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Enseanza clnica del derecho Una alternativa a los mtodos tradicionales de formacin de abogados

Prlogo En la presente obra sobre educacin legal clnica se han reunido una serie de trabajos de un grupo de expertos en el tema con la intencin de promover y dar a conocer el mtodo clnico de enseanza del derecho. Este sistema de enseanza surgi en los Estados Unidos de Amrica en la dcada de los sesenta: en ese momento resultaba muy claro que la educacin clnica cuestionaba los mtodos tradicionales de enseanza del derecho, en los que la memorizacin de los cdigos, leyes y precedentes constituye la base fundamental del aprendizaje jurdico. Llevado a las aulas, el formalismo jurdico excluye a la argumentacin y obstaculiza el desarrollo de las destrezas que los abogados requieren para tratar los textos legales y los problemas reales a los que se enfrentarn en su prctica profesional. En general, la capacidad argumentativa de un abogado ha sido asociada con la destreza para persuadir y convencer; sin embargo, sta ha venido acompaada de una retrica vaca y exagerada en perjuicio de la consistencia y solidez de los argumentos. Este fenmeno, en opinin de Felipe Gonzlez Morales, incide a menudo en las sentencias de los jueces, quienes no encuentran en las actuaciones de los abogados argumentos que permitan construir una jurisprudencia significativa. Como lo seala Carlos Ramos Gonzlez, la enseanza clnica es un mtodo de enseanzaaprendizaje cuyo objetivo es integrar el aprendizaje doctrinal y terico, as como las destrezas de anlisis, comunicacin y persuasin, al manejo de situaciones conflictivas que pueden ser resueltas por un abogado. La enseanza clnica intenta desarrollar en los alumnos habilidades y destrezas argumentativas y analticas de entrevista al cliente, asesora, interrogatorios, estrategias de litigio, etc. Es un modelo transformador de la enseanza tradicional del derecho que busca crear estudiantes con capacidades analticas, crticas e innovadoras mediante el uso de casos reales en la clase. Son dos los objetivos principales: educar al estudiante al mostrarle cmo puede utilizar algunas herramientas adecuadas para su desarrollo profesional y otorgar servicios legales a personas de recursos materiales escasos, contribuyendo con ello al desarrollo del Estado democrtico de derecho. La enseanza clnica no pretende sustituir del todo al mtodo tradicional de enseanza. Ms bien busca ser el eslabn entre la teora y la prctica para desarrollar ciertas habilidades en los alumnos y ofrecerles una formacin socialmente responsable. La enseanza clnica intenta replantear la forma de pensar y ensear el derecho y de hacer del alumno no slo un receptor, sino un interlocutor en el saln de clase. El mtodo clnico busca dotar al docente de un conjunto de herramientas que contribuyan a la enseanza de su materia, despierten un mayor inters en los alumnos y permitan alcanzar en las aulas una vinculacin real entre la teora y la prctica que logre capacitar a los alumnos para resolver problemas reales. Por medio de este tipo de enseanza, las facultades y escuelas de derecho retoman su responsabilidad en la formacin de los futuros abogados: no se trata de destruir las virtudes de la educacin formal en nombre de ciertas frmulas descontextualizadas, como las que recomiendan simplemente aprender con la experiencia o hacerse abogado en la calle. Se trata nicamente de reconocer que la preparacin adecuada para el ejercicio prctico del derecho requiere un entrenamiento terico y prctico. La implantacin del mtodo clnico en algunas escuelas de Amrica Latina ha sido una experiencia enriquecedora tanto para los estudiantes como para los profesores. Los distintos programas clnicos han abierto el camino a nuevas formas de acercarse al derecho para analizar el fenmeno jurdico y la aplicacin del derecho como un motor de cambio social. En el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (itam) tenemos ya algunos aos de experiencia y compromiso con esta alternativa

de enseanza: tanto el proceso de instrumentacin del mtodo como los resultados de su aplicacin han demostrado su valor y su utilidad prctica. Los ensayos que aqu se presentan analizan el mtodo clnico desde una perspectiva terica y prctica. Algunos se refieren a la experiencia latino americana y al proceso de instrumentacin de este mtodo en la curricula de las facultades de derecho; otros cuestionan los modelos de enseanza del derecho y el papel del abogado en el proceso democrtico. Todos, de alguna manera, se relacionan con las siguientes preguntas: qu concepcin del derecho queremos ensear?, cmo se quiere (o cmo se debe) ensear?, qu tipo de abogados queremos formar? Gabriela Rodrguez Huerta* La educacin clnica como prctica transformadora (Christian Courtis) Estas lneas tienen el propsito de dar marco al material contenido en el presente libro. Lo que quisiera sugerir aqu son algunos ejes a partir de los cuales, creo, puede entenderse con mayor facilidad la propuesta de incorporacin de la educacin clnica en las escuelas o facultades de derecho. La educacin clnica surge en gran medida como reaccin a la educacin jurdica tradicional, enciclopedista, memorista y poco prctica. Pero, como veremos, la articulacin de la propuesta clnica ha incluido mayor cantidad de variables. En todo caso, para entender sus alcances conviene tener en mente, para cada uno de los ejes que presento, cul es el blanco de las crticas que la educacin clnica dirige a la educacin legal tradicional, y qu propone a cambio. Paso a desarrollar entonces los ejes que sugiero considerar. Eje pedaggico: una educacin que ensee a convertirse en abogado Comencemos por el ncleo original de la propuesta clnica, que resulta perfectamente ilustrado por el artculo seminal de Jerome Frank, recogido en este volumen. En su formulacin ms bsica, la propuesta de educacin clnica surge como crtica a un modelo de educacin jurdica que sigue siendo el hegemnico en las escuelas de derecho de Mxico y de Amrica Latina en general en el que predominan la transmisin enciclopdica y memorstica del contenido de normas y de comentarios doctrinarios. Se trata de un modelo jerrquico, en el que el papel del estudiante es el de receptor pasivo de los contenidos elegidos por el profesor, y cuya forma de evaluacin consiste en la repeticin de esos contenidos en uno o varios exmenes en los que se juega la aprobacin y la calificacin completa del curso. Cabe acotar que las crticas originales de Frank se dirigan a un mtodo de enseanza ms sofisticado que el que prima en las facultades de Amrica Latina, que es el mtodo de aprendizaje a partir de la discusin de casos judiciales ya decididos, de modo que las crticas se justifican muchsimo ms cuando el sentido de la educacin es la memorizacin del contenido de normas jurdicas y de opiniones doctrinarias, tan comn en nuestra regin. Las crticas que dirige la propuesta clnica contra este modelo pedaggico son, sumariamente, las siguientes. En general, de acuerdo con los partidarios de la educacin clnica, el sentido principal de la educacin en una escuela de derecho debera ser ensear a los alumnos a convertirse en abogados y, segn este parmetro, la educacin legal tradicional constituye un rotundo fracaso. Este fracaso puede ser explicado por los siguientes factores. Primero, la educacin formalista tradicional cristaliza el objeto de conocimiento del derecho, como si se tratara de una serie de contenidos fijos e inmutables, que requirieran

ser memorizados. Pero esto no tiene mayor relacin con la prctica de la abogaca: los contenidos del derecho son variables, y se desactualizan y reactualizan constantemente. Los contenidos del derecho son adems relativamente indeterminados, de modo que las mismas normas son susceptibles de articulaciones e interpretaciones distintas, y dan lugar a una diversidad de opiniones jurisprudenciales y doctrinarias. Y, adems, en la prctica los abogados pueden consultar el contenido de las normas, de la jurisprudencia y de las opiniones doctrinarias, de modo que su memorizacin es un esfuerzo completamente intil. Ms que la memorizacin de un conjunto de contenidos inmutables, la prctica de la abogaca requiere el desarrollo de criterios para seleccionar el material legal conveniente, de acuerdo con la conveniencia especfica del inters que pretenda defenderse. Segundo, la cristalizacin de esos contenidos pierde de vista que el material jurdico normas, sentencias, doctrinas es el resultado final de un proceso en el que se debaten alternativas, opciones, preferencias. La educacin clnica subraya la conveniencia de entender el proceso, en lugar de quedarse nicamente con su resultado final, que podra haber sido muy otro. Tercero, la prctica de la abogaca consiste en la solucin de problemas, lo que implica lidiar con narraciones de hechos, calificar jurdicamente esos hechos, imaginar escenarios posibles, y decidir lneas de accin a partir de resultados buscados. El tipo de destreza que caracteriza el ejercicio de la profesin de abogado es centralmente prospectiva: se trata de decidir, a partir de ciertos datos los hechos conocidos, las pruebas con las que se cuenta, el material jurdico a disposicin cul es el mejor curso de accin para lograr determinados objetivos plausibles. La recepcin pasiva de informacin predigerida parece situarse en las antpodas de estas necesidades puede verse, al respecto, el elenco de argumentos sealados por Carlos Gonzlez en su artculo, a la par de sus propuestas. La enseanza de la abogaca requiere desarrollar criterios para la toma estratgica de decisiones, en las que prime el anlisis de los medios a disposicin para lograr ciertos fines. La escasez de recursos como el tiempo y los recursos materiales y la existencia de lneas de accin distintas y en muchos casos incompatibles para lograr los mismos fines, requiere generalmente el desarrollo de criterios de comparacin entre esas distintas lneas de accin, para seleccionar la que se considere ms adecuada. Y cuarto, la prctica de la abogaca no es una actividad meramente bibliogrfica o de especulacin terica, sino que se informa de problemas reales, de personas de carne y hueso, y requiere la interaccin con actores e instituciones. Esta dimensin prctica est completamente ausente de la educacin juridca tradicional, que se limita al estudio terico de cdigos, leyes y manuales. Dimensiones tales como la entrevista y la relacin con el cliente, la narracin de hechos, la preparacin de escritos, el interrogatorio de testigos, el funcionamiento de los tribunales o de los rganos administrativos en los que tramita un asunto, el trato con jueces y empleados judiciales y administrativos, que forman parte cotidiana de la vida profesional del abogado, son completamente ignorados en la enseanza que se brinda a los estudiantes en las facultades de derecho de la regin. Frente a estas crticas, el modelo de educacin clnica propone centralmente que el estudiante asuma el papel de abogado y aprenda a tomar decisiones frente a situaciones concretas, es decir, que aprenda a partir de la prctica, en escenarios simulados o, en la medida de lo posible, reales. El empleo del trmino clnica se toma prestado, justamente, de la medicina, disciplina en la cual el desarrollo de actividades tales como el diagnstico, la prescripcin o la intervencin quirrgica requieren, claro est, de algn entrenamiento previo, antes de la habilitacin para el ejercicio profesional.

Varios de los artculos incluidos en este libro abordan distintos aspectos implicados por esta perspectiva en el campo del derecho, de modo que me limitar aqu a repasar apenas algunos. Desde el punto de vista de las destrezas a desarrollar, la educacin clnica parte de situar al alumno frente a un problema por resolver, semejante a los problemas que deben resolver los abogados en su tarea cotidiana. Un ejemplo tpico aunque, como veremos, dada la variedad de tareas que desempean los abogados, esto no agota en absoluto las posibilidades de trabajo clnico es el de recibir la consulta de un cliente, en un escenario similar al de un despacho jurdico convencional: el estudiante se enfrenta a una narracin que proviene de un lego, debe clasificar la informacin recibida en funcin de ciertas hiptesis de trabajo iniciales, requerir informacin suplementaria, imaginar cursos de accin posibles de acuerdo con las primeras hiptesis de trabajo imaginadas a partir de sus primeras intuiciones, investigar el derecho invocable y las vas de accin y, habitualmente, descartar algunas de esas primeras hiptesis, efectuar luego una seleccin ms informada de los cursos de accin posibles, evaluar sus pros y sus contras, comunicarlas al cliente, explicar su alcance y riesgos y escuchar la opinin del cliente al respecto, decantarse, a partir de esta interaccin, por un curso de accin, iniciar la redaccin del escrito de inicio o contestacin de la demanda, etctera. En esta breve descripcin aparecen ya esbozados algunos de los elementos centrales de la propuesta pedaggica clnica. Me limitar a sealar tres de ellos. El primero es el desarrollo de la habilidad de formulacin por parte del alumno de una teora del caso, que requiere articular aspectos tericos y prcticos: investigacin y narracin de los hechos, investigacin del derecho sustantivo y procesal, evaluacin y desarrollo de aspectos probatorios, y consideracin de la puesta en prctica de las decisiones adoptadas. Como dije antes, adems del conocimiento de las normas y de otro material jurdico relevante como la jurisprudencia y la doctrina pertinente, el desarrollo de la habilidad de formular una teora del caso supone evaluar opciones, alternativas, y elegir alguna o algunas por encima de otras, a partir de argumentos de conveniencia y estrategia. La educacin clnica alienta al alumno a hacer explcitas y a someter a discusin las razones por las cuales elige un curso de accin por encima de otros. El segundo es el desarrollo de aspectos prcticos relacionados con el trato con el cliente: la entrevista y el manejo de informacin personal, aspectos de tica profesional tales como la confidencialidad, los conflictos de inters, la posible tensin entre legalidad e inters del cliente, la actitud a adoptar frente a la mentira, el ocultamiento u omisin de informacin, etc., las brechas de lenguaje entre profesional y cliente, la explicacin de las consecuencias y de los beneficios y riegos posibles de cada curso de accin, el respeto de la voluntad del cliente. En el escenario tpico de la educacin clnica, estos aspectos aparecen reflejados en situaciones concretas, en problemas concretos a los que el alumno se ve enfrentado a medida que un caso avanza. El tercero es el desarrollo por parte del alumno de destrezas prcticas vinculadas con el manejo del caso: el alumno a cargo del caso debe organizar y actualizar el expediente, redactar escritos, presentarlos ante los tribunales o los rganos administrativos donde tramite la cuestin, concurrir a audiencias, llevar la agenda del caso, documentar los distintos pasos procesales y los resultados obtenidos, comunicarse con el cliente para solicitarle documentacin, su firma o su comparecencia, entrenar testigos, etc. Por razones temporales ya abordar la cuestin, es probable que no haya tiempo para que el alumno haga todo esto, pero seguramente le tocar enfrentarse con algunas de estas actividades. Como he dicho abundar sobre este aspecto en los prximos apartados, la propuesta clnica no se limita al litigio judicial; cualquier actividad

prctica realizada por los abogados puede ser objeto de enseanza clnica, con las necesarias adaptaciones. Desde el punto de vista de la organizacin del curso que es una precondicin para la efectiva puesta en marcha de la enseanza clnica, al 14 Enseanza clnica del derecho menos algunas variables merecen ser recordadas aqu. Aunque el escenario ideal de la educacin clnica es el de trabajo sobre situaciones y casos reales escenario en el cual el alumno funge literalmente como abogado, con la adecuada supervisin del profesor de la clnica, el desarrollo de destrezas prcticas puede tambin articularse en simulaciones o casos ficticios o hipotticos. De hecho, si la educacin clnica se integra transversalmente en la carrera, pueden preverse cursos clnicos iniciales que trabajen sobre casos simulados, o la integracin de componentes clnicos en cursos tradicionales, antes de someter al alumno a la experiencia de un curso clnico organizado como un despacho jurdico, o como una unidad que provee servicios a clientes reales. En algunos casos, los cursos clnicos sobre casos ficticios resultan un entrenamiento importante para los alumnos: por ejemplo, para la participacin de equipos de alumnos en concursos nacionales o internacionales de simulacros de juicios comunes en el campo del derecho internacional, o para el desarrollo de destrezas relacionadas con el litigio en juicios orales. Dada su orientacin prctica, la educacin clnica echa mano de recursos pedaggicos poco tradicionales en las facultades de derecho, como el empleo de videograbaciones para permitir que los alumnos observen y autoevalen su desempeo prctico en entrevistas, interrogatorios, alegatos o intervenciones orales, o el de simulaciones o teatralizaciones (dramatizaciones). Cuando se elige articular un curso clnico como despacho jurdico, o como unidad que provee servicios a clientes externos que pueden ser clientes individuales, ong, organizaciones comunitarias, legislaturas, otros despachos jurdicos, rganos administrativos, defensoras pblicas, comisiones de derechos humanos, etc., la organizacin de la clnica supone algunos requisitos materiales y organizativos mnimos, sin los cuales ninguna unidad que preste servicios puede funcionar seriamente. De modo que se requiere, al menos, un espacio fsico adecuado para ordenar la documentacin y los expedientes, para entrevistar clientes y realizar reuniones, un sistema de recepcin de consultas y comunicaciones de los clientes, etc. En sentido similar, la clnica supone reglas de organizacin y de distribucin de responsabilidades entre los profesores y supervisores, los alumnos y en su caso el personal administrativo encargado de mantener la continuidad de la clnica y recibir comunicaciones cuando los alumnos no estn presentes. Una de las cuestiones organizativas centrales de un curso clnico es la decisin y puesta en funcionamiento de los medios de obtencin y seleccin La educacin clnica como prctica transformadora 15 de casos o situaciones sobre las que se pretende trabajar. Todas estas exigencias requieren, para la instalacin y funcionamiento de una clnica jurdica y de un curso clnico en el currculum o programa de la carrera de derecho, un fuerte compromiso institucional de la universidad, sin el cual es poco probable que un curso clnico pueda cumplir con sus objetivos pedaggicos y de servicio. Una tercera cuestin relativa a la organizacin del curso tiene que ver con la vinculacin pedaggica entre profesores y alumnos, y con la relacin entre los propios alumnos, respecto del trabajo realizado y de la articulacin entre el trabajo y el espacio del curso. Aqu juegan varios elementos que cabe mencionar. En primer lugar, el papel del profesor no es el de transmisor de informacin, sino el de gua y supervisor. El profesor es el abogado que gua el aprendizaje de los futuros abogados mediante el desarrollo de

destrezas prcticas. Esto, claro est, no significa la abolicin de toda jerarqua entre profesor y alumno, ya que el profesor es profesionalmente responsable de los resultados que produce el curso en relacin con los clientes, y es quien finalmente califica a los alumnos. Pero la dinmica del curso clnico gira alrededor del trabajo de los estudiantes, y no de la exposicin magistral del profesor. Los alumnos se reportan con el supervisor, dan cuenta del avance de su trabajo y de las dificultades a las que se van enfrentando, y el supervisor revisa su trabajo y hace sugerencias de correccin, o seala sus objeciones, a partir de un dilogo en el que se conviene mutuamente acerca de los pasos a seguir. La mayor intensidad de la interaccin de supervisor y alumnos, en comparacin con los cursos tradicionales, requiere que los cursos sean relativamente pequeos en lo que hace al nmero de alumnos, de modo que idealmente la relacin entre nmero de profesores o supervisores y el nmero de alumnos no puede superar ciertos lmites un nmero mayor a 10-15 alumnos por supervisor es excesivo y atenta contra la calidad de la supervisin y por ende del aprendizaje. En lo que respecta a la relacin entre alumnos, el trabajo clnico tiene una vocacin grupal, expresada de distintos modos. En principio, cada caso o problema se asigna a un equipo de alumnos, que trabajan en conjunto. El espacio de la clase es, adems, un espacio de discusin colectiva entre los alumnos, guiada por el profesor o supervisor. Cada equipo tiene la tarea de reportar al resto del curso las novedades ms importantes producidas en el caso o tema que llevan; las decisiones estratgicas ms importantes tomadas en cada caso se someten a la discusin colectiva, y los alumnos responsables 16 Enseanza clnica del derecho tienen la carga de presentar las alternativas y justificar lneas de accin propuestas o elegidas, y de escuchar y responder a las crticas recibidas por parte de otros alumnos. Por ltimo, es necesario sealar que el trabajo clnico de los alumnos se realiza en su mayor medida fuera del saln de clases, de modo que, a diferencia de los cursos tradicionales, en los que la educacin se limita a las horas de aula, en este caso el aprendizaje se da principalmente en la prctica, y las horas de aula cumplen la funcin de ofrecer un espacio de reflexin colectiva sobre esa prctica, y de poner en comn la experiencia y las dificultades a las que se enfrentan los distintos equipos del curso en su trabajo. Para paliar el inconveniente de la relativa contingencia de los temas y problemas que van apareciendo en los casos, en ocasiones el trabajo clnico propiamente dicho va acompaado por un seminario, o por algunas clases en las que se discuten aspectos o asuntos relativos al tipo de prctica que caracteriza a la clnica, de acuerdo con una lista o programa prestablecido. Por ltimo, la instalacin de un curso clnico puede plantear algunas dificultades y paradojas. Cuando el formato elegido para la educacin clnica es el de una unidad que presta servicios a clientes reales, muchas de estas dificultades y paradojas se derivan de posibles tensiones entre los objetivos y constricciones pedaggicas, y los objetivos y constricciones que surgen de la prestacin de un servicio. La instalacin de una clnica y de un curso clnico en una universidad tiene, en primer trmino, finalidades pedaggicas, y se sita en el marco de una carrera estructurada. De modo que algunas constricciones debidas a esta justificacin pueden repercutir sobre la experiencia del alumno en relacin con la prestacin de un servicio a la comunidad o a clientes determinados, y obligan a ajustar la organizacin de ese servicio en relacin con la estructura y los tiempos de una institucin pedaggica como la universidad. Algunas manifestaciones de esta tensin estn dadas por constricciones temporales: dados los extendidos tiempos del litigio judicial, en relacin con la duracin de un curso acadmico, es casi inevitable que los alumnos participen apenas de un fragmento, y no de la

tramitacin completa de un caso de inicio a fin. Otras constricciones responden a la escasez de recursos disponibles: la instalacin de una unidad que presta servicios en una universidad requiere regularmente una gran selectividad en la eleccin de asuntos que esa unidad puede llevar, de modo que deben tenerse en cuenta razones de cantidad, y otras razones de conveniencia, como los temas elegidos o los potenciales conflictos de intereses o de valores que plantee un caso o situacin. La educacin clnica como prctica transformadora 17 Para resolver la tensin entre el cumplimiento de una funcin pedaggica a los alumnos y la oferta de un servicio a la comunidad y evitar que una demanda excesiva sature la capacidad de trabajo creativo y de discusin de los alumnos y del curso en general, muchas clnicas han optado por un modelo de seleccin de casos orientados por una agenda, que a veces coincide con el desarrollo de lo que se denomina litigio estratgico. Es decir, en lugar de dirigir una oferta indiscriminada de servicios a potenciales clientes o consumidores, las clnicas definen previamente alguna o algunas temticas de inters, y a partir de desarrollar contactos con otras organizaciones, instituciones o personas vinculadas con esas temticas van en bsqueda de casos o de situaciones que renan ciertos requisitos prestablecidos. La participacin de los alumnos en la seleccin de los casos genera tambin instancias de discusin colectiva en el propio curso, en las que los participantes de la clnica deben dar razones de por qu debera aceptarse o rechazarse un caso de acuerdo con ciertos criterios por ejemplo, la existencia de inters pblico. Eje temtico: una reivindicacin de los temas abandonados por el currculum oculto De lo dicho hasta ahora no se desprende ninguna inclinacin de la educacin clnica sobre reas temticas particulares: en principio, cualquier rama del derecho podra constituir la materia de la enseanza clnica. Sin embargo, la historia de la enseanza clnica se ha caracterizado como apunta Ana Matanzos en su artculo por una estrecha vinculacin entre la renovacin pedaggica y el intento por renovar o hacer ms visibles reas del derecho tradicionalmente relegadas por la educacin jurdica tradicional. Ms especficamente, la educacin clnica ha tenido una fuerte afinidad con una agenda temtica de cariz progresista, que incluye, por ejemplo, el acceso a la justicia de los sectores menos favorecidos, los derechos de grupos sociales que sufren discriminacin tales como las mujeres, las personas con discapacidad, los nios, las minoras tnicas, lingsticas y sexuales, las personas privadas de libertad, los refugiados, los extranjeros indocumentados, entre otros, los derechos humanos y las libertades pblicas, los derechos sociales, el derecho ambiental, el derecho del consumidor, y un largo parntesis que en ocasiones se sintetiza bajo la denominacin derecho de inters pblico. 18 Enseanza clnica del derecho Al respecto, pueden verse los trabajos de Vctor Abramovich y Felipe Gonzlez recogidos en el libro. Esta eleccin temtica no es casual, puesto que adems de la crtica pedaggica enciclopedista y memorista otro de los blancos de crtica del movimiento clnico es la existencia de un currculum oculto en los programas tradicionales de derecho, que privilegia el derecho privado patrimonial, dedicando a su enseanza mayor tiempo y mayores recursos, y proyectando as la idea de que esta rea del derecho es ms importante, ms rigurosa o ms necesaria que otras. Es decir, adems del conservadurismo formal, representado por una pedagoga jerrquica, memorista y que asigna al estudiante un papel pasivo, la educacin legal tradicional se caracterizara, de acuerdo con esta crtica, por su conservadurismo ideolgico, manifestado en la preeminencia,

en la enseanza del derecho, de temas vinculados con el derecho de los negocios o del mercado, en detrimento de muchas otras reas de inters social, a las que apenas se les presta atencin y que, por ende, tienen poco espacio en los programas o curricula de las escuelas de derecho. Una segunda razn que, emparentada con la anterior, explica tambin la inclinacin temtica de la educacin clnica por temas de inters social, tiene que ver con la particular relacin que tiene la provisin de servicios jurdicos a clientes por parte de la universidad, con la organizacin del ejercicio profesional de la abogaca. Para evitar problemas de competencia desleal o de desviacin de clientela que puedan afectar los intereses del mercado profesional de la abogaca, las clnicas jurdicas han tendido a atender causas de inters pblico o de inters social, relacionadas generalmente con las necesidades jurdicas de personas de escasos recursos, que no estn en condiciones de pagar los servicios profesionales de un abogado o de una firma de abogados. Esto vincula, como veremos ms adelante, al movimiento clnico con otros mecanismos e iniciativas destinados a ofrecer servicios de asesoramiento o representacin jurdica a sectores sociales postergados. Esta orientacin a sectores de escasos recursos se ha traducido, por ende, en la atencin a temticas a las que la educacin jurdica tradicional ha dado poca o ninguna importancia. Por estas razones convergentes, aunque no se trate de un requisito indispensable para concebir un curso clnico, es habitual que las clnicas jurdicas innoven temticamente en relacin con la orientacin predominante de las facultades de derecho, de modo que la revisin de las materias abordadas en los congresos o seminarios de clnicas jurdicas ofrece un panorama que La educacin clnica como prctica transformadora 19 se aleja bastante del mainstream curricular de las facultades de derecho tradicionales. Parte del atractivo de las clnicas y de su popularidad entre los alumnos de derecho con inclinaciones progresistas est dado por el abordaje de cuestiones poco tratadas temas de punta o de vanguardia, que pretenden abrir camino en reas relativamente novedosas del derecho. Esto lleva, adems, al aprendizaje de parte del derecho sustantivo no estudiado en las materias codificadas tradicionales, en relacin con los casos prcticos tratados en la clnica, y tiene el efecto de relativizar la insistencia de la enseanza tradicional sobre la transmisin de ciertos contenidos como obligatorios o indispensables, mostrando al futuro abogado que, si se dominan ciertos mtodos de bsqueda y de razonamiento, cualquier rea del derecho es abordable de manera relativamente sencilla. Eje profesional: una exposicin a la diversidad de modelos de abogaca posibles Un corolario de la combinacin de los dos ejes ya expuestos est directamente vinculado con la necesidad sostenida por los partidarios de la educacin clnica de vincular al estudiante, desde que estudia en la facultad y no slo cuando la ha dejado con el ejercicio profesional de la abogaca. Si como lo seala la propuesta pedaggica del movimiento clnico el alumno debe asumir el papel de abogado, nada mejor que aprender de quienes ya ejercen la profesin. Y si como lo seala la propuesta temtica del movimiento clnico es necesario mostrarle al alumno un panorama amplio al respecto de las reas y las diversas formas en las que se desarrolla profesionalmente la abogaca y no slo la abogaca corporativa y lucrativa, entonces es bueno exponer al alumno a varios modelos alternativos de ejercicio de la profesin. En este sentido, uno de los blancos de la crtica que el movimiento clnico efecta a la enseanza tradicional del derecho es el predominio de los estereotipos de abogado que ejerce liberalmente la profesin en el campo lucrativo, o de abogado que trabaja en un

estudio corporativo, como nicos modelos posibles para el ejercicio de la profesin. El intento por romper el monopolio simblico de la abogaca corporativa y lucrativa ha contribuido a relacionar estrechamente al movimiento clnico con otros mecanismos e iniciativas destinadas a paliar las fallas del 20 Enseanza clnica del derecho mercado profesional de la abogaca, all donde existen necesidades jurdicas que no generan el inters suficiente de ese mercado profesional por la falta de incentivo econmico para que un abogado lleve un caso. As, el movimiento clnico participa habitualmente del campo de discusin sobre medios para hacer efectivo el acceso a la justicia y a representacin legal de calidad a sectores sociales menos favorecidos, junto con otras iniciativas, tales como la promocin del litigio pro bono por parte de firmas jurdicas con fines de lucro, la promocin o el establecimiento de obligaciones de representacin jurdica a personas de recursos escasos sobre asociaciones profesionales de abogados como las barras o los colegios de abogados, all donde la colegiacin es obligatoria, el fortalecimiento de los rganos pblicos que prestan servicios de consulta, representacin o patrocinio jurdico como las defensoras oficiales, las defensoras tutelares, las instituciones nacionales de derechos humanos que cuentan con legitimacin para llevar casos ante los tribunales, algunas agencias del ministerio pblico, algunos organismos administrativos con competencia para la defensa de intereses o grupos sociales particulares, entre otros, el apoyo al ejercicio de la abogaca sin fines de lucro por parte de organizaciones no gubernamentales o por despachos de abogados constituidos a ese efecto, etctera. Desde otra perspectiva, la educacin clnica ha subrayado tambin la variedad de actividades que desarrollan los abogados, que no se limita nicamente al asesoramiento lucrativo de clientes y al litigio. Aunque el modelo de clnica de litigio es el predominante en el movimiento clnico, la conciencia de esa variedad ha propulsado tambin el establecimiento de clnicas destinadas a tareas jurdicas que se apartan de esas dos lneas de trabajo tradicionales. Mencionar aqu dos buenos ejemplos de ello. El primero lo constituyen las denominadas clnicas legislativas, en las que el objeto de trabajo de los alumnos es colaborar con la tarea legislativa generalmente en los mbitos provincial o municipal mediante la elaboracin de propuestas normativas y de documentacin de respaldo, destinadas a enriquecer el debate legislativo sobre temas de inters pblico. En estos casos, los alumnos en lugar de asumir el papel de abogado litigante desempean un papel similar al llevado a cabo por los cuerpos de asesores de los parlamentarios o miembros de cuerpos legislativos colegiados. As, su tarea consiste en detectar y proponer soluciones para lagunas, contradicciones, inadecuaciones o anacronismos del sistema legal, realizar investigaciones de derecho comparado, desarrollar la tcnica legislativa y La educacin clnica como prctica transformadora 21 formular y redactar normas propuestas, con el objetivo de influir en el proceso legislativo. El segundo caso es el de las denominadas clnicas de desarrollo comunitario, dedicadas a prestar asesoramiento jurdico a organizaciones sin fines de lucro como asociaciones comunitarias o vecinales, asociaciones voluntarias destinadas a causas humanitarias o filantrpicas, etc.. La tarea de la clnica es acompaar el establecimiento de alguna de estas organizaciones, o la realizacin concreta de algunos de sus fines, brindndole el asesoramiento jurdico que necesiten para constituirse legalmente y obtener su personera jurdica, realizar peticiones a las autoridades, requerir subsidios o fondos para financiar sus actividades, y toda otra actividad que requiera conocimiento

jurdico y sea conducente para garantizar el xito del emprendimiento. Clnicas jurdicas de distintas latitudes han participado en tareas tales como la alfabetizacin jurdica de trabajadores rurales o de vecinos de zonas carenciadas, la creacin y el reconocimiento legal de asociaciones de todo tipo, la regularizacin de tierras o de viviendas autoconstruidas, el establecimiento de comedores escolares, guarderas o puestos de salud en barrios humildes, campaas para lograr el registro de nios indocumentados o el de trabajadores migrantes en situacin de irregularidad administrativa, la inclusin de personas de escasos recursos en planes de salud pblica de personas de escasos recursos, entre muchas otras. Otra de las reas poco frecuentadas por la abogaca tradicional a las que se ha proyectado el movimiento clnico es la del derecho internacional de los derechos humanos. Clnicas de pases desarrollados y, en creciente medida, clnicas jurdicas de regiones del mundo que han pasado por una transicin hacia la democracia como Amrica Latina, Europa del Este y algunos pases de frica han tomado la iniciativa de colaborar en la tarea de invocacin e implementacin domstica de estndares internacionales en materia de derechos humanos, y en el litigio ante sistemas internacionales de proteccin de los derechos humanos como los sistemas interamericano, europeo y africano por medio de la colaboracin con organizaciones no gubernamentales o la presentacin de memoriales en derecho o amici curiae ante los respectivos rganos de esos sistemas. Por ltimo, cabe apuntar que esta apertura de las clnicas hacia espacios de ejercicio de la profesin o de desarrollo de actividades de carcter jurdico poco tradicionales u ortodoxas responde tambin a la necesidad de nutrirse de material jurdico para desarrollar su tarea pedaggica. En este 22 Enseanza clnica del derecho sentido, cuando por razones logsticas o de otro tipo resulta difcil para una facultad de derecho asumir el funcionamiento de una unidad semejante a un despacho jurdico o a un gabinete de asesoramiento, las clnicas han acudido a alianzas estratgicas con organizaciones no gubernamentales, colegios de abogados, defensoras pblicas, asociaciones vecinales y otras entidades para poder desarrollar su trabajo. Eje comunitario: la funcin social de la universidad Adems de las anteriores, una cuarta razn impulsa el establecimiento de clnicas jurdicas en la universidad. En este caso, la justificacin pasa por una devolucin hacia la comunidad en la que la universidad est instalada: los alumnos enrolados en una clnica jurdica participan de un servicio que la universidad ofrece a la comunidad, especialmente, a los sectores menos favorecidos de la misma. El blanco de crtica de este sealamiento es la concepcin de la universidad como una mera instancia de produccin y colocacin de profesionales en el mercado. Cuando se trata de universidades privadas, tal concepcin de la universidad tiene el efecto de reproducir una estructura social jerrquica, que asla a los grupos privilegiados que tienen poder adquisitivo suficiente para pagar la universidad, y produce un microclima social alienado, ignorante de los problemas y de la realidad de la mayora de los sectores de la sociedad, en especial en pases como los de Amrica Latina, caracterizados por una psima distribucin de la riqueza. Este aislamiento revierte, a su vez, en profesionales educados en respuesta a las demandas y requerimientos de las clases sociales privilegiadas a las que pertenecen, y alejados de las necesidades del resto, es decir, de la mayora. En cuanto a las universidades pblicas, financiadas con recursos estatales, se critica la escasa reflexin sobre el privilegio que significa estudiar gracias a un subsidio pblico, y sobre el efecto de privatizacin de este gasto social costeado en gran medida con impuestos al consumo que

pagan los pobres, y aprovechado en gran medida por la clase media que se produce cuando quien se form en una universidad pblica se dedica nicamente a ejercer la profesin con nimo de lucro, sin ninguna consideracin del esfuerzo social que implic haber recibido dicha formacin. En el campo del derecho, esta justificacin puede complementarse especficamente con argumentos relativos al monopolio sobre la representacin La educacin clnica como prctica transformadora 23 jurdica de los intereses de las personas que la ley asigna a los abogados. Adems del privilegio social de estudiar, la ley concede a los abogados exclusividad en la representacin y el patrocinio legal de los derechos e intereses de las personas, cuando stas deben ventilar sus conflictos en juicio. Tal monopolio otorga a los abogados un poder de intermediacin sobre la identidad, la imagen y la manera de presentacin de toda persona en sociedad, cuando surge un conflicto que implique la participacin de los tribunales de justicia o de otros rganos pblicos. Desde el punto de vista pedaggico y desde el del empleo de recursos y esfuerzos escasos, se seala adems una paradoja presente en muchas universidades tanto pblicas como privadas de Amrica Latina: si bien en muchos pases de la regin constituye un requisito para obtener un ttulo universitario la realizacin de un servicio social, lo cierto es que, por distintas razones, este servicio no cumple ninguna funcin pedaggica, tiene poca o ninguna relacin con las destrezas, habilidades y conocimientos que se aprenden en la facultad, estn psimamente supervisados o en el peor de los casos consisten simplemente en ofrecer mano de obra gratuita, para realizar trabajo no calificado, a despachos jurdicos o empresas privadas con finalidad lucrativa. Esto ltimo es ms injustificable an cuando la que coloca a alumnos que realizan el servicio social en el sector privado es la universidad pblica. La propuesta del movimiento clnico a partir de estas crticas es clara: recuperar la funcin social de la universidad, y desarrollar en los alumnos y abogados la percepcin de la responsabilidad social que implica y del privilegio que significa convertirse en profesional en sociedades en las que gran parte si no la mayora de la poblacin vive en condiciones de pobreza. Para ello, se postula la necesidad de que la universidad ofrezca, por medio de sus alumnos, un servicio a la comunidad en la que est inserta, que adems de cumplir una tarea socialmente til, est vinculada con la especificidad del rea de conocimiento enseada, y sirva para que el alumno aprenda derecho y se enfrente a mbitos, problemas y grupos sociales con los que no est acostumbrado a tratar. Esto constituir, adems, un factor de legitimacin social de la universidad, en la medida en que la comunidad perciba que sta cumple un papel social activo, y que los futuros profesionales no se desentienden de los problemas de los sectores menos favorecidos de la sociedad en la que viven. Complementariamente, y en esta misma veta, se subraya tambin el papel de la universidad en la generacin de conocimiento, que, en campos 24 Enseanza clnica del derecho tales como el derecho, tiene influencia sobre la formacin de criterios de actuacin y decisin de los abogados, de los tribunales de justicia, y de otros rganos pblicos. Las facultades de derecho y sus profesores cumplen un papel no despreciable en la formulacin de la doctrina jurdica, y en su funcin de observadora crtica del devenir jurdico de una sociedad, a partir del comentario crtico de la jurisprudencia y de la sancin de nueva legislacin. De manera que, si se asume el papel que desempea la universidad en la produccin social de conocimiento cientfico (con todas las reservas con las que cabe emplear este trmino en el campo disciplinario del derecho), y se considera que el ordenamiento jurdico y los criterios para su implementacin

y aplicacin forman parte del patrimonio colectivo de una comunidad, perder la oportunidad de subrayar y de permitir reflexionar sobre este proceso y sus resultados a los estudiantes que pasan por una facultad de derecho parece una insensatez. Puede considerarse, entonces, que la participacin de los alumnos a partir del lugar de la universidad, y en el formato de una clnica en la propuesta de interpretaciones, criterios de decisin, conceptos jurdicos, reformas legales o proyectos de normas, por ejemplo, adems de cumplir un papel pedaggico, constituye una aportacin concreta a la comunidad en trminos de generacin de conocimiento y de ideas. Creo, en fin, haber ilustrado algunas de las (poderosas) razones esgrimidas por el movimiento clnico para reclamar una vigorosa transformacin de la educacin jurdica, que abandone modelos de enseanza del derecho esclerosados y escasamente efectivos la mayora de los estudiantes de derecho olvidan completamente el contenido de aquello que se han visto forzados a aprender de memoria inmediatamente despus de acabar un curso, desligados de la prctica profesional para la que se supone deberan preparar, e incapaces de ofrecer al alumno herramientas para resolver problemas reales. El material recopilado en este libro permitir al lector profundizar an ms en estas crticas, y en las propuestas que los partidarios de la introduccin de educacin clnica en facultades de derecho han formulado y llevado a cabo en distintos lugares del mundo, incluyendo a algunos pases de Amrica Latina. No queda ms que esperar que, adems de interesar al lector que ocupe espacios de influencia en la vida universitaria, lo motive a poner en prctica algunas de las ideas que aqu se discuten. Ginebra, septiembre de 2007 25 1 La Iniciativa de Justicia para la Sociedad Abierta hace un reconocimiento a Lucie Atkins como autora principal de este artculo. Comentarios relacionados con el contenido sustancial y la estructura fueron proporcionados por Zaza Namoradze (director de la oficina en Budapest) y Mariana Berbec-Rostas (segundo oficial para el desarrollo de la capacidad legal). Traduccin libre del ingls al espaol a cargo de miembros de la Clnica Legal de Inters Pblico del itam : Rafael Heredia Aguilar, Philip A. Valley Fernndez, Jorge Garca Azaola y Marta Villarreal (verano de 2007). Educacin legal clnica Desarrollo del profesionalismo y promocin del servicio pblico en la prctica de la abogaca1 Iniciativa de Justicia para la Sociedad Abierta (Open Society Justice Initiative) Este texto se propone arrojar luz sobre la educacin legal clnica como un campo de especializacin de la educacin legal. Busca tambin revelar los objetivos principales, los beneficios esenciales y los retos crticos que enfrenta un campo que se constituye a s mismo cada vez de manera ms amplia. Adems de explicar los conceptos bsicos y la tipologa de las clnicas, este texto hace hincapi en las distintas etapas de la operacin clnica: el establecimiento, la operacin da a da y los pasos necesarios que habr de requerir el funcionamiento de la clnica en el futuro. Explora cada una de estas etapas, incluyendo las distintas inquietudes que surgen dentro de ellas. A lo largo del texto sealamos aquellas reas donde la educacin legal clnica coincide con la prctica legal y el ejercicio de la profesin. Creemos que la

educacin legal clnica cuyo enfoque interno se encuentra en la justicia social y en otros valores que los abogados habrn de desarrollar, extender y proteger debe desempear un papel importante en la reforma de la prctica legal actual y en el futuro de la profesin, de tal modo que refleje con mayor precisin las 26 Enseanza clnica del derecho necesidades y los retos del nuevo siglo. Es este punto de vista el que gua nuestra investigacin sobre la educacin legal clnica como un vehculo de cambio. Corresponde al lector evaluar en qu medida y de qu manera este cambio puede ser utilizado para alcanzar y fortalecer las reformas educativas, profesionales y sociales que se estn llevando a cabo en muchos pases y que caracterizan los nuevos tiempos que empezamos a vivir. La estructura del texto refleja los objetivos mencionados. Las partes individuales de este trabajo se relacionan con varias reas de inters que consideramos importantes y esperamos atraigan la atencin del lector. Clnicas legales y programas clnicos: conceptos bsicos y tipologa Qu es una clnica legal? Cules son las caractersticas esenciales de los programas clnicos? Tipologa simplificada de las clnicas legales Las clnicas legales como vehculos del cambio Primer cambio: la modificacin de tareas y roles en el proceso de aprendizaje Segundo cambio: la reduccin de la brecha entre conocimiento terico y habilidades prcticas Tercer cambio: la modificacin del enfoque hacia el cliente Cuarto cambio: la modificacin de las percepciones de los nuevos abogados Quinto cambio: la modificacin de la conciencia sobre la injusticia social Recorriendo el camino del cambio: el establecimiento de una clnica legal Hay que superar ciertas resistencias: Cmo enfrentar las objeciones de distintos actores? La preparacin de un futuro exitoso: Qu compromisos requiere la viabilidad financiera y operacional del proyecto? Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 27 2 Reconocemos, desde luego, la amplia variedad de clnicas legales y programas clnicos que pueden existir. Sin embargo, para alcanzar los objetivos de este trabajo hemos utilizado el trmino clnica o clnica legal como una expresin abreviada que se refiere tanto a las clnicas legales como a los programas clnicos, cualquiera que sea la forma especfica que adopten. Paradojas de la operacin de una clnica legal Misin: El complicado engarce de dos objetivos principales Eficiencia: Clnica legal o despacho jurdico? Responsabilidad: Cliente, de quin? Supervisin y colaboracin: Cmo lograr que la clnica funcione con todos y para todos? Aceptar el cambio: un nuevo enfoque para un nuevo siglo Clnicas legales y programas clnicos: conceptos bsicos y tipologa Empecemos por trazar una comparacin con otra disciplina, la medicina. Actualmente muchos se encuentran familiarizados y cmodos con las clnicas mdicas en las cuales los estudiantes de medicina diagnostican y tratan a los pacientes bajo la supervisin y direccin de sus profesores. De hecho, este tipo de clnicas constituye un fenmeno comn en muchos pases. Las clnicas mdicas son ampliamente aceptadas y se les considera tiles en la formacin de nuevos doctores para sus futuras carreras. No

obstante, la aplicacin del mismo concepto a la disciplina del derecho genera ciertas inquietudes. Es posible instrumentar clnicas legales en las cuales los estudiantes proporcionen servicios legales a los clientes bajo la supervisin de sus profesores o de otros abogados? Las clnicas legales deberan ser aceptadas como una herramienta til, incluso indispensable, para el entrenamiento de nuevos abogados? Abordaremos estas y otras preguntas ms adelante. Por ahora, comencemos con la respuesta a una pregunta que precede a todas ellas y resulta igualmente importante: Qu es una clnica legal?2 28 Enseanza clnica del derecho 3 Desarrollamos la discusin sobre este tema con ms detalle en el apartado Responsabilidad: Cliente, de quin? 4 Desarrollamos la discusin sobre este tema con ms detalle en el apartado Eficiencia: Clnica legal o despacho jurdico? 5 El trmino prctica clnica o componente prctico proviene de otra disciplina, la medicina. En este ensayo el trmino es utilizado para describir la experiencia prctica que los estudiantes adquieren durante su trabajo con los pacientes. Qu es una clnica legal? Cules son las caractersticas esenciales de los programas clnicos? Con la finalidad de ser muy claros respecto del objeto de anlisis en este trabajo, intentamos definir el significado y el sentido de una clnica legal. Desde un punto de vista operacional, la clnica funciona como un despacho jurdico. Los estudiantes de la clnica legal estn sujetos a los parmetros de la prctica legal que aplican a los abogados que cuentan con ttulo profesional.3 Ms an, la eficiencia debe alentarse y supervisarse.4 Sin embargo, la presencia de ciertas caractersticas especiales determinan que la clnica no constituya un despacho profesional en sentido estricto. Consideramos que estas caractersticas son esenciales en las clnicas legales en la medida en que pudieron ser identificadas o clasificadas como deseables en casi todas las clnicas con las que hemos cooperado o tenido algn tipo de contacto. 1) Los estudiantes de derecho que participan en las clnicas legales, generalmente en los aos ms avanzados de sus estudios, llevan a cabo tareas relacionadas con la representacin del cliente y realizan diversas actividades vinculadas con la prctica jurdica. Las tareas realizadas por los estudiantes han sido etiquetadas en el pasado como el componente prctico de la clnica. 5 Hemos tomado prestados estos trminos y los utilizamos en este trabajo para referirnos a una amplia gama de tareas que llevan a cabo los estudiantes. 2) Por medio de un curso clnico especial que los prepara para este trabajo, los alumnos aprenden la doctrina, las habilidades y las cuestiones ticas de la prctica legal que necesitan para desempear sus tareas. Asimismo, al tiempo que los alumnos llevan los casos, las clases les permiten complementar su experiencia prctica a travs de un foro que permite la discusin, la reflexin y la retroalimentacin. Este aspecto es conocido como el compoEducacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 29 6 Vease American Bar Association, Standards for Approval of Law Schools and Interpretations, chapter 3, standard 304(b), interpretation of 304-3 under letter (e), en http://www.abanet.org/legaled/ standards/chapter3.html, fecha de consulta: 23 de enero de 2007. 7 La determinacin de los criterios de elegibilidad para el servicio legal gratuito puede desnente

educacional, instructivo o de clase.6 Nuevamente hemos tomado prestado este trmino, lo utilizaremos a lo largo del presente texto. 3) El trabajo de los estudiantes es supervisado por uno o varios profesores o abogados supervisores. Independientemente de que los estudiantes representen o no a los clientes en los tribunales, la clnica cuenta, por regla general, con un abogado practicante, por ejemplo, un miembro de la barra local con cdula profesional. Si ninguno de los profesores de la clnica puede ejercer esta funcin, puede contratarse un buen abogado con experiencia para transmitir la valiosa experiencia prctica y conducir la supervisin que se requiere, siempre orientada hacia la prctica. Generalmente el profesor y el abogado practicante comparten la responsabilidad de la supervisin del trabajo de los alumnos. 4) Tal vez la caracterstica ms determinante de los programas clnicos sea el estrecho vnculo que existe entre la clnica y la escuela de derecho. El curso clnico debe formar parte del programa curricular de la escuela, al menos como una materia optativa. El mejor escenario es aquel en el cual la clnica se imparte dentro de la escuela de derecho y es financiada, al menos en parte, por ella. En algunos casos se contrata al profesor de la clnica con el cargo de titular o profesor de tiempo completo. La escuela de derecho paga su salario o buena parte de l. En otros casos las clnicas no contratan a un profesor para encargarse exclusivamente de la clnica, sino que entrenan y recurren a otros profesores que ya formaban parte de la escuela de derecho. La nica condicin es que el trabajo del profesor de la clnica sea valorado como un trabajo acadmico similar al de sus colegas. 5) En un escenario ideal, los estudiantes reciben crditos curriculares por la materia, no solamente por su participacin y desempeo en el curso clnico (componente de clase), sino por su trabajo en la clnica (componente prctico). 6) La clnica ofrece sus servicios a sus clientes sin cobrar por ello. Esto es as porque los clientes de la clnica generalmente no pueden cubrir el costo de la asesora legal de carcter privado. Los criterios de elegibilidad de los clientes que habrn de recibir los servicios de la clnica deben estar claramente estipulados.7 30 Enseanza clnica del derecho prenderse de la consulta a los documentos que regulan la asistencia legal en cada jurisdiccin. La clnica puede refinar los criterios o revisar las condiciones de elegibilidad, incluyendo o excluyendo a los clientes de acuerdo con la capacidad, los objetivos, la especializacin o cualquier otra consideracin especfica de la clnica. En cualquier caso, la determinacin de estos criterios de elegibilidad debe hacerse y el procedimiento de seleccin de casos debe aplicarse de manera equitativa, sin discriminacin. 8 Para una descripcin ms detallada de la tipologa de las clnicas vase Clinical Legal Education Association, A Taxonomy of Clinical Program Design, en Handbook for New Clinical Teachers, abril de 2005, p. 11, en http://www.cleaweb.org/documents/CLEANewCliniciansHandbook2005. pdf, fecha de consulta: 23 de enero de 2007. 9 Estas clnicas externas comunitarias no son analizadas en este trabajo. De hecho, no las hemos considerado en nuestra definicin y no nos referimos a ellas cuando utilizamos los trminos

clnica o clnica legal. Tipologa simplificada de las clnicas legales No existe un tipo universal o nico de clnica legal. En realidad, pueden observarse tipos muy variados. Creemos que las diferencias entre las clnicas legales son tan importantes como sus semejanzas. No obstante, como los tipos de diseos clnicos son muy variados, en este espacio slo haremos mencin de los modelos ms significativos.8 a) El lugar donde la clnica presta sus servicios Algunas clnicas operan bsicamente como despachos jurdicos establecidos dentro de la escuela de derecho y dirigidos exclusiva o principalmente por profesores de la clnica, estudiantes y algunos abogados supervisores. Estas clnicas de la casa deben distinguirse claramente de las clnicas que algunas comunidades instrumentan para su propio beneficio, ya que en stas los profesores de las clnicas prcticamente no desempean ningn papel.9 Aunque ciertamente resulta muy conveniente que la escuela de derecho albergue a la clnica, tambin es cierto que esto no siempre ni necesariamente es as. Algunas clnicas establecidas por las escuelas de derecho en realidad tienen su ubicacin dentro de la comunidad a la que sirven (clnica comunitaria). En algunos casos no cuentan con un espacio fsico propio y ofrecen sus servicios nicamente cuando y donde se les invita a hacerlo (clnica mvil). Este ltimo tipo generalmente se observa en aquellas clnicas que se enfocan en la sensibilizacin social sobre los derechos (street law clinic: clnica de alfabetizacin jurdica). Existe un modelo clnico ms que merece atencin: los programas vinculados con pasantas. Un programa de este tipo Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 31 10 Quisiramos dejar muy claro que el resto del presente texto se desenvuelve en torno a la idea de las clnicas legales y los programas clnicos en el sentido ms acotado del trmino. Esto significa que los programas de pasantas quedan al margen de nuestras consideraciones y conclusiones finales. coloca al estudiante, por lo general, dentro de una oficina de gobierno o en una organizacin no gubernamental bajo la supervisin de un abogado que trabaja en este tipo de instituciones. En estos casos el estudiante se sumerge en un mbito profesional real al tiempo que mantiene el componente de clase. As, aunque trabajen en distintos mbitos de la prctica jurdica, todos los estudiantes inscritos en el programa deben reunirse regularmente para discutir temas de inters o presentar los avances que han tenido a lo largo de su proceso de aprendizaje dentro del programa clnico.10 b) El trabajo con clientes reales en oposicin a las clnicas de simulacin de casos Otro factor que distingue a las clnicas legales es el que se relaciona con la decisin de proporcionar sus servicios a clientes reales (clnicas con clientes reales) o establecer la base del trabajo meramente en simulaciones de casos. Mientras que las clnicas con clientes reales refinan las habilidades legales de los estudiantes mediante el trabajo con casos y clientes reales, las clnicas basadas en simulaciones asignan el papel de un abogado a los estudiantes para que posteriormente acten o reproduzcan en clase algunos aspectos del proceso legal (como la entrevista con el cliente o la negociacin) dentro de un mbito controlado, distinto a aquel en que realmente ocurren los hechos vinculados con los casos reales. c) Tipos de trabajo de los estudiantes Algunas clnicas dependiendo de las reglas que regulan el ejercicio de la prctica legal en cada jurisdiccin permiten a los estudiantes asistir a los

tribunales y litigar en representacin del cliente. En otras clnicas los estudiantes no litigan; la clnica se dedica bsicamente a la negociacin. En otros casos, incluso el trabajo de los alumnos se limita a proporcionar asistencia legal, incluyendo la preparacin de documentos legales. Algunas reas del trabajo de los estudiantes pueden recaer en aspectos que no estn estrictamente vinculados con el proceso legal. ste es el caso de las clnicas legales 32 Enseanza clnica del derecho en la calle, en las cuales los estudiantes actan ms bien como educadores promoviendo la conciencia sobre los derechos. Otros ejemplos incluyen ciertos tipos de cabildeo (cabildeo legislativo, debates comunitarios, etc.) o tareas que no se relacionan con el litigio o la asesora (por ejemplo, algunos tipos de arbitraje o de medios alternativos de solucin de controversias, en los cuales los estudiantes pueden actuar como rbitros, negociadores o mediadores neutrales). d) Enfoque o especializacin Algunas clnicas aceptan una amplia gama de casos en materia civil o penal, dependiendo de la experiencia de los abogados supervisores. Otras clnicas seleccionan cuidadosamente los casos nicamente dentro de cierta rea del derecho (derecho familiar, derecho laboral, propiedad intelectual, derecho de proteccin al consumidor, derecho migratorio, etc.). Incluso hay clnicas que slo ofrecen sus servicios a cierto tipo de clientes (mujeres, jvenes, presos, o personas con algn tipo de discapacidad fsica o mental). Finalmente, algunas clnicas eligen los casos a partir de su relacin con ciertas causas o valores (derecho de inters pblico, casos vinculados con la pobreza, derechos vinculados con el desarrollo, casos de pacientes con sida, casos de violencia domstica, etc.). Estas causas y estos valores generalmente reflejan la misin especfica que la clnica busca cumplir y con frecuencia se desprenden de la dedicacin de aquellos que desde la clnica buscan influir en la sociedad por medio de la educacin legal y el servicio pblico que proporciona su clnica. Las clnicas legales como vehculos del cambio Si bien la experiencia con la educacin legal clnica ha ido creciendo en distintos pases con diferentes sistemas legales, variados problemas sociales y rangos muy distintos de necesidades, creemos que es posible abstraer los beneficios principales de las clnicas legales a partir de experiencias muy distintas. Proponemos concebirlas como vehculos de cambio que generan transformaciones importantes en distintos niveles, inciden en aquellas personas que participan directamente y propician un amplio impacto social. Destacamos tambin la medida en que la experiencia clnica cuestiona la Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 33 prctica legal vigente y cmo puede llegar a influir en el futuro de la profesin legal. Primer cambio: la modificacin de tareas y roles en el proceso de aprendizaje Actualmente, muchos estudiantes desempean un papel pasivo a lo largo de su carrera en relacin con el proceso de aprendizaje: el papel ms activo es asignado exclusivamente a sus profesores. Aunque aprueben todos sus exmenes, los alumnos dejan la escuela sin comprender cabalmente cmo adquirir y ejercer habilidades y conocimientos en un mundo real donde no contarn con profesores, libros de texto, resmenes de casos o escenarios simulados para allegarse la informacin que necesitan. Esto no ocurre cuando los estudiantes que asisten a las clnicas legales se convierten en los representantes de clientes reales con problemas reales. La clnica legal les permite aprender en la prctica. El escenario legal actual sin duda es un elemento que motiva el aprendizaje de los alumnos. Las consecuencias reales que

derivan de los actos y las decisiones de los alumnos elevan en ellos el sentido de la responsabilidad profesional. Sin duda alguna stos son efectos muy positivos de la experiencia clnica. En correspondencia con el cambio en la posicin de los estudiantes, cambia tambin el papel que cumplen los profesores. El profesor debe permitir que el alumno d un paso adelante y tome la iniciativa principal; aqul no acta ms como el depositario nico del conocimiento y cuya funcin principal es transmitir dicho conocimiento. Su papel es facilitar el aprendizaje que genera la actividad del estudiante: la funcin del profesor es ofrecer y proveer el apoyo, la asistencia y la crtica necesaria en el momento adecuado. Desplazar la responsabilidad del proceso de aprendizaje hacia los alumnos, al tiempo que se les permite aprender mediante la experiencia, constituye el objetivo formativo clave de la clnica. Si los estudiantes dominan esta tcnica estarn bien preparados para poder aprender a lo largo de toda su vida, como lo requiere la profesin. La educacin legal continua de todos los juristas profesionales representa una meta deseable, aunque todava no sea una norma. La clnica es el lugar adecuado para darle este carcter. 34 Enseanza clnica del derecho 11 Entendemos por formacin tradicional el proceso de aprendizaje que descansa principalmente en las lecturas que preparan los alumnos antes de la clase y que vienen seguidas de la exposicin del tema en las clases dictadas por el profesor. Este tipo de enseanza es todava el mtodo ms recurrido en la enseanza del derecho en numerosas escuelas, en muchos pases. Sin embargo, ya se ha argumentado y demostrado que este tipo de enseanza es muy poco efectivo para el proceso de aprendizaje de personas adultas. De acuerdo con la llamada pirmide de aprendizaje presentada por la National Training Laboratories for Applied Behavioral Science en Maine, Estados Unidos, las clases dictadas constituyen el mtodo de enseanza menos efectivo: el rango promedio de retencin de conocimientos es solamente de 5%, el cual resulta muy pobre en comparacin con otros mtodos, como aquellos que recurren a los apoyos audiovisuales (20%), las demostraciones (30%), las discusiones (50%), la combinacin de aprendizaje y aplicacin de los conocimientos aprendidos (75%) o la enseanza a otras personas de los conocimientos adquiridos (90%). En relacin con el debate sobre la efectividad de los mtodos de aprendizaje vase E. J. Wood, ProblemBased Learning: Exploiting Knowledge of how People Learn to Promote Effective Learning, Leeds, Gran Bretaa, School of Biochemistry & Molecular Biology/ Learning and Teaching Support Network (ltsn ) for Bioscience, University of Leeds, disponible en http://www.bioscience.heacademy.ac.uk/ journal/vol3/beej-3-5.pdf. 12 Incluso en los Estados Unidos, la cuna de la educacin legal clnica, los cursos cuyo objetivo es desarrollar habilidades prcticas han sido incluidos en los programas curriculares de las escuelas de derecho slo despus de exigir que se cumplieran los criterios de acreditacin de la

American Bar Association. Vase el criterio de acreditacin 302 de la American Bar Association en http://www.abanet.org/legaled/standards/standards.html, fecha de consulta: 22 de enero de 2007. Segundo cambio: la reduccin de la brecha entre conocimiento terico y habilidades prcticas La primera experiencia de los estudiantes con la representacin legal de sus clientes resulta, en el mejor de los casos, un reto para su confianza; muchas veces es simplemente una experiencia aterradora. Aunque se perciban satisfechos con su conocimiento del derecho, con frecuencia se sienten desarmados cuando enfrentan los problemas reales de sus clientes. La brecha entre el conocimiento terico y las habilidades que requiere la representacin legal de sus clientes los hace sentir de esta manera. Es justamente en este aspecto donde la formacin tradicional se queda corta.11 Las habilidades que requiere la prctica legal generalmente quedan al margen del programa curricular de numerosas escuelas de derecho.12 La confianza en los talentos naturales de los estudiantes de derecho y la aceptacin de algunos errores cometidos por ellos cuando empiezan a desempearse como abogados son fenmenos que se observan con frecuencia y rara vez se cuestiona la posibilidad de cambiar esta situacin. Es probable que mediante las as llamadas prcticas los alumnos aprendan algunas habilidades. Sin embargo, estas prcticas, aunque obligatorias, generalmente slo duran unas cuantas semanas y norEducacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 35 13 Esta lista de habilidades legales apareci por primera vez en el reporte de un comit especial de la American Bar Association conocido como el Comit MacCrate. Este comit intent descubrir los medios para reducir la brecha entre la experiencia adquirida en las escuelas de derecho y los requerimientos de la profesin legal. malmente se reducen a la realizacin de tareas administrativas insignificantes que desalientan a los estudiantes. A menos que cambie el enfoque de los profesores, los juristas profesionales y los alumnos que participan en las prcticas, este desafortunado y extremadamente breve periodo de experiencia prctica no permitir, por s mismo, cerrar la brecha entre el conocimiento terico y el desarrollo de las habilidades prcticas que es crucial para alcanzar una representacin eficiente del cliente. Cuando hablamos de habilidades nos referimos tanto a aquellas habilidades legales especializadas como a cuestiones vinculadas con la conducta y a otras habilidades prcticas. No es posible en este espacio enunciarlas todas de manera exhaustiva y detallada, pero s podemos sealar las principales para aclarar qu queremos decir cuando hablamos de habilidades legales bsicas:13 Investigacin jurdica, anlisis y razonamiento jurdico Investigacin de los hechos y comunicacin oral efectiva Negociacin y orientacin jurdica Redaccin de textos, en general y en contextos legales especializados Comprensin de los procedimientos de litigio y de los medios alternativos de solucin de controversias Organizacin y administracin del trabajo prctico Reconocimiento y solucin de dilemas ticos Las habilidades mencionadas generalmente se ensean en las clnicas recurriendo a una metodologa no tradicional; sta es tan especfica que en ocasiones se habla de una metodologa clnica. Sin embargo, se trata de una metodologa que no necesariamente se utiliza slo en las clnicas legales.

Puede aplicarse y de hecho se ha aplicado de manera ms amplia en los salones de clase de las escuelas de derecho. Es imposible describir aqu de manera exhaustiva los mtodos individuales, por su variedad y complejidad. No obstante, es posible sealar algunas caractersticas principales de la metodologa clnica: 36 Enseanza clnica del derecho Permite a los estudiantes construir de manera activa el conocimiento. La participacin activa de los estudiantes es considerada una parte integral del proceso de aprendizaje. Recurre de manera primordial a un tipo de enseanza que no es verticalmente directiva: en lugar de ofrecer a los estudiantes las respuestas, el profesor los asiste en el proceso de encontrar las respuestas por medio de preguntas, sugerencias y mayor experiencia prctica. Generalmente se apoya en situaciones reales de aprendizaje o en situaciones de aprendizaje moldeadas a partir de situaciones reales. Emplea mtodos de enseanza interactivos que comprometen a todos los participantes en el proceso de aprendizaje. Respeta los estilos individuales de aprendizaje y reconoce la importancia de la experiencia prctica en el proceso de aprendizaje, por ejemplo mediante el procesamiento activo de las situaciones prcticas. Expone a los estudiantes a una variedad de comportamientos, mtodos y formas distintas de enfocar la prctica jurdica. Estimula el aprendizaje reflexivo en la medida en que los estudiantes piensan, discuten y escriben sobre sus experiencias con el objetivo de incorporarlas en su base de conocimientos. Es la combinacin de estas caractersticas de la metodologa clnica la que subyace en la naturaleza nica de la experiencia clnica y la distingue de cualquier otra experiencia prctica que los estudiantes hayan obtenido en su etapa dentro de la escuela de derecho. Resulta claro que los estudiantes con frecuencia buscan y obtienen algn tipo de experiencia prctica a lo largo de sus estudios. Independientemente de la forma que tenga dicha experiencia ya sea por una pasanta durante el verano que les permita obtener algunos ingresos, la ocasional y no abiertamente reconocida ayuda que el estudiante pueda proporcionar al negocio familiar o cualquier otra experiencia, sta no modifica ni incide en un aspecto comn a todas estas vivencias prcticas; nos referimos en particular a la ausencia del componente de clase. Para recibir un beneficio completo de la experiencia prctica es necesario poder reflexionar sobre la experiencia misma. Es muy importante recibir una gua pedaggica significativa y la retroalimentacin til sobre el desempeo de nuestra actividad para poder vincular aquello que hemos aprendido a partir de la experiencia individual con la masa de conocimientos y experiencias previas. Por lo tanto, vivir la experiencia por s mismo o Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 37 en compaa de una persona calificada y bien intencionada no enriquece al estudiante tanto como la experiencia clnica: slo esta ltima le permite al estudiante beneficiarse de la gua del profesor de la clnica para maximizar los beneficios de un aprendizaje reflexivo. Tercer cambio: la modificacin del enfoque hacia el cliente La situacin cambia cuando un cliente se acerca a la clnica legal para pedir ayuda. El esquema en el que slo se encuentran el estudiante y el profesor imbricados en sus roles y tareas tradicionales ha desaparecido. Existe una tercera persona, un cliente con sus problemas reales. El enfoque cambia hacia el cliente. Este cambio es a la vez requerido el estudiante como representante legal debe resolver los problemas del cliente de acuerdo con los intereses de ste y necesario si la tarea ha de llevarse a cabo como es debido. Por

lo tanto, la tarea fundamental del estudiante es, en primer lugar, descubrir cules son las necesidades, los intereses y las preferencias de sus clientes. La aproximacin a esta tarea, no como un trabajo que se requiere para encontrar una respuesta legal sino para asesorar al cliente en la bsqueda de una solucin aceptable, sin duda constituye un desafo a uno de los males ms comunes de la prctica legal en muchos pases. Mientras que los abogados con frecuencia imponen sus soluciones sobre la voluntad de sus clientes, la clnica prepara a los estudiantes a seguir un camino diferente, un enfoque de representacin siempre orientado hacia los intereses del cliente. Este enfoque hace hincapi en la autonoma del cliente. Por lo tanto, la representacin debe hacerse como un traje a la medida de las necesidades, intereses y preferencias del cliente, aunque stas sean definidas de manera un poco amplia. La solucin es algo ms que una mera respuesta inmediata al problema legal del cliente. Al aplicar este enfoque holstico de representacin, el abogado tiene en cuenta un amplio rango de necesidades de su cliente. Podra ser el caso, por ejemplo, de una persona que cometi un crimen y necesita ser defendida en un juicio prximo: el rango de necesidades del cliente podra surgir en muchas reas distintas de su vida. La existencia de estas necesidades generalmente est vinculada al hecho de que el cliente, en tanto persona desfavorecida, proviene de un contexto de problemas sociales no resueltos (entre ellos la pobreza, la familia disfuncional, el alcohol o el abuso de sustancias, enfermedades mentales, la carencia de 38 Enseanza clnica del derecho 14 El aprendizaje al que alude el texto en este pasaje es el periodo en que se exige al recin graduado que practique su profesin bajo la supervisin de un abogado con licencia. Esto es frecuente en algunos pases, como en los Estados Unidos. Generalmente se requieren varios aos de este tipo de prctica antes de que el graduado pueda presentar el examen de la barra y obtener su licencia. formacin y habilidades para obtener un empleo, etc.). Al haber reconocido la existencia de estas necesidades y al aproximarse al cliente en un momento de miedo y vulnerabilidad (despus del arresto), el abogado se encuentra en una posicin especial. Debe ser capaz en este momento, cuando el cliente se encuentra en su momento ms frgil y cuando los riesgos potenciales del fracaso social y legal son ms altos de acercarse al cliente, reconocer este amplio despliegue de necesidades e indicarle por dnde se buscar brindar la ayuda (trabajadores sociales, psiclogos o servicios de orientacin, defensores de oficio para menores o algn otro especialista). En una clnica que sigue un enfoque orientado hacia los intereses y preferencias del cliente, los estudiantes aprenden que los clientes no deben ser vistos como casos y que no deben concentrarse nicamente en ganar un caso (asegurarse de una resolucin que sea lo ms favorable para el cliente), sino que deben emprender un trabajo de colaboracin con expertos de muy diversas disciplinas. Ms an, una parte del programa de la clnica debe reflejar este enfoque multidisciplinario al entrenar a los estudiantes en aquellos elementos bsicos de otras disciplinas, o al menos al propiciar encuentros con expertos en otras materias que les permitirn reconocer los beneficios de una colaboracin multidisciplinaria. El aporte principal de este tipo de enfoque, y la razn de su superioridad sobre otras formas ms tradicionales, reside en sus efectos de aplicacin a largo plazo. Si es interiorizado por los estudiantes y es aplicado constantemente por ellos no slo en los casos pro bono sino a lo largo de toda su prctica profesional, este enfoque acerca la rendicin de cuentas a una profesin legal generalmente aislada del escrutinio pblico y de otras revisiones

externas sobre la calidad de los servicios prestados. Cuarto cambio: la modificacin de las percepciones de los nuevos abogados Ya hemos sealado que las escuelas de derecho con frecuencia trasladan la responsabilidad de desarrollar habilidades vinculadas con la prctica jurdica a un espacio de aprendizaje que se encuentra despus de haber obtenido el grado de licenciatura.14 La adquisicin de valores vinculados con la prcEducacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 39 15 La lista de los valores vinculados con la prctica legal se incluyen tambin en el reporte del Comit MacCrate citado anteriormente. tica legal tambin debe llevarse a cabo con anticipacin. Se supone que estos valores deben ocupar un espacio en la mente de los estudiantes y alterar su comportamiento a partir de la experiencia con el aprendizaje prctico que sigue a la graduacin. Sin embargo, este tipo de aprendizaje, cuando existe y realmente es administrado y supervisado por la asociacin legal de barras de abogados, generalmente omite el tema de los valores vinculados con la prctica legal o los aborda como una parte de la enseanza sobre los procedimientos disciplinarios que se aplican a quienes abusan de la prctica legal. No es nuestra intencin sugerir que las clnicas legales sean el nico o el mejor lugar para transmitir a los estudiantes estos valores, pero la triste realidad es que, con la excepcin de las escuelas de derecho que ofrecen materias sobre responsabilidad profesional, estos valores fundamentales son ignorados por los programas curriculares de las escuelas de derecho en muchos pases. Recurrimos a la misma fuente para clarificar lo que entendemos por el trmino valores vinculados con la prctica legal:15 Representacin competente del cliente Promocin de la justicia, imparcialidad y moralidad Compromiso con la mejora de la profesin legal Compromiso con el desarrollo personal profesional Las clnicas legales constituyen un reto no slo para el desarrollo de la capacidad de los abogados para el ejercicio prctico del derecho. Como ya lo hemos sealado, el puntal ideolgico de la educacin legal clnica moderna, al menos en los Estados Unidos, donde se ha desarrollado a partir de los movimientos sociales ms amplios de los aos sesenta, proviene del deseo de los estudiantes de aprender a utilizar el derecho como un instrumento de cambio social. Incluso en otras partes del mundo, los estudiantes que se inscriben en las clnicas legales con frecuencia se enfrentan por primera vez con situaciones y miembros de la sociedad que no reciben beneficio alguno del derecho o a quienes ste no sirve de manera apropiada. Esta situacin con frecuencia confronta su percepcin del derecho y del papel de los abogados en la sociedad, entre otras concepciones adquiridas a lo largo de su 40 Enseanza clnica del derecho carrera. La experiencia resalta la dicotoma real entre aquellos valores aclamados y protegidos por la profesin legal (la promocin de la justicia, la equidad y la moralidad) y los valores subrayados en la prctica real de los abogados (la obtencin de los mejores resultados para el cliente, independientemente de las implicaciones sociales ms amplias que provengan de esta estrategia). Las clnicas son el lugar ideal para ensear a los estudiantes cmo reconocer y reaccionar ante los dilemas ticos. En la medida en que la experiencia clnica les asigna la tarea de representar a los clientes, los dilemas ticos y morales se presentan de una manera ms natural. Mencionemos algunos ejemplos. Un cliente sugiere al estudiante que adopte una posicin que le resulta moralmente repugnante o el cliente le propone decir una mentira.

El estudiante podra tener la oportunidad de promover una demanda o una queja en contra de aquel asesor o abogado, de su equipo o de la parte contraria, que acte de manera incompetente o poca tica. Estos dilemas aparecen con frecuencia en la clnica, puesto que es un lugar donde los estudiantes empiezan a percibir el derecho y su papel como abogados desde distintas perspectivas. Deben sumarse a la corriente de juristas profesionales que perciben su actuacin en nombre del inters propio y exclusivamente en busca de la satisfaccin de los intereses del cliente o deben aspirar a convertirse en abogados que identifican y persiguen el bien pblico, ms concretamente, la promocin de la justicia? Asimismo, deberan percibir el derecho como un sistema legal de normas e instituciones existentes que permiten administrar las relaciones sociales y comerciales en una sociedad determinada o deben cuestionar los intereses de fondo y las ideologas que subyacen en ese sistema? Por medio de este proceso, la clnica legal puede servir como un espejo de la realidad respecto del conocimiento terico acumulado y como un terreno de prueba para los valores personales y los compromisos individuales de los alumnos. Desde un punto de vista ms distante, este espejo arroja luz sobre la profesin legal en su totalidad, cuestionando su verdadero compromiso y los supuestos valores que enarbola. Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 41 Quinto cambio: la modificacin de la conciencia sobre la injusticia social Una de las metas ms altas que persigue la educacin legal clnica es que los estudiantes abran los ojos y perciban la injusticia social la clnica les permite reconocerla y les inspira a luchar contra ella. Qu otra meta podra ser ms noble que convertir a los estudiantes en abogados dedicados a la promocin de la justicia? Aun cuando reconocemos que sa no es la meta ms propia de una escuela de derecho, la clnica constituye un espacio neutral para que los estudiantes prueben y reexaminen lo que han aprendido acerca del derecho, los abogados, el sistema legal y la cultura jurdica. Esto es algo que adquieren instintivamente. Una vez que les es asignado el papel de abogados y descubren que su tarea consiste en aplicar la ley, empiezan a cuestionar tanto la ley como sus efectos cuando recaen sobre sus clientes. Los alumnos desarrollan su sensibilidad acerca de la inapropiada aplicacin del derecho, como en el caso de decisiones discriminatorias o arbitrarias, y perciben el impacto del derecho en ciertos miembros desfavorecidos de la sociedad. Tal vez este cambio de enfoque hacia el derecho y hacia el papel que desempean los abogados sea el ms importante y el ms gratificante. De esta manera las clnicas legales sensibilizan a los estudiantes sobre ciertos aspectos de la injusticia social y los motivan a buscar cambios y mejoras en el sistema legal existente y en la profesin que ejercen los abogados. Mediante el contacto con vctimas de la injusticia social, los estudiantes pueden desarrollar una capacidad de comprensin y empata hacia los ms desfavorecidos y reconocer el valor profesional y personal de servir a las personas que no tienen la fortuna de gozar de ciertos privilegios. En ocasiones, algunos estudiantes interiorizan las causas que la clnica persigue y se convierten en devotos abogados de la igualdad ante la ley y el acceso a la justicia. Muchos estudiantes ms, al haber adquirido una perspectiva alternativa sobre lo que los abogados pueden (y tal vez deben) hacer en favor de la sociedad, modifican sus proyectos y planes sobre el futuro de sus carreras o, al menos, dedican una parte de su tiempo a alguna forma de servicio pblico (por ejemplo, al aceptar casos pro bono). 42 Enseanza clnica del derecho

Recorrer el camino del cambio: el establecimient o de una clnica legal Se ha establecido que las clnicas legales son herramientas valiosas de la educacin, y explicado por qu es deseable entrenar a las nuevas generaciones en la justicia social orientada hacia los abogados. Se ha llegado al punto en que es lgico preguntar: cmo establecer una clnica legal? Hay que superar ciertas resistencias: cmo enfrentar las objeciones de distintos actores? El lector acaso se pregunte por qu asumimos que habr objeciones al establecimiento de una clnica legal. En nuestra experiencia, las dificultades han tenido cierto peso, o al menos hemos encontrado una resistencia moderada a cada clnica que hemos promovido, apoyado o con la que hemos tenido contacto. De dnde viene tal resistencia? Quines se oponen a los objetivos de mejorar la educacin de los nuevos abogados y proporcionar servicios legales gratuitos a la poblacin vulnerable de escasos recursos? a) La resistencia de miembros de la facultad Los oponentes son varios. Cierta resistencia viene de los miembros de la facultad de derecho, quienes ven la educacin de la clnica legal como un enfoque que choca con la postura y la enseanza del derecho como un conjunto de estndares y principios objetivos. En su apreciacin el derecho se aprende mejor mediante un buen desarrollo del conocimiento terico sustantivo. Frecuentemente, el papel principal de las escuelas de derecho es ensear a los alumnos con base en las interpretaciones acadmicas y judiciales del derecho, incluyendo el entendimiento de las especificaciones del sistema legal basadas en una historia y cultura legales en particular. Esta enseanza no se basa en el estudio de casos, sino que utiliza conceptos legales desarrollados dentro de cada rea del derecho, aun cuando sigue estando informada por una teora general del derecho. Resolver problemas prcticos, de acuerdo con el enfoque tradicional, debe estar a cargo de las pasantas o Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 43 16 Algunos problemas prcticos son discutidos en los seminarios, pero incluso en los seminarios no se explora ni el pasado ni los hechos del caso y simplemente se aborda el razonamiento. La regla permanece en el punto central de examinar como un suplemento la extensin limitada de comentarios en su frecuente aplicacin slo referidos a los problemas obvios de la regla. las prcticas profesionales.16 Estos miembros de la facultad frecuentemente creen que las habilidades, la tica y los valores de la abogaca se ganan al practicar el derecho, por ejemplo, mediante la experiencia practica que se obtiene despus de obtener el ttulo. Finalmente, los opositores no creen que sea apropiado que las escuelas de derecho se involucren en una tarea que le corresponde al gobierno (proveer servicios legales gratuitos). Consideran que los recursos valiosos de la facultad, el tiempo y el esfuerzo de sus miembros, deben permanecer dedicados a la educacin legal. Hemos argumentado en este texto que es adecuado que las escuelas de derecho desarrollen y mejoren las habilidades, la tica y los valores de sus estudiantes. Se ha tratado de demostrar que la educacin legal clnica trae beneficios que influyen en las nuevas generaciones de abogados, dan forma a una profesin legal y que impactan en la sociedad a largo plazo. Si el objetivo principal de la educacin legal es preparar profesionalmente a abogados competentes dedicados a la promocin de la justicia social, por medio del involucramiento de los estudiantes en la solucin de problemas prcticos, mientras ayudan a los que no tienen acceso a la representacin legal, o lo

tienen en forma muy limitada, es un mtodo cuyos resultados hablan por s mismos. b) Las objeciones por parte de la administracin de las escuelas de derecho Las objeciones por parte de la administracin de las escuelas de derecho son por lo regular ms prcticas y verdaderamente ms difciles de superar, a causa de los problemas financieros que enfrentan las escuelas de derecho en muchos pases. Desde esta perspectiva las clnicas son vistas como proyectos costosos, demandantes y extenuantes. Por supuesto, comparado con las ctedras ofrecidas a cientos de estudiantes al costo de un solo miembro de la facultad en ese tiempo, los costos de una clnica parecen exagerados. Una clnica nueva necesita espacio fsico con equipo fsico al igual que el esfuerzo de los miembros de la facultad; posiblemente tambin requiera personal administrativo. Si ha de contratarse a algunos abogados supervisores, los 44 Enseanza clnica del derecho 17 Podemos sealar, no slo por el movimiento de las clnicas en los Estados Unidos, sino tambin por algunos ejemplos de pases que recientemente se aventuran al uso de la ecuacin legal por medio de la clnica como parte de su sistema educativo. En Polonia, las clnicas han sido implementadas en la mayora de las escuelas de derecho. Al menos una de las razones que llevan a este desarrollo es la liberacin de la educacin legal, caracterizada por una gran autonoma de las facultades de derecho y una mayor competencia entre las facultades existentes en el proceso de admisin. La existencia de clnicas fue una de las atracciones publicadas en las escuelas de derecho en sus campaas de admisin, al igual que la reputacin de participantes ahora graduados de la clnica aumenta en la profesin legal, especialmente sobre las instituciones pblicas y las oficinas de derecho privado con las que se trabaja. costos se incrementarn, pues la clnica tendr que compensarles por su tiempo. Si expertos de otros campos son invitados a participar en la enseanza de los estudiantes de la clnica, ellos tambin esperarn recibir de la escuela de derecho ciertos honorarios. Incluso la simple operacin de la clnica tendr costos fijos de operacin (entre ellos telfono, correo electrnico (e-mail), otras comunicaciones; acceso a las bases de datos legales; materiales de enseanza; electricidad y calefaccin). Una vez establecidas, los requerimientos financieros de las clnicas son bajos en comparacin con sus demandas en recursos humanos y la bien justificada pero muy exigente necesidad de desarrollo de las capacidades y potencialidades del personal clnico. Hemos enumerado los beneficios educacionales de la educacin legal clnica. Esperemos que el futuro evale a las clnicas como instrumentos altamente efectivos en la educacin legal y se justifiquen entonces sus mayores costos. Cabe resaltar que cuando los estudiantes han de elegir escuela de derecho, las clnicas se convierten en indicadores de progreso y de un enfoque innovador. Cuando los alumnos escogen una escuela de derecho y cuando pagan su inscripcin, la aspiracin por las clnicas se incrementa y con ello van en aumento las oportunidades de que las clnicas consigan apoyo financiero de las escuelas de derecho.17

c) La objecin de otros profesionales del derecho Otras objeciones que se presentan fuera de las escuelas de derecho provienen por lo general de las barras y asociaciones locales de abogados y de otros miembros de la profesin legal. Su principal preocupacin no es tanto que las clnicas signifiquen competencia por el mercado laboral, ya que stas se inclinan por atender y brindar servicio a clientes que no pueden pagar por Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 45 la representacin legal. Su principal preocupacin son las reglas conforme a las cuales trabajan los estudiantes. Algunas barras o asociaciones han eliminado la posibilidad de que los alumnos asuman roles legales, pues han prohibido el ejercicio de no titulados como representantes legales. Algunos permiten a los estudiantes realizar ciertas tareas con responsabilidades menores, siempre y cuando la responsabilidad del caso est claramente asumida por un licenciado en derecho que los supervise. Para muchos es difcil aceptar que los alumnos pueden proveer representacin legal competente a un cliente, sin importar cun menor sea el papel o qu tan cerca est su supervisin. En nuestra opinin, las clnicas no deben buscar ninguna excepcin a los estndares para la prctica legal. Deben comprometerse a proveer servicios legales de la misma calidad y ofrecer el mejor servicio posible a sus clientes. Si las barras levantan serias crticas, las clnicas podran invitarlas a desempear el papel de auditor de los servicios que ofrecen. En realidad, las barras o asociaciones que con ms fuerza se oponen a la calidad del servicio ofrecida por los estudiantes, no aplican con el mismo celo los estndares de calidad a sus propios miembros. Las clnicas pueden, en efecto, abrir brecha, desarrollar lineamientos y manuales de procedimiento para la representacin de sus clientes e introducir mecanismos para el control de calidad de los servicios que ofrecen sus estudiantes. Las clnicas son laboratorios ideales para el desarrollo y la prueba de mtodos que garanticen la calidad de los servicios legales. La preparacin de un futuro exitoso: qu compromisos conducen hacia la viabilidad financiera y operacional del proyecto? Es verdad que en sus comienzos la mayora de las clnicas enfrentan las objeciones mencionadas. Aun as, una vez que arrancan, enfrentan dificultades pero luego mejoran hasta obtener los primeros xitos. stos contribuyen a consolidar sus logros. Este ciclo de lucha, xito y consolidacin se repite hasta alcanzar suficiente estabilidad. Estabilidad que nunca ser esttica. Es comn que las clnicas se organicen y reorganicen al tiempo que crecen, se especializan, cambian personal, etc. Algunas clnicas se desarrollan tan bien que pueden servir como modelos para iniciativas similares en este ambiente. Se ha observado que compartir experiencias de una clnica exito46 Enseanza clnica del derecho samente establecida puede cumplir un papel determinante en el establecimiento de nuevas clnicas en otros lugares. a) El apoyo a las clnicas dentro de las escuelas de derecho Incluso los mejores modelos no pueden reemplazar compromisos no importables, que necesariamente deben venir de las escuelas de derecho. Bsicamente, ni una camada de expertos ni mltiples oportunidades para compartir experiencias exitosas pueden sustituir el valor que para la educacin clnica significa contar con el apoyo activo de la facultad de derecho, su administracin y personal. stos son los verdaderos campeones de las clnicas. Ayuda si entre ellos est lo que puede ser llamado un campen de peso pesado, como los decanos de las escuelas de derecho. No por ello es menos importante la dedicacin de aquellos que se convertirn en los profesores clnicos. En una situacin ideal, se podr ver su futuro conectado con la

clnica y as recibir tanto el apoyo necesario como la apreciacin merecida por su trabajo dentro de la misma. La clnica tambin necesita ganar la aceptacin y el apoyo explcito de los dems miembros de la facultad de derecho y de la profesin que habr de manifestarse ms all de una aceptacin tcita derivada de un silencio. Naturalmente, no es posible contar con el puro entusiasmo y la dedicacin de voluntarios. La cantidad de trabajo de los profesores clnicos ser por lo general mayor a la de sus colegas en disciplinas tradicionales; de igual manera, se demanda de ellos mayores habilidades, tiempo, disponibilidad y flexibilidad para aprender y adaptarse a nuevas situaciones en constante cambio. A menos que se les valore profesional y econmicamente, los profesores clnicos abandonarn o modificaran sus prioridades, condenando la clnica al fracaso. Para evitar esto, la escuela de derecho podra crear puestos o plazas dedicados a profesores de educacin clnica, por ejemplo, nombramientos por oposicin, asignacin de tiempos completos. Mientras esto sucede, el trabajo de la clnica debe ser valorado por su contribucin al mejoramiento de las credenciales acadmicas y la cantidad de trabajo debe estar ajustada para permitir su establecimiento y el desarrollo como profesores dentro de la misma clnica. En forma similar, hay quienes colaborarn voluntariamente para la administracin de las operaciones de la clnica, la supervisin de los estudiantes, el tratamiento de los casos y la representacin de los clientes. Sus aportaciones deben ser apreciadas, reconocidas y comEducacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 47 pensadas incluso en forma monetaria, especialmente si su contribucin es de suma importancia para la clnica. Aunque es cierto que algunos donantes estaran dispuestos a proporcionar asistencia tcnica, experiencia e incluso apoyo financiero, ningn donante se comprometer a cubrir a largo plazo los salarios del profesorado clnico o de los abogados supervisores sin la contribucin o compromiso de la escuela de derecho que se estara beneficiando con los ingresos adicionales que las clnicas le proporcionaran. b) La inclusin de la clnica en el programa de la escuela de derecho En cuanto al reconocimiento de la clnica como un verdadero proyecto acadmico, lo ms importante es integrarla en el programa acadmico. Esto implica reconocer los cursos clnicos al menos como materias optativas, dar crdito y reconocimiento tanto al componente de horas clase como a la prctica realizada por los estudiantes y considerarla parte de los requisitos para la graduacin. Estos compromisos con la clnica son los que determinarn en alto grado tanto el xito como la sustentabilidad del proyecto de educacin clnica. Sin esto la educacin clnica no asegurar la recepcin de los recursos financieros necesarios y ser menos probable que los miembros de la facultad y los dems miembros de la profesin la tomen en serio, en tanto que estara actuando en la periferia o fuera del plan de estudios regular. Por supuesto, la batalla para obtener el reconocimiento para la clnica tiene que ir acompaada de la inclusin de un fuerte componente terico en horas clase. La clnica debe cumplir con todos los requisitos de un curso tradicional reconocido, incluyendo el desarrollo de un plan de estudios, materiales didcticos, sistema de seleccin estudiantil (con prerrequisitos) y un sistema de evaluacin de los estudiantes (con una calificacin final). c) La ubicacin de una clnica La clnica tiene mucho mejores oportunidades de progresar si se localiza dentro de la escuela de derecho. Primero, porque es ms fcil para los estudiantes y profesores participantes empatar su trabajo en la clnica con otras obligaciones en la escuela de derecho. Segundo, porque si se encuentra dentro de la escuela puede fomentar una percepcin de pertenencia a la misma mucho ms seria y, por ende, ser tratada como parte por los dems

miembros de la escuela: estudiantes, clientes, otros profesores, profesionales 48 Enseanza clnica del derecho que trabajen en conjunto con la clnica, etc.). Tercero, porque cualquier logro por parte de la clnica es ms visible cuando se observa y se comparte por los integrantes de la facultad de derecho. Aun as, si resulta imposible encontrar un local dentro de la escuela, se pueden realizar ajustes; despus de todo, la accesibilidad de la clnica para sus clientes debe ser la prioridad sobre la facultad aun sobre la conveniencia para estudiantes y profesores, y la visibilidad del xito de la clnica. d) El desarrollo de alianzas clave En nuestra opinin, el nivel de apoyo y la seriedad de los compromisos que la escuela de derecho manifieste hacia la clnica determinarn el xito o el fracaso de esta clnica a largo plazo. Aun as, la clnica no debe depender solamente de la escuela de derecho; profesamos la importancia de que la clnica establezca buenas relaciones con las asociaciones locales de abogados y con miembros importantes de la profesin legal, al igual que establecer sociedades o cooperar con organizaciones no gubernamentales (ong) que trabajen en la comunidad, especialmente aquellas enfocadas en asuntos afines. La colaboracin puede ser ventajosa para ambos. En cuanto a la barra local, la clnica y sus estudiantes pueden ayudar con cierta investigacin o incluso con algunos casos gratuitos. La clnica puede desarrollar un sistema de canalizacin de clientes que puedan costear servicios legales a abogados u oficinas de abogados especializadas en determinadas reas del derecho. En cuanto a las ong locales, los estudiantes pueden asistir a aquellas reas que entran en contacto con asuntos legales. De este modo los estudiantes se familiarizan de manera temprana con el trabajo de las ong y son expuestos a asuntos de justicia social que pueden llegar a influir en el futuro de su carrera y su percepcin del papel de las ong como monitores y supervisores del desempeo del gobierno. e) Encontrar soluciones en corto dirigidas a metas de largo plazo Por supuesto, muchas de las metas mencionadas son a mediano y a largo plazo y transcurrirn varios aos antes de alcanzarlas. Al mismo tiempo, la decisin inicial y el compromiso hacia la clnica deben dar otros pasos para lograr su objetivo. Contrariamente a lo que muchos creen, el obstculo principal no es la falta de recursos, pues existen soluciones alternativas a Educacin legal clnica: desarrollo del profesionalismo 49 corto plazo. Tal vez los donantes puedan ayudar a sobrellevar los costos financieros de este nuevo proyecto, especialmente si el pas cuenta con donantes comprometidos con la reforma legal. An ms, la clnica y sus campeones necesitan ser innovadores y creativos para encontrar recursos adicionales. Nuestra experiencia ha mostrado que con frecuencia se tiene acceso a recursos que no se haban explorado: estn ah casi a pedir de boca de los solicitantes. Por ejemplo, la clnica puede pedir a sus ex alumnos y graduados recientes que se comprometan en su tiempo libre a la enseanza y supervisin de los estudiantes actuales de la clnica. Aun as, la falta de compromiso con la educacin clnica y el poco respeto y apoyo a aquellos comprometidos con la idea dejar atrs una oportunidad perdida con un sentimiento de frustracin, energa malgastada e incluso traicin por parte de los colegas. En ninguna circunstancia debe otorgarse a los impulsores de la educacin legal clnica un apoyo inicial que se haya de retirar en el momento en que surja la primera complicacin. Paradojas de la operacin de una clnica legal Hasta ahora hemos restringido nuestras observaciones sobre las clnicas a su funcin educacional y su establecimiento. Es tiempo de mirar a su funcin de servicio y analizar algunos desafos enfrentados en las operaciones cotidianas

por aquellos que se encargan de la clnica. Misin: la unin problemtica de dos objetivos principales En la raz de cada clnica legal se encuentra la fusin de dos propsitos para su existencia o para sus funciones; les llamaremos objetivos. Mientras uno de estos objetivos es la enseanza y por lo mismo es una meta educacional, el otro objetivo la oferta de servicios legales a los clientes est orientada hacia el servicio publico. De hecho, en algunos pases las clnicas legales se han esparcido ante el hecho de que una parte significativa de la poblacin no tiene acceso a representacin legal. El mpetu principal para establecer clnicas legales en estos pases es la presin social hacia la oferta de servicios legales, es decir, la necesidad de proveer de servicios legales a esta poblacin. En pases donde se descubri una enorme brecha entre el conocimiento adquirido por los estudiantes de derecho y los requisitos para la prctica legal, las clnicas legales se establecieron como laboratorios para que los estudiantes obtuvieran ms experiencia en la prctica mientras estudiaban en la escuela de derecho. La relacin de los dos objetivos es vista por muchos como problemtica, sobre todo porque estn intrnsecamente relacionados y son slo parcialmente compatibles. Veamos si podemos explicar esta compleja interdependencia. Si creemos que la misin principal de las clnicas legales es educar a los estudiantes, este objetivo se atiende mejor cuando nos concentramos en lo que ellos aprenden de la experiencia de servir a los clientes. Para mejorar su aprendizaje, no basta con dejarlos ayudar al cliente: es necesario prepararlos anticipadamente y despus evaluarlos. Y ms importante que lo anterior resulta el obligado ejercicio de reflexin sobre su experiencia e integracin del conocimiento adquirido empricamente con el previo. A causa de esto y de otras tareas por ejemplo, la supervisin de los estudiantes y la administracin de los casos, tiempo, esfuerzo y recursos se distraen de los servicios legales. Las clnicas legales, aun cuando sean capaces de proveer servicios legales, no pueden ni deben ser vistas como oficinas de representacin legal gratuita, por las ineficiencias inherentes que el propsito de enseanza les acarrea. Tampoco podemos deshacernos del objetivo de prestacin de servicios sin alterar fundamentalmente la experiencia educacional obtenida en las clnicas. En ciertos contextos, como aquellos en que las clnicas trabajan cuestiones de inters pblico o casos de violaciones a los derechos humanos, es particularmente difcil balancear los objetivos educacional y de servicio pblico. Cuando se genera tanta atencin del pblico y tales principios o derechos estn en juego, el resultado que se busca puede prevalecer sobre el proceso para alcanzarlo. Las clnicas que luchan por este tipo de valores y causas deben ser ms cuidadosas en no sacrificar el beneficio educacional en aras de un mayor inters pblico. Eficiencia: clnicas legales o despachos jurdicos? Ahora que hemos explorado las funciones duales de las clnicas y sealado las ineficiencias inherentes que pueden crear, necesitamos subrayar que mientras que la relacin de los dos objetivos principales es complicada, se produce un balance necesario. Lo que se espera realmente de las clnicas en relacin con la oferta de servicios no es la eficiencia. sta se sacrifica deliberadamente ante el objetivo educacional principal. Deliberadamente significa que cada cliente habr de ser notificado sobre este hecho antes de que su caso sea tomado por la clnica. Si el cliente desea ser representado por la clnica y sus estudiantes, ste tiene que aceptar dicha circunstancia. De manera importante, las clnicas debern proporcionar un servicio profesional acorde con los estndares de la prctica legal, no reducir la calidad. Regresemos a nuestra analoga anterior. Cuando los estudiantes de medicina atienden pacientes, nadie supone que la atencin ser distinta a la de un hospital regular o una clnica mdica en donde las reglas

operan normalmente para cada mdico. Un paciente se alarmara si las reglas fueran alteradas drsticamente. Sin embargo, la idea de tener estudiantes de derecho trabajando en un tipo de despacho segn las normas de conducta de los profesionales del derecho, les parece radical. Por qu es as? Sin lugar a dudas, para proporcionar un servicio profesional a los clientes, una clnica legal necesita funcionar como un pequeo despacho jurdico, es decir, necesita estar organizada y manejada como tal. Como los estudiantes asesoran o representan a los clientes sin cargo alguno, no experimentan la misma presin que si estuvieran tratando con clientes que les pagan por su tiempo. Aun as, una de las metas de la clnica debe ser funcionar de acuerdo con la regla ms bsica del mercado, a saber: proporcionar el mejor servicio de calidad al menor costo y en el menor tiempo posible, administrar adecuadamente su tiempo y utilizarlo eficientemente. En otras palabras, la clnica debe ensear a los estudiantes el manejo adecuado del tiempo y a aprovecharlo tan eficientemente como sea posible. Para hacer eso se les puede pedir, por ejemplo, observar el tipo de trabajo y el tiempo dedicado en cada caso. En otro nivel, una de las tareas principales para la clnica es desarrollar, adoptar y hacer cumplir los procedimientos que aseguren tanto que el trabajo se realice como que se haga en un tiempo determinado (las citas con los clientes deben llevarse segn el horario; enviar memoranda a los clientes para que se presenten en el tiempo acordado; cumplir plazos y trminos) y que el trabajo sea en su totalidad administrado eficientemente. Esto tal vez necesite variaciones en comparacin con cualquier despacho, por ejemplo, la cantidad de casos tendr que ser menor para no sofocar a los estudiantes. Incluso, los casos deben elegirse y administrarse cuidadosa mente para que se resuelvan en los periodos en que los estudiantes se encuentren disponibles. Si se prolongan ms all de la disponibilidad del estudiante responsable, debern crearse reglas para pasar la estafeta a otro alumno. Habr que hacer otros ajustes ms para que la clnica cumpla en forma eficiente el objetivo de brindar el servicio sin sacrificar las metas educativas. Responsabilidad: de quin es el cliente? Como se dijo, no existe razn alguna por la que los estudiantes no puedan responder con los mismos estndares de prctica que los abogados con licencia. Por el contrario, las metas educativas requieren que los estudiantes se compromtan en la clnica con los mismos niveles de exigencia que un profesional en un despacho jurdico, de ah que las reglas no se tomen en forma relajada ni sean alteradas, a menos que este hecho tenga otro propsito (por lo general educativo). Tal es, por ejemplo, el caso de la regla de confidencialidad entre el abogado y el cliente, en donde a ste se le consultar sobre el ulterior empleo de su caso con propsitos educativos. (El cliente autorizara que el caso fuese discutido con otros estudiantes que participan en la clnica.) Los clientes podrn algunas veces dudar si confiar o no sus asuntos a los estudiantes, es decir, a futuros abogados con nula o muy poca experiencia o prctica. De ah la necesidad de requerir a los estudiantes que acaten las mismas reglas que se aplican en la conducta profesional de los abogados; adems, adoptar y cumplr cdigos internos de conducta y de tica en las clnicas puede dar confianza a los clientes y fortalecer la credibilidad en los estudiantes. Al mismo tiempo, es necesario explicar a cada cliente quin exactamente est llevando su caso. Esto puede variar en cada pas, dependiendo de si las reglas permiten a los estudiantes la prctica del litigio, representar al cliente ante jueces u otras autoridades. Pero, sin importar la respuesta a esa pregunta, el cliente tiene que saber quin es responsable de su caso para que, en caso dado, pueda quejarse por un servicio poco profesional, pobre o tardado. Esto significa que la clnica, el personal de la misma o los abogados supervisores pueden enfrentar juicios de mala prctica? S, es una realidad en algunos pases orientados al litigio, como los Estados Unidos. Pero incluso en el resto del mundo las clnicas deben exigir un alto nivel en la prctica legal. Incluso podemos argumentar que las clinicas pueden enfrentar algunas distorsiones del

mercado profesional en el que las barreras de acceso protegen a proveedores de servicios ineficientes y poco profesionales que crean monopolios en sus reas de influencia. Sin lugar a dudas, las clnicas pueden ser precursoras en el desarrollo y el refinamiento de los estndares en las prcticas legales. Supervisin y colaboracin: cmo lograr que la clnica funcione con todos y para todos? Se ha hecho hincapi en que los profesores tienen que apartarse y dejar a los estudiantes tomar por completo la responsabilidad del caso, al mismo tiempo que los proveen con la asesora y el apoyo necesarios, de tal modo que el estudiante pueda obtener el mximo beneficio de la experiencia clnica. Cmo asegurarnos de que los errores se evitarn, de que los trminos y plazos se observarn, de que se disearn y acatarn las estrategias y de que se darn todos los pasos necesarios para obtener el resultado deseado, por ejemplo, un servicio altamente profesional hacia los clientes? Despus de todo, los estudiantes son slo seres humanos, y a estas alturas de su carrera tienen una experiencia muy corta o nula. Aqu es donde los profesores y supervisores cumplen un papel muy importante. Durante todo el proceso, los supervisores deben asegurarse de que los estudiantes estn siguiendo el camino correcto. Puntualicemos nuevamente que dirigir el trabajo de los estudiantes no significa tomar por ellos las decisiones cruciales. El enfoque deseable busca proporcionar a los estudiantes las herramientas y la retroalimentacin necesarias que los ayuden a tomar las decisiones correctas. Se espera que los beneficios se sobrepongan a la tendencia habitual de los abogados ya sean profesores o supervisores a involucrarse, a tomar las riendas y resolver el problema. Esta tendencia a perfeccionar los casos en la ltima etapa debe suprimirse si se espera que el estudiante se beneficie de la experiencia. Naturalmente, en una situacin que exija una decisin inmediata o una accin directa del supervisor, lo mejor es decidirse y actuar correctamente; en otras situaciones debe optarse por el enfoque no directivo. Esto puede traer beneficios a todos, como cuando el estudiante encuentra una solucin poco tradicional pero altamente efectiva a un problema comn. Estas ocasiones prueban una y otra vez que el proceso de aprendizaje va en dos direcciones. Existe otra tendencia de los abogados que causa problemas en una clnica y en la prctica legal en general: la tendencia a competir. Los estudiantes la clnica tienen que funcionar como un equipo, antes que mostrarse competidores. De esta manera se pueden ayudar los unos a los otros con sus casos y su experiencia ser ms rica de lo que sera si slo se limitaran a la representacin de su cliente. Por supuesto, debe imponerse algn tipo de controles a fin de que, por ejemplo, los estudiantes no difundan la informacin confidencial del cliente ms all de lo que ste hubiera autorizado. La cooperacin entre los profesores, los abogados supervisores y otros miembros de la clnica tambin tiene que regularse, por ejemplo, con el establecimiento de reglas y procedimientos claros. Sin una colaboracin estrecha, la eficiencia, e incluso la profesionalizacin de la clnica, se pone en riesgo. Es necesario reiterar que, para una supervisin ptima, se requiere la comunicacin, el compartir ideas y la confianza entre todos los miembros de la clnica. Aceptar el cambio: un nuevo enfoque para un nuevo siglo Ya sea que aspiremos a entrenar a los nuevos abogados en ciertas habilidades para el ejercicio de la abogaca, en tica y valores, o que esperemos enfrentar las fallas del sistema legal en la administracin de justicia que relegan a ciertos grupos de la sociedad, es preciso darse cuenta de que los enfoques tradicionales en la enseanza del derecho, la representacin del cliente, o el papel de los abogados como creadores y protectores de

ciertos principios y valores, no van a ayudarnos a lograr nuestras metas. Percatarse de ello trae consigo tanto frustracin como un poco de esperanza; la esperanza de que si cambiamos nuestros enfoques conseguiremos resultados diferentes. Despus de todo, vivimos en un mundo caracterizado por la depreciacin de los enfoques tradicionales y las soluciones de antao. El dinamismo de este mundo tan cambiante nos obliga a cuestionar nuestras decisiones iniciales y a responder a las nuevas circunstancias con una nueva mentalidad basada en la flexibilidad, libertad y apertura al cambio. Deseamos sugerir que el cambio es inevitable y no debe temrsele. Este cambio debe ser bien recibido y concebirlo como una oportunidad para remediar las enfermedades del pasado, para deshacernos de las cargas de las rutinas establecidas, permitir que la creatividad, la apertura, el intercambio y la cooperacin desplacen al proteccionismo, las barreras artificiales y la sobrerregulacin. Aun cuando las clnicas son, hasta cierto punto, de reciente creacin, son tambin vehculos slidos para el cambio ah donde operan, y difunden el cambio a todas aquellas reas en donde resulta deseable. Si nuestro objetivo es formar una generacin de abogados competentes y capaces de representar al cliente de manera tica y con el compromiso de promover la justicia social, es necesario seguir un cdigo de valores que favorezca dicho objetivo. Un paso necesario para lograr este cambio es analizar crticamente qu enseamos a los estudiantes de la clnica y cmo lo hacemos y decidir qu y cmo habremos de ensearles en el futuro. La mejor manera de ensear es predicar con el ejemplo; las universidades tienen que estar ms informadas y participar de cerca y decididamente en la solucin de los problemas sociales. Los recursos de la facultad y de los estudiantes deben enfocarse a la promocin de valores fundamentales, como la justicia social. Creemos que es de vital importancia que las escuelas de derecho faciliten la exposicin de sus estudiantes a estos valores antes de que abandonen el ambiente universitario en el que el libre intercambio de ideas florece y se integren al competitivo y menos complaciente mundo laboral. Si no invertimos el tiempo, el esfuerzo y los recursos necesarios a esta causa, es inconcebible la evolucin de la prctica de la abogaca hacia una concepcin en la que el abogado sea visto como un agente del cambio social, donde las leyes sean respetadas, y todo el sistema legal y judicial sea recompensado con la confianza y credibilidad que se merece. Budapest, 2006

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