aras de una menor rigidez en la consideracin de la relacin jurdica. Y en la atencin a las pautas precedentes, la sociedad comercial concebida como un contrato, cuestin cerrada luego de los agudos estudios de los acadmicos Garca Belsunce, (7) Fargosi, (8) Anaya (9) y Otaegui (10), caben las siguientes aplicaciones del "favor debitoris": el deudor socio tendr la facultad de hacer valer una limitacin de su responsabilidad en todos aquellos casos en que esta posibilidad le fuere legal o convencionalmente concedida; prerrogativa del socio de anticipar la prestacin, cuando el plazo se estableci en su exclusivo beneficio: entre otros supuestos desembolso dinerario de parte de su aporte; cumplimiento del contrato de suscripcin de acciones con motivo de un aumento de capital; derecho del socio a reclamar un descuento cuando pag anticipadamente, ignorando la existencia de un plazo; la de repetir lo pagado pendiente una condicin suspensiva prevista en el contrato social con motivo de las demoras en la adjudicacin de una licitacin, etctera. Teniendo en cuenta la perspectiva contractual propuesta, la sociedad comercial como tcnica de organizacin y negocio jurdico plurilateral, plantea diversas cuestiones de inters en la esfera de las relaciones jurdicas internas y en el mbito de las vinculaciones jurdicas externas. El catlogo legal de las figuras asociativas, con sustento en la autonoma de la voluntad, es una referencia para analizar y ponderar como opera el llamado "favor debitoris". Un ejemplo de un tipo societario donde se advierte ntidamente, el tema central es en la sociedad colectiva, especie que no ha cado en "desuetudo", no obstante su antigedad, figura muy prxima a la sociedad civil donde la responsabilidad del socio colectivo, tambin resulta aplicable al socio solidario de la sociedad comanditaria. En la faz externa, la formulacin de la sociedad colectiva art. 125, ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319) es que "los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales, no siendo oponible a terceros el pacto en contrario". Y en esta lnea argumental, el alcance de la responsabilidad del socio es subsidiaria, de manera que slo podr hacrsela efectiva en el patrimonio particular, luego de practicada la excusin de los bienes de la sociedad; ello significa que los acreedores sociales, debern excutir el activo societario antes de accionar contra los socios personalmente. Cabe sealar que el citado beneficio de excusin no opera de pleno derecho sino que necesita que lo oponga el socio interesado, siendo potestativo del socio accionado exigir o no que previamente el acreedor dirija su accin contra la sociedad colectiva; se trata de un beneficio de orden (11) que conlleva, a mi juicio, el "favor debitoris". En otro enfoque, el socio que paga voluntariamente una deuda social no puede accionar de regreso contra sus consocios, si previamente no hace excusin en el patrimonio de la sociedad. La segunda cuestin anticipada para considerar brevemente, es delimitar el "favor debitoris", en

la esfera del directorio de una sociedad annima. Sobre el particular, el art. 59, ley 19.550 enuncia un estndar o prototipo de conducta: frmula del buen hombre de negocios como parangn de conducta exigible al administrador o representante societario, fijando seguidamente los alcances de su obrar indebido que se resume en la solidaridad pasiva de fuente legal con proyecciones patrimoniales. Se subraya la nota de solidaridad legal, por lo que luego se dir. Por su parte, el contrato de sociedad, supone por esencia y definicin legal del art. 1, ley 19.550, un contrato de organizacin; es decir, admite distintos grados de complejidad, alternativas que, por una parte, se compadecen con las modernas tendencias y prcticas empresarias. En segundo trmino, una modalidad de atenuar o paliar los efectos patrimoniales de la solidaridad pasiva de origen legal es la previsin del art. 274, 2 ap. ley 19.550 que al regular al llamado "director delegado" tiene como resultados "distribuir sin fraccionar y especializar sin disolver" en la esfera del directorio; tal atribucin de tareas especficas, adems, conlleva su propia esfera de responsabilidad previos recaudos societarios inexorables. De manera que en la proyeccin externa de un dao societario irrogado por un administrador a la sociedad que integra, resulte accionista o bien un tercero, el director ajeno al ilcito en aplicacin del "favor debitoris", podr invocar su ajeneidad al hecho por las circunstancias del precepto citado o bien por haber formulado en tiempo oportuno la protesta exonerativa de responsabilidad. De all pues que la solidaridad legal configure una institucin puramente tcnica que se traduce en una agravacin de la obligacin. Por ella, se somete al deudor a soportar, a su pesar, ciertas consecuencias de la culpa del codeudor, significando un desvo de las reglas de la equidad, encontrndose en el "favor debitoris" un atenuante al obrar de los administradores procediendo como rganos de la sociedad. Una hiptesis de inters, se plantea con la regulacin del art. 19, ley 19.550, en cuanto se contempla la sociedad lcita con actividad societaria ilcita (por caso, la que tuviere por objeto la exportacin e importacin y se dedicare al contrabando), supuesto en el que los socios que acrediten su buena fe, estarn exentos de responder ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados. Corresponde, en ltimo lugar, considerar la procedencia del "favor debitoris" en el obrar del sujeto de derecho, llamado sociedad comercial. Entendemos que un supuesto del mismo, se presenta en la hiptesis del derecho de receso (art. 245, ley 19550) cuya versin legal no es derogable y menos an susceptible de agravacin de modo que obste a su ejercicio. Este instituto del receso es una modalidad de extinguir la calidad de socio con motivo del acaecimiento de ciertos causales legales o convencionales adoptados en decisin asamblearia. En la prctica, una de las aplicaciones de la figura es que la sociedad resulte deudora del reembolso dinerario o en especie respecto del accionista que en el caso se constituye en acreedor. He aqu, una inversin en las calidades de los beneficiarios del citado "favor debitoris", el que sin dudas, puede resultar socio minoritario. A partir de la reforma de la ley 22.903 del ao 1983 (Adla, XLIII-D, 3673), al texto primitivo del art. 245, ley de sociedades comerciales, la sociedad por previsin de la ley puede rever la decisin que motiva el receso o apartamiento del socio, operndose lo que el ordenamiento societario en la hiptesis denomina caducidad.

Los antecedentes de esta reforma fueron considerados en el caso "Riello Manuel y otros c. Grimaldi S.A."(12) Se advierte aqu otra aplicacin del "favor debitoris" en beneficio de la sociedad deudora de uno o diversos reembolsos a socios que la integran. Para concluir diremos que, en nuestra opinin el principio del "favor debitoris", constituye un recurso tcnico que interpretando excepciones de especie posibilita lograr soluciones adecuadas. En segundo lugar, el deudor moroso o el sujeto incumplidor no podrn argumentar en su beneficio el "favor debitoris". Por ltimo, el citado principio no slo rige para el sujeto obligado sino que, indistintamente, cabe aplicar al acreedor o bien al deudor.

(A) (*) Derechos reservados Academia Nacional de Derecho y Ciencias - La Ley (Ley 11.723). (1) Borda, Guillermo A., La regla "favor debitoris" en las X Jornadas Nacionales de Derecho Civil, LA LEY, 1985-D, 895; Casiello, Juan J. La regla de interpretacin favor debitoris, LA LEY, 1985-C, 1227; Rezznico, Juan Carlos, Contratos con clusulas predispuestas, Astrea, Buenos Aires, 1987, p. 608 y ss.; Ojea Quintana, Juan Manuel, Las clusulas "contra proferentem y "favor debitoris", El Derecho, 184-1525. (2) Cfr. Moisset de Espans, Luis, el "favor debitoris" y la demora judicial, Derecho y Cambio Social, Peridico Jurdico Virtual, Lima, Per, Ao III, 2006, N 8. (3) Doctrina General del Contrato, Buenos Aires, 1986, Vol. I, p. 20 ap. 10. (4) Introduccin a la Ciencia del Derecho, Barcelona, 1943, p. 70. (5) Cfr. Respecto de los tipos societarios: Alegra Hctor, Los llamados subtipos societarios en la ley de sociedades comerciales, LA LEY, 1978-D, 1221. (6) Cfr. Bielsa, Rafael, Los conceptos jurdicos y su terminologa, Depalma, Buenos Aires, 1987, 3 ed., p. 257 y ss. (7) Enfoques sobre Derecho y Economa, Depalma, Buenos Aires, 1998, p. 589 y ss. (8) Nuevas cuestiones de Derecho Comercial, Cangallo, Buenos Aires, 1971. (9) Contratos, Homenaje a Marco Aurelio Risola, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1997, p. 15 y ss. (10) Acto social constitutivo y persona societaria, Esquema de su naturaleza, R.D.C.O., 1975365. (11) Cfr. Vern Alberto V., Sociedades Comerciales, ley 19.550, Comentada, Anotada y Concordada, Astrea, Buenos Aires, 2007, 2 ed. t. II p. 40 y ss. (12) CNCom., sala B, abril 29-1980- El Derecho, 88-248.