Procesal Penal Resumen

DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL BOLILLA I EL ORDEN JURDICO PENAL: PRESUPUESTOS JURDICOS DE LA REPRESIN PENAL El art. 17 inc. 3 de la Constitucin Nacional establece los principios bsicos del ordenamiento jurdico penal, o sea, los presupuestos jurdicos de la represin, cuando dispone que: Toda persona tiene derecho a que no se le condene sin juicio previo en una ley anterior al hecho del proceso, ni que se le juzgue por tribunales especiales. De este postulado resaltan los siguientes principios: 1) La ley penal debe preexistir a toda sancin (nulla poena sine lege); 2) el juicio (o proceso) penal, necesariamente regulado por una ley que lo haga inalterable, es el nico medio de aplicar aquella ley sustantiva (nulla poena sine iudicio); 3) en consecuencia, nadie puede ser considerado culpable mientras no lo declare tal una sentencia firme (principio de inocencia); 4) la sentencia del juez natural es la nica fuente legtima para limitar definitivamente la libertad. En virtud de estos principios, el derecho penal (acepcin lata) disciplina, regula y legitima la funcin judicial del Estado, constituyendo un ordenamiento especfico o un sistema normativo que tutela los bienes fundamentales de la sociedad: primero (derecho penal sustantivo) determina los hechos delictuosos y establece las sanciones aplicables a quienes los cometen; despus (derecho penal procesal) instituye, con arreglo a la Constitucin, los funcionarios pblicos que han de cumplir la funcin judicial, traza la rbita de su competencia y define los actos que se deben realizar y las formas que han de observarse para actuar la ley penal sustantiva. As reglada la funcin judicial por normas jurdicas que la Constitucin Nacional impone, el derecho penal resulta un instrumento esencial de la Justicia (justo es, en el proceso, lo que est de acuerdo con el derecho), mientras su administracin descansa en la verdad. Por imperio del derecho penal sustantivo, la potestad represiva del Estado -por eso llamada derecho subjetivo de punir- queda sustancial y formalmente definida, disciplinada y limitada, de suerte que slo puede proyectarse en la rbita del derecho: ste gobierna estrictamente la actividad del Estado, cuyos rganos tienen la obligacin de actuar dentro de un marco que excluye en mximo grado la facultad discrecional. La represin debe efectuarse por legem et secumdum legem. Solo as es legtima. Las facultades discrecionales que la ley confiere, excepcionalmente, a los rganos que ejercen la funcin judicial, siempre exigen que ellos consulten los criterios legales; es decir, el rgano judicial queda en todo caso vinculado a la norma jurdica que regula su actuacin; no tiene libertad para consultar otros intereses que los determinantes del derecho. No son facultades idnticas a los que generalmente tiene el administrador. Por lo menos, ellas no tienen la misma intensidad. En virtud del derecho procesal penal, por otra parte, el Estado instituye un sistema de enjuiciamiento destinado a encubrir la verdad y a actuar la ley penal toda vez que se sospeche que ha sido violada. El proceso -como instrumento creado por el derecho- aparece como una entidad abstracta que por fuerza de esa sospecha se torna en entidad concreta. En consecuencia los rganos judiciales resultan titulares de potestades (poderes de ejercicio obligatorio) formales, a fin de que investiguen la verdad y administren justicia, mediante el cumplimiento de una actividad que tambin asegura la defensa del sospechoso. Ahora bien: este ordenamiento jurdico especfico, creado por el derecho penal sustantivo y procesal, y que tiende a asegurar la observancia del derecho (en general), tutela simultneamente dos intereses; el de la sociedad, que quiere la justa represin del verdadero culpable y la liberacin del inocente, y el inters individual por la libertad y la dignidad del hombre. Esta proteccin simultnea, este dualismo propio de un Estado democrtico, se produjo realmente cuando a la idea de justicia que acompa siempre a la actividad punitiva del Estado, se agreg la idea de libertad. Desde entonces, la funcin pblica dej de ser mera expresin de utilidad o inters para convertirse en una obra jurdica que tiende a la realizacin de la justicia. Justicia y libertad son las dos ideas fundamentales que, segn la Constitucin Nacional (prembulo), inspiran y condicionan la funcin judicial del Estado. El derecho penal (sustantivo y procesal) resulta as un arma de doble filo, destinada a ser un manto de seguridad y estabilidad jurdica, que no slo tutela el orden jurdico y los bienes fundamentales de la colectividad, sino tambin a los individuos: stos conocen previamente las sanciones a que se harn pasibles si cometen hechos delictuosos, y se instituyen los medios y las formas de administrar justicia. Por estas razones, la norma jurdico penal aparece como una norma lmite: la sustantiva porque circunscribe el mbito de la represin; la procesal porque establece, en primer trmino, la nica forma legtima de administrar justicia cuando se presume cometida una infraccin penal. En efecto, las normas penales, que se dirigen erga omnes y contienen una amenaza de represin para quien cometa los hechos que ellas definen, constituyen un sistema discontinuo de ilicitudes; es decir, la ley penal describe una sucesin de figuras autnomas y la conminacin atae exclusivamente al autor de una conducta prevista. Por consiguiente, al prefijar la rbita de ilicitud y de represin, esa ley tutela los bienes sociales que el
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delito ataca y al mismo tiempo la libertad individual, puesto que sta resulta definida negativamente: lo no vedado est consentido; nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Lo no prohibido es zona de libertad. En segundo trmino, el derecho procesal penal establece las condiciones necesarias para actuar la ley sustantiva: instituye los rganos pblicos que deben intervenir, determina las reglas de su competencia, prefija los actos que ellos deben ejecutar y las formas que han de observar, de modo que el proceso constituye un instrumento jurdico indispensable y fundamentalmente inalterable de la justicia penal, al mismo tiempo que reglamenta el derecho de defensa. Pero si el proceso es entonces un medio esencial de investigar la verdad y actuar la ley penal -por lo cual tutela mediatamente el inters represivo de la sociedad- tambin resulta una garanta individual puesto que necesariamente se interpone entre el delito y la pena, dando ocasin a la defensa del imputado. En otros trminos, tambin protege la libertad personal. En conclusin, el ordenamiento jurdico penal establece el marco de la justicia y constituye un sistema de garantas para la sociedad y el individuo, en cuanto determina la rbita (ley penal) y la forma (proceso) de administrar justicia: Para la sociedad, porque permite individualizar al verdadero culpable de un hecho que vulnera sus bienes fundamentales y de hacer efectiva la responsabilidad del mismo; para el individuo, porque traza la rbita dentro y no fuera de la cual puede restringirse su libertad, y porque le da oportunidad para defenderse cuando se le atribuye un delito, vale decir, para demostrar su inocencia o cualquier circunstancia capaz de atenuar su responsabilidad. LA FUNCIN REPRESIVA DEL ESTADO Como hecho o acontecimiento histrico contrario a las condiciones fundamentales de la convivencia humana, el delito gener primitivamente una reaccin del ofendido, fuera ste un individuo, su familia o el clan. En sus formas embrionarias -haya sido una simple expresin del instinto de venganza o el efecto de fuerzas anmicas misteriosas (el tab) impregnadas de un sentido sobrenatural o religioso- esa reaccin fue ilimitada, absolutamente arbitraria y carente de toda ordenacin jurdica, puesto que su existencia, magnitud y forma dependan por entero de la voluntad del ofendido. Despus de una evolucin secular -cuyas primeras manifestaciones se encuentran en la ley del talin y en la composicin, que ponen lmites a la voluntad individual- el triunfo del derecho (la organizacin jurdica de la sociedad) convierte la represin en una reaccin estatal perfectamente disciplinada por el derecho; en una funcin esencial del Estado. Por obra del derecho fundamental, la represin del delito constituye hoy una necesidad esencial del Estado, como medio indispensable para la defensa jurdica de los bienes afectados, de modo que la administracin de la justicia penal exige y determina -adems del ordenamiento abstracto que impone el derecho sustantivo- una actividad constante e irrefragable que el Estado cumple -en un segundo momento de su funcin jurdicamediante rganos predispuestos y de acuerdo con un mtodo legal. La venganza ha sido proscripta. Se ha consolidado la prohibicin jurdica de que el individuo satisfaga directamente los intereses violados por el delito. La auto defensa del derecho slo es permitida en casos excepcionales (legtima defensa), cuando la autoridad pblica no tiene la posibilidad de defender el derecho que se ataca: en el orden civil, cuando el auxilio de esa autoridad llamada demasiado tarde; en el orden penal, cuando el individuo se defiende o defiende a un tercero de una agresin ilegtima. El primitivo derecho individual de castigar ha pasado a ser potestad pblica (potestad represiva, mal llamada derecho subjetivo de punir), cuyo ejercicio est condicionado al de la potestad (formal) de realizar el derecho sustantivo, o sea, al poder super-partes de ejercicio obligatorio tendiente a descubrir la verdad y administrar justicia. Slo en este sentido histrico -mirando al pasado- podra pensarse que la voluntad del Estado se ha sustituido a la voluntad de los particulares. La teora de Chiovenda no tiene otro valor. En cuanto a la reaccin arbitraria del individuo se convierte en funcin exclusiva y perfectamente jurdica del Estado, la accin fsica de aqul -la venganza- se reduce a una accin procesal; pero an en este plano formal visible en el orden civil- el nuevo derecho procesal penal argentino ha consagrado la exclusividad del acusador particular (salvo los contados casos de las acciones privadas que establece el Cdigo penal. Esta sustitucin casi total -desde que el ejercicio de la accin penal corresponde exclusivamente al Ministerio Pblico, con esas excepciones- pone de relieve, naturalmente el inters que persigue la actividad estatal: mientras el individuo obedeca al inters subjetivo de castigar a su ofensor, los rganos del Estado obedecen siempre (sin excepcin!) a un inters objetivo de justicia. Ya no se trata de una funcin de reprimir, sino de averiguar la verdad de los hechos para hacer justicia. Pero antes de estudiar la funcin judicial del Estado en lo penal, es preciso prestar atencin a los principios fundamentales que establece nuestra Constitucin para la consecucin de esos fines. Son postulados que determinan una rbita especfica del ordenamiento jurdico, cuya concepcin no importa renegar de su unidad. En sentido amplio, el derecho penal (sustantivo y procesal) disciplina la defensa de la sociedad ante el ataque de sus bienes fundamentales, de tal modo que aqul que protege tambin al individuo, en cuanto asegura se defensa
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durante la sustanciacin del proceso instaurado como instrumento de justicia y le otorga garantas de seguridad y estabilidad. El ordenamiento jurdico penal tutela a la sociedad y al individuo, y sus elementos bsicos constituyen presupuestos dogmticos de la justicia represiva. No se trata de un mero enfoque o consideracin penal del orden jurdico, sino de una rbita especfica del mismo, donde se pone de manifiesto hasta qu punto es ntimo el vnculo que existe entre la Ley Suprema y el derecho penal (material y procesal). Por lo dems, la brevsima incursin en el campo del derecho sustantivo no responde ms que al propsito didctico de ofrecer un panorama completo de esas bases, dentro del cual se ubica el derecho procesal penal. EL SISTEMA PENAL: DERECHO PENAL Y DERECHO PROCESAL PENAL Y LA POLTICA CRIMINAL. La relacin entre Derecho Penal y Procesal Penal ha sufrido diversas alternativas a lo largo del tiempo. Prcticamente, nunca se ha puesto en duda que se trata de parcelas del orden jurdico estrechamente ligadas entre s. Sin embargo, se ha discutido si el conocimiento cientfico sobre cada una de tales parcelas funda, a su vez, un cuerpo autnomo dentro de la ciencia jurdica. Para algunos, las normas que regulan el proceso penal son similares a las que estructuran otros sistemas procesales (civil, laboral o administrativo), y ello permite elaborar reglas y categoras generales, comunes a todos esos procesos. La teora general del proceso se constituye as en la lnea fundamental alrededor de la cual adquiere autonoma cientfica la ciencia del Derecho Procesal. Esta postura merece dos objeciones principales. La primera es que el hecho de dotar al conjunto de conocimientos relativos a los diferentes sistemas procesales de lo que se ha llamado autonoma cientfica no es un objetivo importante. Tengo la impresin de que esa perspectiva se funda ms en la necesidad de sostener ctedras universitarias autnomas, antes que en la voluntad de resolver un autntico problema cientfico. Lo verdaderamente importante es, entonces, aprender a trabajar rigurosamente con las normas jurdicas, lo que nos permitir descubrir, por una parte, que ciertamente existen muchos problemas comunes a todos los sistemas procesales. Pero por otra parte, tambin descubriremos que es mucho ms estrecha la relacin entre cada sistema procesal especfico (penal, laboral, civil, etc.) y el resto de las normas que regulan su mbito particular. En otras palabras, descubriremos que las normas adquieren su pleno sentido jurdico cuando estn referidas a la solucin sustancial del problema o conflicto particular en el que intervienen junto a otras normas jurdicas que no son procesales. En segundo lugar se advierte que, as como la teora general del proceso ha hecho importantes contribuciones al esclarecimiento cientfico de las instituciones procesales, tambin es cierto que ha oscurecido muchos problemas, buscando uniformar en exceso los conceptos relativos al proceso. Esa bsqueda de categoras unitarias ha dado lugar, en ocasiones, a visiones superficiales y, sobre todo, ha ocultado la mayor riqueza de los sistemas procesales que, como ya he dicho, reside en su corresponsabilidad en la elaboracin de las soluciones concretas para los problemas de la vida social. Existe una apreciable diferencia entre el grado de desarrollo del conocimiento cientfico de cada una de estas parcelas del orden jurdico. Mientras el Derecho penal, especialmente en cuanto a la Teora del Delito, ha alcanzado un grado de desarrollo importante, el Derecho Procesal penal no ha elaborado an una sistematizacin de anloga profundidad cientfica. Sealaremos la operatividad del proceso penal, en conjuncin con las normas penales, dentro de la configuracin de la poltica criminal de nuestra sociedad. Por ello se debe comprender, en primer lugar, que no existe sociedad sin poltica, porque no existe sociedad sin poder y sin intereses, comunes o contrapuestos. La poltica se sita pues, en el centro del marco constituido por el poder y esos intereses; ella regula el fenmeno bsico del consenso o disenso social. La poltica es una actividad compleja, que se manifiesta de mucha y diversas maneras. A veces utiliza la fuerza. Cuando esa fuerza o violencia se desarrolla desde el Estado (o desde el poder institucionalizado) se la suele llamar coercin estatal. Cuando esa coercin alcanza un cierto nivel de intensidad o se canaliza a travs de ciertas formas culturales (lo que comnmente llamamos penas) hablamos de coercin penal. La poltica criminal es, en consecuencia, el conjunto de decisiones relativas a los instrumentos, reglas, estrategias y objetivos que regulan la coercin penal. Y forma parte del conjunto de la actividad poltica de una sociedad. En principio, tal poltica es un conjunto de decisiones. Y las decisiones son actos de voluntad de determinados sujetos sociales, relativas al uso de los instrumentos de coercin penal. Estas decisiones tienen un contenido eminentemente valorativo, aunque a veces este hecho se enmascare bajo formas tcnicas aparentemente neutrales. Cabe aclarar que aqu se utiliza una definicin de poltica criminal de un sector de la poltica que resulta til para encuadrarla como un sector de la poltica social y, por lo tanto, considerarla como un fenmeno social. Existen sin embargo, otras definiciones de poltica criminal y es notable la diferencia de planos o niveles que se comprueba entre alguna de ellas. Por tal motivo, es conveniente distinguir:
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a) la poltica criminal como fenmeno social; b) los modelos de poltica criminal; c) el conjunto de conocimientos o tcnicas que utiliza la poltica criminal; d) las diferentes escuelas o doctrinas de poltica criminal. La definicin que se utiliza en este curso se halla en el nivel a) y, por lo tanto, describe un sector de la realidad. Sin embargo, ese sector de la realidad es tambin un producto de la influencia de los otros niveles. Siempre existirn uno o varios modelos de poltica criminal (nivel b) a los que esa realidad responde. Existirn tambin tcnicas, que son utilizadas de un modo u otro (nivel c) y que crean reglas para la utilizacin de los instrumentos de la poltica criminal. Por ltimo, normalmente, detrs de los diferentes modelos de poltica criminal hallaremos las escuelas o doctrinas que los sustentan y difunden (nivel d). Todo esto no significa que la realidad est fraccionada o estratificada. Simplemente sirve para destacar que solemos hablar de poltica criminal en diferentes sentidos, lo cual no resulta grave siempre que advirtamos el nivel semntico que utilizamos en nuestro discurso. La poltica criminal es, pues, un conjunto de decisiones (tcnico-valorativas) relativas a determinados instrumentos. Sus instrumentos son muchos, pero sin duda son los principales las normas penales (que definen las conductas prohibidas y las sanciones de esas infracciones) y las normas procesales (que definen el modo como el Estado determinar que esa infraccin ha existido, quienes sern los protagonistas de ese segundo proceso de definicin, quin ser el sancionado y cul ser la clase o gravedad de esa sancin). Sin embargo la poltica criminal incluye tambin decisiones referidas a las reglas que permiten la correcta utilizacin de esos instrumentos. Aqu nuevamente, las reglas pueden ser reglas o tcnicas o reglas de conveniencia. La produccin de reglas tcnicas para el manejo de esos instrumentos es una de las funciones de la ciencia jurdica y la poltica criminal hace uso de ellos. Las reglas de conveniencia conforman estrategias: stas implican la planificacin del uso adecuado (conveniente y conforme a las reglas tcnicas) de los instrumentos para alcanzar de un modo econmico (en un sentido amplio, ya que toda estrategia implica una economa, una racionalizacin de los medios) ciertos objetivos o metas prefijadas. Las decisiones relativas a las estrategias son tambin parte de la poltica criminal. Este conjunto de decisiones (relativas a los instrumentos, reglas, estrategias, objetivos) se refieren siempre a la coercin penal; ella es la fuerza ejercida institucionalmente (legtima?, ilegtima?, justa? O injusta?). El Estado ejerce esta fuerza en diversos mbitos (por ejemplo, tambin es coercin una ejecucin forzada o un desalojo). Pero a veces alcanza un determinado grado de intensidad (una persona es encerrada en una crcel) o bien se canaliza a travs de formas que, si bien no tienen una gran intensidad de la coercin estatal (tal, el pago de una multa). En estos casos hablamos de coercin penal. La poltica criminal, el derecho penal, el derecho procesal penal y otras instituciones giran alrededor de la coercin penal. Cabe recordar que de lo precedentemente expuesto, la poltica criminal se caracteriza por ser un fenmeno esencialmente dinmico y mltiple. El concepto central es la corresponsabilidad o cooperatividad de las normas penales y procesales en el desarrollo de la poltica criminal. Esto significa que ambas ramas del orden jurdico regulan en forma conjunta el poder punitivo del Estado. As por ejemplo, las garantas penales (principio de legalidad o culpabilidad) funcionan en estrechsima relacin con garantas procesales, tales como la necesidad de un juicio previo o la inviolabilidad de la defensa en juicio. Del mismo modo, de la eficiencia en la persecucin penal depender la efectiva vigencia de las prohibiciones penales, as como la regulacin del rgimen probatorio le otorgar su rgimen definitivo a los elementos del tipo penal. El estudio del derecho penal y el derecho procesal penal se debe encarar a partir de elementos que permitan comprender lo que es la poltica criminal. Pero tambin resulta imprescindible hacerlo desde un modelo de poltica criminal (que puede ser alternativo o semejante al vigente en un momento dado de la vida social). Un modelo de poltica criminal se construye desde la perspectiva del poder. Quien se disponga a reflexionar sobre el conjunto de decisiones reguladoras de la coercin penal que son admisibles conforme a un determinado conjunto de valores, debe pensarse a s mismo en una situacin de poder. Un modelo de poltica criminal se debe construir como un deber ser del poder. Esta afirmacin pareciera obvia, pero no lo es. Muchos modelos que han tomado como eje de la defensa de las garantas que protegen la dignidad humana, han sido construidos desde una perspectiva de resistencia al poder y, en cierto modo. Se inhabilitan a s mismos como polticas criminales alternativas, porque slo pueden funcionar fuera del poder. Por el contrario, un modelo de poltica criminal debe aspirar a convertirse en una alternativa efectiva al modelo vigente. Esto no quiere decir que no pueda tener como uno de sus ejes fundamentales, por ejemplo, intensificar las garantas que protegen a las personas, sino que esas garantas deben ser pensadas como autolimitaciones del poder mismo. DERECHO PROCESAL PENAL Es el comprendido de aquellos conceptos precisos para obtener las consecuencias jurdicas derivadas del Derecho Penal material. En l se incluyen las disposiciones sobre la estructura y los principios de la organizacin
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de los tribunales penales, as como las normas sobre el proceso en que las acciones punibles son investigadas, sometidas a juicio y condenadas. El Derecho procesal penal sirve a la realizacin del Derecho penal material, seala los lmites de las facultades de intervencin de los rganos de la persecucin penal y aspira a lograr mediante una resolucin definitiva, el restablecimiento de la paz jurdica perturbada. No siempre es posible, por razones histricas y fcticas, trazar una ntida lnea divisoria entre el derecho penal material y el derecho procesal penal debido a su relacin con los correspondientes delitos, pese a tratare de los requisitos de procedibilidad, y la Ley de Tribunales para la Juventud recoge, por la finalidad educadora unitaria, tanto el Derecho material de la Juventud como las normas especiales orgnicas y procesales. La diferenciacin entre el Derecho penal material y el Derecho procesal penal tiene importancia prctica, de un lado, porque la prohibicin de la retroactividad no tiene aplicacin en el segundo, conforme a la prctica dominante, y de otro, porque en la fundamentacin del recurso de casacin por infraccin del Derecho material basta la impugnacin general, mientras que en las infracciones procesales han de mencionarse los hechos en los que se produzca el error. Hay tambin normas que tienen tanto una faceta jurdico material como otra jurdico-procesal, segn ocurre con la prescripcin de la accin penal por lo que su tratamiento en lo atinente a la retroactividad resulta dudoso. EFICIENCIA Y GARANTA EN LA FORMACIN DEL PROCESO PENAL El Proceso penal es, fundamentalmente, una relacin jurdica, esto es, una o ms relaciones entre personas (tambin jurdicas en el sentido amplio de que sus poderes, derechos, obligaciones y facultades surgen de la ley), que producen efectos jurdicos (efectos interpersonales o sociales reconocidos por el orden jurdico). Las modalidades especficas que adquieren estas relaciones entre personas en el proceso penal conformaran una relacin o relaciones jurdico-procesales, y es esta relacin lo que se halla en la base del proceso penal. Antes que relaciones jurdicas, lo que existe y lo que explica la naturaleza del proceso son situaciones o estados de incertidumbre. Cada sujeto adquiere en y respecto a esa situacin deberes, facultades y en ocasiones, expectativas. Finalmente, a travs del proceso y, en especial, de la sentencia, se logra superar esa incertidumbre fijando la situacin legal prevista por el orden jurdico para esa situacin. Otros que han destacado las relaciones de colaboracin que existen dentro del proceso, ya que todos los sujetos, aunque con funciones diferentes e intereses diversos, buscan una solucin nica para el caso, a travs de la institucin judicial. En 1851, Karl Mittermaier planteaba la necesidad de fundar un sistema de procedimiento criminal que garantizara los intereses de la sociedad en la misma medida que los intereses de la libertad individual, generando seguridad entre todos los buenos ciudadanos, al mismo tiempo que inspirando un terror saludable a todos los enemigos del orden pblico. Para una correcta comprensin del Derecho Procesal penal se debe tener en cuenta que en la base de su formacin bsica tiene lugar un conflicto entre dos tendencias que normalmente han sido presentadas como antagnicas y cuya sntesis se ha mostrado como un ideal. Sin embargo, en realidad una y otra se hallan siempre presentes en el proceso penal, y por ello nos son indispensables para acertar con su explicacin. Una u otra han estructurado los distintos sistemas procesales penales a los largo de la historia, y el anlisis histrico precisamente nos resultar til para hallar un hilo conductor en la evolucin cultural de la justicia penal. La primera de esas fuerzas o tendencias es la que se preocupa por establecer un sistema de garantas o resguardos frente al uso de la fuerza estatal. Se procura en este caso evitar que el uso de esa fuerza se convierta en un hecho arbitrario. Su objetivo es, esencialmente, proteger la libertad y la dignidad de la persona. La segunda de esas tendencias se inclina a lograr una aplicacin efectiva de la coercin penal. Su objetivo es lograr la mayor eficiencia posible en la aplicacin de la fuerza estatal. Se puede objetar que este uso de la palabra eficiencia no es apropiado a un Estado de Derecho, ya que al Estado le compete en igual medida la proteccin de los individuos y la efectiva realizacin o aplicacin del Derecho. Un verdadero Estado de Derecho busca ser tan eficiente en un plano como en el otro. Sin embargo, aunque as planteada la objecin puede tener un cierto fundamento, preferimos utilizar la voz eficiencia en el sentido que le habamos otorgado, referido exclusivamente a la bsqueda de una aplicacin eficaz de la fuerza estatal, ya que nos permite destacar con mayor precisin la oposicin que conforma bsicamente al proceso penal. Baste con que el lector tenga presente la posibilidad de que la palabra eficiencia adquiera eventualmente un doble significado en el marco de un Estado de Derecho. No se debe suponer que cada una de las fuerzas aludidas conforma un modelo de sistema procesal especfico. Al contrario, cada modelo de procedimiento criminal es, en realidad una determinada sntesis de esas dos fuerzas o tendencias. La dialctica eficiencia-garanta se resuelve en una sntesis -culturalmente condicionada- de la que surgen los modelos procesales que conocemos actualmente y los que se han ido conformando a lo largo de la historia. Esta confrontacin entre la bsqueda de la mayor eficiencia y la proteccin de los derechos individuales se enmarca, a su vez, dentro de una oposicin mayor. As como hemos visto que el Derecho Penal y el Procesal
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Penal se hallan inmersos en las relaciones polticas de una sociedad, la oposicin entre eficiencia y garanta es tambin tributaria de la oposicin poder-derecho, aunque esta ltima se desarrolla en otro nivel. El Derecho Penal en el marco primario de tal oposicin aparece siempre como un lmite al poder. Un concepto formal de Estado de Derecho es aquel que denota al poder limitado por el Derecho. Un concepto sustancial de Estado de Derecho, por el contrario es indispensable sin la salvaguarda de la dignidad humana. Se podr discutir el contenido o los alcances de esa dignidad, cual es su origen o fuente y otros muchos aspectos particulares; pero lo cierto es que cuando un Estado no se plantea una salvaguarda sustancial de los derechos humanos, no se puede hablar de Estado de Derecho, por ms que en todos los casos el poder de ese Estado se canalice a travs de normas jurdicas. El poder, tambin en el marco de esta oposicin, aparece como pura capacidad de realizacin. De este modo, los diferentes rdenes jurdicos sern el resultado del conflicto entre esa pura capacidad de realizacin y los lmites que el Derecho le impone. Esta sntesis tambin es un producto cultural, ligado directamente al resultado de las luchas polticas en cada momento histrico. Pero la oposicin se da dentro de un orden jurdico ya constituido. Es decir, en un momento en el que esa sntesis primaria entre el poder y el Derecho ya ha sido resuelta (aunque sea provisionalmente). De ello no se debe desprender que esa primera sntesis no tenga ninguna influencia sobre la segunda. Al contrario, el modo particular con que cada Estado conforma su proceso penal es un reflejo del modo como se ha constituido su propio orden jurdico. Inclusive, no es extrao que esta oposicin bsica entre el poder y el Derecho interfiera en la relacin eficiencia-garanta y la subordine, o que la fuerza brutal aplaste cualquier intento de oposicin. Debe quedar en claro, pues que la oposicin eficiencia-garanta ocurre dentro de un sistema jurdico. Por ello, cuando aqu hablamos de eficiencia en la coercin penal, no estamos diciendo pura capacidad de castigar. El orden jurdico es un instrumento de control social, y hablar de la eficiencia de los sistemas procesales supone que esa funcin puede ser canalizada con xito a travs de las normas jurdicas y otras rutinas que conforman esos sistemas. Pero, como el orden jurdico es tambin un instrumento de proteccin de la dignidad humana, cuando hablamos de garantas nos estamos refiriendo a todos los mecanismos jurdicos cuya misin sea impedir un uso arbitrario o desmedido de la coercin penal. Existirn normas que buscarn dotar al Estado de eficiencia en la coercin penal, al igual que existirn otras que buscarn proteger a las personas evitando la fuerza o el castigo injusto. Lo importante es reconocer que detrs de estas normas se hallan las fuerzas o tendencias estructuradoras del proceso penal. Y cada sistema procesal ser el producto de la conjuncin de normas de uno y otro tipo y, por lo tanto, ser esencialmente una sntesis, culturalmente condicionada, de estas dos fuerzas bsicas. Vale la pena insistir en que, de lo dicho hasta el momento, no se debe deducir que existan sistemas procesales concretos basados en la pura eficiencia. An en los momentos ms crudos de la Inquisicin existan normas que limitaban la tortura o disciplinaban la tarea del torturador, para evitar lo que en ese entonces se consideraba una tortura arbitraria o injusta. Tampoco es imaginable un sistema procesal concreto que consista en puras garantas procesales y resguardos. Ellas, por su misma definicin, se oponen a las normas que instrumentan la aplicacin de la coercin penal y buscan su mayor eficiencia. Una correcta caracterizacin de cualquier sistema procesal penal es aquella que, precisamente, destaca el grado de sntesis al que ha llegado la puja entre esas dos tendencias bsicas, a travs de las instituciones o mecanismos culturales propios de una sociedad y un tiempo determinados. Por otra parte, esta sntesis no debe ser considerada como algo esttico: ms bien en un punto de ebullicin antes que un punto de equilibrio. Y si bien se juega la definitiva configuracin de cada sistema procesal, una visin cristalizada slo nos dara una de las perspectivas posibles sobre ese proceso criminal. Porque la sntesis de la dialctica eficiencia-garanta no se manifiesta de un modo unvoco. Innumerables factores, tales como la condicin social del imputado o de la vctima, las caractersticas de los delitos (si se trata de un delito contra la propiedad comn -robo o hurto- o de un delito de cuello blanco), las condiciones sociopolticas del momento, los reclamos sociales, etc., hacen que la puja entre eficiencia y garanta se resuelva de diferentes maneras, segn los sectores o grupos sociales involucrados en el proceso penal. Debemos tener en cuenta pues que, en la vida social concreta, eficiencia y garanta funcionan de un modo muy diverso para los diferentes grupos sociales. Hasta ahora hemos tratado de demostrar que en la naturaleza del proceso penal se encuentra en la Resolucin de una lucha entre tendencias opuestas. Aunque no constituya su nico elemento definitorio, esta caracterstica del proceso penal puede dar lugar a un esquema de explicacin o de anlisis del fenmeno procesal. Tal esquema resulta muy til, muy productivo en trminos de comprensin del proceso penal, as como muy importante para la construccin de modelos procesales, es decir, ideales desde los cuales podemos criticar la realidad y orientar nuestra praxis transformadora. Aplicaremos en primer lugar el mencionado esquema como herramienta de comprensin o anlisis. Si realizamos un corte sincrnico sobre una determinada sociedad, seguramente podemos observar que la puja entre eficiencia y garanta se ha resuelto de diversos modos. Encontraremos grupos de casos en los que las garantas han menguado por s misma, y otros en los que fue lograda la costa de las garantas. Cul de todas esas
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situaciones representa el proceso penal?. Posiblemente debamos admitir que todas tienen vigencia social y por lo tanto son el proceso penal. Esta variacin responde a muchos factores que, en general, no son ms que manifestaciones de las injustas desigualdades que existen en las relaciones entre el poder y los ciudadanos. Sin embargo, cuando se pretende explicar del Derecho procesal penal que se aplica en un momento dado, no se suele tener en cuenta este grado de variacin en la configuracin del proceso penal. Esto se debe, por una parte, a la escasa importancia que se les otorga a las investigaciones empricas en la ciencia jurdica, an cuando continuamente se enuncian proposiciones relativas a la realidad. Por otra parte, es el resultado de una visin excesivamente formal, que se desentiende totalmente del funcionamiento de las normas o se conforma con explicar lo que ellas deberan ser. La historia del proceso penal es slo un captulo de la historia de las relaciones entre los ciudadanos y el poder; y cada poca, cada cultura, ha elaborado a su modo la sntesis ente las fuerzas configuradoras de tal proceso. Se suele explicar esta larga y sangrienta evolucin histrica echando mano de grandes modelos de sistemas procesales, tales como el sistema acusatorio, al sistema inquisitivo, al procedimiento mixto. No se puede negar que esta caracterizacin en su contenido pedaggico y que, en definitiva, las respuestas culturales al fenmeno del delito que ha ido elaborando la civilizacin cultural pueden ser agrupadas dentro de esos grandes modelos o sistemas procesales que han sido descriptos ampliamente en los manuales y tratados. Lo importante es destacar cmo, an dentro de los grandes modelos procesales que utilizamos para comprender la evolucin histrica, se produce una sntesis bsica entre la bsqueda de eficiencia y la garanta. No es que el sistema acusatorio fuera garantizador y el sistema inquisitivo fuera eficiente. Ambos a su modo, eran una sntesis de esas dos fuerzas. Se puede decir que los sistemas acusatorios resolvan esa sntesis de un modo que protega mejor a los individuos y su dignidad y que, por el contrario, el sistema inquisitivo lograba una mayor eficiencia con mengua del respeto a la libertad y dignidad de las personas. El llamado procedimiento mixto es una nueva sntesis, tambin condicionada culturalmente, que busca dar respuesta a las fuerzas que conforman el proceso penal. As como existen modelos o sistemas en el presente, tambin existen sistemas histricos; pero ni uno ni otro nos dan una visin completa del sistema procesal: son apenas puntos de partida, hilos conductores que nos permiten orientarnos en la comprensin del Derecho Procesal penal, tanto en el presente como en el camino de su evolucin histrica. sta es su mayo virtud y tambin su lmite. Quien quiera construir un modelo procesal debe dar respuesta al doble problema de la eficiencia y la garanta. Por supuesto, en la construccin de ese modelo aparecer su punto de equilibrio o perfeccin que se convierte as en el ideal de su construccin y que consiste en una mxima eficiencia en la aplicacin de la coercin penal, con un respeto absoluto por la dignidad humana. ste es el ideal del que nos hablaba Mittermaier y al que deben tender todos los sistemas procesales independientemente de que, histricamente, la humanidad no haya logrado an construir un sistema de estas caractersticas. El hecho de que este principio tenga un mero carcter utpico no le resta trascendencia, ya que conserva un importante valor de referencia para orientar la crtica a los diferentes sistemas vigentes y nos permite orientar nuestra accin de reforma. No obstante, no se puede olvidar que la pretensin de construir un sistema que sea eficiente nicamente en el castigo, no producir otra cosa que el repertorio de rdenes de algn tirano; y que el planteo de un sistema de puras garantas, en realidad, no en ms que un castillo en el aire, ya que slo desde la perspectiva del poder es posible plantearse con sinceridad la dignidad humana que se est dispuesto a defender a ultranza. BOLILLA II PROCESO PENAL EN LA HISTORIA (FALTA) BOLILLA III PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL DERECHO PROCESAL PENAL PRINCIPIO DE JUICIO PREVIO. NULLA POENA SINE IUDICIO (ART. 1). Nadie podr ser condenado sin un juicio previo, fundado en una ley anterior al hecho del proceso, realizado conforme a los derechos y garantas establecidos en la Constitucin, el Derecho Internacional vigente y las normas de este Cdigo. En el procedimiento se observarn especialmente los principios de oralidad, publicidad, inmediatez, contradiccin, economa y concentracin, en la forma en que este Cdigo determina. PRINCIPIO DE JUEZ NATURAL: INDEPENDENCIA E IMPARCIALIDAD (ARTS. 2 Y 3). La potestad de aplicar la ley en los procedimientos penales, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponder exclusivamente a los jueces y tribunales ordinarios, instituidos con anterioridad por la ley. Nadie podr ser procesado ni juzgado por jueces o tribunales especiales. Los jueces sern imparciales en el ejercicio de sus funciones, el juez informar a la Corte Suprema de Justicia sobre los hechos que afecten su independencia. Cuando provenga de la propia Corte Suprema de Justicia o alguno de sus ministros, el informe ser remitido a la Cmara de Diputados.
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Los jueces valorarn en su decisin tanto las circunstancias favorables como las perjudiciales para el imputado, con absoluta imparcialidad. PRINCIPIO DE INOCENCIA (ART. 4) Se presumir la inocencia del imputado, quien como tal ser considerado durante el proceso, hasta que una sentencia firme declare su punibilidad. Ninguna autoridad pblica presentar a un imputado como culpable o brindar informacin sobre l en ese sentido a los medios de comunicacin social. Slo se podr informar objetivamente sobre la sospecha que existe contra el imputado a partir del auto de apertura del juicio. El juez regular la participacin de esos medios, cuando la difusin masiva pueda perjudicar el normal desarrollo del juicio o exceda los lmites del derecho a recibir informacin. IN DUBIO PRO REO. DUDA (ART. 5) En caso de duda los jueces decidirn siempre lo que sea ms favorable al imputado. INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA EN JUICIO (ART. 6) Ser inviolable la defensa del imputado y el ejercicio de esos derechos. A los efectos de sus derechos procesales, se entender por primer acto del procedimiento, toda actuacin del fiscal, o cualquier actuacin o diligencia despus del vencimiento del plazo establecido de seis horas. El imputado podr defenderse por s mismo o elegir un abogado de su confianza a su costa, para que lo defienda. Si no designa defensor, el juez penal, independientemente de la voluntad del imputado, designar de oficio un defensor pblico. El derecho a la defensa es irrenunciable y si violacin producir la nulidad absoluta de las actuaciones a partir del momento en que se realice. Los derechos y facultades del imputado podrn ser ejercidos directamente por el defensor, salvo aquellos de carcter personal o cuando exista una reserva expresa en la ley o en el mandato. PRINCIPIO DE NICO PROCESO. NON BIS IN DEM (ART. 8) Nadie podr ser procesado ni condenado sino una sola vez por el mismo hecho. No se podrn reabrir los procedimientos fenecidos, salvo la revisin de las sentencias en favor del condenado, segn las regla previstas por este Cdigo. PRINCIPIO DE IGUALDAD (ART. 9) Se garantiza a las partes el pleno e irrestricto ejercicio de las facultades y derechos previstos en la Constitucin, en el Derecho Internacional vigente y en este cdigo. Los jueces preservarn este principio debiendo allanar todos los obstculos que impidan su vigencia o lo debiliten. PRINCIPIO DE INTERPRETACIN PROCESAL PENAL (ART. 10). Las normas procesales que coarten la libertad personal, limiten el ejercicio de las facultades conferidas a las partes o establezcan sanciones procesales se interpretarn restrictivamente. La analoga y la interpretacin extensiva estarn prohibidas mientras no favorezcan la libertad del imputado o el ejercicio de sus derechos y facultades. CARACTERSTICAS BSICAS DEL PROCESO PENAL EN LA CONSTITUCIN DE 1.992. En art. 256 de nuestra Constitucin Nacional habla sobre la forma de los juicios, que establece lo siguiente: * Los juicios podrn ser orales y pblicos en la forma y en la medida que la ley lo determine. * Toda sentencia judicial debe estar fundada en esta Constitucin y en la ley. La crtica a los fallos es libre. * El proceso laboral ser oral y estar basado en los principios de inmediatez, economa y concentracin. BOLILLA IV PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PROCESAL PENAL EL PRINCIPIO DE OFICIALIDAD Desde que el delito implica un ataque a bienes sociales o pblicos. La represin del delincuente constituye una necesidad vital, un fin esencial y una funcin exclusiva del Estado, de modo que ste, en virtud del ordenamiento jurdico que tutela esos bienes, resulta titular de una potestad (poder de ejercicio obligatorio, o simplemente poder-deber) de reprimir al transgresor de la norma penal, y no titular de un mero derecho subjetivo de punir. Para ejercitar esa potestad y cumplir su actividad represiva -necesariamente irrefragable, constante y compleja- el Estado instituye diversos rganos, pues la inobservancia del Derecho Penal (pblico) le impone una actitud activa, bien distinta de la (pasiva) que observa ante la presunta inobservancia del derecho civil (privado); es que tiene inters directo e inmediato en que se acte realmente la ley penal, en que se administre justicia. Como medio de hacer efectivas esas normas de derecho pblico, el proceso penal asume un carcter totalmente oficial, salvo las rarsimas excepciones que establecen las acciones privadas. De este principio surgen consecuencias que ponen de manifiesto, bajo distintos aspectos, tanto el deber de proceder conforme a la ley, que incumbe a los funcionarios pblicos, como la naturaleza y magnitud de los poderes jurdicos que corresponden a los sujetos de la relacin procesal; en general, como veremos, tales
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poderes no inciden sobre el contenido material de esa relacin sino sobre las meras formas procesales, es decir son poderes instrumentales o formales. Los subprincipios o reglas que a continuacin examinaremos se refieren a los rganos pblicos que intervienen en el procedimiento penal (estatalidad); a los caracteres de la accin penal (oficiosidad y legalidad) y de la jurisdiccin (indeclinabilidad e improrrogabilidad); y a la naturaleza de los poderes que tienen las partes (indisponibilidad). PRINCIPIO DE LEGALIDAD Bajo otro aspecto, el principio de oficialidad se traduce en la regla de la legalidad o indiscrecionalidad (opuesta a la de oportunidad) que se refiere tambin a la Polica Judicial (en cuanto a la promocin) y al Ministerio Pblico. Segn esta regla, ambos rganos del Estado tienen el deber de ejercer la accin pblica de acuerdo en todo caso con la ley penal, es decir siempre que aparezca cometido un hecho delictuoso, sin que puedan inspirarse en criterios polticos de conveniencia o de utilidad social. En otra forma, carecen de toda facultad discrecional para juzgar sobre la oportunidad o conveniencia o de utilidad social. En otra forma carecen de toda facultad discrecional para juzgar sobre la oportunidad o conveniencia de promover o proseguir la accin penal; son esclavos de la ley, en el sentido de que tienen el deber de provocar o solicitar la actuacin correcta de aqulla, puesto que lo contrario implicara atribuirles un poder dispositivo de indulto o perdn. Pero sta regla impera en el momento de la promocin y durante la prosecucin de la accin penal: A) Necesidad de la promocin. En el momento inicial, cuando la Polica Judicial o el Ministerio Pblico llegan a conocer la existencia de un delito de accin pblica promovible de oficio, tienen el deber de promoverla en la forma establecida por la ley, sin detenerse por ningn criterio poltico. En este sentido, se dice que de todo delito nace la accin penal, lo que no es del todo exacto. Por otra parte, si la Polica Judicial o el Ministerio Pblico reciben una denuncia y consideran que el hecho referido en ella no encuadra en una figura penal, no tienen facultad para rechazarla o archivarla. La primera debe servir en todo al Juez de Instruccin o al A. Fiscal, segn corresponda instruccin formal o citacin directa, mientras que el segundo debe requerir una decisin jurisdiccional conforme a su criterio. B) Irretractabilidad. Una vez promovida la accin penal, su ejercicio no puede suspenderse, interrumpirse ni hacerse cesar, salvo los casos expresamente previstos por la ley. En consecuencia, el Ministerio Pblico no puede transar con el imputado ni renunciar a la accin penal, ni desistir de la instancia, como puede hacer un actor civil. El rgano estatal ejerce un poder puramente formal (el de excitar la jurisdiccin, solicitando la actuacin de la ley penal), que no incide sobre el contenido sustancial de la relacin procesal, de modo que no puede evitar el pronunciamiento del Juez; no puede desapoderarlo del conocimiento de lo ilcito penal. PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD El poder pblico frente, por ejemplo, a la comisin de determinado delito, puede en los regmenes donde tiene vigente este principio de oportunidad, convenir con uno o ms de los implicados en las conductas incriminadas, que si ese incriminado coadyuva eficazmente en el descubrimiento y conocimiento de las conductas delictivas habidas, a quien presta esa colaboracin se le promete, y luego se le cumple el pedido y posterior aplicacin de una sancin menor, o diferente, a la que hubiera correspondido frente a los actos cometidos y probados en el proceso. Entonces, el principio de oportunidad sera y es, una delegacin de capacidad poltica decisoria, que se le otorga al Poder Judicial, o al Poder Ejecutivo, por intermedio de los jueces o fiscales, o de ambos, a mrito de una creacin de ley, para evaluar, frente a determinadas conductas delictivas, la posibilidad de desincriminar total o parcialmente conductas o disminuir la pena, a cambio del conocimiento y colaboracin para conocer y sancionar otras conductas delictivas, que se valoran mucho ms importantes que las primeras en funcin del bienestar general. EL PRINCIPIO DE LA VERDAD REAL Tanto el proceso penal como civil tienden a la averiguacin de la verdad sustancial de los hechos; pero mientras el Juez civil debe limitarse a verificar las proposiciones de las partes y ha de quedar satisfecho con la verdad aparente, formal o convencional que surja de esas manifestaciones -de tal modo que su indagacin resulta as circunscrita a los hechos controvertidos y est sometido a la voluntad de las partes- el Ministerio Pblico y el Juez penal tienen, en cambio el deber de investigar la verdad real, objetiva, sustancial de los hechos sometidos a enjuiciamiento, para dar base cierta a la justicia, no obstante la confesin del imputado. En el proceso penal hay motivos perentorios para salir de la rbita de una verdad subjetiva limitada y dar a la investigacin la mayor amplitud y la mayor profundidad posibles. La naturaleza pblica del inters represivo (inters del Estado en una justa actuacin de la ley) excluye lmites artificiales que se basen en actos u omisiones de las partes. La fuerza incontrastable de ese inters consagra la necesidad de un sistema que asegure el imperio de la verdad, incluso en contra de la voluntad de los particulares interesados. El principio de la verdad real tiene mltiples repercusiones sobre los poderes jurdicos de los sujetos procesales, en orden a la introduccin y valuacin de los medios de prueba, consagrando diversas reglas que merecen
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especial consideracin: Unas se refieren a las condiciones de recepcin de la prueba (inmediacin, oralidad, concentracin, identidad fsica del juzgador u publicidad del debate), en cuanto imponen los modos prcticos ms convenientes o aptos para descubrir la verdad; otras reglas ataen a los poderes autnomos de impulsin y de investigacin que el Juez debe tener (a veces excepcionalmente) como custodio ltimo de los elementos de prueba, a fin de evitar que la inactividad del Fiscal o de las partes, incluso por negligencia o inadvertencia perjudique el triunfo de la verdad (investigacin jurisdiccional autnoma o principio inquisitivo; finalmente, las reglas sobre la libertad, comunidad de la prueba y libre conviccin, se refieren a distintos aspectos de los elementos probatorios. PRINCIPIO ACUSATORIO - falta PRINCIPIO DE INMEDIACIN Del principio de la verdad real deriva, en primer trmino una exigencia lgica, una regla que triunfa en todas las relaciones sociales: Para conseguir el imperio de la verdad es necesario que los sujetos procesales reciban inmediata, directa y simultneamente los medios de prueba que han de dar fundamento a la discusin y a la sentencia. Por consiguiente, la regla de inmediacin implica: 1, el contacto directo del Juez con los elementos probatorios en que ha de basar su juicio y decisin; 2, el contacto directo de todos los sujetos procesales entre s en el momento de recibir esas pruebas. Ambos aspectos son importantes. El principio de inmediacin que Framarino llama de originalidad, exige ante todo que las probanzas lleguen al nimo del juzgador sin sufrir alguna alteracin alguna por influjo que sea extrao a su naturaleza, vale decir, que los elementos de conviccin lleguen directamente al espritu del sujeto que ha de valorarlos, sin que se interpongan otras personas, porque stas pueden tergiversar, falsificar o desfigurar consciente o inconscientemente la verdad, quitando o limitando la eficiencia de tales elementos, como ocurre cuando un Juez recibe la prueba y otro dicta la sentencia. De este principio deriva ya -aunque tambin resulte impuesto por el de la inviolabilidad de la defensa- la necesidad de que el Juez de Instruccin acte inmediata y personalmente en la investigacin, y que el tribunal de juicio se base, al dictar sentencia, en los actos del debate. Tambin se exige que en el momento de asumir la prueba, el juez se encuentre en directa comunicacin con los dems sujetos del proceso, no slo para que la discusin y la sentencia tengan una misma base, sino tambin para que el rgano jurisdiccional pueda captar amplia y correctamente los argumentos que los otros sujetos hagan en favor o en contra de las pretensiones deducidas. Bajo ese aspecto, excepciones al principio -que durante el juicio plenario es amplio- se encuentran durante la instruccin preparatoria, debido a las restricciones impuestas a las partes en cuanto a la posibilidad de que ellas asistan a los actos instructorios. A fin de que esta canon lgico predomine durante el juicio definitivo, la ley impone formas que aseguren las mejores condiciones posibles de investigacin: oralidad y continuidad del debate, e identidad fsica del juzgador. Son las reglas que examinaremos a continuacin, predominantes en el momento definitivo del proceso en el verdadero juicio (o plenario). PRINCIPIO DE ORALIDAD Para que el principio inmediacin se pueda hacer efectivo con respecto al Juez que debe dictar la sentencia, es preciso ante todo que el juicio definitivo se realice oralmente. Este procedimiento o mtodo de investigacin es la primera consecuencia de aquel principio racional, porque la palabra hablada es la manifestacin natural y originaria del pensamiento humano, as como la forma escrita constituye una especie de expresin inoriginal o mediata del mismo. Cuando se admite la segunda, realmente el acta escrita se interpone, por as decirlo, entre el medio de prueba y el Juez de sentencia que debe evaluarlo. Porque asegura el contacto directo entre los elementos de prueba y el Juez de sentencia, la oralidad en la forma natural de esclarecer la verdad, de reproducir lgicamente el hecho delictuoso, de apreciar la condicin de las personas que suministran tales elementos de proscribir cortapisas y limitaciones subjetivas que derivan del procedimiento escrito, de hacer imposible o muy difcil toda argucia dirigida a entorpecer el descubrimiento de la verdad. La legislacin argentina establece el principio general de que el debate debe ser oral, bajo pena de nulidad, de modo que el tribunal de juicio est obligado a fundar su decisin en las pruebas examinadas oralmente durante el debate, sin que pueda basarse en otros medios probatorios, salvo las excepciones expresas de la ley. Por consiguiente, la sentencia no puede basarse en pruebas que consten por escrito, salvo las excepciones referidas, y en el debate se pueden leer solamente aquellos dictmenes, declaraciones, actas y documentos taxativamente indicados por la ley: 1, La indagatoria prestada por el imputado durante la instruccin formal o informacin sumaria o ante los jueces de paz, cuando aquel se niega a declarar o su declaracin no concuerda con las anteriores. Nunca puede leerse una declaracin recibida por la Polica Judicial (lo que no excluye, desde luego la posibilidad de
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recibir declaracin a los empleados de polica que hablaron con el imputado: Objeto del testimonio de esas manifestaciones). 2, Las declaraciones testificales recibidas de acuerdo con las normas de instruccin formal, en los siguientes casos: a) Cuando el Ministerio Pblico y las partes (incluso las que no hubieren ofrecido prueba) prestaron conformidad en la fase preliminar del juicio y el tribunal lo acept, o si todos consienten la lectura cuando los testigos ofrecidos y citados no han comparecido, sin perjuicio de la Facultad que el Tribunal tiene de suspender el debate. En este ltimo caso, si el testigo comparece durante el debate (se haya ledo o no su declaracin) antes de la discusin final, cualquiera de los sujetos procesales recobra la facultad de pedir u ordenar el examen oral. La renuncia fue determinada y estuvo condicionada a la ausencia del testigo; con el comparendo se debe tener como no producida. b) Aunque no medie el referido consentimiento, la lectura puede efectuarse: a*) Si existen contradicciones o variaciones entre las declaraciones del sumario y la del debate, o si es necesario ayudar la memoria del testigo. Aqullas deben ser fundamentales y la lectura depende en todo caso del criterio del Tribunal; b*) Si el testigo hubiera fallecido, se ignorase su residencia o se hallare inhabilitado para deponer (no slo para comparecer), an cuando no hubiera sido incluido en la lista; el deceso, dicha ignorancia o la inhabilidad pueden resultar acreditados por cualquier medio de prueba (informe del actuario, de la Polica, de otro testigo, etc.) que el Tribunal estime suficiente, puesto que la ley indica el medio de realizar esas comprobaciones; c*) Si el testigo hubiera declarado por medio de exhorto o providencia (por ser considerable la distancia entre el lugar de su residencia y el del debate), siempre que haya sido incluido en la lista. Esta excepcin se refiere a la situacin del testigo en el momento en que se efecta el debate, y tambin es posible que aqul renuncie al tratamiento especial. d*) Si el testigo declar ya ante el Tribunal de juicio por haberse ordenado una instruccin suplementaria, sin perjuicio de que el mismo ordene la comparecencia del testigo al debate, cuando lo considere necesario; f*) Si el testigo no puede comparecer en razn de un legtimo impedimento y es examinado en su residencia, caso en que se lee esa declaracin. 3, El dictamen de los peritos que no hubieran sido citados al debate, lo que depende del Fiscal y de las partes (al ofrecer pruebas) o del Presidente del Tribunal, sin perjuicio de la facultad que tiene el Tribunal de juicio para ordenar nuevas pruebas manifiestamente tiles. 4, La denuncia y todos los documentos obrantes en el sumario, incluso los certificados expedidos por mdicos de polica (que no son peritos, sino tcnicos de la Polica Judicial, como sera un informe del tcnico en dactiloscopa o en cualquier otra ciencia auxiliar del Derecho Penal). 5, Las actas de inspeccin, reconstruccin, registro domiciliario, requisa personal, secuestro, reconocimiento y careo, siempre que se hayan practicado de acuerdo con las normas de la instruccin formal: a) Por el Juez de Instruccin o los Jueces de Paz, Letrados o Legos; b) Por el Agente Fiscal, en los casos de informacin sumaria, con excepcin de los actos definitivos e irreproducibles; c) Por la Polica Judicial, cuando se trata de requisa personal, secuestro, reconocimiento y allanamiento. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD La publicidad del debate es otra caracterstica que asegura el rgimen ms apto para descubrir la verdad, aunque siendo ella de la propia esencia del rgimen republicano de gobierno, resulta igualmente impuesta, como principio general, por una norma de la Constitucin: si aqul exige, en verdad, que todos los funcionarios pblicos (los representantes) sean responsables de sus actos ante el pueblo soberano (el representado), la responsabilidad de los jueces slo puede hacerse efectiva cuando sus actos son pblicos, es decir, cuando los ciudadanos pueden asistir al debate y la lectura de la sentencia. La singular importancia de esta regla procesal resulta evidente porque la verdad y la justicia no pueden separarse y tener secretos; la justicia requiere la luz, para que en la conciencia del Juez se refleje la conciencia de la sociedad y viceversa; de lo contrario, cuando el procedimiento se desenvuelve en el misterio, en l penetra y domina la sospecha y el arbitrio. Con razn puede decirse, pues, que la publicidad es una garanta de justicia y de libertad; el imputado encuentra en ella una tutela contra la calumnia, la ilegalidad y la parcialidad; el pueblo crece con renovado vigor el sentimiento de respeto a la ley y a sus jueces, colocados as al amparo de las sospechas que el ocultamiento favorece, y ya se sabe cun importante es la confianza del pueblo en la administracin de justicia; y se acenta con el efecto intimidatorio de la pena. Tambin se observa fcilmente la influencia de la publicidad sobre testigos y peritos, pues si el secreto y la falta de toda solemnidad en sus declaraciones, propios del procedimiento escrito, es un marco apropiado para la mentira, aqulla constituye, en cambio, una forma que los induce a la
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veracidad, ya sea por el temor de encontrar el testimonio de su falsa en el mismo pblico que asiste a la audiencia, ya sea porque sienten verdaderamente el peso de su responsabilidad. Por otra parte, el control ms efectivo de la sociedad sobre jueces, fiscales, defensores oficiales y letrados que intervienen en el debate, implica un enrgico estmulo al estudio y al trabajo; la publicidad, puesto que pone de manifiesto su labor, tambin propende a su elevacin cultural y mejoramiento. Sobre esta conclusin no caben dudas. Basta pensar que en el procedimiento escrito -donde no existe verdadera publicidad- el abogado sale del paso con un escrito que slo conocen los sujetos del proceso. Sin embargo, esta regla, no puede ser absoluta, porque es preciso evitar que la publicidad se convierta en factor desfavorable. El debate debe ser pblico, bajo pena de nulidad, pero el Tribunal tiene facultad para resolver que se realice total o parcialmente a puertas cerradas, cuando as lo exijan razones de moralidad u orden pblico. As lo disponen los mismos preceptos que establecen la oralidad. La excepcin debe ser fundada y depende del criterio discrecional del Tribunal. PRINCIPIO DE CONCENTRACIN O CONTINUIDAD La inmediacin exige tambin aproximacin temporal entre la recepcin de la prueba y el pronunciamiento jurisdiccional que se base en ella. Por eso los beneficios del principio se aseguran mediante la regla de que el debate debe realizarse durante todas las audiencias consecutivas que sean necesarias hasta su terminacin, salvo taxativas excepciones en que se permite una suspensin por el trmino mximo de 10 das. Esta concentracin de los actos que integran el debate (la regla se denomina tambin as) asegura que la sentencia ser dictada despus que sea examinada la prueba que ha de darle fundamento, y de la discusin de las partes. La relativa unidad de tiempo que resulta de esta regla, permite la accin simultnea de todos los sujetos procesales y una valoracin integral de las probanzas, alejando la posibilidad de que el juzgador desve la atencin en otro sentido, olvide el resultado de los medios probatorios recibidos o los interprete de modo incorrecto. Los juzgadores -dice Beling- deben limitarse a apreciar el contenido de lo debatido conforme lo vivieron; y el fraccionamiento del plenario por interrupcin (sobre todo, el de la prctica de la prueba) puede poner en peligro la conservacin en la memoria del contenido del debate. La suspensin del debate, al que la ley expresamente se refiere, no debe confundirse con la simple interrupcin y con aplazamiento, aunque ste pueda resultar a veces de la primera. La interrupcin del debate no es ms que la breve paralizacin de la actividad judicial (un parntesis que no alcanza a ser suspensin), con el objeto de que las personas que en l participan gocen del reposo fsico y mental que les permitir renovar energas, lo que es indispensable a veces para asegurar una intervencin eficaz. (El debate se interrumpe, a ese fin, a ciertas horas del da; el Tribunal dispone un cuarto intermedio, una breve pausa). Durante la interrupcin, desde luego, los jueces no pueden actuar en otros juicios, puesto que ella se justifica como medio de asegurar el descanso de las personas que actan. El aplazamiento es una especie de suspensin que puede disponerse antes de comenzar el debate, si hay algn inconveniente insalvable para realizarlo (ej. enfermedad de un miembro del Tribunal) o que se da cuando despus de haber ordenado la suspensin resulta imposible continuar el debate en el indicado trmino de diez das. Ya no puede producirse una continuacin; el debate debe realizarse de nuevo completamente, desde el primer acto, lo que significa aplazar o diferir la vista de la causa. PRINCIPIO DE LIBERTAD Por fuerza del mismo principio, en el proceso penal rige la regla de que todo se puede probar y por cualquier medio, salvo las taxativas prohibiciones o limitaciones que la ley establezca, que siempre son excepcionales. Como se ve (sus repercusiones son puestas de manifiesto cuando se estudia la prueba), se trata de un principio que se refiere al objeto y los medios de prueba. Como sabemos, la norma que establece una excepcin debe interpretarse restrictivamente. PRINCIPIO DE COMUNIDAD DE LA PRUEBA El imperio del principio general de la verdad real exige tambin que los elementos de prueba introducidos en el proceso incluso de los propuestos u ofrecidos por el Ministerio Pblico y las partes, sean comunes a todos los sujetos de la relacin procesal. Quien ha intentado introducir o ha introducido un elemento probatorio, por lo tanto, no tiene poder alguno para evitar su asuncin o valoracin, mediante su renuncia. Esta sera expresin de un inters puramente particular, contrario al principio en examen. PRINCIPIO DE LA LIBRE CONVICCIN La ltima regla que emana del principio de la verdad real es la que impone la libre conviccin o sana crtica racional en el momento culminante de la actividad probatoria, cuando el Juez evala los medios probatorios para dar fundamento a su decisin, tanto en la instruccin como en el juicio. Ningn valor ni significado tienen las pruebas no incorporadas al debate, aunque se encuentren en el sumario; ste suministra slo la base de la acusacin, mientras aqul da el fundamento de la sentencia; pero esto no es as por el principio de inviolabilidad de la defensa, y no por el de libre conviccin. La conclusin demuestra que el
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sistema de la libre conviccin no influye de modo alguno en cuanto a la fuente legtima de la conviccin del Tribunal. PRINCIPIO DE DOBLE CONFORME RECURSOS falta PRINCIPIO DE PLAZO RAZONABLE EN LA DURACIN DEL PROCESO - Falta LOS LMITES CONSTITUCIONALES DE LA VERDAD REAL: (1) PROHIBICIN DE DECLARAR CONTRA UNO MISMO Y (2) LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO Y DE LOS REGISTROS PRIVADOS (1) Desde el momento en que una persona es imputada, es decir, cuando existe algn indicio acerca de que ella es una posible autora o partcipe de un hecho punible, sta adquiere el derecho inalienable de defenderse de tal imputacin. Ahora bien: una manifestacin privilegiada de ese derecho a defenderse es el derecho a declarar, es decir, el derecho a introducir vlidamente al proceso la informacin que el imputado considera adecuada. Por tanto, slo si se considera la declaracin como una de las manifestaciones del derecho del imputado a defenderse, se puede comprender que nadie puede ser obligado a declarar en su contra. En el sentido ms genrico, se puede decir que el imputado no tiene el deber de declarar la verdad. Es decir, sea que declare la verdad o que oculte informacin, no estar haciendo otra cosa que ejercer su derecho a la propia defensa y de ninguna manera incumpliendo un deber como el que tienen los testigos respecto de la declaracin. Consecuentemente, slo el determinar lo que quiere o lo que no le interesa declarar. De esto pueden extraerse algunas consecuencias interesantes. La ms importante y directa es la siguiente: del silencio del imputado, de su negativa a declarar o de su mentira no se pueden extraer argumentos a contrario sensu. Esto es muy importante porque lo contrario equivaldra a fundar las resoluciones judiciales sobre una presuncin surgida de un acto de defensa del imputado. Y tal cosa, en ltima instancia, su derecho de defensa. Otra consecuencia es que, as como el imputado puede negarse a declarar sin que su silencio produzca efecto alguno sobre el proceso, tambin podr declarar cuantas veces quiera, porque es l quien domina la oportunidad y el contenido de la informacin que desea introducir en el proceso. La facultad de confesar es personalsima y se funda exclusivamente en la voluntad del imputado; adems no puede ser inducida por el Estado de ningn modo. El proceso penal no es un proceso que busque la confesin. No obstante, nuestros sistemas procesales, predominantemente inquisitivos sobre todo en la fase de instruccin no se rigen por este principio y siguen buscando la confesin como uno de los objetivos del proceso. Sin embargo, no puede haber de parte del Estado ningn tipo de mecanismo, argucia o presin pendiente a provocar la confesin del imputado. Esto significa que no se pueden utilizar medios violentos, pero significa tambin que no se puede utilizar ningn mecanismo que menoscabe la voluntad del imputado. No se pueden emplear tampoco preguntas capciosas o sugestivas, ni amenazar al imputado con lo que le podra suceder en el caso de que no confiese. stos u otros procedimientos similares resultan atentatorios contra la garanta de que nadie puede ser obligado a declarar en su contra. Toda vez que existan dudas acerca de si el imputado ha sido presionado para declarar en contra de s mismo, se debe entender que la declaracin en cuestin no tiene validez. Al mismo tiempo, los efectos de esta declaracin se extienden tambin hacia los testigos. La garanta de no ser obligado a declarar contra uno mismo no surge del hecho de que una persona sea formalmente imputada. Al contrario, toda vez que la informacin que alguien podra ingresar al proceso puede causarle un perjuicio directo o lo pueda poner en riesgo de ser sometido a un proceso penal, la persona tiene derecho a negarse a declarar. Es decir, esta garanta no slo cubre al imputado, sino tambin al testigo, ya que constituye un lmite de declarar la verdad. Se discute tambin si esta garanta protege solamente los riesgos de un proceso penal -es decir, la posibilidad de que la declaracin genere un peligro para la defensa dentro del mismo proceso-, o si se debe entender en el sentido ms amplio, comprendiendo a toda declaracin que le pueda causar al declarante algn tipo de perjuicio -ya sea ste de ndole penal o bien con algn perjuicio relacionado con la reparacin civil-. Creo que la interpretacin ms correcta es esta ltima para darle al principio la mayor amplitud posible. Es decir, tanto el imputado como el testigo deben estar amparados por la garanta de no ser obligados a declarar contra s mismos cuando la informacin que ingresaran al proceso penal genere un riego para su estrategia de defensa o el riesgo de ser sometido a proceso penal, o bien cuando le genere perjuicios en la defensa de su responsabilidad civil o lo someta al riesgo de una personalidad civil. En aquellos como los culposos, donde no existe una frontera clara entre la accin principal y la accin subsidiaria, la amplitud que se le otorgue a esta garanta de no declarar puede tener efectos prcticos muy importantes. Otra discusin que se ha entablado en este campo se refiere a si el trmino declaracin debe ser entendido en su sentido rigurosamente literal de ingreso de informacin a travs de una manifestacin oral o escrita de alguien, o si se debe entender en un sentido ms amplio. Por ejemplo: si se hace una consideracin amplia del
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trmino declaracin, el imputado tampoco estara obligado a prestarse a la realizacin de un acto del cual se pueda inferir fcilmente algo que cause algn tipo de perjuicio, tanto en cuanto a si defensa penal como en cuanto a su responsabilidad civil. Existen dudas respecto de aquellos actos en los cuales, segn se dice, el imputado acta como objeto de prueba y no como sujeto de prueba. Por ejemplo: en el caso de un reconocimiento, o cuando es necesario extraerle al imputado una muestra de sangre Es necesario el consentimiento del imputado o esos actos se deben incluso realizar en contra de su voluntad? Se violara o no, en este ltimo caso, la garanta de que nadie puede ser obligado a declarar en contra de s mismo? Entiendo que la lnea divisoria con relacin a este problema pasa por el sujeto que ingresa la informacin. El imputado est protegido por el derecho a no declarar en contra de s mismo respecto de todo ingreso de informacin que l, como sujeto, pueda realizar. Nadie puede obligarlo a ingresar informacin que lo perjudica y, en consecuencia, l desee retener. Ahora bien: en el caso, por ejemplo, del reconocimiento de personas la informacin no es ingresada por el propio imputado, sino por un testigo que, viendo al imputado, lo reconoce; en el caso de la extraccin de sangre, la informacin no es ingresada por el imputado, sino por el perito que, por ejemplo, reconoce la cantidad de alcohol o un cierto patrn gentico en la sangre del imputado. Este criterio, basado en quin es el sujeto que ingresa efectivamente la informacin, permite distinguir los casos en que el imputado est amparado por esta garanta de aqullos en los que no lo est. Existe otra discusin respecto de ciertos casos en los cuales el imputado debe ingresar informacin que lo perjudica, por razones fuerza mayor. Esto se ha planteado, por ejemplo, en los casos en que la mujer que se ha hecho practicar un aborto, en razn de que la infeccin que se le produce por la prctica casera de tal operacin, debe obligatoriamente ingresar al hospital y manifestar lo que le ha ocurrido para que la puedan curar, caso contrario, su vida se vera en peligro. Creo que tambin aqu el criterio debe ser amplio: toda vez que la voluntad del imputado se encuentre menoscabada y por cualquier razn no puede decidir libremente acerca de la informacin que le conviene o no ingresar al proceso, sea que tal menoscabo provenga de un acto directo del Estado o que provenga de casos de fuerza mayor como el citado o, inclusive, que provenga de actos anteriores del propio imputado, debe regir en todos los casos la garanta de no declarar contra s mismo. Lo que se est protegiendo es la absoluta libertad del imputado para discernir acerca de la informacin que ingresa al proceso penal. Esta garanta rige en todas las etapas del proceso. Tanto en los acto iniciales como el desarrollo de las etapas preparatorias, en las etapas intermedias y, por supuesto, adquiere su mayor relevancia en la etapa del juicio, que es donde se produce la actividad probatoria por excelencia. Su sentido constitucional es el de fortalecer la actividad defensiva del imputado y, a su vez, el objetivo de evitar que el provocar la confesin se convierta en uno de los objetivos del proceso penal. Estas dos grandes finalidades estructuran muy claramente el espritu del proceso penal, en especial en las etapas de investigacin. La principal afirmacin que surge de estas garantas es que el fiscal debe tratar de probar los hechos sin buscar y sin provocar la colaboracin del imputado ni su confesin. Histricamente, venimos de muchos siglos a lo largo de los cuales el proceso penal ha buscado la confesin como uno de sus objetivos ms firmes, aunque casi nunca declarado. Esa prctica constante, debe quedar claro, no es admitida por la Constitucin, hasta tal punto que se ha establecido expresamente, como una manifestacin de la inviolabilidad del derecho de defensa, este derecho a no ser obligado a brindar informacin que le cause perjuicio, en el sentido ms amplio posible. (2) Un proceso penal fundado en ideas garantizadoras procura tambin proteger a aquellos mbitos directamente ligados con la intimidad del individuo. En consecuencia, encontramos dos dimensiones, estrechamente ligadas con el imputado, que estn protegidas por el proceso penal: por una parte, el domicilio; por la otra, la correspondencia y los papeles privados. Si uno y otros estn protegidos es porque tanto el uno como los otros pueden ser afectados, tal como ha sucedido a lo largo de la historia. La proteccin que ofrece al respecto el proceso penal es una proteccin de seguido nivel. Ya no se trata de una proteccin absoluta que impida por completo la bsqueda de la informacin en el domicilio de una persona o entre sus papeles personales. La proteccin que ofrece al respecto radica en que no ser posible buscar informacin en tales fuentes si no media una autorizacin expresa de un juez. Por domicilio, se debe entender aquel lugar donde la persona desarrolla sus actividades primarias en un sentido amplio; puede tratarse tanto de la vivienda particular como de las oficinas donde desempea sus negocios o su trabajo, siempre que se trate de un mbito de desarrollo de su actividad personal. En general, deber aplicarse el criterio ms amplio posible. Por ejemplo, tambin estara protegido por esta norma el escritorio de un empleado, aunque este mueble est ubicado en un lugar comn compartido por muchos, como la oficina de una empresa o de un banco. El mbito de trabajo especfico de ese empleado es su escritorio y, por lo tanto, para revisar sus cajones se necesitara una orden de registro emitida formalmente por un juez. Lo mismo se debe entender respecto de un automvil, donde la persona pasa una parte de su vida; tambin el registro de un automvil requerira de una orden de registro.
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En consecuencia, la proteccin de los mbitos de intimidad donde una persona desarrolla su vida, se debe entender del modo ms amplio posible. Se discute si para los registros particulares o para el registro de un automvil se debe seguir el mismo rgimen que en el caso de un domicilio. Segn el sentido garantista que imprime la Constitucin, as debe ser. La bsqueda de informacin en stos mbitos de intimidad o de desarrollo personal slo es admisible si se cuenta con una orden de allanamiento o de registro, esto es, un autorizacin formal, precisa y circunstanciada del juez -y de ninguna otra autoridad- que permite en el caso concreto, la violacin de tales mbitos protegidos. La orden de allanamiento nunca puede ser una orden genrica, ni en cuanto al tiempo ni en cuanto al lugar. Debe estar circunscrita temporalmente. Por otra parte, debe determinar con precisin y expresamente el lugar que puede y debe ser registrado. No slo debe ser una orden circunscrita espacial y temporalmente, sino que, adems, debe ser una orden circunstanciada. Esto significa que debe contener una referencia expresa al proceso en el cual ha sido ordenada y, adems, debe indicar que es lo que se busca. En modo alguno se trata de una orden genrica que habilita para violar el domicilio de una persona; es la orden especfica de buscar determinados objetos, relacionados con una determinada investigacin, en un mbito especfico. Toda orden de allanamiento que no cumpla con estos requisitos y toda la informacin que sea recolectada por medio de ella o sin contar con una autorizacin judicial, es una informacin ilcita que, por lo tanto, no puede ingresar al proceso penal. Existen, sin embargo algunos casos en los cuales es posible ingresar a alguno de estos mbitos de privacidad sin la debida autorizacin. Son excepciones que se fundan ya sea en razones humanitarias (catstrofe), ya sea en razones de necesidad (persecucin). Estos casos que se conocen como posibilidades de allanamiento sin orden, son permisos especiales que cuentan con una justificacin para la violacin de la morada o de la intimidad de la persona. Deben ser excepcionales, deben ser interpretadas de un modo restrictivo y los cdigos procesales no deben abundar en esta clase de autorizaciones genricas, ya que resultan fcilmente distorsionadas, desfigurando as todo el sistema de garantas. En la jurisprudencia argentina se ha discutido largamente acerca del valor que se le ha de dar al consentimiento de la persona para permitir el ingreso a su vivienda. Pareciera que, en principio, el consentimiento de la persona debera bastar para permitir el ingreso a un domicilio. Siempre que se trate, claro est de un consentimiento libre. Sin embargo, teniendo en cuenta el desarrollo histrico de esta garanta y muchas de las prcticas actualmente vigentes, cabe exigir algn tipo de prueba de ese consentimiento. Y tal prueba debe estar en manos del funcionario que ha ingresado en el domicilio. Esto significa que de ningn modo puede evitarse la orden de allanamiento sobre la base de un consentimiento tcito. En ltima instancia, se debe presumir que las personas no han prestado su consentimiento. Slo en aquellos casos en los que existe un consentimiento probado y libre se puede admitir la validez de la informacin recolectada sin una orden de allanamiento. Hay quienes sostienen que por razones de prevencin de posibles conductas ilcitas se debe asumir una postura mucho ms estricta y exigir en todos y cada uno de los casos una orden de allanamiento, ya que no se trata de un derecho disponible por parte de las personas, sino de una de las condiciones de legitimidad del proceso dentro de un Estado de Derecho. Un rgimen especial rige para los lugares de acceso pblico. Pero al respecto es necesario realizar algunas distinciones. En primer lugar, el rgimen de excepcin regir siempre y cuando se trata de los horarios en los cuales ese lugar se encuentre abierto al pblico. En segundo lugar, de ninguna manera ello podra implicar la facultad de registrar libremente a todas las personas que han ingresado a ese lugar pblico. Si se trata de buscar algn elemento dentro de un lugar de acceso pblico sin interferir con el desarrollo de las actividades no con la intimidad de las personas que estn en ese lugar, se podr prescindir de la orden de allanamiento; en cambio, si se trata de registrar, por ejemplo, la mesa de un restaurante o de un bar, s ser necesario contar con la orden de un juez, porque ese mbito est protegido por la norma que defiende los mbitos donde se desarrolla la actividad personal de los ciudadanos. De un rgimen similar de proteccin gozan la correspondencia y los papeles privados de las personas. Se entiende que son manifestacin directa de la personalidad y, en consecuencia, no pueden ser examinados ni incautados sin una autorizacin expresa del juez. Este principio se refiere a todas las formas de comunicacin y documentacin a travs de las cuales se manifieste la persona. Ingresan, pues, dentro del mbito de proteccin las cartas, los documentos, los diarios, cualquier otra forma de comunicacin escrita, las comunicaciones telefnicas, magnetofnicas, por facsmil y tambin los registros informticos. Se trata de documentos privados de las personas que no pueden ser alterados ni interferidos sin una expresa autorizacin judicial. En estos casos la autorizacin judicial significa que solamente el juez es la persona habilitada para determinar qu comunicacin particular puede ingresar al proceso penal, porque contiene informacin que puede ser til, y cul debe ser devuelta, intacta, a su legtimo poseedor.
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La autorizacin para buscar informacin en las comunicaciones privadas no puede ser delegada, en modo alguno en otro funcionario, salvo en cuanto a la colaboracin material imprescindible para recolectarla: si un juez autoriza la interceptacin de las comunicaciones telefnicas, necesitar de un tcnico que la realice; sin embargo, una vez que se hayan tomado los registros de la comunicacin, solamente el juez podr determinar qu informacin puede ingresar al proceso y cul no. La violacin de esta norma puede invalidar por completo la prueba obtenida mediante la interceptacin de las comunicaciones o la investigacin de papeles o registros privados del imputado. Ahora bien: en este campo existen tambin algunos lmites absolutos. Existen ciertas comunicaciones y registros cuya inclusin en el proceso penal es siempre inadmisible. Por ejemplo, las comunicaciones entre el imputado y su defensor, sea cual fuere la va a travs de la cual se realizaren; tambin, las comunicaciones entre el imputado y aquellas personas que no pueden declarar como testigos porque as lo establece la mayora de los cdigos procesales (por ejemplo, el cnyuge o los hijos del imputado a menos que sean sus vctimas). Tales comunicaciones no son incautables, ni siquiera mediante la autorizacin de un juez del proceso. En especial, deben ser protegidas irrestrictamente y por todos los medios las comunicaciones entre el imputado y su defensor. De lo contrario, no solamente se violara un mbito de intimidad, sino que se estara menoscabando el ejercicio del derecho de defensa por parte del imputado. Los nuevos medios tecnolgicos que permiten, por ejemplo, registrar secretamente lo que se conversa dentro de un local cerrado, tambin estn sometidos al mismo rgimen. Una informacin obtenida mediante este sistema u otro similar, toda vez que impliquen una intromisin en el mbito de intimidad de las personas sin autorizacin judicial, nunca puede ser admitida en el proceso penal. Tanto para el caso de la violacin de correspondencia como para este caso de la intromisin tecnolgica dentro de la esfera de intimidad personal, rigen las mismas reglas de exclusin probatoria respecto de la tortura. Y tambin aqu se debe aplicar en su mayor amplitud la exclusin de la prueba ilcita, no slo respecto de la informacin obtenida directamente, sino de todas las informaciones alcanzadas a raz de la informacin original que se obtuvo ilcitamente. BOLILLA V ACCIN PROCESAL PENAL ACCIN: La accin es el derecho o facultad de perseguir en juicio lo que a uno se le debe (iudicio persequendi). ALSINA define a la accin como un derecho pblico subjetivo contra el Estado para obtener la tutela de un derecho. Es una pretensin de tutela jurdica hecha a los rganos pertinentes del Estado. Accin penal es la que se ejercita para establecer la responsabilidad criminal y, en su caso la civil, ocasionada por la comisin de un delito o falta. La accin penal es un derecho subjetivo de la actividad jurisdiccional del Estado, en virtud del cual el mismo Estado busca ejercer su pretensin punitiva. Pero el concepto de la accin penal no necesariamente tiene que desarrollarse de forma que tienda al jus puniendi, ya que ste slo viene a realizarse cuando se finalice el juicio con una sentencia condenatoria. La facultad del Estado de castigar al infractor, o el jus punendi, no es en esencia lo que se denomina accin penal. La accin penal es el derecho que confiere al individuo, que resultare lesionado por una accin ilegtima, de establecer una pretensin jurdica que sea pasible de llevar a un proceso que conduzca a una condena. LAS TEORAS SUBSTANCIALISTAS. TEORAS PROCESALISTAS O AUTNOMAS LA POTESTAD PUNITIVA. LA PRETENSIN PUNITIVA. Acerca de la forma en que el Estado ejerce su potestad punitiva han surgido dos corrientes; a) las teoras substancialistas, que afirman que el Estado ejerce el jus punendi, al castigar al infractor de la ley penal (imputado) en base a una sentencia firme y ejecutoriada, que haya hecho trnsito a cosa juzgada, o sea que el Estado ejerce la accin, solamente si el proceso desemboca en una condena al imputado. Las teoras procesalistas o autnomas, afirman que la accin penal es autnoma del derecho subjetivo de castigar, ya que es posible que se la ejerza, sin que necesariamente deba llegarse a una condena. En el caso de que el proceso concluya con una sentencia absolutoria, desaparece el derecho de castigar del Estado, no as el derecho de accin. La accin penal ha sido ejercida, por ms que no se haya castigado al imputado. No se debe confundir la accin penal, con la pretensin punitiva del Estado. La accin es una potestad o una facultad, garantizada en una norma de carcter objetivo de la Constitucin Nacional, el Art. 40 - Del derecho a peticionar a las autoridades - . EJERCICIO DE LA ACCIN PENAL: PRIVADA, POPULAR, PBLICA La accin penal es la potestad jurdica de provocar la actividad jurisdiccional del Estado, basada en la pretensin jurdica de imponer una condena al actor de un hecho ilcito. La accin penal da inicio al proceso, es la va para que el Estado ejerza su facultad punitiva el jus punendi, que no es la esencia de la accin penal, la accin penal como la define ALSINA es un derecho pblico subjetivo contra el Estado para obtener la tutela de un derecho. Es una pretensin de tutela jurdica hecha a los rganos pertinentes del Estado.
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La determinacin de quines pueden ejercitar esta accin constituye uno de los temas ms discutidos en Derecho Procesal y Penal, y resueltos por las diversas legislaciones de muy diversa manera. Como punto de partida, puede afirmarse que la accin est encomendada principal o inexcusablemente al Ministerio Fiscal, cuando se trata de delitos que afectan a la sociedad, y que por ello, tienen carcter pblico. Otros delitos, por su ndole privada, slo pueden ser accionados por la vctima, por sus representantes o sus causahabientes; ya que se estima que en su comisin no se encuentra lesionado el inters social. Y hay otros delitos en que, no obstante de afectar al inters pblico, la accin nicamente puede ser iniciada por la vctima y representantes o causahabientes, pero en los cuales, una vez iniciada la accin, la persecucin del delito contina de oficio, an contra la voluntad de la parte perjudicada. Por ltimo algunas legislaciones admiten la llamada accin popular que, con determinadas garantas y tratndose de delitos de accin pblica, puede ejercitar cualquier ciudadano. Dentro del procedimiento criminal, el perjudicado por el hecho delictuoso puede ejercitar la accin civil emergente del delito. Las acciones penales no se excluyen unas a otras; as en los delitos de iniciativa privada pueden coexistir la accin pblica y la del particular perjudicado. nicamente con respecto a los delitos de accin privada, slo se admite la promocin de la accin por la parte afectada. La accin en el sistema acusatorio, adquiere innegable importancia, y constituye un rasgo distintivo de este sistema. La accin constituye el inicio del proceso, en el cual la parte querellante impulsa el proceso, y expone sus pretensiones, ante el rgano jurisdiccional. La relevancia de la accin en el sistema acusatorio es uno de sus rasgos caractersticos; el proceso se inicia y desarrolla por medio de la accin, que se presenta como el principal poder realizativo, llevado a cabo por actos de impulso y desenvolvimiento procesal, que, a su vez limita la decisin jurisdiccional a la peticin. Es una potestad de ejercer una accin. La accin es una facultad de instar la investigacin y persecucin penal de una conducta reprochable como delictuosa. La accin popular es aquella que puede ser interpuesta por cualquier ciudadano, en la medida en que se entiende el delito como un hecho que atenta contra las bases de la convivencia, esta accin interesa y concierne a todos. En dicho aspecto, cada integrante de la comunidad est facultado - habilitado - para instar un proceso en contra de quien ha infringido una disposicin de orden social. Es exclusiva de los sistemas acusatorios, y presupone la participacin de la comunidad en la administracin de justicia y un eficaz control sobre la cosa pblica; histricamente, funcion en sociedades relativamente pequeas y con una organizacin poltica basada en la democracia participativa. El acusador quedaba sujeto a responsabilidades si su accin resultaba temeraria o calumniosa. En Inglaterra, la facultad de acusar, no es un derecho, sino una especie de funcin pblica del ciudadano, una contribucin individual a un problema social. El ordenamiento ingls, no deja exclusivamente a los ciudadanos la misin de acusar; tiene mltiples excepciones basadas en un concepto exacto de la funcin misma. Existen asociaciones profesionales constituidas para perseguir ciertos delitos prontas para salvar su honor llegando hasta la acusacin de sus propios miembros; las parroquias y las comunas proveen tambin a la defensa social, designando acusadores para los delitos que conmocionan al orden pblico; y la propia Corona, en una accin oficial directa para acusar ciertos delitos que comprometen la seguridad del Estado o perturban la administracin pblica (Sollicitor General & Attorney General), mientras que otros actan de oficio en todo caso de muerte violenta (Coroner), con atribuciones anlogas a las de un juez instructor. El Director of Public Prosecutions, promueve el juicio y asume la acusacin criminal en los casos importantes y difciles, cuando el acusador privado falta, se niega o es impotente para ejercitarla, bajo la vigilancia del Attorney General, siendo tambin asesor de las autoridades policiales y de todas las personas que intervienen en el proceso. En los EE.UU. y pases como Espaa, rige un sistema de accin pblica-popular; se permite la participacin de los ciudadanos, sin perjuicio de la accin del Ministerio Pblico - quien es el organismo especfico de la acusacin. Segn el Cdigo Procesal de Nueva York, la acusacin est exclusivamente a cargo del Ministerio Pblico, en las causas por delitos graves (procedimiento por indictmen); pero en los procesos por delitos leves la accin penal puede ser ejercida tambin por cualquier ciudadano en nombre del Estado. La ley de enjuiciamiento penal espaola de 1.882, establece primero que la accin penal es pblica y puede ser ejercida por todos los ciudadanos, y luego agrega que los funcionarios del Ministerio Fiscal tienen la obligacin de ejercitar todas la acciones penales que estimen procedentes, menos las acciones penales que el Cdigo Penal reserva exclusivamente a la querella privada. La accin privada compete de manera exclusiva a quien ha resultado ofendido, o ha sido vctima de un delito, que por su naturaleza o las circunstancias en que se ha visto envuelto, lesiona slo intereses particulares, y slo concierne a los directamente involucrados. La accin privada es aquella por la cual el ofendido por el hecho delictuoso, acude por s o a travs de representante, instando a la realizacin del proceso, y sosteniendo la pretensin de que se condene al acusado. La facultad de acudir al rgano jurisdiccional y solicitar de l una decisin, otorgarle la tutela jurdica de un derecho, es propia del agraviado o lesionado por una conducta delictiva imputable al acusado.
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La accin pblica se relaciona ms a un sistema inquisitivo, pero puede concebirse en el sistema acusatorio una accin de estas caractersticas con una mecnica que separe la funcin acusatoria, en manos de un funcionario del Ministerio Pblico - el Agente Fiscal -, y la decisoria, llevada a cabo por el juez competente. El sistema de Accin Pblica rige en Francia, en Italia, y ha sido adoptado por los Cdigos de Crdoba - Rca. Argentina - y por consiguiente por el nuestro. La accin penal es ejercida por el Ministerio Pblico, salvo en los casos de acciones privadas. El Art. 5 del Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba, Rca. Argentina - Accin promovible de oficio, establece que la accin penal pblica ser ejercida por el Ministerio Pblico, quien deber iniciarla de oficio siempre que no dependa de instancia privada. Su ejercicio no podr suspenderse, interrumpirse ni hacerse cesar salvo expresa disposicin en contrario. El Cdigo Penal de la Provincia de Crdoba establece en su Art. 72 los delitos que dependen de instancia privada. En contrapartida existe la accin dependiente de la instancia privada; en el Cdigo Procesal Cordobs, cuando la accin penal dependa de instancia privada, slo podr iniciarse si el ofendido por el delito (la vctima) o, en un orden excluyente, sus representantes legales, tutor o guardador, formularen denuncia ante autoridad competente para recibirla. Ser considerado guardador quien tuviera a su cargo, por cualquier motivo, el cuidado del menor. La instancia privada se extiende de derecho a todos los partcipes del delito. RGIMEN DE LA ACCIN PENAL EN EL CDIGO PROCESAL PENAL (ARTS. 14 AL 30) ACCIN PENAL PBLICA (ART. 15). ACCIN PENAL PBLICA A INSTANCIA DE PARTE (ART. 16). ACCIN PRIVADA (ART. 17) El Art. 14. Cdigo Procesal Penal. Accin Penal, establece: La accin penal ser pblica o privada. Cuando sea pblica, su ejercicio corresponder al Ministerio Pblico, sin perjuicio de la participacin que este Cdigo concede a la vctima. El ejercicio de la accin penal pblica depender de instancia de parte, slo en aquellos casos previstos expresamente en el cdigo penal o en las leyes especiales. El concepto de accin penal pblica en un sistema acusatorio, se basa en otorgar al Ministerio Pblico la facultad de accionar contra el procesado, correspondiente a la vctima, con la obligacin de ejercerla en nombre del Estado. Una vez puesto a conocimiento del Agente Fiscal, el delito, se le exige accin eficaz. En la esfera del Derecho Penal y en la generalidad de los tratados que rigen la materia, el Estado, en nombre de la colectividad, ejerce la facultad de imponer un castigo a aquel que infringe la ley; dentro de la cultura occidental, el Derecho Penal, halla sustento en instituciones pblicas, encargadas no solo de establecer el tipo base de la infraccin, sino adems del juzgamiento de las mismas, llevar adelante un proceso, entender en l. A todo ello se suma, adems la averiguacin, y la actuacin de oficio en la persecucin del delito. El Ministerio Pblico es el encargado de promover la accin penal pblica de los hechos punibles que lleguen a su conocimiento, siempre que hayan suficientes indicios fcticos de la existencia de los mismos. El Art. 52 del Cdigo Procesal Penal, establece las funciones del Ministerio Pblico; Corresponde al Ministerio Pblico, por medio de los agentes fiscales, funcionarios designados y de sus rganos auxiliares, dirigir la investigacin de los hechos punibles y promover la accin penal pblica. Con este propsito realizar todos los actos necesarios para preparar la acusacin y participar en el procedimiento, conforme a las disposiciones previstas en este cdigo y en su ley orgnica. Tendr a su cargo la direccin funcional y el control de los funcionarios y de las reparticiones de la Polica Nacional, en tanto se los asigne a la investigacin de determinados hechos punibles. La carga de la prueba corresponder al Ministerio Pblico, quien deber probar en el juicio oral y pblico los hechos que fundamentan su acusacin. (Art. 53 - Ley 1.268/98). Cuando la accin penal es pblica, ser iniciada por el Ministerio Pblico, una vez que ste tenga conocimiento de la existencia de un hecho punible, la instancia de parte podr consistir en estos casos en la denuncia del hecho punible, la participacin de la vctima en calidad de querellante se halla prevista en el Art. 69 del Cdigo Procesal Penal .- Querellante Adhesivo.- En los hechos punibles de accin pblica, la vctima o su representante legal, en calidad de querellante, podrn intervenir en el procedimiento iniciado por el Ministerio Pblico, con todos los derechos y facultades previstos en la Constitucin, en este cdigo y en las leyes. Las entidades del sector pblico no podrn ser querellantes. En estos casos el Ministerio Pblico representar los intereses del Estado. Quedarn exceptuados de estas reglas los entes autnomos con personalidad jurdica, las gobernaciones y las municipalidades. La participacin de la vctima como querellante no alterar las facultades concedidas por la ley al Ministerio Pblico y a los tribunales, ni los eximir de sus responsabilidades. La instancia de parte, y su participacin en el proceso en calidad el querellante adhesivo no eximir de las obligaciones del Ministerio Pblico, ni restringir las facultades que la ley le confiere, la instancia de parte en los hechos de accin penal pblica, se podra decir, es necesaria para que el Ministerio Pblico conozca la existencia de un hecho punible, y evidentemente la participacin en el juicio de la parte lesionada, ser necesaria para el esclarecimiento de los hechos investigados, el ofrecimiento de pruebas, etc.
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El Art. 15 de la Ley 1.268/98, establece: Los hechos punibles sern perseguibles de oficio por el Ministerio Pblico, segn los establecido en este Cdigo y en las leyes. Nuestro ordenamiento procesal otorga la funcin de la persecucin de los hechos punibles al Ministerio Pblico, de oficio, salvo los casos que requieran instancia de parte, quedando a cargo del Ministerio Pblico la prosecucin de la accin; sin embargo deber ejercerla directamente en caso de que la vctima de un hecho punible sea un incapaz, que no tenga representacin -esto est basado en la tutela eficaz de los derechos de los ms dbilesDe lo referido anteriormente surge lo establecido en el Art. 16 del Cdigo Procesal Penal - Instancia de parte. Cuando el ejercicio de la accin penal pblica requiera instancia de parte, el Ministerio Pblico slo la ejercer una vez que ella se produzca, sin perjuicio de realizar los actos imprescindibles para conservar los elementos de prueba, siempre que no afecten la proteccin del inters de la vctima. Sin embargo, el Ministerio Pblico la ejercer directamente cuando el hecho punible haya sido cometido contra un incapaz que no tenga representacin, o cuando haya sido cometido por uno de los padres, el representante legal o el guardador. La instancia de parte permitir procesar a todos los participantes. El sistema seguido por nuestro cdigo para la distincin en delitos de accin penal pblica y privada; es la enumeracin taxativa de los hechos perseguibles exclusivamente a instancia de parte - o de accin penal privada - realizada en el Art. 17 de la Ley 1.268/98. Todos los dems delitos previstos y penados en la Ley N 1.160/97 y leyes complementarias, son de accin penal pblica, perseguibles de oficio. El Art. 13 de la Ley N 1.562/2000 Orgnica del Ministerio Pblico establece: Corresponde al Ministerio Pblico el ejercicio de la accin penal pblica, sin perjuicio de la participacin en el proceso, de la vctima, de sus derechohabientes o de los ciudadanos, en los trminos establecidos por la ley. Para ello: - investigar los hechos punibles de accin pblica; - promover y ejercer la accin penal pblica, ante los rganos judiciales, salvo que para intentarla o proseguirla fuese necesario instancia o requerimiento de parte de acuerdo con la leyes penales; - promover y ejercer la accin civil en los casos previstos por la ley; - asistir en los procesos a la vctima; - promover la cooperacin internacional en la lucha contra la delincuencia organizada; - promover la extradicin de los procesados que se hallen en el exterior e intervendr en las causas en que se pretenda la extradicin - velar en las causas en que intervenga, por la observancia de la Constitucin Nacional y por el efectivo cumplimiento del proceso legal. Art. 17. Cdigo Procesal Penal- Accin privada. Sern perseguibles exclusivamente por accin privada los siguientes hechos punibles: - maltrato fsico; (Art. 110 - Cdigo Penal) - lesin; (Art. 111 - Cdigo Penal) - lesin culposa; (Art. 113 - Cdigo Penal) - amenaza; (Art. 122 - Cdigo Penal) - tratamiento mdico sin consentimiento; (Art. 123 - Cdigo Penal) - violacin de domicilio; (Art. 141 - Cdigo Penal) - lesin a la intimidad de la persona (Art. 143 - Cdigo Penal) - violacin del secreto de comunicacin; (Art. 146 - Cdigo Penal) - calumnia (Art. 150 - Cdigo Penal); - difamacin; (Art. 151 - Cdigo Penal) - injuria (Art. 152 - Cdigo Penal); - denigracin de la memoria de un muerto; (Art. 153 - Cdigo Penal) - dao; (Art. 157 - Cdigo Penal) - uso no autorizado de vehculo automotor; y (Art. 170 - Cdigo Penal) - violacin del derecho de autor o inventor (Art. 184 - Cdigo Penal)- Derogado este ltimo constituye delito de accin penal pblica, en virtud de la Ley 1.294/98, por lo que el inc. 15) de este artculo se halla derogado. En estos casos se proceder nicamente por querella de la vctima o de su representante legal, conforme al procedimiento especial regulado en este Cdigo. En este artculo no se seala la apropiacin y hurto en el mbito familiar o domstico, cuya persecucin penal depender de la instancia de la vctima, en virtud de lo sealado en el Art. 171 del Cdigo Penal - Persecucin de hechos en el mbito familiar o domstico. Que establece: Cuando la apropiacin o el hurto previsto en los Arts. 160 y 161, afectara a un pariente que viviera e comunidad domstica con el autor, la persecucin penal de los hechos depender de la instancia de la vctima. Art. 18. Cdigo Procesal Penal. Legalidad. El Ministerio Pblico estar obligado a promover la accin penal pblica de los hechos punibles que lleguen a su conocimiento, siempre que hayan suficientes indicios
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fcticos de la existencia de los mismos. Cuando sean admisibles, se aplicarn los criterios de oportunidad establecidos en este cdigo. El Estado a travs del Ministerio Pblico, es quien que ejerce la accin penal, en procura de sanciones necesarias para la defensa y el mantenimiento del orden social y de la convivencia social. La funcin represiva es eminentemente estatal, se presenta desde antes de la comisin del hecho ilcito, con medidas de prevencin o de polica que buscan impedirla; una vez cometido y cuando legue a conocimiento del Ministerio Pblico, se produce la persecucin, el ejercicio de la accin penal por parte del Ministerio Pblico, con la investigacin y acusacin. Y por ltimo, el dictamiento de una sentencia, por parte del rgano Jurisdiccional, sancionando al autor por el hecho ilcito cometido. Art. 19 Cdigo Procesal Penal. Oportunidad. El Ministerio Pblico, con consentimiento del Tribunal competente, podr prescindir de la persecucin penal de los delitos: 1) cuando el procedimiento tenga por objeto un delito, que por su insignificancia o por el grado de reproche reducido del autor o partcipe, no genere inters en la persecucin. - cuando el cdigo penal o las leyes permiten al tribunal prescindir de la pena. - cuando la pena que se espera por el hecho punible carece de importancia en consideracin a: a) una sancin ya impuesta; b) la que se espera por los dems hechos punibles que constituyan el objeto de procedimientos pendientes; o - la que se impondra en u procedimiento tramitado en el extranjero. - cuando se haya decretado, en resolucin firme, la extradicin o expulsin del imputado por delito cometido en nuestro pas. En los supuestos previstos en los incisos 1) al 2) ser necesario que el imputado haya reparado el dao ocasionado, haya firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o demostrado su voluntad de reparacin. La solicitud de prescindencia de la persecucin penal se podr presentar hasta el momento de la audiencia preliminar. Nuestro Cdigo Procesal reconoce la posibilidad de que el Ministerio Pblico no ejercite la accin penal, basado en criterios de oportunidad o de discrecionalidad, en situaciones en que lo amerite la insignificancia del delito o la escasa contribucin o culpabilidad del partcipe; o en los casos de arrepentimiento; o cuando el imputado haya sufrido una pena natural; o para los caos de saturacin de penas. Siempre y cuando el imputado cumpla ciertas condiciones tendientes a reparar el dao causado. Art. 20. Efectos. La decisin que prescinda de la persecucin penal extinguir la accin pblica en relacin al participante en cuyo favor se decide. No obstante si la decisin se funda en la insignificancia del hecho, sus efectos se extendern a todos los participantes. Sin embargo, en el caso del inciso 3) del artculo anterior slo se suspender el ejercicio de la accin penal pblica hasta que se dicte la sentencia respectiva, momento en que se resolver definitivamente sobre la prescindencia de la persecucin penal. Si la sentencia no satisface las expectativas por las cuales se suspendi el ejercicio de la accin penal pblica el juez podr reanudar su trmite. Esta decisin ser irrecurrible. Art. 21. Suspensin condicional del procedimiento. Cuando sea posible la suspensin a prueba de la ejecucin de la condena en las condiciones establecidas en el cdigo penal, las partes podrn solicitar la suspensin condicional del procedimiento. Si el imputado presta conformidad con la suspensin y admite los hechos que se le imputan, el juez dispondr la suspensin condicional del procedimiento, siempre que el imputado haya reparado el dao ocasionado, haya firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o demostrado su voluntad de reparacin. La suspensin condicional del procedimiento no impedir el ejercicio de la accin civil ante los tribunales civiles. Cuando la solicitud sea promovida por el Ministerio Pblico o el querellante, debern acreditar el consentimiento del imputado y sealar las reglas de conducta que requieran para el rgimen de la prueba. Esta solicitud se podr presentar hasta el momento del a audiencia preliminar. El artculo mencionado ms arriba permite la suspensin del proceso, siempre que el imputado se halle de acuerdo a la suspensin y reconozca los hechos, su autora o participacin, haya reparado el dao ocasionado y se hallar obligado a cumplir las reglas y exigencias establecidas condicionalmente. La vctima deber manifestar su conformidad con la forma de reparacin del dao que se le ha ocasionado, y el imputado deber firmar un acuerdo junto a ella, haciendo constar su voluntad de reparar el dao ocasionado. Sin embargo, la reparacin del dao que sea realizada en esta instancia y en los trminos del Cdigo Procesal Penal, no impide el ejercicio de la accin civil, ni la pretensin de la indemnizacin por el dao ocasionado. EL juez dictar la suspensin del procedimiento, fijando un plazo de prueba determinado condiciones y reglas que el imputado deber acatar durante el mencionado plazo.
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Art. 22. Condiciones y reglas. Al resolver la suspensin del procedimiento, el juez fijar un plazo de prueba, que no podr ser inferior a un ao ni superior a tres y determinar las condiciones y reglas que deber cumplir el imputado en ese plazo, seleccionando entre las siguientes: - residir en un lugar determinado - la prohibicin de frecuentar determinados lugares o personas; - abstenerse del consumo de drogas, o del abuso de bebidas alcohlicas; - someterse a la vigilancia que determine el juez; - comenzar y finalizar la escolaridad primaria, si no la tiene cumplida, aprender - una profesin u oficio o seguir cursos de capacitacin en el lugar o institucin que determine el juez o tribunal; - prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia pblica, fuera de sus horarios habituales de trabajo; - permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el juez determine, un oficio, arte, industria o profesin, si no tiene medios propios de subsistencia; - someterse a tratamiento mdico o psicolgico; - la prohibicin de tener o portar armas; - la prohibicin de conducir vehculos; y - cumplir con los deberes de asistencia alimentaria. El juez podr imponer otras reglas racionales anlogas a las anteriores solamente cuando estime que son convenientes para la reintegracin del sometido a prueba y notificar personalmente al imputado la suspensin condicional del procedimiento, con expresa advertencia sobre las reglas de conducta, as como sobre las consecuencias de su inobservancia. Al momento de dictar resolucin que determine la suspensin del procedimiento, establece un perodo de prueba, que en ningn caso podr ser superior a tres aos ni inferior a uno, y establecer en forma expresa unas condiciones y reglas de conducta, a que el imputado se ver obligado a cumplir, bajo pena por su inobservancia. La sancin a su inobservancia podr llegar hasta la revocatoria de la suspensin del procedimiento Art. 23. Revocatoria. Si el imputado considerablemente y en forma injustificada de las reglas impuestas o comete un hecho punible se revocar la suspensin y el procedimiento continuar su curso. En el primer caso, el juez podr ampliar el plazo de prueba hasta cinco aos. La revocatoria de la suspensin del procedimiento no impedir la posterior suspensin a prueba de la ejecucin de la condena. Al dictar la resolucin que dispone la suspensin del procedimiento, el juez fija un plazo que se denomina perodo de prueba dentro del cual se somete al cumplimiento de ciertas condiciones y reglas de conducta. El incumplimiento de estas reglas de conducta efectuado en forma injustificada har que dependiendo de su gravedad el juez ample el perodo de prueba o en su caso dicte resolucin disponiendo la revocacin de la suspensin del procedimiento. Si la suspensin del procedimiento es dictada, ello no impide que el juez posteriormente disponga la suspensin a prueba de la ejecucin de la condena. Art. 24. Retiro de la instancia. Retirada la instancia de conformidad a lo previsto en el cdigo penal, se extinguir la accin penal. Art. 25. Motivos de extincin. La accin penal se extinguir: - por la muerte del imputado, - por la muerte de la vctima en los caso de hechos punibles de accin penal privada. Sin embargo, la accin ya iniciada por la vctima podr ser continuada por sus herederos conforme a lo previsto por este cdigo; - por el vencimiento del plazo previsto en el artculo 136 de este cdigo; - por los efectos del transcurso del plazo establecido en el artculo 139 de este cdigo; - por la aplicacin de un criterio de oportunidad, en los caso previstos por este cdigo; - en los casos de suspensin condicional del procedimiento, por el vencimiento del plazo de prueba, sin que la suspensin haya sido revocada; - por el retiro de la instancia de parte, en los delitos que dependan de ella, realizada hasta el momento de la audiencia preliminar; - por el desistimiento, renuncia o abandono de la querella respecto de los hechos punibles de accin privada; - por el pago del mximo previsto para la pena de multa, cuando se trate de un hecho punible cuya pena no supere los dos aos de privacin de libertad; - en los hechos punibles contra los bienes de las personas o en los hechos punibles culposos, por la preparacin integral del dao particular o social causado, realizada antes del juicio, siempre que lo admita la vctima o el Ministerio Pblico, segn el caso; y - cuando, luego de resuelto el sobreseimiento provisional, no se ordene la reapertura de la causa y la prosecucin de la investigacin dentro del plazo de un ao. Art. 26. Comunidades indgenas. Tambin se extinguir la accin penal cuando se trate de hechos punibles que afecten bienes jurdicos propios de una comunidad indgena o bienes personales de alguno de sus miembros
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y tanto el imputado como la vctima o, en su caso, sus familiares, acepten el modo como la comunidad ha resuelto el conflicto conforme a su propio derecho consuetudinario. En estos casos, cualquier miembro de la comunidad indgena podr solicitar que se declare la extincin penal ante el juez de paz. El juez de paz convocar a la vctima o a sus familiares, al imputado, al representante del ministerio Pblico y a los representantes legales de la comunidad o, cuando ellos no hayan sido nombrados, a seis miembros de la comunidad elegidos por la vctima y el imputado, a una audiencia oral dentro de los tres das de presentada la solicitud, con el fin de verificar si se renen los requisitos previstos en este artculo y en la Constitucin Nacional. Un caso especial de extincin de la accin penal aplicable a los delitos que afecten bienes jurdicos de los pueblos indgenas. Si la vctima y el imputado aceptan el modo como la comunidad ha resuelto ese conflicto, entonces desaparece el inters estatal en la persecucin y se extingue la accin penal. Esto no es otra cosa que la reglamentacin del derecho fundamental a la voluntaria sujecin a las normas del derecho consuetudinario que prev la Constitucin, con las limitaciones, que establece la misma ley fundamental. LA ACCIN CIVIL EN EL PROCESO PENAL (ARTS. 27 AL 30). CONCEPTO. NATURALEZA. EJERCICIO. PRESUPUESTOS. CONTENIDO. INTERS SOCIAL Y ESTATAL. DELEGACIN. Artculo 27. ACCIN CIVIL. La accin civil para la reparacin o indemnizacin de los daos y perjuicios causados por el hecho punible, slo podr ser ejercida por el perjudicado o sus herederos, en los lmites de la cuota hereditaria, o por los representantes legales o mandatarios de ellos, contra el autor y los partcipes del hecho punible. Artculo 28. INTERESES SOCIALES Y ESTATALES. Cuando se trate de hechos punibles que han afectado el patrimonio del Estado, la accin civil ser ejercida por el Procurador General de la Repblica. Cuando hayan afectado a intereses sociales, colectivos o difusos ser ejercida por el Ministerio Pblico. El Procurador General o el Fiscal General del Estado, segn el caso, podrn decidir que la demanda sea planteada y proseguida por otros funcionarios de la Procuradura o del Ministerio Pblico, respectivamente. Artculo 29. EJERCICIO. La accin civil podr ser ejercida en el procedimiento penal, conforme a las reglas establecidas por este cdigo, o intentarse ante los tribunales civiles, pero no se podr promover simultneamente en ambas jurisdicciones. Artculo 30. DELEGACIN. La accin civil para la reparacin del dao podr ser delegada en el Ministerio de la Defensa Pblica, por las personas que no estn en condiciones socioeconmicas para demandar. El Ministerio de la Defensa Pblica, a travs de un defensor pblico, tomar a su cargo la demanda cuando quien haya sufrido el dao sea un incapaz que carezca de representante legal. La delegacin constar en un acta que contenga los datos personales del delegante y que valdr como poder especial. BOLILLA VI ACCIN PROCESAL PENAL (II) PRINCIPIO DE LEGALIDAD: La aplicacin de una sancin slo puede ser expresamente establecida por una ley que la prevea para reprimir cierta conducta que ella misma establece. La ley es, por tanto, la nica fuente del derecho penal. Ya el Cdigo Penal en su art. 1 establece que: Nadie ser sancionado con una pena o medida sin que los presupuestos de la punibilidad de la conducta y la sancin aplicable se hallen expresa y estrictamente descritos en una ley vigente con anterioridad a la accin u omisin que motive la sancin. Asimismo, el Cdigo Procesal Penal, en referencia a la Legalidad seala su art. 18 que: El Ministerio Pblico estar obligado a promover la accin penal pblica de los hechos punibles que lleguen a su conocimiento, siempre que hayan suficientes indicios fcticos de la existencia de los mismos. Cuando sean admisibles, se aplicarn los criterios de oportunidad establecidos en este cdigo. PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD LIBRE Y REGLADA. CRITERIOS DE OPORTUNIDAD EN EL C.P.P. (ART. 19). CONCEPTO. NATURALEZA. FINES. PRESUPUESTOS. EFECTOS PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: El principio de oportunidad es una capacidad poltica decisoria que se le otorga al Poder Judicial, por intermedio de los jueces o los fiscales, o de ambos, a mrito de una creacin de ley, para evaluar, frente a determinadas conductas delictivas, la posibilidad de desincriminar total o parcialmente conductas o disminuir la pena, a cambio del conocimiento y colaboracin para conocer y sancionar otras conductas delictivas, que se valoran mucho ms importantes que la primera, en funcin del bienestar general. El poder pblico frente, por ejemplo, a la comisin de determinado delito, puede en los regmenes donde tiene vigente este principio de oportunidad, convenir con uno o ms de los implicados en las conductas incriminadas, que si ese incriminado coadyuva eficazmente en el descubrimiento y conocimiento de las conductas delictivas habidas, a quien presta esa colaboracin se le promete, y luego se le cumple, el pedido y posterior aplicacin de
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una sancin menor, o diferente, a la que se le hubiera correspondido frente a los actos cometidos y probados en el proceso. En nuestra legislacin, el principio o criterio de oportunidad consiste en que el Fiscal interviniente, con consentimiento del Tribunal competente, puede prescindir de la persecucin penal de los delitos en determinados casos. No procede en casos de crmenes. La aplicacin del criterio de oportunidad procede: - cuando el procedimiento tenga por objeto un delito, que por su insignificancia o por el grado de reproche reducido del autor o partcipe no genere el inters pblico en la persecucin. - cuando el C.P. o las leyes permiten prescindir de la pena - cuando la pena que se espera por el hecho punible carece de importancia en consideracin a: - una sancin ya impuesta; - la que se espera por los dems hechos punibles que constituyan el objeto de procedimientos pendientes; o - la que se le impondra en un procedimiento tramitado en el extranjero. Cuando se haya decretado, en resolucin firme, la extradicin o la expulsin del imputado por delito cometido fuera del pas. Para que proceda la aplicacin del criterio de oportunidad, en los casos dispuestos por los incisos 1 y 2 del Art. 19 del C.P.P., el imputado debe haber reparado el dao ocasionado, haber firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o, haber demostrado su voluntad de reparacin. La solicitud de prescindencia de la persecucin penal por aplicacin de criterios de oportunidad se puede presentar hasta el momento de la audiencia preliminar, y, la decisin que prescinda de la persecucin penal extinguir la accin pblica en relacin al participante en cuyo favor se decide. No obstante, si la decisin se funda en la insignificancia del hecho, sus efectos se extendern a todos los participantes. En el caso del inciso 3) del artculo 19, slo se suspender el ejercicio de la accin penal pblica hasta que se dicte de la sentencia respectiva, momento en el que se resolver definitivamente sobre la prescindencia de la persecucin penal. No obstante, si la sentencia no satisface las expectativas por las cuales se suspendi el ejercicio de la accin penal pblica, el Juez puede reanudar su trmite. Esta decisin ser irrecurrible. Cuando la ley lo permita, el Fiscal puede solicitar al Juez, la aplicacin de criterios de oportunidad para prescindir del ejercicio de la accin pblica o para hacerla cesar. El Juez Penal analizar la pretensin y si es pertinente, decidir favorablemente, declarando extinguida la accin penal o suspendiendo el procedimiento, segn el caso. En caso contrario, rechazar la pretensin, disponiendo la continuidad del procedimiento. SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO (ART. 21). CONCEPTO. NATURALEZA. FINES PRESUPUESTOS. CONDICIONES Y REGLAS DE CONDUCTA. CONTROL DE CUMPLIMIENTO. REVOCATORIA. Es un mtodo utilizado para el tratamiento de ciertos delincuentes seleccionados, adecuados para alcanzar por este medio su rehabilitacin, que consiste en la suspensin de la condena o de la ejecucin de la pena impuesta, durante un plazo de prueba en cuyo transcurso queda el inculpado en libertad bajo vigilancia y asistencia de una persona que la gua y tutela, generalmente funcionarios preparados para esta misin. El objetivo buscado es tanto el de no hacer recaer consecuencias negativas en personas que, por diferentes motivos (carencia de antecedentes, inexperiencia, hechos de mnima entidad, actitud de arrepentimiento activo, colaboracin procesal, acuerdo con la vctima, reparacin de los perjuicios, etc.) se entienden no merecedoras de sancin punitiva efectiva, como el de descomprimir los tribunales. En nuestra legislacin positiva, es el Instituto Procesal segn el cual el procedimiento penal puede suspenderse bajo condiciones y reglas determinadas judicialmente. Cuando sea posible la suspensin a prueba de ejecucin de la condena en las condiciones establecidas en el art. 44 del C.P., las partes podrn solicitar la suspensin condicional del procedimiento. Para solicitar la suspensin condicional del procedimiento, el imputado debe prestar conformidad con la suspensin y admitir los hechos que se le imputan (por escrito). Adems, el imputado debe: - reparar el dao ocasionado; o - haber firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido; o - demostrar su voluntad de reparacin. En cuanto a la responsabilidad civil, la suspensin condicional del procedimiento penal no impide el ejercicio de la accin civil ante los tribunales civiles (a efectos del reclamo indemnizatorio). Cuando la solicitud sea promovida por el Fiscal o el querellante, deben acreditar el consentimiento del imputado y sealar las reglas de conducta que requieran para el rgimen de prueba, pudiendo presentarse el pedido hasta la audiencia preliminar. Al resolver la suspensin del procedimiento, el Juez fija un plazo de prueba, que no ser inferior a un ao ni superior a tres, y determinar las condiciones y reglas que debe cumplir el imputado en ese plazo, seleccionando entre las siguientes:
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residir en un lugar determinado; la prohibicin de frecuentar determinados lugares o personas; abstenerse del consumo de drogas o del abuso de bebidas alcohlicas; someterse a la vigilancia que determine el Juez; comenzar y finalizar la escolaridad primaria, si no la tiene cumplida; aprender una profesin u oficio o seguir cursos de capacitacin en el lugar o institucin determinada judicialmente; - prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia pblica, fuera de sus horarios habituales de trabajo; - permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo establecido judicialmente un oficio, arte, industria o profesin, si no tiene medios propios de subsistencia; - someterse a tratamiento mdico o psicolgico, si es necesario; - la prohibicin de tener o portar armas; - la prohibicin de conducir vehculos; - cumplir con los deberes de asistencia alimentaria; y - otras reglas racionales, anlogas a las anteriores, solamente cuando estime que son convenientes para la reintegracin del sometido a prueba. Al juez le corresponde notificar personalmente al imputado la suspensin condicional del procedimiento, con expresa advertencia sobre las reglas de conducta, as como las consecuencias de su inobservancia. Es necesario destacar que la suspensin condicional del procedimiento puede ser revocada si el imputado: - se aparta considerablemente y en forma justificada de las reglas impuestas; o - comete un hecho punible. Entonces, el procedimiento continuar su curso. En el primer caso, el Juez podr ampliar el plazo de prueba hasta cinco aos (como una segunda oportunidad) La revocatoria de la suspensin del procedimiento no impedir la posterior suspensin a prueba de la ejecucin de la condena. El control del cumplimiento de las reglas estar a cargo del Juez de Ejecucin, quien tambin resolver sobre su revocacin. No obstante la solicitud de suspensin condicional del procedimiento, no eximirn al Fiscal interviniente de la obligacin de realizar las diligencias que permitan las diligencias que permitan asegurar los elementos de prueba imprescindibles. Artculo 18. LEGALIDAD. El Ministerio Pblico estar obligado a promover la accin penal pblica de los hechos punibles que lleguen a su conocimiento, siempre que hayan suficientes indicios fcticos de la existencia de los mismos. Cuando sean admisibles, se aplicarn los criterios de oportunidad establecidos en este cdigo. Artculo 19. OPORTUNIDAD. El Ministerio Pblico, con consentimiento del tribunal competente, podr prescindir de la persecucin penal de los delitos: 1) cuando el procedimiento tenga por objeto un delito, que por su insignificancia o por el grado de reproche reducido del autor o partcipe, no genere el inters pblico en la persecucin. 2) cuando el cdigo penal o las leyes permiten al tribunal prescindir de la pena. 3) cuando la pena que se espera por el hecho punible carece de importancia en consideracin a:. a) una sancin ya impuesta; b) la que se espera por los dems hechos punibles que constituyan el objeto de procedimientos pendientes; o c) la que se le impondra en un procedimiento tramitado en el extranjero. 4) cuando se haya decretado, en resolucin firme, la extradicin o expulsin del imputado por delito cometido en nuestro pas. En los supuestos previstos en los incisos 1) al 2) ser necesario que el imputado haya reparado el dao ocasionado, haya firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o demostrado su voluntad de reparacin. La solicitud de prescindencia de la persecucin penal se podr presentar hasta el momento de la audiencia preliminar. Artculo 20. EFECTOS. La decisin que prescinda de la persecucin penal extinguir la accin pblica en relacin al participante en cuyo favor se decide. No obstante si la decisin se funda en la insignificancia del hecho, sus efectos se extendern a todos los participantes. Sin embargo, en el caso del inciso 3) del artculo anterior slo se suspender el ejercicio de la accin penal pblica hasta que se dicte la sentencia respectiva, momento en el que se resolver definitivamente sobre la prescindencia de la persecucin penal. Si la sentencia no satisface las expectativas por la cuales se suspendi el ejercicio de la accin penal pblica el juez podr reanudar su trmite. Esta decisin ser irrecurrible.
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Artculo 21. SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO. Cuando sea posible la suspensin a prueba de la ejecucin de la condena en las condiciones establecidas en el cdigo penal, las partes podrn solicitar la suspensin condicional del procedimiento. Si el imputado presta conformidad con la suspensin y admite los hechos que se le imputan, el juez dispondr la suspensin condicional del procedimiento, siempre que el imputado haya reparado el dao ocasionado, haya firmado un acuerdo con la vctima en ese sentido o demostrado su voluntad de reparacin. La suspensin condicional del procedimiento no impedir el ejercicio de la accin civil ante los tribunales civiles. Cuando la solicitud sea promovida por el Ministerio Pblico o el querellante, debern acreditar el consentimiento del imputado y sealar las reglas de conducta que requieran para el rgimen de prueba. Esta solicitud se podr presentar hasta el momento de la audiencia preliminar. Artculo 22. CONDICIONES Y REGLAS. Al resolver la suspensin del procedimiento, el juez fijar un plazo de prueba, que no podr ser inferior a un ao ni superior a tres y determinar las condiciones y reglas que deber cumplir el imputado en ese plazo, seleccionando entre las siguientes:. 1) residir en un lugar determinado; 2) la prohibicin de frecuentar determinados lugares o personas; 3) abstenerse del consumo de drogas, o del abuso de bebidas alcohlicas; 4) someterse a la vigilancia que determine el juez; 5) comenzar y finalizar la escolaridad primaria, si no la tiene cumplida, aprender una profesin u oficio o seguir cursos de capacitacin en el lugar o institucin que determine el juez o el tribunal; 6) prestar trabajo a favor del Estado o de instituciones de asistencia pblica, fuera de sus horarios habituales de trabajo; 7) permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar en el plazo que el juez determine, un oficio, arte, industria o profesin, si no tiene medios propios de subsistencia; 8) someterse a tratamiento mdico o psicolgico, si es necesario; 9) la prohibicin de tener o portar armas; 10) la prohibicin de conducir vehculos; y, 11) cumplir con los deberes de asistencia alimentaria. El juez podr imponer otras reglas racionales anlogas a las anteriores solamente cuando estime que son convenientes para la reintegracin del sometido a prueba y notificar personalmente al imputado la suspensin condicional del procedimiento, con expresa advertencia sobre las reglas de conducta, as como sobre las consecuencias de su inobservancia. Artculo 23. REVOCATORIA. Si el imputado se aparta considerablemente y en forma injustificada de las reglas impuestas o comete un hecho punible, se revocar la suspensin y el procedimiento continuar su curso. En el primer caso, el juez podr ampliar el plazo de prueba hasta cinco aos. La revocatoria de la suspensin del procedimiento no impedir la posterior suspensin a prueba de la ejecucin de la condena. EL RETIRO DE LA INSTANCIA (ART. 24). OTROS MODOS DE EXTINCIN DE LA ACCIN PENAL (ART. 25). LA CONCILIACIN (ART. 25, INC. 10) Artculo 24. RETIRO DE LA INSTANCIA. Retirada la instancia de conformidad a lo previsto en el cdigo penal, se extinguir la accin penal. Artculo 25. MOTIVOS DE EXTINCIN. La accin penal se extinguir:. 1) por la muerte del imputado; 2) por la muerte de la vctima en los casos de hechos punibles de accin privada. Sin embargo, la accin ya iniciada por la vctima podr ser continuada por sus herederos conforme a lo previsto por este cdigo; 3) por el vencimiento del plazo previsto en el artculo 136 de este cdigo; 4) por los efectos del transcurso del plazo establecido en el Artculo 139 de este cdigo; 5) por la aplicacin de un criterio de oportunidad, en los casos y formas previstos por este cdigo; 6) en los casos de suspensin condicional del procedimiento, por el vencimiento del plazo de prueba, sin que la suspensin haya sido revocada; 7) por el retiro de la instancia de parte, en los delitos que dependan de ella, realizada hasta el momento de la audiencia preliminar; 8) por el desistimiento, renuncia o abandono de la querella respecto de los hechos punibles de accin privada; 9) por el pago del mximo previsto para la pena de multa, cuando se trate de un hecho punible cuya pena no supere los dos aos de privacin de libertad; 10) en los hechos punibles contra los bienes de las personas o en los hechos punibles culposos, por la reparacin integral del dao particular o social causado, realizada antes del juicio, siempre que lo admita la vctima o el Ministerio Pblico, segn el caso ; y,
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11) cuando, luego de resuelto el sobreseimiento provisional, no se ordene la reapertura de la causa y la prosecucin de la investigacin dentro del plazo de un ao. BOLILLA VII JURISDICCIN Y COMPETENCIA LA JURISDICCIN PENAL (ART. 31) La jurisdiccin penal es siempre improrrogable y la ejercern los jueces o tribunales que establezcan este cdigo y las leyes. Corresponder a la justicia penal el conocimiento exclusivo de todos los hechos punibles previstos en la legislacin penal, y la ejecucin de sus resoluciones, segn lo establecido en este cdigo. CONCEPTO: Para precisar el concepto de la juris dictio parece conveniente que reparemos en dos aspectos complementarios que la doctrina ha puesto de relieve, aun cuando aqu le damos preferencia al segundo: que la consideremos como potestad acordada en abstracto por el derecho (constitucional y procesal) a un rgano especfico del Estado (el juez natural), y como actividad que ese rgano cumple, concretamente, de acuerdo con el derecho procesal que la disciplina. Nuestra preferencia es lgica y necesaria, porque la jurisdiccin nos interesa, sobre todo, como actividad de individualizacin y concrecin del derecho sustantivo. Pero el primer aspecto no es despreciable, aunque surja de normas fundamentales, desde que l revela hasta qu punto es ntimo el nexo existente entre la Constitucin y el derecho procesal que le da vida. Desde el punto de vista subjetivo -examinando el atributo conferido por el orden jurdico al sujeto que ejerce la jurisdiccin- sta aparece como un poder de caractersticas singulares: como un poder jurdico super-partes de ejercicio obligatorio (llamado a veces, por comodidad del lenguaje, poder-deber), que constituye el presupuesto abstracto de la actividad concreta en que se exterioriza, y que bien puede denominarse potestad, con arreglo a la terminologa de Carnelutti. Sin repetir lo que ya se ha dicho acerca del principio del Juez Natural, bajo este primer aspecto cabe subrayar la fuente dogmtica de la potestad jurisdiccional, su naturaleza, manifestaciones, condicin y lmite de su ejercicio. Desde el punto de vista objetivo -cuando reparamos en la actividad jurisdiccional- se establecer en qu consiste, cules son sus fines, los principios que lo regulan, sus presupuestos concretos, caracteres y contenido. Tal vez as, desde ambos ngulos, veamos la naturaleza formal y la complejidad de la jurisdiccin, evitando que se la confunda o se la mutile. Hay confusin cuando se la identifica con la potestad represiva del Estado, dndose base inadmisible a un concepto inquisitivo de l proceso penal. Mutilacin existe -como la mejor conducta lo pone de relieve- cuando se reduce la jurisdiccin a un poder decisorio. Adems, este anlisis facilitar al estudio ulterior de la sentencia definitiva como acto jurdico. Entonces se observar con mayor nitidez -no obstante su innegable trascendencia en el mundo del derecho- que ella pone trmino a una fase de la actividad jurisdiccional (la cognicin), pero no agota la potestad de realizar concretamente el derecho sustantivo. DEFINICIN. La jurisdiccin es la potestad -atribuida por la Constitucin a un rgano especfico del Estado y disciplinado por el derecho procesal- de investigar la verdad y actuar en concreto con la ley sustantiva, que se ejerce definitivamente cuando el Tribunal decide el caso singular sometido a proceso y ejecutada la sentencia firme. El anlisis pondr de relieve los elementos esenciales que parece necesario atrapar. FUENTE DOGMTICA. Como se ha demostrado muy bien, la primitiva venganza del particular ofendido por el delito (el individuo, la tribu o el clan) muri a manos del Estado en cuanto la sociedad se organiz jurdicamente. Por obra del derecho, la accin fsica del ofendido se redujo a una accin procesal (la que en materia penal es ejercida generalmente por otro rgano pblico), y el Estado se convirti en titular exclusivo del poder jurisdiccional, confiriendo su ejercicio al llamado juez natural. En nuestro pas, ese fenmeno -que acredita el triunfo del inters pblico sobre el privado y el imperio del orden jurdico- es obra de la Constitucin Nacional, la que instituye un departamento de gobierno (el Poder Judicial) con la misin de administrar justicia. La proscripcin de la venganza individual resulta pues, implcitamente, del establecimiento del Poder Judicial, aunque esto no significa excluir en absoluto la legtima defensa de la persona o de los derechos individuales. El derecho autoriza la defensa pero no la venganza. Como poder abstracto -imaginado an antes de que sea ejercido- la jurisdiccin emana, pues de la soberana y est consagrada por la Constitucin Nacional; y el derecho procesal disciplina el ejercicio concreto del poder jurisdiccional, en cuanto organiza los Tribunales que lo ejercen, traza la rbita dentro de lo cual ellos deben actuar (reglas de competencia), define y ordena los actos que han de cumplir, estableciendo as el procedimiento y las formas que los sujetos del proceso -en primer trmino, los Tribunales- tienen el deber de observar. Siendo el proceso un instrumento esencial para el ejercicio de la jurisdiccin -desde que la misma Constitucin impone el principio nulla poena sine judicio- claro est que el derecho procesal no hace ms que complementaria, para dar vida prctica y efectiva a las normas fundamentales del orden jurdico.
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Todo esto es, por cierto, demasiado elemental, y no sera preciso recordarlo si no se pretendiese identificar la potestad jurisdiccional con la potestad represiva, hasta el punto de afirmar que ambas son la misma cosa. NATURALEZA. Cuando procuramos establecer la naturaleza jurdica de la jurisdiccin -bajo el aspecto que ahora se considera- en seguida advertimos con Carnelutti que ella consiste en un poder complejo super-partes, cuyo ejercicio es obligatorio, de investigar la verdad y actuar concretamente la ley material, para verificar si sta ha sido o no transgredida, declarar la voluntad expresada en ella y, eventualmente, en caso afirmativo, imponer al imputado la sancin conminada. En virtud de un inters pblico, el derecho (constitucional y procesal) acuerda ese poder a un rgano especfico del Estado, el que asume as el deber jurdico de obrar con un criterio puramente objetivo de justicia. Es un deber hacia el Estado, en cuyo nombre el Tribunal acta, y hacia el individuo que el promotor de la accin somete al poder jurisdiccional. Por eso cabe pensar que el sometido tiene -adems del derecho subjetivo de defenderse durante el desarrollo del proceso- el de ser juzgado correctamente, de acuerdo con el derecho objetivo. De otro modo, el imputado -que no es culpable mientras una sentencia firme no lo declare tal- tiene derecho a una sentencia justa, sustancial y formalmente correcta. Si adems se observa que el juzgador -como tercero imparcial- est situado super-partes y acta por fuerza de un inters (pblico) extrao al de las personas sometidas al poder jurisdiccional, parece adecuado que a ste lo denominemos potestad, y no derecho subjetivo ni facultad. No se trata de un derecho subjetivo, realmente, porque ste es un poder inter-partes que el derecho objetivo acuerda a un sujeto para que defienda su propio inters; porque el derecho subjetivo se mueve en la zona de la libertad (nunca del deber), desde que la voluntad de su titular tiene eficacia dispositiva sobre el contenido del poder; y porque frente al sujeto activo se encuentra un sujeto pasivo, mientras que ambos estn unidos por una relacin de derecho privado. La extensin del concepto al rea del derecho pblico lo subvierte (por lo menos aqu) en su propia esencia. Tampoco parece exacto que la jurisdiccin sea una facultad, puesto que sta no sale de la esfera del inters propio por cuya consideracin se acuerda. Adems, cuando la ley concede una facultad no establece ms que una rbita de licitud sin que de sta emane deber alguno. Por otra parte, si la Ley Suprema constituye la nica fuente dogmtica de la potestad jurisdiccional, sta es puramente formal o instrumental desde que resulta de la organizacin jurdica de la sociedad, y no emana del derecho sustantivo (penal o civil). Las normas penales (lo mismo que las civiles) tienen por destinatarios a los individuos, aunque establezcan lo que el tribunal debe hacer si verifica que alguno de sus preceptos ha sido transgredido. En cuanto al ejercicio del poder jurisdiccional est reglado por el derecho procesal, no hay duda, adems, que ese poder se ejerce durante todo el proceso, y no tan slo cuando el Tribunal dicta sentencia; tanto que se traduce o expresa en poderes de cognicin, coercitivos, decisorios y de ejecucin. Y como ese rgano estatal tiene la misin de descubrir la verdad y actuar concretamente la ley penal, para hacer justicia cabe agregar que el poder jurisdiccional tiene un destino imparcial, si as puede significarse que no se ejerce solamente cuando el Tribunal condena al imputado, sino tambin cuando lo absuelve de la imputacin. De esto resulta que no es posible confundir la potestad jurisdiccional con la potestad represiva, aunque ambas son expresin de la soberana y pertenecen al Estado. En efecto, la primera es de naturaleza instrumental o formal, se ejerce durante todo el proceso, es compleja y tiene un destino imparcial; la segunda, en cambio, es de naturaleza sustancial, en cuanto est consagrada y definida por la ley material y es ejercida slo eventualmente por el Tribunal de sentencia, cuando dicta sentencia condenatoria, o por el Tribunal de Casacin, si casa la sentencia por errnea aplicacin de la ley sustantiva; pero nunca por el Juez de Instruccin. Claro est que ambas potestades son ejercidas simultneamente en el caso (eventual o contingente) de que el Tribunal dicte sentencia de condena, siendo el ejercicio de la potestad represiva consecuencia del resultado obtenido por aqul al ejercer la potestad jurisdiccional; pero esta reunin -tampoco esencial ni constante- no autoriza a confundir categoras jurdicas que son autnomas, por su fuente dogmtica y naturaleza, por la finalidad que se persigue con su ejercicio y por la oportunidad del proceso en que se ejercen. Podra decirse que la potestad jurisdiccional impulsa el barco durante la travesa dispuesta para averiguar la verdad, y que el Tribunal ejerce eventualmente la potestad represiva cuando al arribar al puerto descubre que el barco est teido de ilicitud. La distincin es evidente: el Juez de Instruccin ejerce la potestad jurisdiccional, hasta el punto de que est autorizado a dictar el sobreseimiento; ms carece en absoluto de potestad represiva. Y esto no podra ocurrir, desde luego si ambas fueran la misma cosa. MANIFESTACIONES. La potestad jurisdiccional no se limita ni se agota en una declaracin concreta sobre el derecho que rige el caso singular sub-judice, sino que se manifiesta en distintas formas, segn los fines que persigue su ejercicio en el sistema procesal vigente. Como ya se ha dicho, ella comprende las potestades de cognicin, coercitiva, divisoria y de ejecucin, que se ejercen en distintos momentos de la actividad propia de cada Tribunal (competencia funcional).
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Mediante el ejercicio de la potestad de cognicin, el Tribunal competente asume el conocimiento del hecho imputado, produce, recibe y valora los elementos de prueba necesarios para resolver los problemas (formales o sustanciales) que se suscitan en el proceso, interpreta las normas jurdicas del caso propuesto. Con el ejercicio (eventual) de la potestad coercitiva, el Juzgador asegura la actuacin efectiva de la ley, sustantiva y procesal. Sus expresiones sobresalientes se encuentran: primero durante la sustanciacin del proceso (especialmente por obra del juez de instruccin, cuando ste limita la libertad personal del imputado o de testigos, o restringe la disponibilidad de cosas pertinentes al hecho que se supone cometido; y al final de la actividad jurisdiccional, cuando la potestad coercitiva se ejerce para hacer efectiva la ejecucin de la sentencia firme. La potestad decisoria -constante, compleja y la de mayor trascendencia por los efectos jurdicos que produce -se ejerce cuando el Tribunal se pronuncia sobre alguna cuestin formal o incidental, o sobre el fundamento de las pretensiones deducidas. En cuanto al fondo del asunto, el Juez de Instruccin slo puede sobreseer o elevar a juicio; la potestad del Tribunal de sentencia es amplia, pues l resuelve definitivamente las cuestiones de hecho y la del Tribunal de Casacin queda limitada por los motivos del recurso extraordinario. Al ejercer la potestad de ejecucin, el Tribunal hace efectiva la decisin adoptada una vez que ha adquirido firmeza. En sentido estricto (ejecucin penal o de sentencia condenatoria), ella compete normalmente al Tribunal de Sentencia; por excepcin, al de Casacin (cuando casa la sentencia condenatoria y ordena la libertad del imputado). CONDICIN Y LMITE. El ejercicio de la potestad jurisdiccional est condicionado al de la accin, porque el Tribunal no puede proceder legtimamente de oficio; y est limitado en cierta forma por el poder provocante, en cuanto slo debe incidir sobre el hecho central que constituye el hecho del proceso. Aunque estos caracteres sern examinados en seguida, bajo el segundo aspecto en que nos colocamos, ya se puede anotar que ellos obedecen a dos razones trascendentales: a la necesidad de no reunir en un mismo rgano las funciones de acusar y de juzgar (como ocurre en el sistema inquisitivo), a fin de asegurar la mxima objetividad e imparcialidad del Tribunal, y a la necesidad de hacer efectivo, realmente el principio de inviolabilidad de la defensa; ste exige la preexistencia de una acusacin oportunamente intimada, pues nadie puede defenderse de lo que ignora. EXTENSIN (ART. 32). La jurisdiccin se extender a los hechos punibles cometidos en el territorio de la Repblica, a los que produzcan efectos en l o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, y los establecidos expresamente en la ley. LA COMPETENCIA PENAL Es muy difcil que, en cualquier Estado, un juez ejerza una jurisdiccin ilimitada en todas las materias posibles. La forma de limitar la jurisdiccin es lo que se denomina competencia. La competencia es una limitacin de la jurisdiccin del juez; ste solo tendr jurisdiccin para cierto tipo de casos. Esto responde a motivos prcticos: la necesidad de dividir el trabajo dentro de un determinado Estado por razones territoriales, materiales, funcionales. Habitualmente los jueces se dividen la tarea segn tres grandes campos de competencia. En primer lugar, la competencia territorial, segn la cual el juez puede ejercer su jurisdiccin sobre los litigios ocurridos en determinado territorio. Por otra parte, la competencia material, que le permite al juez ejercer su jurisdiccin en determinado tipo de litigios, por ejemplo, los litigios penales. Por ltimo, la competencia funcional, por ejemplo, la que tienen los jueces de primera instancia respecto de los jueces de segunda instancia. Normalmente, en las grandes urbes, debido al volumen del trabajo, existen otros mecanismos adicionales para ordenar la distribucin de la tarea. Es lo que habitualmente se conoce como el sistema de turnos o sistema de asignacin de casos. Eso se ha vuelto muy problemtico porque la competencia siempre estuvo ligada a la idea de juez natural, es decir, a la idea de que en forma previa a la comisin del hecho deba estar predeterminado el juez que haba de juzgarlo. La pregunta es sta: deben estos sistemas de divisin del trabajo seguir la misma regla de la competencia? Es indistinto, a los principios del juez natural, que juzgue un caso uno u otro cualquiera, por ejemplo, de los jueces penales de una ciudad? Afecta o no las garantas esta divisin interna del trabajo? Este tema se est estudiando, ya que no es fcil de resolver. Se han producido ciertas prcticas, como la que se ha dado en llamar forum shopping, que consiste en la manipulacin de los sistemas de asignacin de casos para elegir al juez. (El nombre ha sido tomado de una institucin vigente en el Derecho Internacional Privado, que se aplica cuando las partes de un contrato pactan la jurisdiccin que ha de aplicarse en caso de litigio.) ltimamente se estn intentando nuevos mecanismos que preserven el principio del juez natural al tiempo que eviten la manipulacin de la eleccin de los jueces. Lo cierto es que an no est claro cmo resolver los problemas de turnos, de asignacin interna del trabajo. COMPETENCIA MATERIAL (ART. 33). La competencia en razn de la materia ser ejercida por los rganos jurisdiccionales, de conformidad a lo previsto por este Cdigo.
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INCOMPETENCIA (ART. 34). La incompetencia por razn de la materia ser declarada, an de oficio, en cualquier estado del procedimiento. Cuando se declare, se remitirn las actuaciones al juez o tribunal competente y se pondr a su disposicin a los prevenidos. Sin embargo, el tribunal con competencia para juzgar hechos punibles ms graves no podr declararse incompetente porque la causa pertenece a un juez con competencia para juzgar hechos punibles ms leves, cuando la incompetencia sea deducida o advertida durante el juicio. NULIDAD (ART. 36). La inobservancia de las reglas para determinar la competencia por razn de la materia producir la nulidad de los actos, excepto aquellos cuando un juez con competencia para conocer hechos ms graves haya actuado en una causa correspondiente a otro de competencia menor. REGLAS DE COMPETENCIA (ART. 37). Para determinar la competencia territorial de los tribunales, se observarn las siguientes reglas: 1) un tribunal tendr competencia sobre los hechos punibles cometidos dentro de la circunscripcin judicial en la que ejerza sus funciones; 2) cuando el hecho punible cometido en territorio extranjero haya producido sus efectos en la Repblica, conocern los tribunales de la circunscripcin judicial de la Capital, aunque el imputado haya sido aprehendido en cualquier otra circunscripcin judicial del pas. De igual modo se proceder, cuando el hecho punible cometido en el extranjero pueda ser sometido a la jurisdiccin penal de los tribunales de la Repblica, de acuerdo a los casos previstos en el Cdigo penal o en leyes especiales; 3) cuando el hecho punible haya sido cometido en los lmites de dos circunscripciones judiciales, ser competente el tribunal que haya prevenido en el conocimiento de la causa; 4) cuando el lugar de la comisin del hecho punible sea desconocido, ser competente el tribunal de la circunscripcin judicial dentro de cuyo territorio haya sido aprehendido el imputado, a menos que haya prevenido el tribunal de la circunscripcin judicial donde resida. Si, posteriormente, se descubre el lugar de comisin del hecho punible, continuar la causa el tribunal de ste ltimo lugar, salvo que con ello se produzca un retardo procesal innecesario o se perjudique la defensa; 5) cuando el hecho punible haya sido preparado o iniciado en un lugar y consumado en otro, el conocimiento corresponder al tribunal de este ltimo lugar; y 6) los jueces de ejecucin tendrn competencia territorial conforme a la distribucin y reglamentacin dispuestas por la ley, o en su defecto, las establecidas por la Corte Suprema de Justicia. INCOMPETENCIA (ART. 332). Cualquiera de las partes podr promover una excepcin de incompetencia ante el juez que considera competente, como ante el juez incompetente que conoce del procedimiento. CONFLICTO DE COMPETENCIA (ART. 335) Si dos jueces se declaran simultnea y contradictoriamente competentes o incompetentes, el conflicto ser resuelto por la Corte Suprema de Justicia, segn las reglas de competencia. NULIDAD (ART. 35) La inobservancia de las reglas para determinar la competencia por razn de la materia producir la nulidad de los actos, excepto aqullos cuya repeticin sea imposible. Esta disposicin no regir cuando un juez con competencia para conocer hechos ms graves haya actuado en una causa correspondiente a otro de competencia menor. CONEXIDAD. Dcese de los delitos que por su relacin deben ser objeto de un mismo proceso. Son aqullos que, estando relacionados por determinados vnculos, deben investigarse en un mismo proceso. CASOS DE CONEXIDAD (ART. 46). Existir conexidad: 1) cuando a una misma persona se le imputen dos o ms hechos punibles; 2) cuando los hechos punibles hayan sido cometidos simultneamente por varias personas reunidas, o hayan sido el resultado de un acuerdo previo o propsito comn, an cuando hayan sido cometidos en distintos tiempos o lugares; 3) cuando una de los hechos punibles haya sido cometido para perpetrar o facilitar la comisin de otro, o procurar para un partcipe o a terceros el provecho o la impunidad; y, 4) cuando los hechos punibles hayan sido cometidos recprocamente. EFECTOS (ART. 47). Cuando se sustancien procedimientos por hechos punibles de accin pblica conexos, se acumularn a efectos del juicio, y ser competente: 1) el tribunal que conozca del hecho punible que hara aplicable una sancin ms grave; 2) en caso de igual gravedad, aqul que conozca la causa cuya fecha de iniciacin sea ms antigua; y, 3) en caso de igual antigedad y gravedad, aqul que determine la Corte Suprema de Justicia. Se podr disponer la tramitacin separada o conjunta, segn convenga a la naturaleza de las causas, para evitar el retardo procesal o para facilitar el ejercicio de la defensa. EXCEPCIONES (ART. 48). Los procedimientos por hechos punibles de accin privada seguirn las reglas de conexidad, pero no podrn acumularse con procedimientos por hechos punibles de accin pblica. Los procedimientos en los que sea imputado un menor de edad no podr acumularse con aqullos donde los imputados sean mayores.
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BOLILLA VIII JUSTICIA PENAL. LOS TRIBUNALES COMPETENTES RGANOS (ART. 38). Sern rganos jurisdiccionales, en los casos y formas que las leyes determinan: 1) la Corte Suprema de Justicia; 2) los Tribunales de Apelacin; 3) los Tribunales de Sentencia; 4) los Jueces Penales; 5) los Jueces de Ejecucin; y, 6) los Jueces de Paz. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA (ART. 39). Adems de los casos previstos en la Constitucin y en las leyes, la Corte Suprema de Justicia ser competente para conocer: 1) de la sustanciacin y resolucin del recurso extraordinario de casacin; 2) de la sustanciacin y resolucin del recurso de revisin; 3) del procedimiento relativo a las contiendas de competencia, y de la recusacin de los miembros del tribunal de apelacin; 4) de las quejas por retardo de justicia contra el tribunal de apelacin; y, 5) los dems que le asignen las leyes. TRIBUNALES DE APELACIN (ART. 40). Los tribunales de apelacin sern competentes para conocer: 1) de la sustanciacin y resolucin del recurso de apelacin, segn las reglas establecidas por este cdigo; 2) de la recusacin del juez penal y de los miembros del tribunal de sentencia; y, 3) de las quejas por retardo de justicia contra los jueces penales y los tribunales de sentencia. TRIBUNALES DE SENTENCIA (ART. 41). Los tribunales de sentencia podrn ser unipersonales o integrados por tres jueces penales, segn el caso. El tribunal unipersonal ser competente para conocer: 1) de la sustanciacin del juicio por hechos punibles cuya sancin sea exclusivamente pena de multa o privativa de libertad hasta dos aos, cuando el Ministerio Pblico lo solicita; 2) de la sustanciacin y resolucin del procedimiento para la reparacin del dao, en los casos en que haya dictado sentencia condenatoria; y 3) de la sustanciacin y resolucin del recurso de apelacin cuando se trate de una sentencia dictada por el juez de paz. Los tribunales de sentencia, formado por tres jueces penales, conocern de la sustanciacin del juicio en los dems hechos punibles. JUECES PENALES (ART. 42). Los jueces penales sern competentes para actuar como juez de garantas y del control de la investigacin, conforme a las facultades y deberes previstos por este cdigo, y conocern de: 1) las decisiones de naturaleza jurisdiccional que se deban tomar durante la etapa preparatoria; 2) de la sustanciacin y resolucin del procedimiento en la etapa intermedia; y, 3) de la sustanciacin y resolucin del procedimiento abreviado. JUECES DE EJECUCIN (ART. 43). Los jueces de ejecucin tendrn a su cargo el control de la ejecucin de las sentencias, y de la suspensin condicional del procedimiento, el trato del prevenido y el cumplimiento de los fines de la prisin preventiva, de la sustanciacin y resolucin de todos los incidentes que se produzcan durante la etapa de ejecucin. Asimismo, tendrn a su cargo el control del cumplimiento de las finalidades constitucionales de las sanciones penales, y la defensa de los derechos de los condenados. JUECES DE PAZ (ART. 44). Los jueces de paz sern competentes para conocer: 1) del control de las diligencias iniciales de la investigacin que no admitan demora, cuando no sea posible lograr la intervencin inmediata del juez de paz competente; 2) de la autorizacin de la prescindencia de la accin penal pblica en los casos de los incisos 1) cuando el procedimiento tenga por objeto un delito, que por su insignificancia o por el grado de reproche reducido del autor o partcipe, no genere el inters pblico en la persecucin al 2) cuando el cdigo penal o las leyes permiten al tribunal prescindir de la pena del artculo 19 de ste cdigo, cuando a ellas les sea planteada la solicitud por el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la competencia del juez penal; 3) de la suspensin condicional del procedimiento cuando se trate de hechos punibles culposos, y a ellos les sea planteada; 4) del procedimiento abreviado cuando la solicitud de pena sea inferior a un ao de prisin o pena no privativa de libertad, siempre que a ellos les sea planteado; 5) de la conciliacin, cuando a ellos les sea propuesta; 6) de la sustanciacin del juicio por hechos punibles de accin privada, cuando a ellos les sea planteada la acusacin particular y el imputado acepte la competencia;
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7) de la sustanciacin y resolucin del procedimiento para la reparacin del dao, en los casos en que haya dictado sentencia condenatoria; y, 8) de la audiencia oral para decidir la extincin de la accin penal en el caso de conflictos resueltos por las comunidades indgenas. SECRETARIOS Y AUXILIARES. El juez o tribunal ser asistido en el cumplimiento de sus actos por el secretario. A los secretarios les corresponder cono funcin propia, adems tramitar las notificaciones y citaciones, disponer la custodia de objetos secuestrados, llevar al da los registros y estadsticas, dirigir al personal auxiliar, informar a las partes y colaborar en los trabajos materiales que el juez o el tribunal les indique. La delegacin de funciones judiciales en el secretario o empleados subalternos tornar nulas las actuaciones realizadas y har responsable directamente al juez por las consecuencias de dicha nulidad. MOTIVOS DE EXCUSACIN Y RECUSACIN (ART. 50). Los motivos de separacin de los jueces sern los siguientes: 1) ser cnyuge, conviviente o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o por adopcin, o segundo de afinidad, de alguna de las partes o de su representante legal o convencional; 2) ser acreedor, deudor o garante, l, su cnyuge o conviviente, de alguna de las partes, salvo cuando lo sea de las entidades del sector pblico, de las instituciones bancarias, financieras o aseguradoras. Habr lugar a la inhibicin o recusacin establecida en este numeral slo cuando conste el crdito por documento pblico o privado, reconocido o inscripto, con fecha anterior al inicio del procedimiento; 3) tener l, su cnyuge o conviviente, o sus parientes dentro de los grados expresados en el inciso 1), procedimiento pendiente con alguna de las partes o haberla tenido dentro de los dos aos precedentes si el procedimiento ha sido civil y dentro de los cinco aos si ha sido penal. No ser motivo de inhibicin no de recusacin la demanda civil o la querella, que no sean anteriores al procedimiento penal que conoce; 4) tener inters personal en la causa por tratarse de sus negocios o de las personas mencionadas en el inciso 1); 5) ser contratante, donatario, empleador, o socio de alguna de las partes; 6) haber intervenido anteriormente, de cualquier modo, o en otra instancia en la misma causa; 7) haber dictado una resolucin posteriormente anulada por un tribunal superior; 8) haber intervenido en el procedimiento como parte, representante legal, apoderado, defensor, perito o testigo; 9) haber sido condenado en costas, en virtud del procedimiento que conoce; 10) haber emitido opinin o consejo sobre el procedimiento, que conste por escrito o por cualquier medio de registro; 11) tener amistad que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia de trato; 12) tener enemistad, odio o resentimiento que resulte de hechos conocidos; y, 13) cualquier otra causa, fundada en motivos graves, que afecten su imparcialidad o independencia. FORMA Y TIEMPO (ART. 343). La recusacin se interpondr por escrito, en cualquier estado del procedimiento, indicando los motivos en que se funda y los elementos de prueba pertinentes. La interposicin de recusaciones manifiestamente infundadas o de modo repetitivo con la finalidad de entorpecer la marcha del procedimiento se considerar falta profesional grave. TRMITE Y RESOLUCIN (ART. 345). Promovida la recusacin se pedir informe al juez recusado, quien contestar en veinticuatro horas. Si el recusado se allana, se lo declarar inhibido del conocimiento del procedimiento; si se opone, fundndose en razones de derecho, se resolver dentro de los tres das; si la oposicin se funda en hechos justificables se convocar dentro de los tres das a una audiencia de prueba y luego se resolver inmediatamente. Cuando se admita la recusacin, se reemplazar al juez conforme a lo previsto en el Cdigo de Organizacin Judicial. En caso contrario continuar el juez original, quien ya no podr ser recusado por los mismos motivos. EFECTOS DEL PROCEDIMIENTO (ART. 346). La inhibicin o la recusacin no suspender el trmite del procedimiento, pero una vez interpuestos sern resueltas antes de que el juez afectado tome cualquier decisin. Asimismo, el juez afectado no podr practicar acto alguno, salvo aqullos que no admitan dilacin y que, segn las circunstancias, no puedan ser realizadas por el reemplazante. La resolucin que admite la inhibicin o la recusacin ser notificada inmediatamente al nuevo juez y a las partes, y ser irrecurrible. BOLILLA IX MINISTERIO PBLICO EL MINISTERIO PBLICO (ART. 52). CONCEPTO Y CARACTERES Corresponde al Ministerio Pblico, por medio de los agentes fiscales, funcionarios designados y de sus rganos auxiliares, dirigir la investigacin de los hechos punibles y promover la accin penal pblica. Con este propsito realizar todos los actos necesarios para preparar la acusacin y participar en el procedimiento, conforme a las disposiciones previstas en este cdigo y en su ley orgnica. Tendr a su cargo la direccin funcional y el control
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de los funcionarios y de las reparticiones de la Polica Nacional, en tanto se los asigne a la investigacin de determinados hechos punibles. Segn la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, este es un rgano con autonoma funcional y administrativa, que representa a la sociedad ante los rganos jurisdiccionales para velar por el respeto de los derechos y las garantas constitucionales, promover la accin penal pblica en defensa del patrimonio pblico y social, del medio ambiente y de otros intereses difusos y de los derechos de los pueblos indgenas, y ejercer la accin penal en los casos en que para iniciarla o proseguirla no fuese necesaria instancia de parte. FUNCIONES. Segn el art. 53 del C.P.P., corresponder la carga de la prueba al Ministerio Pblico, quien deber probar en el juicio oral y pblico los hechos que fundamenten su acusacin. Segn el art. 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, ste procurar que los hechos punibles de accin penal pblica no queden impunes, que la sociedad conozca las penas impuestas y que stas sean un medio eficaz para la proteccin de los bienes jurdicos, para la readaptacin de los condenados y la proteccin de la sociedad. El Ministerio Pblico promover ante los rganos jurisdiccionales la accin penal pblica en defensa del patrimonio pblico y social, de los intereses difusos y de los derechos de los pueblos indgenas, conforme a lo previsto en la Constitucin y en la ley. PRINCIPIO DE OBJETIVIDAD (ART. 54). El Ministerio Pblico regir su actuacin por un criterio objetivo, velando por la correcta aplicacin de la ley, y tomando en consideracin los elementos de cargo y de descargo en relacin al imputado. Esta disposicin concuerda con el art. 172 del C.P.P., que trata sobre la bsqueda de la verdad, que reza textualmente: El juez, el tribunal y el Ministerio Pblico buscarn la verdad, con estricta observancia de las disposiciones establecidas por este Cdigo. El art. 41 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, al hablar sobre la defensa de la Constitucin dice que en las causas en que intervenga, el Ministerio Pblico velar por la primaca de la Constitucin y por la efectiva vigencia de todos sus principios y normas, as como por el respeto de las garantas y derechos en ella establecidos, utilizando todos los recursos y las acciones reconocidas por la ley. ORGANIZACIN INSTITUCIONAL. En el ttulo III que se refiere sobre la Organizacin, en su Captulo I habla sobre los rganos fiscales, que sern funcionarios fiscales del Ministerio Pblico: El Fiscal General del Estado, los fiscales adjuntos, los agentes fiscales, los relatores fiscales, y los asistentes fiscales. En su Captulo II habla acerca de los rganos especializados de apoyo en materia penal, que en su seccin I, art. 63 habla sobre el Centro de Investigacin Judicial, y en su seccin II, sobre la Direccin de Poltica Criminal (Art. 64), y sobre la Direccin de Asistencia a la Vctima (Art. 65). Adems, el Ministerio Pblico cuenta con rganos de Control interno, como ser: Consejo Asesor (Arts. 66/67), Tribunal de Disciplina (Art. 68), e Inspector General (Arts. 69/70); y, con rganos Administrativos (Arts. 71/75). INHIBICIN Y RECUSACIN (ART. 57). Los funcionarios del Ministerio Pblico se inhibirn y podrn ser recusados en los procedimientos donde intervenga o sea defensor su cnyuge, conviviente o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o por adopcin, o segundo de afinidad; o sus amigos ntimos o enemigos manifiestos. En los dems casos no podr inhibirse y ser irrecusable. La recusacin ser resuelta por el superior de inmediato. La resolucin podr ser impugnada dentro de los tres das ante la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia. En cuanto al trmite, sern aplicables, anlogamente las disposiciones referentes a los jueces. Cuando la recusacin se refiera al Fiscal General del Estado, lo resolver la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia. PODER COERCITIVO (ART. 56). El Ministerio Pblico dispone de los poderes y atribuciones que este cdigo le concede y aquellos que establezca su ley orgnica o las leyes especiales. En ningn caso asumir funciones jurisdiccionales. Esta disposicin concuerda con el art. 268 de nuestra Carta Magna, y con los artculos 1, 3, 13 y 14 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico. POLICA NACIONAL EN FUNCIN INVESTIGATIVA (ART. 58). Los agentes y funcionarios de la Polica Nacional, en su funcin de investigacin de hechos punibles, actuarn a travs de cuerpos especializados designados al efecto, y a iniciativa del Ministerio Pblico ejecutar los mandatos de la autoridad competente, sin perjuicio del rgimen jerrquico que los organiza. POLICA JUDICIAL. FUNCIN Y FACULTADES (ARTS. 62/63). La Polica Judicial ser un auxiliar directo del Ministerio Pblico en el ejercicio de sus funciones de investigacin y promocin de la accin penal pblica. Se conformar como un cuerpo tcnico, no militarizado, integrado por investigadores civiles, segn lo disponga su propia ley de organizacin. Adems de las facultades previstas en su ley orgnica (Hasta el momento no se ha presentado en el Parlamento un Proyecto de Ley Orgnica de la Polica Judicial. No obstante, el Proyecto de Ley Orgnica del Ministerio
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Pblico se refiere a esta figura como rgano auxiliar del Ministerio Pblico.), tendr todas las facultades que este cdigo concede a la Polica Nacional, salvo la de practicar aprehensiones o detenciones. BOLILLA X VCTIMA Y QUERELLA LA VCTIMA (ART. 67). Este cdigo considerar vctima a: 1) la persona ofendida directamente por el hecho punible; 2) el cnyuge, conviviente o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o por adopcin, o segundo de afinidad, al representante legal y al heredero testamentario en los hechos punibles cuyo resultado sea la muerte de la vctima; 3) los socios, respecto de los hechos punibles que afecten a una sociedad, cometidos por quienes la dirigen, administren o controlen, o sus gerentes; DERECHOS DE LA VCTIMA (ART. 68). La vctima tendr derecho a: 1) recibir un trato digno y respetuoso, que se hagan mnimas sus molestias derivadas del procedimiento, la salvaguarda de su intimidad en la medida en que no obstruya la investigacin y proteccin de su seguridad, la de sus familiares y la de los testigos que depongan en su inters, a travs de los rganos competentes; 2) intervenir en el procedimiento penal, conforme con lo establecido por este cdigo; 3) ser informada de los resultados del procedimiento, an cuando no haya intervenido en l, siempre que lo solicite; 4) ser escuchada antes de cada decisin que implique la extincin o suspensin de la accin penal, siempre que lo solicite; y, 5) impugna la desestimacin o el sobreseimiento definitivo, an cuando no haya intervenido en el procedimiento como querellante. Como se podr notar, segn el inciso e) podr impugnar la desestimacin o el sobreseimiento definitivo, an cuando no haya intervenido en el proceso como querellante, con este inciso se ampla considerablemente sus facultades permitiendo un control efectivo del proceso, situacin totalmente pues nuestro Cdigo de Procedimientos Penales de 1.890 daba intervencin a la vctima como querellante particular y una participacin casi nula en los delitos de accin penal pblica permitindosele apenas una declaracin informativa en el proceso, si no ha intervenido como querellante. El fundamento de esta innovacin reside en el hecho de que el Estado ha asumido la accin pblica como un modo de satisfacer las necesidades concretas del ofendido por el delito y l tiene derecho a poner en funcionamiento los mecanismos que aseguren una decisin ms justa, segn sus propios intereses. No olvidemos que la vctima ha sido olvidada por el Derecho Penal en general. QUERELLA. CONCEPTO. Etimolgicamente se enraza con queja, y es, como define Escriche: La acusacin o queja que uno pone ante el juez contra otro que le ha hecho algn agravio o que ha cometido algn agravio o que ha cometido algn delito en perjuicio suyo, pidiendo se le castigue. Es pues, la querella un modo de principiar una causa criminal. Sostiene Nocetti Fasolino que: La innegable diferencia entre querella y denuncia surge ya de la simple lectura del Cdigo Procesal. As, mientras la denuncia puede ser interpuesta por cualquier persona a quien por cualquier medio llegare el conocimiento de la perpetracin del delito, la querella slo puede ser obra de quien resultase directamente ofendido por la comisin del delito. Mientras la denuncia puede formularse, no solo ante los jueces, sino ante los representantes del Ministerio Pblico, y an los empleados policiales, la querella solo camina por va judicial. Mientras la denuncia es una mera narracin de hechos acaecidos, presumiblemente delictivos, la querella asume caractersticas de verdadera demanda, y de ah que deba verse rodeada de requisitos y formalidades distintos. La querella constituye el modo particular de promover la accin penal y contiene la imputacin de un hecho punible atribuido al querellado, por ello se presenta ante el rgano jurisdiccional. La querella pblica es aquella que pretende el mero restablecimiento del orden jurdico lesionado por el delito y puede ser promovida por cualquier ciudadano, aunque no haya sido ofendido por el mismo. Cuando son los ciudadanos, no ofendidos, quienes la ejercitan, recibe la denominacin de accin popular. La querella privada es aquella que plantea el ofendido por el delito y est dirigida a obtener el castigo. El C.P.P. establece la querella adhesiva en los delitos de accin pblica y la querella autnoma en los delitos de accin penal privada. En los hechos punibles de accin pblica perseguibles de oficio y los dependientes de instancia de parte, el titular de la accin es siempre el Representante del Ministerio Pblico. LA QUERELLA (ART. 291). La querella adhesiva o autnoma, segn el caso, se presentar por escrito, ante el juez penal, y contendr: 1) los datos personales del querellante, el documento que acredite su identidad, los datos del representado en su caso, y los del abogado patrocinante; 2) el domicilio real y procesal;
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3) en el caso de las personas jurdicas, la razn social, el domicilio y los datos personales de su representante legal. 4) el relato circunstanciado del hecho, sus antecedentes o consecuencias conocidas, si es posible, con la indicacin de los autores, partcipes, perjudicados y testigos; 5) el detalle de los datos o elementos de prueba; y, 6) la prueba documental o la indicacin del lugar donde se encuentra. QUERELLANTE ADHESIVO (ART. 69). En los hechos punibles de accin pblica, la vctima o su representante legal, en calidad de querellante, podrn intervenir en el procedimiento iniciado por el Ministerio Pblico, con todos los derechos y facultades previstos en la Constitucin, en este cdigo y en las leyes. Las entidades del sector pblico no podrn ser querellantes. En estos casos el Ministerio Pblico representar los intereses del Estado. Quedarn exceptuados de estas reglas los entes autnomos con personalidad jurdica, las gobernaciones y las Municipalidades. La participacin de la vctima como querellante no alterar las facultades concedidas por la ley al Ministerio Pblico y a los tribunales, ni los eximir de sus responsabilidades. PRESUPUESTOS: a) Capacidad: Corresponde al Ministerio Pblico el ejercicio de la accin pblica. En las personas fsicas le corresponde la particular ofendido o su representante legal o convencional; y en las de existencia ideal o Jurdicas a travs de sus representantes, cuando ha sido perjudicada por el delito. b) Legitimacin: En caso del fiscal, tiene legitimacin activa en todos los hechos punibles de accin pblica, siempre que no dependan de instancia de parte. Asimismo el Ministerio Pblico representar los intereses del Estado, con excepcin de los entes autnomos con personalidad jurdica, las gobernaciones y municipalidades. Las personas fsicas y jurdicas gozan de dicha legitimacin siempre que ostenten la calidad de ofendida por la accin delictuosa. Las personas jurdicas del sector pblico no podrn ser querellantes. C) Postulacin: La querella se presentar en todos los casos por derecho propio y bajo patrocinio de abogado y a travs de mandatario con poder especial. REQUISITOS FORMALES: Escritura, identificacin del querellante, acreditacin de la personera que invoca; identificacin del querellado, domicilio y firma. REQUISITOS SUSTANCIALES: Relacin circunstanciada del hecho, la declaracin de voluntad (pretensin), y la fianza o arraigo. ADMISIBILIDAD: Se presenta ante el rgano jurisdiccional, quien previa vista al Ministerio Pblico, resolver sobre su admisibilidad. El juez podr desestimar la querella cuando los hechos en que se funde no constituyen delito. O cuando se presenten obstculos legales para proceder. Como por ejemplo la prescripcin, o la existencia de una cuestin prejudicial. OPORTUNIDAD: Podr plantearse durante todo el proceso antes de la presentacin de la acusacin fiscal TRMITE: a- Recibida la querella, el juez verificar si rene los requisitos formales previstos en el artculo 291. b- Si falta algn requisito, la devolver al querellante para que lo complete dentro del plazo de tres das. c- Luego correr vista al fiscal para que formule el requerimiento fiscal, de conformidad al art. 301. d- Recibido el requerimiento, segn el planteamiento, el juez admitir o rechazar la querella, notificando su decisin a las partes. APELACIN: El rechazo de la querella es apelable RESPONSABILIDAD: El querellante adquirir responsabilidad penal cuando la querella sea falsa. Dicha situacin se halla completada en el Cdigo Penal en el art. 289. BOLILLA XI IMPUTADO Y DEFENSA EL IMPUTADO. El imputado es objeto de la coaccin estatal en tanto debe soportar el procedimiento penal, y en su caso, tambin debe tolerar intervenciones enrgicas contra su voluntad, en su libertad personal o en su integridad personal. En este sentido, l es tambin medio de prueba. Durante mucho tiempo, en el proceso inquisitivo de derecho comn, su posicin casi se limit a ese papel de objeto, es decir, el imputado era puesto en manos de la intervencin de la persecucin penal estatal, prcticamente indefenso. Slo con la irrupcin del pensamiento liberal en el proceso penal reformado del siglo XIX se abre paso paulatinamente la idea de que el imputado tambin, y ante todo, debe ser reconocido como un sujeto procesal dotado de derechos autnomos en el proceso. En la actualidad, la situacin del imputado como sujeto del proceso est organizada legalmente por una gran cantidad de derechos. El Cdigo Procesal penal en su Art. 74 seala: 1) imputado a la persona a quien se le seale como autor o partcipe de un hecho punible; y en especial a la sealada en el acta de imputacin; 2) acusado a aqul contra quien exista una acusacin del Ministerio Pblico o del querellante segn el caso; y,
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3) condenado a aqul sobre quin ha recado una sentencia condenatoria firme. DERECHOS DEL IMPUTADO. La siguiente sntesis distingue entre los derechos que el imputado posee en el proceso penal como sujeto activo y como sujeto pasivo. Si en un caso particular es posible la renuncia del imputado a determinados derechos procesales, y si esa renuncia puede ser aceptada, es objeto de una casustica extensa, dogmticamente an poco clarificada. Entre los derechos activos de intervencin, el ms importante es el de ser odo conforme a la ley ante el tribunal. De acuerdo con ello, las decisiones judiciales slo pueden basarse en aquellos hechos y elementos de prueba sobre los cuales se les haya ofrecido a las partes la oportunidad de tomar posicin. Los otros derechos procesales estn desarrollados an de forma relativamente limitada y dbil en el procedimiento preliminar. Por el contrario, en el procedimiento intermedio y en el procedimiento principal estn desarrollados en abundancia y de diversas maneras. En particular, deben ser mencionados: a) el derecho a la eleccin de un defensor en cualquier estado del procedimiento; b) el derecho de estar presente en la recepcin de la prueba, que en el procedimiento preliminar slo ha sido garantizado restrictivamente; c) el derecho a proponer la recepcin de medios de prueba particulares despus de la promocin de la acusacin; d) el derecho a recusar al juez o a los ayudantes del juez; e) el derecho a la suspensin del juicio oral; f) el derecho a presentar requerimientos de prueba; a ello pertenece tambin el derecho a la citacin directa de testigos y peritos por el acusado; g) el derecho a formular preguntas a los testigos y peritos; h) el derecho a interponer recursos; i) el derecho a la consulta gratuita de un intrprete cuando el acusado no entiende el idioma procesal del tribunal o no se puede expresar en l; j) Si el derecho amplio de defensa de un funcionario imputado sufre menoscabo por una limitacin administrativa de su permiso para declarar, existira una lesin al derecho a la defensa; en ese caso, el procedimiento debe ser sobresedo. Por el contrario, si el derecho de defensa slo es afectado marginalmente, se debe permitir la ponderacin y, dado el caso, su limitacin frente a la defensa de objetivos constitucionales de mucho ms peso y que necesitan el mantenimiento del secreto para su cumplimiento. En los derechos pasivos de intervencin, en cuanto el imputado es un mero sujeto pasivo, su posicin jurdica est dotada de numerosas protecciones. En efecto, entra en consideracin como medio de prueba, pero con ese motivo no se puede atentar contra su autonoma personal. Por ello, l puede abstenerse de efectuar toda declaracin sobre el hecho y sus declaraciones slo pueden ser valoradas si se han efectuado sin emplear fuerza ni engao. An cuando l sea objeto de la coaccin estatal (en caso de detencin, secuestro y exmenes corporales) se debe salvaguardar la dignidad de su persona y se debe observar el principio de proporcionalidad. Adems, el siempre est obligado nicamente a tolerar las medidas coercitivas y nunca colaborar activamente para su realizacin. Los derechos personalsimos del imputado tambin deben ser observados por la prensa, la radio y la televisin. En general, se impone que en cada caso particular se deba efectuar una justa ponderacin, orientada por el principio de proporcionalidad, entre los derechos personalsimos del autor punible y la libertad de informacin periodstica. Antes de la condena se debe tener presente la presuncin de inocencia. Conforme a ella, son inadmisibles la mencin del nombre, una imagen u otros datos que permitan la identificacin. Despus de la condena, hay que diferenciar tambin desde la perspectiva temporal: en caso de informaciones actuales sobre hechos punibles graves, en general, merece la prioridad el inters de informacin de la opinin pblica frente a la proteccin de la identidad del autor penal. Pero tambin aqu la informacin debe respetar el mbito de la vida ms ntimo e inviolable; por ello, las menciones del nombre u otros datos que revelen la identidad del autor penal no siempre son admisibles. En cambio, la descripcin de un hecho punible que data ya desde hace tiempo es inadmisible cuando afecta al autor renovada y adicionalmente y, as, pone en peligro su resocializacin. ste es el caso p. ej., cuando despus del cumplimiento de la ejecucin de la pena en un documental de televisin se exhibe, al comenzar, una fotografa del autor y a lo largo del programa es mencionado una y otra vez por su nombre. En cuanto a los derechos del imputado el Art. 75 del C.P.P. dice: Al imputado se le asegurarn las garantas necesarias para su defensa, informndole de manera inmediata y comprensible, por parte de la Polica Nacional, del Ministerio Pblico y de los jueces, los derechos a: 1) que no se empleen contra l medios contrarios a su dignidad; 2) que se le exprese la causa o motivo de su captura y el funcionario que la orden, exhibindole segn corresponda la orden de detencin emitida en su contra;
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3) designar la persona, asociacin o entidad a la que debe comunicarse su captura y que la comunicacin se haga en forma inmediata; 4) ser asistido desde el primer acto del procedimiento por el defensor que designe l, su cnyuge, conviviente o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o por adopcin, o segundo de afinidad y, en defecto de este defensor, por un defensor pblico; 5) presentarse al Ministerio Pblico o al juez para que se le informe y escuche sobre los hechos que se le imputan; 6) abstenerse de declarar, y si acepta hacerlo, a que su defensor est presente al momento de rendir su declaracin en aquellas otras diligencias en que se requiera su presencia; 7) no ser sometido a tcnicas o mtodos que constrian o alteren su libre voluntad; y, 8) que no se empleen medios que impidan el libre movimiento de su persona en el lugar durante la realizacin de un acto procesal, sin prejuicio de las medidas de vigilancia que en casos especiales y a su criterio estime ordenar el juez o el Ministerio Pblico. CAPACIDAD E INCAPACIDAD DEL IMPUTADO (ART. 78). El trastorno mental del imputado, que excluye su capacidad de entender o de querer los actos del procedimiento, o de obrar conforme a ese conocimiento y voluntad, provocar la suspensin condicional del procedimiento con relacin a l, hasta que desaparezca esa incapacidad; sin perjuicio de la aplicacin del procedimiento especial contenido en el Ttulo V del Libro II, de la segunda parte de este Cdigo. La situacin descripta en el prrafo anterior, no impedir la investigacin del hecho, ni la continuacin del procedimiento con respecto a otros imputados. A los efectos del procedimiento penal, esa incapacidad ser declarada por el juez, previo examen pericial psiquitrico. Los actos que el incapaz haya realizado como tal carecern de valor. REBELDA (ART. 82). Ser declarado en rebelda el imputado que no comparezca a una citacin sin justificacin, se fugue del establecimiento o lugar donde est detenido, desobedezca una orden de aprehensin o se ausente sin aviso de su domicilio real. La declaracin de rebelda y la consecuente orden de captura ser dispuesta por el juez. En los casos de rebelda se podrn publicar datos indispensables para su captura, mediante orden judicial. EFECTOS (ART. 83). La declaracin de rebelda no suspender la investigacin, salvo en lo que se refiere a resoluciones que pongan fin al proceso. En las etapas subsiguientes, el procedimiento solo se suspender con respecto al rebelde y continuar para los imputados presentes. La declaracin de rebelda implicar la revocacin de la libertad que le haya sido concedida al imputado y le obliga, en caso de presentacin involuntaria, al pago de las costas provocadas. Cuando el imputado rebelde comparezca voluntariamente o sea puesto a disposicin de la autoridad que lo requiere, se extinguir su estado de rebelda y continuar el procedimiento, quedando sin efecto la orden de captura. DECLARACIN DEL IMPUTADO LIBERTAD DE DECLARAR, OPORTUNIDADES Y AUTORIDAD COMPETENTE (ART. 84). El imputado tendr derecho a declarar cuantas veces quiera, siempre que su declaracin sea pertinente y no aparezca como un medio dilatorio en el procedimiento. Durante la investigacin, el imputado declarar ante el fiscal encargado de ella. Durante la etapa intermedia, el imputado declarar si lo solicita; en ese caso, la declaracin ser recibida en la audiencia preliminar por el juez penal. Durante el juicio, el imputado declarar en su oportunidad y formas previstas por este cdigo. En todos los casos, la declaracin del imputado slo tendr validez si la hace en presencia de un abogado defensor, salvo en los casos en que el imputado sea abogado. CASOS DE APREHENSIN (ART. 85). Si el imputado ha sido privado de su libertad, se notificar inmediatamente al Ministerio Pblico, para que declare en su presencia, a ms tardar en el plazo de veinticuatro horas a contar desde su aprehensin; cuando el imputado lo solicite para elegir defensor, el plazo se prorrogar por otro tanto. En casos excepcionales o de fuerza mayor el Ministerio Pblico podr, por resolucin fundada, fijar un plazo distinto acorde con las circunstancias del caso y bajo su responsabilidad. ADVERTENCIAS PRELIMINARES (ART. 86). Al comenzar la audiencia, el funcionario competente que reciba la indagatoria comunicar detalladamente al imputado el hecho punible que se le atribuye y un resumen del contenido de los elementos de prueba existentes. Tambin se pondrn a su disposicin todas las actuaciones reunidas hasta ese momento. Antes de comenzar la declaracin, se le advertir que podr abstenerse de hacerlo y que esa decisin no ser utilizada en su perjuicio.
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Tambin se instruir al imputado acerca de sus derechos procesales. DESARROLLO (ART. 87). Se comenzar consignando su nombre, apellido, sobrenombre o apodo, edad, estado civil, profesin, nacionalidad, fecha y lugar de nacimiento, datos personales de sus progenitores, domicilio real y procesal. En las declaraciones posteriores bastar que confirme las datos ya proporcionados. Inmediatamente el imputado podr declarar cuando tenga por conveniente sobre el hecho que se le atribuye e indicar los medios de prueba cuya prctica considera oportuna. Las partes podrn dirigir al imputado las preguntas que estimen convenientes con el permiso de quien presida el acto. MTODOS PROHIBIDOS (ART. 88). En ningn caso, se le exigir al imputado juramento o promesa de decir la verdad, ni podr ser sometido a ninguna clase de fuerza o coaccin. Se prohbe toda medida que afecte la libertad de decisin del imputado, su voluntad, su memoria o su capacidad de comprensin y direccin de su propia declaracin. LIMITACIONES (ART. 89). No se permitirn las preguntas capciosas o sugestivas y las respuestas no sern exigidas perentoriamente. RESTRICCIONES A LA POLICA (ART. 90). La Polica no podr tomar declaracin indagatoria al imputado. TRATAMIENTO DURANTE LA DECLARACIN (ART. 91). El imputado declarar siempre con libertad de movimiento, sin el uso de esposas u otros elementos de seguridad, salvo cuando sea absolutamente indispensable para evitar su fuga o daos a otras personas. Asimismo declarar nicamente con la presencia de las personas autorizadas para asistir al acto o frente al pblico cuando la ley lo permita. ASISTENCIA DURANTE LA INVESTIGACIN (ART. 92). Se permitir, con anuencia del imputado, la presencia del querellante, a quien no es obligatorio notificar la realizacin del acto. El imputado ser consultado en presencia del defensor acerca de su derecho de exclusin, antes de comenzar el acto; tambin podr ejercer esa facultad durante la audiencia. Las partes podrn indicar las inobservancias legales en que se incurra, y si no son corregidas inmediatamente, exigir que su protesta conste en el acta. ACTA DURANTE LA INVESTIGACIN (ART. 93). El acta contendr las declaraciones del imputado y lo que suceda en la audiencia. El acto concluir con la lectura y firma del acta por los intervinientes. Si el imputado se abstiene de declarar, total o parcialmente, o si rehsa firmar el acta, se dejar constancia ; si no sabe o no puede firmar imprimir su huella digital. VARIOS IMPUTADOS (ART. 94). Cuando sean varios imputados, estarn incomunicados entre s, hasta que se realicen todas sus declaraciones. CAREOS (ART. 95). El imputado no ser obligado al careo con otros imputados o con testigos. Sern aplicables, al respecto, las reglas previstas en este captulo. VALORACIN (ART. 96). La inobservancia de los preceptos relativos a la declaracin del imputado impedirn que se la utilice en su contra, aun cuando l haya dado su consentimiento para infringir alguna regla o para utilizar su declaracin. Las inobservancias meramente formales sern corregidas durante el acto o con posterioridad a l. Al valorar el acto, el juez, apreciar la calidad de esas inobservancias, para determinar si proceder conforme al prrafo anterior. DERECHO DE ELECCIN (ART. 97). El imputado tendr derecho a elegir un abogado de su confianza como defensor. Si no lo hace, el juez le designar un defensor pblico, independientemente de su voluntad. Si prefiere defenderse por s mismo, el juez lo permitir slo cuando no perjudique la eficacia de la defensa tcnica. La intervencin del defensor no menoscaba el derecho del imputado a formular solicitudes y observaciones. CAPACIDAD (ART. 98). Slo podrn ser defensores los abogados matriculados, salvo el caso de los defensores pblicos y de los imputados abogados. NOMBRAMIENTO (ART. 99). El nombramiento del defensor no estar sujeto a ninguna formalidad. Una vez designado por el imputado por cualquier medio oral o escrito, aceptar el cargo ante la autoridad que corresponda, hacindose constar en acta. OBLIGATORIEDAD (ART. 100). El ejercicio de la defensa ser obligatorio para el abogado desde que acepta el cargo de defensor. RECONOCIMIENTO (ART. 101). Para el ejercicio de sus funciones, los defensores sern reconocidos de inmediato y sin ningn trmite, por la Polica, el Ministerio Pblico o el juez, segn el caso. NOMBRAMIENTO EN CASO DE URGENCIA (ART. 102). Cuando el imputado est privado de su libertad, cualquier persona podr proponer, por escrito, ante la autoridad competente, la designacin de un defensor, la que ser puesta a conocimiento del imputado inmediatamente. En caso de urgencia, comenzar a actuar provisionalmente el defensor propuesto.
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NOMBRAMIENTO POSTERIOR (ART. 103). El imputado podr designar nuevo defensor, pero el anterior no podr renunciar a la defensa, hasta que el nombrado acepte el cargo. DEFENSOR PBLICO (ART. 104). El Defensor Pblico tendr todas las facultades y deberes previstos por este cdigo y por su ley de organizacin. DEFENSOR MANDATARIO (ART. 105). En el procedimiento por hecho punible de accin privada o en aquellos que no prevn pena privativa de libertad, el imputado podr ser representado por un defensor con poder especial para el caso, quien lo podr reemplazar en todos los actos. No obstante, el juez podr exigir la presencia del imputado cuando lo considere indispensable. El cargo de defensor tambin implica mandato para contestar. RENUNCIA Y ABANDONO (ART. 106). El defensor podr renunciar al ejercicio de la defensa; en este caso, el juez fijar un plazo para que el imputado nombre a otro. Si no lo hace ser reemplazado por un defensor pblico. El renunciante no podr abandonar la defensa mientras no intervenga su reemplazante. No se podr renunciar durante las audiencias. Si el defensor, sin causa justificada, abandona la defensa o deja al imputado sin asistencia tcnica, se nombrar uno de oficio y aquel no podr ser nombrado nuevamente. La resolucin se notificar al imputado, instruyndole sobre su derecho a elegir otro defensor. Cuando el abandono ocurra poco antes o durante el juicio, se podr aplazar su comienzo o suspender la audiencia ya iniciada, por un plazo no mayor de tres das si lo solicita el nuevo defensor. SANCIONES (ART. 107). El abandono de la defensa obligar al abogado al pago de las costas producidas por su reemplazo, sin perjuicio de las sanciones correspondientes. NMERO DE DEFENSORES (ART. 108). El imputado podr designar los defensores que considere convenientes, pero no ser defendido simultneamente por ms de dos abogados en las audiencias orales o en un mismo acto. Cuando intervenga ms de un defensor, la notificacin realizada a uno de ellos tendr validez respecto a todos. La sustitucin de uno de ellos no alterar trmites ni plazos. DEFENSOR COMN (ART. 109). Ser inadmisible la defensa de varios imputados en un mismo procedimiento por un defensor comn. Sin embargo, el juez permitir la defensa comn cuando no exista incompatibilidad. Si se advierte incompatibilidad, ser corregida de oficio, proveyendo lo necesario para el reemplazo del defensor. ASISTENTES NO LETRADOS (ART. 110). Cuando las partes pretendan valerse de asistentes no letrados que colaboren en su tarea, darn a conocer sus datos personales, expresando que asumen la responsabilidad por su eleccin y vigilancia. Ellos slo cumplirn tareas accesorias y no podrn sustituir a las personas a quienes asiste en los actos propios de su funcin. Se permitir que los asistan en las audiencias, sin tener intervencin en ellas. Esta norma regir tambin para la participacin de los estudiantes que realizan su prctica jurdica. CONSULTORES TCNICOS (ART. 111). Cuando alguna de las partes considere necesario ser asistida por un consultor en una ciencia, arte o tcnica, lo propondr al juez, quien lo designar segn las reglas aplicables a los peritos, en lo pertinente, sin que por ello asuman tal carcter. El consultor tcnico podr presenciar las operaciones periciales, hacer observaciones durante su transcurso, sin emitir dictamen y se dejar constancia de sus observaciones. En las audiencias podr acompaar a la parte con quien colabora, auxiliarla en los actos propios de su funcin, interrogar directamente a los peritos, traductores o intrpretes, y concluir sobre la prueba pericial, siempre bajo la direccin de la parte a la que asiste. El Ministerio Pblico nombrar a sus consultores tcnicos directamente, sin necesidad de designacin judicial. BUENA FE (ART. 112). Las partes debern litigar con buena fe, evitando los planteos dilatorios y cualquier abuso de las facultades que este cdigo les concede. No se peticionar la prisin preventiva del procesado cuando ella no sea absolutamente necesaria para asegurar las finalidades del procedimiento. Las partes no podrn designar durante la tramitacin del procedimiento, apoderados o patrocinantes que se hallaren comprendidos respecto del magistrado, en una notoria relacin para obligarlo a inhibirse por cualquiera de las causales enumeradas en el artculo 50 de este cdigo. Los jueces cancelarn todo nombramiento o patrocinio que se haga infringiendo esta prohibicin, sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en este cdigo. Los abogados designados por el imputado en su primer acto de intervencin en el procedimiento, estarn exentos de esta prohibicin. PODER DE DISCIPLINA (ART. 113). Los jueces velarn por la regularidad del litigio, el ejercicio correcto de las facultades procesales y la buena fe. No podrn, bajo pretexto de incurrir en faltas disciplinarias, restringir el derecho de defensa o limitar las facultades de las partes. En todo lo dems sern aplicables a la naturaleza del procedimiento penal, las normas previstas en el Cdigo Procesal Civil.
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SANCIONES (ART. 114). Cuando se compruebe mala fe o se litigue con temeridad, los jueces podrn sancionar hasta con cien das multa en casos graves o reiterados y, en los dems casos, con hasta cincuenta das multa o apercibimientos. Para la aplicacin de la multa regir lo establecido en el Cdigo Penal. Antes de imponer cualquier sancin procesal se oir al afectado. Las sanciones procesales son apelables con efecto suspensivo. BOLILLA XII ACTOS PROCESALES CONCEPTO. Concebido el proceso como una entidad objetiva y compleja (abstracta o compleja) que deviene temporal e irrefragablemente por fuerza de ideas de justicia y de seguridad, no se difcil anotar que est constituido por actos reglados por el derecho procesal (y en tal sentido jurdico) en los cuales se exteriorizan los poderes y deberes de las personas (pblicas o privadas) que en l intervienen. Estos actos procesales -clulas autnomas de un organismo con destino prefijado- pueden ser observados desde dos puntos de vista distintos: formal y sustancial. Bajo el aspecto formal o extrnseco se tienen en cuenta las condiciones formales del acto: el idioma usado por quien le da vida, el modo oral o escrito en que se expresa el pensamiento, el lugar y la fecha de realizacin y hasta la firma del respectivo documento. El derecho impone estos elementos con fines de autenticidad, para asegurar formas realmente idneas. Desde el punto de vista sustancial, cuando se repara en su esencia y contenido, el acto procesal (en sentido estricto) es la manifestacin de voluntad o de conocimiento de las personas pblicas o privadas que intervienen en el proceso con eficacia positiva sobre la constitucin, el desarrollo, modificacin o extincin de la relacin procesal. Esta referencia de los actos procesales a la relacin procesal -en la que no se advierte inconveniente alguno, aunque los primeros puedan no ser ejecutados por los sujetos de la segunda- sirve para determinar un concepto estricto: los actos procesales son clulas del proceso jurisdiccional. No son tales, pues, como se ha dicho, los actos que se cumplen antes de que intervenga el rgano jurisdiccional, como los que realiza la autoridad policial durante la investigacin preliminar, o el Ministerio Pblico durante la informacin sumaria previa a la citacin directa. Los actos anteriores a la iniciacin del proceso jurisdiccional son extraprocesales, as como pueden existir otros simultneos, pero el derecho no cambia el diagnstico, pues la calidad jurdica deriva de la ausencia del rgano jurisdiccional; ni dejan de ser extraprocesales por la circunstancia de que tiendan a provocar la constitucin de la relacin procesal, desde que esa calidad no surge de la finalidad que persiga. IDIOMA (ART. 115). En los actos procesales solo podrn usarse, bajo pena de nulidad, los idiomas oficiales, con las excepciones establecidas por este Cdigo. PRESENTACIONES ESCRITAS (ART. 116). En las presentaciones escritas se usar el idioma castellano. Asimismo, las actas sern redactadas en dicho idioma, sin perjuicio de que las declaraciones o interrogatorias se realicen indistintamente en uno u otro idioma. Para constatar la fidelidad del acta, el declarante tendr derecho a solicitar la intervencin de un traductor de su confianza, que firmar el documento en seal de conformidad. AUDIENCIAS (ART. 117). En el juicio y en las dems audiencias orales se podr usar indistinta o simultneamente uno u otro idioma. Si alguna de las partes, los jueces, los declarantes o el pblico comprenden con facilidad alguno de los idiomas oficiales, el juez o tribunal nombrar un intrprete comn. Si no es posible nombrar un intrprete comn sin retardar el procedimiento, se nombrar de entre los presentes a un intrprete de buena fe, para que facilite la comunicacin entre todos los participantes de la audiencia o del juicio. SENTENCIAS (ART. 118). La sentencia podr ser redactada en idioma castellano. Sin embargo, luego de su pronunciamiento formal y lectura, el tribunal deber ordenar, en todos los casos, que el secretario o la persona que el tribunal indique, explique su contenido en idioma guaran. INTERROGATORIOS (ART. 119). Los interrogatorios podrn dirigirse en otro idioma o mediante la forma en que sea posible llevar a cabo su cumplimiento, cuando se trate de personas que no puedan expresarse fcilmente en los idiomas oficiales o que adolezcan un impedimento manifiesto para expresarse. El juez o tribunal, de oficio o a peticin de parte, dispondr las medidas necesarias para que los interrogados sean asistidos por un intrprete o traductor, o se expresen por escrito o de la forma que facilite la realizacin de la diligencia. FORMA DE LOS ACTOS PROCESALES DA Y HORA DE CUMPLIMIENTO (ART. 120). Los actos procesales se cumplirn en los das y horas hbiles, sin perjuicio de las habilitaciones que seale el juez o tribunal, de oficio o a peticin de parte, cuando lo estime necesario. LUGAR (ART. 121). El juez o tribunal podr constituirse en cualquier lugar del territorio nacional, para la realizacin de los actos propios de su funcin. Cuando se trate de un hecho que haya tenido repercusin local, o el tribunal lo estime prudente, se procurar realizar el juicio en la localidad donde el hecho punible se cometi, siempre que con ello no se dificulte el
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ejercicio de la defensa, se ponga en riesgo la seguridad de los intervinientes o se pueda producir una alteracin significativa de la tranquilidad pblica. En estos casos, el secretario del tribunal acondicionar una sala de audiencia apropiada y solicitar a las autoridades que le presten el apoyo necesario para el normal desarrollo del juicio. ACTAS (ART. 122). Las diligencias que deban asentarse en forma escrita, contendrn, bajo pena de nulidad y sin perjuicio de las formalidades previstas para actos particulares: 1) la mencin del lugar, la fecha, y en los casos de diligencias horarias, la hora; 2) cuando se trate de actos sucesivos llevados a cabo en un mismo lugar o en distintas fechas o lugares, la mencin de los lugares, fechas y horas de su continuacin o suspensin; y, 3) la firma de todos los que participaron en el acto, dejndose constancia de las razones de aqul que no la firma, o del que lo hace a ruego como testigo de actuacin. Salvo disposicin especfica, la omisin de estas formalidades slo priva de efectos al acta, o torna invalorable su contenido, cuando ellas no puedan ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos de prueba. Los secretarios confeccionarn las actas, las cuales carecern de valor sin su firma. Si el secretario no se encuentra y no se puede demorar el acto, el juez har firmar el acta por un testigo de actuacin. Las actas que labre el Ministerio Pblico, llevarn la firma del funcionario que practique el acto. ACTOS Y RESOLUCIONES JUDICIALES PODER COERCITIVO (ART. 123). El juez dispondr de la intervencin de la fuerza policial o similar y usar de todas las medidas necesarias para el cumplimiento de los actos que ordene en ejercicio de sus funciones. RESOLUCIONES (ART. 124). Los jueces dictarn sus resoluciones en forma de providencias, autos interlocutorios y sentencias definitivas. Las providencias ordenarn actos de mero trmite, que no requieran sustanciacin. En los casos en que este cdigo y las leyes faculten la realizacin de actos al secretario y a los dems funcionarios judiciales, sus decisiones tambin se denominarn providencias. Los autos interlocutorios resolvern cuestiones incidentales que requieran previa sustanciacin. Las decisiones que pongan trmino al procedimiento o las decretadas en el proceso de ejecucin de la pena tambin sern resueltas en la forma de autos interlocutorios. Las sentencias definitivas sern dictadas inmediatamente luego del juicio oral y pblico o en el caso del procedimiento abreviado. Sern requisitos esenciales de toda resolucin judicial el lugar y fecha en que se dict y la firma de los jueces intervinientes. FUNDAMENTACIN (ART. 125). Las sentencias definitivas y los autos interlocutorios contendrn una clara y precisa fundamentacin en la decisin. La fundamentacin expresar los motivos de hecho y de derecho en que se basan las decisiones, as como la indicacin del valor que se le ha otorgado a los medios de prueba. La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los requerimientos de las partes no reemplazarn en ningn caso a la fundamentacin. ACLARATORIA (ART. 126). Antes de ser notificada una resolucin, el juez o tribunal podr aclarar las expresiones oscuras, corregir cualquier error material o suplir alguna omisin en la que haya incurrido, siempre que ello no importe una modificacin esencial de la misma. Las partes podrn solicitar aclaraciones dentro de los tres das posteriores a la notificacin. RESOLUCIN FIRME (ART. 127). Las resoluciones judiciales quedarn firmes sin necesidad de declaracin alguna, cuando ya no sean impugnables. COPIA AUTNTICA (ART. 128). El juez o tribunal dispondr la conservacin de copia autntica de las sentencias, autos interlocutorios o de las otras actuaciones que considere pertinentes. Cuando el original sea substrado, perdido o destruido, la copia autntica adquirir este carcter. Cuando no exista copia autntica de los documentos, el juez o tribunal, ordenar la expedicin de copias, informes o certificaciones cuando sean pedidas por una autoridad pblica o por particulares que acrediten legtimo inters en obtenerlas, siempre que el estado del procedimiento no lo impida y no afecte el principio de inocencia. PLAZOS PRINCIPIOS GENERALES (ART. 129). Los actos procesales sern cumplidos en los plazos establecidos. Los plazos legales y judiciales sern perentorios e improrrogables y vencern a las veinticuatro horas del ltimo da sealado, salvo que la ley permita su prrroga o subordine su vencimiento a determinada actividad o declaracin de voluntad. Los plazos determinados por das comenzarn a correr el da siguiente de practicada su notificacin. A estos efectos, se computarn slo los das hbiles, salvo que la ley disponga expresamente lo contrario o que se refiera a medidas cautelares, caso en el cual se computarn das corridos. Los plazos comunes comenzarn a correr a partir de la ltima notificacin que se practique a los interesados.
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RENUNCIA O ABREVIACIN (ART. 130). Las partes a cuyo favor se ha establecido un plazo podrn renunciarlo o abreviarlo mediante expresa manifestacin de voluntad. Cuando el plazo sea comn, se reputar que existe renuncia o abreviacin mediante la expresa manifestacin de voluntad de todas las partes. PLAZOS PARA FUNCIONARIOS PBLICOS (ART. 131). Los plazos que regulan la tarea de los funcionarios pblicos sern observados estrictamente. Su inobservancia implicar mal desempeo de funciones y causar responsabilidad personal. PLAZOS JUDICIALES (ART. 132). Cuando la ley permita la fijacin de un plazo judicial, el juez o tribunal lo fijar conforme a la naturaleza del procedimiento y a la importancia de la actividad que se deba cumplir, teniendo en cuenta los derechos de las partes. PLAZOS PARA RESOLVER (ART. 133). El juez o tribunal dictar las disposiciones de mero trmite inmediatamente. Los requerimientos provenientes de las partes los resolver dentro de los tres das de su proposicin. Los autos interlocutorios y las sentencias definitivas que sucedan a una audiencia oral sern deliberadas, votadas y pronunciadas inmediatamente despus de concluida la audiencia, sin interrupcin alguna. Los incidentes sern resueltos dentro de los tres das, siempre que la ley no disponga otro plazo. REPOSICIN DEL PLAZO (ART. 134). Las partes podrn solicitar la reposicin total o parcial del plazo, cuando por defecto de la notificacin, por razones de fuerza mayor o por caso fortuito, no hayan podido observarlo. Se considerar que existe motivo para pedir la reposicin del plazo cuando no se cumplan con las advertencias previstas en el caso de notificacin al imputado. La solicitud se deber presentar por escrito ante el juez o tribunal, dentro de las cuarenta y ocho horas de desaparecido el impedimento o de conocida la providencia que origin el plazo y contendr una indicacin somera del motivo que imposibilit la observancia, su justificacin, con mencin de todos los elementos de prueba para comprobarlo. ATENCIN PERMANENTE (ART. 135). Las autoridades judiciales dispondrn lo necesario para que los encargados de las citaciones y notificaciones judiciales de cada circunscripcin judicial, reciban los pedidos y escritos de las partes, en forma continuada y permanente, inclusive fuera de las jornadas ordinarias de trabajo de los tribunales. A tal efecto, la Corte Suprema de Justicia organizar en las distintas circunscripciones judiciales un sistema de turnos y guardias u oficinas de atencin permanente al pblico. COMUNICACIN ENTRE AUTORIDADES PRINCIPIOS GENERALES (ART. 143). Cuando un acto o diligencia deba ser ejecutado por otra autoridad judicial o administrativa, o cuando sea necesario solicitar informacin relacionada con el procedimiento, el juez o tribunal podr encomendar su cumplimiento por escrito. La solicitud indicar el pedido concreto, la individualizacin de la causa en la que se hace la solicitud, la identificacin del solicitante y el plazo fijado para la respuesta, bajo apercibimiento de la ley. En caso de urgencia se podr disponer el uso de cualquier medio de comunicacin eficaz que adelante el contenido del requerimiento, para que la autoridad requerida comience a tramitar la diligencia, sin perjuicio del pedido posterior por escrito. DEBER DE COLABORAR (ART. 144). Las autoridades y funcionarios pblicos colaborarn con los jueces, el Ministerio Pblico y la polica, tramitando sin demora los requerimientos que reciban de ellos, conforme a la previsto por este cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal y su incumplimiento. INCUMPLIMIENTO, RETARDO Y RECHAZO (ART. 145). Cuando el requerimiento sea cumplido parcial o indebidamente, demorado o rechazado, el juez, el tribunal o el Ministerio Pblico podrn dirigirse a la Corte Suprema de Justicia para que ordene o gestione la colaboracin con urgencia. BOLILLA XIII CONTROL DE DURACIN DEL PROCEDIMIENTO FUNDAMENTO Y PLAZO RAZONABLE. La actividad propia de las causas penales se sustenta en el principio de la continuidad o concentracin procesal. Una forma conveniente de optimizar este objeto se podr dar a travs de la determinacin de plazos mximos de duracin del procedimiento, para lo cual se propone clusulas fuertes que ataquen frontalmente el problema de la morosidad judicial. El pacto de San Jos, el cual Paraguay ha ratificado, y que por lo tanto es derecho vigente en el pas, en su artculo 8 inciso 1) establece: que toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable,... en la sustentacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella,.... El plazo razonable, que busca compatibilizar el Cdigo con la clusula precedente, ha sido estimado en tres aos. Por lo expuesto, se podra discutir cuanto tiempo es un plazo razonable, pero no existen dudas de que el proceso penal debe tener un lmite preciso de duracin mxima. Para el clculo de esa razonabilidad se ha tomado en cuenta la duracin mxima prevista para las distintas etapas de las que consta el proceso penal y se ha considerado que durante bastante tiempo
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seguir pesado una carga burocrtica de arrastre. De este modo el plazo de tres aos no parece ilusorio y hasta se podra discutir si es no excesivo. De todos modos, es un plazo sin excepcin, salvo que la fuga del imputado impida la prosecucin del procedimiento. An, si existen investigaciones complejas, tres aos es un tiempo razonable y el Ministerio Pblico debe reaccionar frente a ellas aumentando los recursos afectados a la investigacin y no abusando el tiempo. Una consecuencia constitucional del rgimen legal de control de tiempo es la directa responsabilidad de los funcionarios que retardan en atender los requerimientos de actos procesales. Otra medida importante y que busca combatir la morosidad en el tratamiento de los recursos es aquella relativa a las resoluciones fictas, tanto en lo referente a las medidas cautelares como con relacin al recurso de casacin ante la Corte Suprema de Justicia. El mximo tribual no puede ejemplarizar la morosidad porque entonces todo el sistema judicial se sentira habilitado para hacerlo. En definitiva, la eficiencia en la administracin de los plazos, regulados razonablemente, con miras a lograr celeridad, concentracin y economa en el procedimiento penal es una de las bases mismas que sustentan el andamiaje de las garantas constitucionales, y esperamos que la imposicin de cargas pesadas, que muestren resultados concretos en casos de morosidad, ser una fuente de reencausamiento del proceso penal que devolver credibilidad hacia la funcin de los jueces. DURACIN MXIMA DEL PROCEDIMIENTO. El art. 136 del Cdigo Procesal Penal establece para el procedimiento una duracin mxima de tres aos, contados desde el primer acto del procedimiento. Este plazo slo se podr extender por seis meses ms, cuando exista una sentencia condenatoria, a fin de permitir la tramitacin de los recursos. La fuga o rebelda del imputado interrumpir el plazo de duracin del procedimiento; y cuando comparezca o sea capturado, se reiniciar el plazo. Vencido el plazo, el juez o tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguida la accin penal, conforme a lo previsto por este cdigo. Cuando se declare la extincin de la accin penal por morosidad judicial, la vctima ser indemnizada por los funcionarios responsables y por el Estado. Se presumir la negligencia de los funcionarios actuantes, salvo prueba en contrario. En caso de insolvencia del funcionario, responder directamente el Estado, sin perjuicio de su derecho a repetir. El art. 138 del citado cuerpo legal, establece que la duracin del procedimiento no podr superar el plazo previsto para la prescripcin de la accin penal, cuando este sea inferior al plazo establecido. DURACIN MXIMA DE LA ETAPA PREPARATORIA. Nuestro Cdigo Procesal se refiere la duracin de la etapa preparatoria en su art. 324. En l establece que el Ministerio Pblico deber finalizar la investigacin, con la mayor diligencia, dentro de los seis meses de iniciado el procedimiento y deber acusar en la fecha fijada por el Juez. Si no ha transcurrido el plazo mximo de la etapa preparatoria y el Ministerio Pblico necesita de una prrroga para acusar, podr solicitarla, por nica vez, al juez, quien resolver previa audiencia al imputado. Y, en casos de excepcional complejidad, el Ministerio Pblico podr solicitar al tribunal de apelaciones que fije un plazo mayor para la etapa preparatoria, debiendo indicar las razones de la prrroga y el plazo razonable para concluirla. La prrroga extraordinaria se podr solicitar, por nica vez, en cualquier estado de la etapa preparatoria, hasta quince das antes de la fecha fijada para acusar. El tribunal de apelaciones fijar directamente el nuevo plazo de la etapa preparatoria y la nueva fecha para acusar. Para ello se tomar en consideracin: 1) que se trate de un hecho punible cuya investigacin sea compleja a causa de la multiplicidad de los hechos relacionados o por el elevado nmero de imputados o de vctimas; y, 2) que las investigaciones requieran el cumplimiento de las actuaciones en el exterior o la produccin de pruebas de difcil realizacin. La prrroga extraordinaria no significar una ampliacin del plazo mximo de duracin del procedimiento previsto en este cdigo. En cuanto a la perentoriedad de la etapa preparatoria, cuando el Ministerio Pblico no haya acusado ni presentado otro requerimiento en la fecha fijada por el juez, y tampoco haya pedido prrroga o ella no corresponda, el juez intimar al Fiscal General del Estado para que requiera lo que considere pertinente en el plazo de diez das. Transcurrido dicho plazo sin que se presente una solicitud por parte del Ministerio Pblico, el juez declarar extinguida la accin penal, sin perjuicio de la responsabilidad personal del Fiscal General del Estado o del fiscal interviniente.
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QUEJA POR RETARDO DE JUSTICIA. Si el juez o tribunal no dicta la resolucin correspondiente en los plazos que le seala este cdigo, el interesado podr urgir pronto despacho y si dentro de las veinticuatro horas no lo obtiene, podr interponer queja por retardo de justicia. El juez o tribunal, con un breve informe sobre los motivos de su demora, remitir inmediatamente las actuaciones al que deba entender en la queja, para que resuelva lo que corresponde. El tribunal que conozca de la queja resolver directamente lo solicitado, cuando sea posible, o emplazar al juez o tribunal para que lo haga dentro de las veinticuatro horas de devueltas las actuaciones. Si el juez o tribunal insiste en no decidir, ser reemplazado inmediatamente, sin perjuicio de su responsabilidad personal. Podemos notar que se ha simplificado y abreviado el rgimen de la queja por retardo de justicia. No es ms un recurso, aunque puede ser resuelto por el Tribunal superior. RESOLUCIN FICTA: DEMORA EN LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES. Cuando se haya planteado la revisin de una medida cautelar privativa de libertad o se haya apelado la resolucin que deniega la libertad y el juez o tribunal no resuelva dentro de los plazos establecidos en este cdigo, el imputado podr urgir pronto despacho y si dentro de las veinticuatro horas no obtiene resolucin, se entender que se ha concedido la libertad. En este caso, el juez o tribunal que le siga en orden de turno ordenar la libertad. Una nueva medida cautelar privativa de libertad slo podr ser decretada a peticin del Ministerio Pblico o del querellante, segn el caso. RESOLUCIN FICTA: DEMORA EN LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Cuando la Corte Suprema de Justicia no resuelva un recurso dentro de los plazos establecidos en el Cdigo, se entender que ha admitido la solucin propuesta por el recurrente, salvo que sea desfavorable para el imputado, caso en el cual se entender que el recurso ha sido rechazado. Si existen recursos de varias partes, se admitir la solucin propuesta por el imputado. Cuando el recurso a resolver se refiera a la casacin de una sentencia condenatoria, antes de aplicar las reglas procedentes, se integrar una nueva Sala Penal dentro de los tres das de vencido el plazo, la que deber resolver en un plazo no superior a diez das. Los ministros de la Corte que hayan perdido su competencia por este motivo tendrn responsabilidad por mal desempeo de funciones. El Estado deber indemnizar al querellante cuando haya perdido su recurso por este motivo, conforme a lo previsto en el Cdigo Procesal Penal. INDEMNIZACIN. El Estado estar siempre obligado al pago de la indemnizacin, sin perjuicio de su derecho a repetir contra algn otro obligado. Para ello, el tribunal podr imponer la obligacin solidaria, total o parcialmente, a quienes hayan contribuido al error judicial. En el caso de las medidas cautelares sufridas injustamente, el tribunal podr imponer la obligacin, total o parcialmente, al denunciante o al querellante que haya declarado falsamente sobre los hechos. BOLILLA XIV COMUNICACIN PROCESAL NOTIFICACIONES. Las notificaciones son los actos por los que el tribunal comunica una resolucin judicial (providencia, auto o sentencia) a los que en el juicio sean parte (a travs, normalmente, de sus representantes) o a otras personas a las que la resolucin pueda afectar (as, peritos, testigos, etc.). Toda notificacin supone la puesta en conocimiento o el informe suficiente de una determinada cosa, hecho o situacin, rodeada de las formalidades que para cada precepta la normativa legal. Dentro del gnero de las notificaciones, se comprenden las citaciones (por las que se seala lugar, da y hora para que el interesado comparezca a un fin determinado), los emplazamientos (por los que se fija un perodo de tiempo para que el interesado realice una actuacin jurdica) y los requerimientos (por los que se conmina al interesado a observar una determinada conducta positiva o negativa). Art. 151. PRINCIPIO GENERAL. Las resoluciones sern notificadas al da siguiente de dictadas, salvo que la ley, el juez o el tribunal, disponga un plazo menor. Cuando la ley no disponga otra cosa, las notificaciones sern practicadas en la forma prevista en este captulo. Las notificaciones sern practicadas por el funcionario encargado expresamente para ello, sin perjuicio del auxilio de otras autoridades cuando sea necesario. Artculo 152. LUGAR. Los fiscales y defensores pblicos sern notificados en sus oficinas. Las dems partes sern notificadas en el domicilio real o procesal denunciado, salvo cuando expresamente hayan fijado una forma especial para ser notificadas. Si no han fijado domicilio procesal o especificado la forma en que pueden tomar conocimiento de las notificaciones, se practicar la notificacin en cualquier lugar en que se las encuentre, intimndolas para que fijen domicilio procesal en el plazo de tres das. Cuando no respondan a esta intimacin quedarn, en lo sucesivo, notificadas por el transcurso de las veinticuatro horas siguientes al dictado de la resolucin. En defecto de estas reglas, se proceder a su notificacin por edictos.
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Si el imputado est privado de su libertad, se le notificar en el lugar de su reclusin. Artculo 153. DEFENSORES O REPRESENTANTES. Los defensores o representantes de las partes sern notificados en lugar de ellas, salvo que por la naturaleza del acto o porque lo fije la ley, sea necesario notificar personalmente al afectado. Cuando se trate de sentencias condenatorias o de resoluciones que impongan medidas cautelares personales o reales, sin perjuicio de la notificacin al defensor, se deber notificar personalmente al imputado o condenado. Artculo 155. FORMA DE LA NOTIFICACIN. La notificacin de una resolucin se efectuar mediante la entrega de una copia al interesado, bajo constancia de la recepcin. Cuando las partes lo hayan aceptado o solicitado se les notificar por medio de carta certificada, facsmil o cualquier otro medio de comunicacin eficaz, en cuyo caso el plazo comenzar a correr a partir de su recepcin, segn lo acredite el correo o la oficina de transmisin. Podrn utilizarse otros medios de notificacin que la Corte Suprema de Justicia autorice, siempre que no causen indefensin; se preferir, en todo caso, aquella forma que el interesado haya aceptado o sugerido. Como medio de comunicacin eficaz debe entenderse cualquier medio que pueda reconocer tanto al emisor como al receptor, y que garantice la verosimilitud de la orden o informe solicitado. Por ej.: radio, radio telfono, radio mensaje (beeper), correo privado de mensaje escrito o de voz, , telfono, tlex, telegrama, fax, correo electrnico escrito, de voz o de video (internet), servicio de mensajera por internet (Messenger), etc. Artculo 156. ADVERTENCIA AL IMPUTADO. Cuando con la notificacin personal al imputado comience un plazo para impugnar una resolucin deber ser instruido, verbalmente o por escrito, acerca de los recursos posibles y el plazo para interponerlos. En el acta de la notificacin se deber dejar constancia de esta advertencia. Artculo 157. NOTIFICACIN EN EL DOMICILIO. Cuando la notificacin se tenga que realizar en el domicilio, oficina o lugar de trabajo, el notificador acompaar dos cdulas que contengan la identificacin del juez o tribunal, la denominacin de la causa, la mencin de la resolucin y su copia o la transcripcin de la resolucin o del acto que se pone a su conocimiento. En una de las cdulas anotar todo lo acontecido en oportunidad de la notificacin y la firma del notificado o la persona que la recibi, que deber ser mayor de dieciocho aos; la otra cdula ser entregada al interesado o a aquel que la recibiera. Cuando no se encuentre la persona a notificar, o nadie la quiera recibir, la cdula ser pegada en la puerta de la casa o habitacin donde se practique el acto, en presencia de un testigo que suscribir la constancia correspondiente. Si el notificado o el tercero que la recibe por ausencia, no sabe, no quiere o no puede firmar, sta valdr con la sola firma del notificador, siempre que deje constancia de la circunstancia por la que no aparece la firma del que la recibi. NOTIFICACIN AUTOMTICA. Cuando las partes no responden a la intimacin de fijar domicilio procesal en plazo de tres das, quedan en lo sucesivo, notificadas por el transcurso de las veinticuatro horas siguientes al dictado de la resolucin. Es la notificacin denominada automtica porque opera por el simple transcurso del tiempo. Artculo 154. NOTIFICACIN PERSONAL. Cuando la notificacin sea personal, el notificador dejar constancia de ella con la firma del notificado y la fecha. Artculo 158. NOTIFICACIN POR EDICTOS. Cuando se ignore el lugar donde se encuentra la persona que debe ser notificada, se ordenar la publicacin de edictos por tres das, en un medio masivo de comunicacin de circulacin nacional. El edicto contendr: 1) el nombre completo de la persona, si es posible; 2) la identificacin del juez o tribunal, su sede y la denominacin de la causa; y, 3) la orden de comparecencia. En todos los casos quedar constancia de la difusin y ella se efectuar sin perjuicio de las medidas que adopte el juez o tribunal para la determinacin del paradero del interesado. Artculo 159. NOTIFICACIN POR LECTURA. Las resoluciones dictadas durante o inmediatamente despus de las audiencias orales se notificarn por su lectura. Artculo 160. NOTIFICACIN A DISTANCIA. Cuando se deba practicar una notificacin fuera de la localidad del tribunal, podr hacerse por cualquier medio de comunicacin que asegure la recepcin del mensaje, dejndose constancia del medio utilizado. Artculo 161. NULIDAD DE LA NOTIFICACIN. La notificacin ser nula, siempre que cause indefensin: 1) si ha existido error sobre la identidad de la persona notificada o sobre el lugar de la notificacin; 2) si la resolucin ha sido notificada en forma incompleta; 3) si en la diligencia no consta la fecha de su realizacin o, en los casos exigidos, la entrega de la copia;
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4) si falta alguna de las firmas requeridas; y, 5) si existe disconformidad entre el original y la copia. Artculo 162. CITACIN. Cuando sea necesaria la presencia de una persona para algn acto procesal, el juez, el tribunal, o el fiscal en su caso, ordenar su citacin. Esta ser practicada de acuerdo con las formas prescriptas para la notificacin, segn el caso. Los imputados en libertad, la vctima, los testigos, peritos, intrpretes y depositarios judiciales podrn ser citados por medio de la Polica, funcionarios del Ministerio Pblico o por telegrama colacionado. Se les advertir de las sanciones a que se harn pasibles si no comparecen y que, en este caso sern obligados a comparecer por la fuerza policial, de no mediar causa justificada. El apercibimiento se har efectivo inmediatamente. La incomparecencia injustificada har incurrir en las costas que se causaren, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda. En todos los casos la cdula de citacin expresar bajo pena de nulidad: 1) la autoridad que la orden; 2) la denominacin de la causa; 3) el objeto; y, 4) el lugar, da y hora en que el citado deber comparecer. Artculo 163. AUDIENCIA. Cuando el juez o tribunal disponga la realizacin de una audiencia, fijar la fecha, hora y lugar en que se celebrar, con una anticipacin que no ser inferior a cinco das. Al efecto se entender que todas las partes han sido convocadas, salvo que la convocatoria se refiera a alguna de ellas en particular. Artculo 164. TRASLADOS A LAS PARTES. Cuando este cdigo lo disponga, se corrern traslados a las partes, que sern diligenciados por el secretario o por el ujier notificador, segn el caso; entregndose al interesado, bajo recibo, las actuaciones en las que se ordenaren o sus copias, a su costa. El secretario o el ujier notificador har constar la fecha del acto, mediante providencia escrita en el expediente, firmada por l y por el interesado. Todo traslado que no tenga plazo legal fijado se considerar otorgado por tres das. Cuando no se encontrare a la persona a la cual se deba correr el traslado la resolucin ser notificada conforme a lo dispuesto en el artculo 157 de este cdigo. El trmino comenzar a correr desde el da hbil siguiente. El interesado podr retirar de secretara el expediente o sus copias, a su costa, por el plazo que faltare para el vencimiento del trmino. Vencido el plazo por el cual se corri el traslado sin que las actuaciones fueran devueltas, previo informe del secretario, se librar orden judicial inmediata al oficial de justicia para que las requiera o las incaute, autorizndolo a allanar domicilios y a hacer uso de la fuerza policial, segn el caso. Los traslados sern nulos en los mismos trminos que las notificaciones. BOLILLA XV COMUNICACIN ENTRE AUTORIDADES AUTORIDADES NACIONALES Artculo 143. PRINCIPIOS GENERALES. Cuando un acto o diligencia deba ser ejecutado por otra autoridad judicial o administrativa, o cuando sea necesario solicitar informacin relacionada con el procedimiento, el juez o tribunal podr encomendar su cumplimiento por escrito. La solicitud indicar el pedido concreto, la individualizacin de la causa en la que se hace la solicitud, la identificacin del solicitante y el plazo fijado para la respuesta, bajo apercibimiento de ley. En caso de urgencia se podr disponer el uso de cualquier medio de comunicacin eficaz que adelante el contenido del requerimiento, para que la autoridad requerida comience a tramitar la diligencia, sin perjuicio del pedido posterior por escrito. Artculo 144. DEBER DE COLABORAR. Las autoridades y funcionarios pblicos colaborarn con los jueces, el Ministerio Pblico y la Polica, tramitando sin demora los requerimientos que reciban de ellos, conforme a lo previsto por este cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal por su incumplimiento. Artculo 145. INCUMPLIMIENTO, RETARDO Y RECHAZO. Cuando el requerimiento sea cumplido parcial o indebidamente, demorado o rechazado, el juez, el tribunal o el Ministerio Pblico podrn dirigirse a la Corte Suprema de Justicia para que ordene o gestione la colaboracin con urgencia. AUTORIDADES EXTRANJERAS Y EXTRADICIN Artculo 146. EXHORTOS. Los requerimientos dirigidos a jueces o autoridades extranjeras se efectuarn por exhortos y se tramitarn en la forma establecida por el Derecho Internacional vigente, las leyes y las costumbres internacionales. No obstante, se podrn dirigir directamente comunicaciones urgentes a cualquier autoridad judicial o administrativa extranjera, anticipando el requerimiento o la contestacin a un requerimiento. En lo pertinente se aplicarn las disposiciones relativas a los exhortos previstas por el cdigo procesal civil.
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Art. 128 C.P.C.- De los oficios. Toda comunicacin entre jueces se har mediante oficio. Podr entregarse al interesado, bajo recibo en el expediente, o remitirse por correo. En los casos urgentes podr expedrsela telegrficamente. Se dejar copia fiel en el expediente de toda comunicacin que se libre. Art. 129 C.P.C.- De los exhortos. Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhortos. Tales comunicaciones, as como las que se reciban de dichas autoridades, se regirn por lo dispuesto en los tratados y acuerdos internacionales. A falta de stos, y cuando se trate de exhortos recibidos de autoridades extranjeras, se aplicarn las siguientes reglas: a) se requerir que estn debidamente legalizados y autenticados por un agente diplomtico o consular de la Repblica; b) si el juez paraguayo accediere a su cumplimiento, sern diligenciados con arreglo a las leyes nacionales; y c) los que fueren librados a peticin de parte interesada, expresarn el nombre de la persona encargada de su diligenciamiento, quien deber abonar los gastos que demande. Los que ocasionen los dirigidos de oficio, se harn sin costo para el exhortante. Art. 130 C.P.C.- Plazo para el libramiento de oficios y exhortos. Los oficios y exhortos sern librados dentro de tercero da de ejecutoriada la resolucin que los ordena. De la Extradicin. En esa suerte de hiperinflacin de temas propia de los anlisis tradicionales del Derecho Penal, la cuestin de la extradicin ha aparecido considerada dentro de los estudios sustantivos. Al igual que lo que ocurre con la accin y con otros problemas de especfica incidencia realizativa, se ha analizado la materia extradictiva respecto de las normas de fondo sin advertirse que las mismas tienen en tales casos una incidencia meramente secundaria y que en realidad se trata de articulaciones estrictamente procedimentales, por lo que corresponde su tratamiento dentro de la materia que nos ocupa. El trmino extradicin refiere a los procedimientos seguidos por un Estado para requerir la entrega de un individuo situado en otro, a los fines de someterlo a su ley penal. Las disposiciones que habilitan esa solicitud se basan en las normas contenidas en los tratados y convenios suscriptos por los respectivos Estados. De acuerdo con esto, se habla de extradicin activa cuando se considera el tema desde el punto de vista de la nacin requerida, lo que importa respecto de los procedimientos para solicitar la entrega del requerido o bien para analizar si corresponde o no tal entrega. Respecto a la extradicin activa, la promocin corresponde al juez de la causa en la que se entiende necesario contar con la presencia de una persona que se encuentra fuera del mbito de la jurisdiccin que corresponde a ese magistrado. La determinacin de tal necesidad y de los motivos fcticos y jurdicos que la justifican, deber constar en un auto, acompaado de los testimonios pertinentes (sentencia condenatoria, auto de procesamiento y/o de prisin preventiva, orden de detencin, etc.) y datos de individualizacin, a ms -cuando se trate de la ndole internacional- de las disposiciones legales aplicables al caso. El pedido internacional se remitir al Ministerio de Relaciones Exteriores, donde se examinar administrativamente el cumplimiento de los recaudos formales y se los confrontar con las normas derivadas del convenio que corresponda al pas de que se trata o, de no existir convencin al respecto, se actuar conforme a los principios de reciprocidad por va diplomtica. Por lo comn, en los referidos convenios existen disposiciones especficas que regulan los procedimientos, las que resultan de aplicacin al caso. Pero debe advertirse que en lo que atae a la extradicin pasiva, tales disposiciones no pueden ser jams violatorias de las normas generales que para todo habitante rigen en relacin al debido proceso. Artculo 147. EXTRADICIN. Lo relativo a la extradicin de imputados o condenados se regir por el Derecho Internacional vigente, por las leyes del pas, por las costumbres internacionales o por las reglas de la reciprocidad cuando no exista norma aplicable. Artculo 148. EXTRADICIN ACTIVA. La solicitud de extradicin de un imputado ser decretada por el juez penal, a requerimiento del Ministerio Pblico o del querellante, conforme lo previsto en el artculo anterior y ser tramitada por la va diplomtica. No se podr solicitar la extradicin si no se ha dispuesto una medida cautelar personal, segn lo establecido por los arts. 234 al 259 de ste cdigo. La solicitud de extradicin de un condenado ser decretada de oficio por el juez de ejecucin. Artculo 149. EXTRADICIN PASIVA. Cuando un Estado extranjero solicite la extradicin de un imputado o condenado, ser competente el juez penal de la Capital de la Repblica que corresponda. La resolucin que deniegue el pedido de extradicin ser enviada, en todos los casos, a la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, la que se pronunciar sobre la misma dentro de los quince das de recibidas las actuaciones. Si la persona requerida est detenida, no se decretar la libertad hasta que resuelva la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia. Si la misma no resuelve en el plazo previsto se conceder inmediatamente la libertad y la detencin no podr ser decretada nuevamente. Artculo 150. MEDIDAS CAUTELARES. El juez penal requerido podr ordenar la detencin provisoria y la prisin preventiva del extraditable, siempre que se invoque la existencia de una sentencia o de una orden de
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prisin, se determine con claridad la naturaleza del hecho punible y se trate de un caso en el cual proceda la prisin preventiva segn este cdigo en concordancia con el Derecho Internacional vigente. En caso de urgencia se podr ordenar la detencin provisoria, aun cuando no se hayan presentado todos los documentos exigidos para la procedencia de la extradicin. La detencin provisoria no podr durar ms de quince das, salvo cuando los tratados establezcan un plazo mayor. El pedido de detencin provisoria se podr hacer por cualquier va fehaciente y ser comunicado inmediatamente al Ministerio de Relaciones Exteriores. TRATADO DE DERECHO PENAL INTERNACIONAL Dicho tratado fue celebrado en Montevideo Uruguay, en fecha 19 de marzo del ao 1.940, aprobado y ratificado por nuestro pas por Ley N 584/60 teniendo como signatarios a los siguientes pases: Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Paraguay, Per y Uruguay. Dicha Ley contiene disposiciones sobre la extradicin en los arts. 18 al 53. RECIPROCIDAD y COOPERACIN JUDICIAL INTERNACIONAL. El art. 18 de la Ley 584/60 establece que los Estados contratantes se obligan a entregar, siempre que fueren requeridos al efecto, las personas que, procesadas o condenadas por las autoridades de uno de ellos, se encuentren en el territorio de otro. La entrega se har con las formalidades procesales vigentes en el Estado requerido, debiendo concurrir las siguientes condiciones: a) que el sujeto haya sido condenado por sentencia firme de un ao de prisin por lo menos; y si se trata de procesado, que el delito materia del proceso sea pasible, de acuerdo con la legislacin del Estado requirente, de una pena mnima de dos aos de prisin. Se considera intermedia la semisuma de los extremos de cada una de las penas privativas de libertad; b) que el Estado requirente tenga jurisdiccin para conocer y fallar el delito que motiva el reclamo, an cuando se trate de hechos perpetrados fuera del territorio de los Estados contratantes. TRANSFERENCIA DE PRESOS. En el caso de hacerse la entrega del reo por la va terrestre, corresponder al Estado requerido efectuar su traslacin hasta el punto ms adecuado de la frontera. Cuando la traslacin de otro deba efectuarse por va martima, fluvial o area, la entrega se har a los agentes que designe el Estado requirente, en el puerto o arodromo ms apropiado de embarco. El Estado requirente podr en todo caso constituir uno o ms agentes de seguridad; pero la intervencin de stos quedar subordinada a los agentes o autoridades del territorio del Estado requerido, o del trnsito (art. 39). Cuando para la entrega de un reo cuya extradicin hubiese sido acordada por un Estado a favor de otro, fuese necesario atravesar el territorio de un Estado intermedio, el trnsito ser autorizado por ste sin otro requerimiento que el de la exhibicin por va diplomtica, del testimonio en forma del decreto de extradicin que la otorg (art. 40) BOLILLA XVI ACTIVIDAD PROCESAL DEFECTUOSA LAS NULIDADES PROCESALES. CONCEPTO. Los actos defectuosos en el Cdigo de procedimientos penales de 1.890, han tenido un tratamiento muy restrictivo y formalista. Slo se regula la figura de la nulidad de los actos procesales a travs del incidente de Nulidad de Actuaciones y del Recurso de Nulidad. De hecho, toda la construccin procesal para dar salida a los actos defectuosos gira alrededor del concepto de las nulidades y ello como una sancin procesal al acto que incumpla alguna formalidad establecida. Se hace normalmente una distincin entre nulidades absolutas y relativas, puesto que la nulidad slo se puede decretar en caso de que ella estuviese dispuesta expresamente (art. 499 C.P.P. 1.890). Todo esto llev a que existiese una tendencia, hasta s se quiere natural, de decretar nulidades por la nulidad misma, hasta por los meros incumplimientos de formalidades sancionadas con la nulidad. Igualmente, podemos afirmar que esto llev a que el ejercicio de la defensa tcnica est muy relacionada con la presentacin de incidentes de nulidad que no slo implicasen la nulidad de un acto concreto que habra que repetir de nuevo, sino incluso que retrotrajeran el proceso a etapas anteriores ya precludas. Debemos mencionar a manera de reconocimiento justiciero, que alguna jurisprudencia nacional ha expresado que no existe la nulidad por la nulidad misma, pues la forma no es un fin en s misma. El nuevo Cdigo Procesal Penal con relacin a la actividad procesal defectuosa sigue lo establecido por el Cdigo Procesal Modelo para Iberoamrica de 1.988, obra del jurista argentino Julio Maier, que abandona el criterio de la taxatividad de las nulidades en lo relativo al incumplimiento de las previsiones legales. El criterio del que se parte en el Cdigo es que todas las formalidades son esenciales, abandonndose el Principio de Especificidad de las Nulidades que estableca el Cdigo de 1.890 (Pas de nullit sans texte). Cabe destacar que existen voces disonantes, que al explicar las normas procesales modernas expresan claramente que el Principio de Especificidad es recogido por la normativa. Creemos que todo el sistema de actividad procesal defectuosa descansa ya no sobre el Principio de Especificidad sino sobre el Principio de Agravio, o sea, que la falta de formalidad debe causar un perjuicio al interesado (Pas de nullit sans grief).
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Por otro lado, un aspecto fundamental del sistema de actividad procesal defectuosa es el saneamiento del vicio, que se las deber realizar, en lo posible, de forma inmediata, renovando el acto, rectificando el error, o cumpliendo el acto omitido, de oficio a peticin del interesado (art. 167 C.P.P. 1.998). Debe tenerse muy presente que an en caso de nulidades absolutas, ellas no pueden hacerse valer en perjuicio del imputado, ni podrn retrotraer el proceso a etapas precludas, salvo que l expresamente lo consienta (arts. 12, 167 y 171 C.P.P. 1.998). Para comprender el nuevo sistema de los actos procesales defectuosos es clarificadora la Exposicin de Motivos del Proyecto de Cdigo Procesal Penal para Iberoamrica de 1.988: El anverso de la regulacin de los actos procesales es la decisin acerca de lo que se debe hacer cuando ella no es observada. Lo que la legislacin pretende, rectamente interpretada, es que la nulidad opere solamente por va de impugnacin de las decisiones judiciales fundadas en actos viciados. La prctica, en cambio, ha tergiversado ordinariamente este sistema, permitiendo el examen reiterado y continuo acerca de la forma en la que son llevados a cabo los actos procesales y de sus presupuestos, con absoluta prescindencia del efecto y del agravio que produce la desviacin formal. El Cdigo pretende rescatar el principio originario, estableciendo con claridad que el vicio slo adquiere relevancia cuando opera como presupuesto o fundamento de una decisin perjudicial, caso en el cual lo impugnable es la decisin, por haber utilizado un acto defectuoso, y no el acta en s mismo. En lo dems se distingue entre vicios subsanables, e insubsanables y declarables de oficio, con la protesta previa y oportuna, que condiciona la impugnacin fundada en los primeros, y se posibilita la renovacin de los actos viciados, siguiendo las reglas establecidas en la legislacin moderna. PRINCIPIO GENERAL. No podrn ser valorados para fundar una decisin judicial, ni utilizados como presupuestos de ella, los actos cumplidos con inobservancia de las formas y condiciones previstas en la Constitucin, en el Derecho Internacional vigente y en este Cdigo, salvo que la nulidad haya sido convalidada. Las partes slo podrn impugnar las decisiones judiciales que les causen agravio, fundadas en el defecto, en los casos y formas previstos por este cdigo, siempre que no hayan contribuido a provocar la nulidad. Sin embargo, el imputado podr impugnar una decisin judicial aunque haya contribuido a provocarla. Se proceder de igual modo cuando la nulidad consista en la omisin de un acto que la ley prev. INADMISIBILIDAD DE LA PERSECUCIN PENAL MLTIPLE (NE BIS IN IDEM). El conjunto de las garantas bsicas del proceso penal se completa con el principio llamado ne bis in idem o non bis in idem, segn el cual el Estado no puede someter a proceso a un imputado dos veces por el mismo hecho, sea en forma simultnea o sucesiva. Esto significa que la persona no puede ser sometida a una doble condena ni afrontar el riesgo de ello. Sin embargo, s puede ser sometida a un segundo proceso si el objeto de este ltimo consiste en revisar la sentencia condenatoria del primero para determinar si es admisible una revocacin de esa condena y una absolucin. Lo inadmisible es, pues, no la repeticin del proceso, sino una doble condena o el riesgo de afrontarla. Este principio se refiere a la necesidad de que la persecucin penal, con todo lo que ella significa -la intervencin del aparato en procura de una condena-, solo se pueda poner en marcha una vez. Como hemos dicho insistentemente, el poder penal del Estado es tan fuerte, que un ciudadano no puede estar sometido a esa amenaza dentro de un Estado de Derecho. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos dispone en su art. 8.4, que el inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido nuevamente a juicio por los mismos hechos. Del mismo modo, el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos establece en su art. 14.7, que nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto en virtud de una sentencia firme y respetuosa de la ley de procedimiento penal para cada pas. Los textos legislativos varan en cuanto a la terminologa utilizada; y tras estos problemas terminolgicos se esconde una discusin acerca del alcance de esta garanta: si se debe referir nicamente a la imposibilidad de que una persona sea condenada dos veces por el mismo hecho o si tiene un alcance ms amplio y se refiere a la imposibilidad de que existan dos procesos simultneos o sucesivos, acerca de los mismos hechos. Teniendo en cuenta la necesidad de limitar continuadamente el poder penal del Estado y, por otra parte, los costos personales que siempre acarrea un proceso penal, se le debe dar a esta garanta la interpretacin ms amplia posible. En cuanto a los requisitos, la doctrina es unnime en general en exigir la existencia de tres identidades o correspondencias. En primer lugar, se debe tratar de la misma persona. En segundo lugar, se debe tratar del mismo hecho. En tercer lugar, debe tratarse del mismo motivo de persecucin. Estas tres correspondencias se suelen identificar con los nombres latinos de eadem persona, eadem res, eadem causa petendi. El principio ne bis in idem tiene efectos muy concretos en el proceso penal. El primero de ellos es la imposibilidad de revisar una sentencia firme en contra del imputado. El imputado que ha sido absuelto no puede ser condenado en un segundo juicio; el que ha sido condenado, no puede ser nuevamente condenado a una sentencia ms grave. Por imperio de este principio ne bis in idem, la nica revisin posible es una revisin a favor del imputado.
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La segunda consecuencia procesal del principio consiste en dar fundamento a lo que se denomina la excepcin de la litis pendencia: como una persona no puede estar sometida a dos procesos por un mismo hecho y el mismo motivo, existe una excepcin o defensa anticipada, cuya finalidad es la unificacin de los procesos o la suspensin del proceso llevado adelante en contra de este principio. La posibilidad de utilizar este mecanismo de la excepcin de litis pendencia debe ser lo ms amplia posible; el imputado debe poder interponerla en cualquier etapa del proceso, desde los propios inicios. NULIDAD ABSOLUTA. Adems de los casos expresamente sealados en este cdigo, sern consideradas nulidades absolutas aqullas concernientes a la intervencin, asistencia y representacin del imputado, en los casos y formas que este cdigo establezca, o las que impliquen inobservancia o violacin de derechos y garantas previstos en la Constitucin, el Derecho Internacional vigente y este cdigo. SANEAMIENTO DE LAS NULIDADES RELATIVAS. Excepto los casos de nulidad absoluta, slo se podr solicitar el saneamiento de la nulidad: 1) mientras se realiza el acto o dentro de las veinticuatro horas de realizado, cuando quien lo solicita haya estado presente en l; y, 2) antes de dictarse la decisin impugnada, cuando no haya estado presente. Si por las circunstancias del acto ha sido imposible advertir oportunamente su nulidad, el interesado deber reclamarla dentro de las veinticuatro horas despus de conocerla. La solicitud de saneamiento describir la irregularidad, individualizar el acto viciado u omitido y propondr la solucin. CONVALIDACIN. Las Nulidades Relativas quedarn convalidadas: 1) cuando las partes no hayan solicitado oportunamente su saneamiento; 2) cuando quienes no tengan derecho a solicitarlo hayan aceptado, expresa o tcitamente los efectos del acto; y, 3) si no obstante su irregularidad, el acto ha conseguido su fin con respecto a todos los interesados. DECLARACIN DE NULIDAD. Cuando no sea posible sanear un acto, ni se trate de casos de convalidacin, el Juez o tribunal, de oficio o a peticin de parte, deber declarar su nulidad por auto fundado o sealar expresamente la nulidad en la resolucin respectiva. En todo caso se debe intentar sanear el acto antes de declarar la nulidad de las actuaciones. EFECTOS. La Nulidad declarada de un acto anula todos los efectos o actos consecutivos que dependan de l. Sin embargo, no se podr retrotraer el procedimiento a etapas anteriores, con grave perjuicio para el imputado, cuando la nulidad se funde en la violacin de una garanta prevista en su favor. Al declararla, el juez o tribunal establecer, adems, a cuales actos anteriores o contemporneos alcanza la nulidad por relacin con el acto anulado. BOLILLA XVII PRUEBA En sentido amplio, cabe decir que prueba es lo que confirma o desvirta una hiptesis o afirmacin precedente. Esta nocin lata llevada al proceso penal, permitira conceptualizar la prueba como todo lo que pueda servir al descubrimiento de la verdad acerca de los hechos que en l se investigan y respecto de los que se pretende actuar la ley sustantiva. La prueba es todo medio jurdico de adquirir la certeza de un hecho o de una proposicin. ARTCULO 172.- BSQUEDA DE LA VERDAD. El juez, el tribunal y el Ministerio Pblico buscarn la verdad, con estricta observancia de las disposiciones establecidas por este cdigo. NECESIDAD. La prueba es el modo ms confiable para descubrir la verdad real, y a la vez, la mayor garanta contra la arbitrariedad de las decisiones judiciales. La bsqueda de la verdad, fin inmediato del proceso penal, debe desarrollarse tendiendo a la reconstruccin conceptual del acontecimiento histrico sobre el cual aqul versa. La prueba es el nico medio seguro de lograr esa reconstruccin de un modo comprobable y demostrable. Adems, conforme al sistema jurdico vigente, en las resoluciones judiciales slo podrn admitirse como ocurridos los hechos o circunstancias que hayan sido acreditados mediante pruebas objetivas, lo que impide que aqullas sean fundadas en elementos puramente subjetivos. Esto determina, por ejemplo, que la conviccin de culpabilidad necesaria para condenar, nicamente puede derivarse del la prueba incorporada al proceso. OBJETO DE LA PRUEBA. Objeto de prueba es todo aquello susceptible de ser probado; aquello sobre lo que debe recaer la prueba. El tema admite ser considerado en abstracto y en concreto. Desde el primer punto de vista se examinar qu es lo que puede ser probado en cualquier proceso penal. Desde la segunda ptica, se considerar que es lo que se debe probar en un proceso determinado. CONSIDERACIN EN ABSTRACTO. La prueba puede recaer sobre hechos naturales (cada de un rayo) o humanos, fsicos (una lesin) o psquicos (la intencin homicida). Tambin sobre la existencia de cualidades de personas (nacimiento, edad, etc.), cosas y lugares.
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Se podr intentar probar tambin las normas de la experiencia comn (usos y costumbres comerciales y financieros) y el derecho no vigente (normas jurdicas extranjeras que fundamentan un pedido de extradicin). En cambio, no sern objeto de prueba los hechos notorios (quin es el actual presidente de la Repblica), ni los evidentes (una persona que camina y habla est viva), salvo sean controvertidos razonablemente. Tampoco la existencia del derecho positivo vigente (pues se presume conocido), ni aquellos temas sobre los cuales las leyes prohben hacer prueba (exclusiones probatorias, art. 174 C.P.P.). CONSIDERACIN EN CONCRETO. En un proceso penal determinado, la prueba deber versar sobre la existencia del hecho delictuoso y las circunstancias que lo califiquen, agraven, atenen, justifiquen o influyan en la punibilidad y la extensin del dao causado. Deber dirigirse tambin a individualizar sus autores, cmplices o instigadores, verificando su edad, educacin, costumbres, condiciones de vida, medios de subsistencia y antecedentes; el estado y desarrollo de sus facultades mentales, las condiciones en que actu, los motivos que lo hubieran llevado a delinquir y las dems circunstancias que revelen su mayor o menor peligrosidad. Estos aspectos necesariamente debern ser objeto de prueba, an cuando no exista controversia sobre ellos, salvo casos excepcionales. Si se hubiese entablado la accin resarcitoria, la prueba recaer, no slo sobre la existencia y extensin del dao, sino adems sobre la concurrencia de las situaciones que generen la responsabilidad civil del imputado o del tercero civilmente demandado, o restrinjan sus alcances. Tomando como ejemplo la prueba testimonial se pueden apreciar separadamente los aspectos precedentemente desarrollados: El medio de la prueba: la regulacin legal acerca del testimonio (obligacin de atestiguar, citacin y compulsin del testigo, forma de la declaracin, etc.) El elemento de la prueba: el dicho del testigo, sus manifestaciones y respuestas sobre lo que se le interroga, en las cuales transmite el conocimiento que tiene al respecto. El rgano de prueba: la persona del testigo que porta el elemento de prueba, y o transmite al proceso mediante sus dichos. El objeto de la prueba: aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al testigo para que diga lo que sepa al respecto. ARTCULO 173.- LIBERTAD PROBATORIA. Los hechos y circunstancias relacionados con el objeto del procedimiento podrn ser admitidos por cualquier medio de prueba, salvo las excepciones previstas por las leyes. Un medio de prueba ser admitido si se refiere, directa o indirectamente, al objeto de la investigacin y es til para el descubrimiento de la verdad. El juez o tribunal limitar los medios de prueba ofrecidos cuando ellos resulten manifiestamente ilegtimos. LA LIBERTAD PROBATORIA. El principio de la libertad probatoria se ha caracterizado diciendo que en el proceso penal todo se puede probar y por cualquier medio de prueba. Su vigencia se justifica plenamente en cuanto se lo relaciona con la necesidad de alcanzar la verdad real, extendindose tanto al objeto como los medios de prueba. Sin embargo, el principio no es absoluto porque existen distintos tipos de limitaciones. LA LIBERTAD PROBATORIA EN RELACIN AL OBJETO DE LA PRUEBA. En virtud de la mxima en cuestin, es posible hacer prueba sobre cualquier hecho o circunstancia interesante para la investigacin. Tal inters debe derivar de la relacin de lo que se quiere probar, con los hechos que debern versar sobre la existencia del hecho delictuoso y las circunstancias que lo califiquen, agraven, atenen, justifiquen o influyan en la punibilidad y la extensin del dao causado. Deber dirigirse tambin a individualizar sus autores, cmplices o instigadores, verificando su edad, educacin, costumbres, condiciones de vida, medios de subsistencia y antecedentes; el estado y desarrollo de sus facultades mentales, las condiciones en que actu, los motivos que lo hubieran llevado a delinquir y las dems circunstancias que revelen su mayor o menor peligrosidad. LA LIBERTAD PROBATORIA EN RELACIN A LOS MEDIOS DE PRUEBA. Esto significa que no se exige la utilizacin de un medio determinado para probar un medio especfico, y si bien se debe recurrir al que ofrezca mayores garantas de eficacia, el no hacerlo carece de sancin alguna y no impide al descubrimiento de la verdad por otros medios (todos son admisibles al efecto). Que, es posible hacer prueba no slo con los medios expresamente regulados en la ley, sino con cualquier otro no reglamentado, siempre que sea adecuado para descubrir la verdad. Pero la libertad de los medios de prueba no significa arbitrariedad en el procedimiento probatorio, pues ste se concibe como una forma de asegurar la eficacia de la prueba y los derechos de las partes. Cada prueba se ajustar al trmite asignado, y cuando se quiera optar por un medio probatorio no previsto, se deber utilizar el procedimiento sealado por el medio expresamente regulado que sea analgicamente ms aplicable, segn la naturaleza y modalidades de aqul.
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EXCEPCIONES EN RELACIN AL OBJETO DE LA PRUEBA: La prueba no podr recaer sobre hechos o circunstancias que no estn relacionados con la hiptesis que origin el proceso, de modo directo (extremos de la imputacin; dao causado), o indirecto (relacin de amistad del testigo con el imputado). Cualquier investigacin que exceda los lmites configurar un exceso de poder. Adems hay ciertos temas sobre los cuales no se puede probar por expresa prohibicin de la ley penal (prueba de la verdad de la injuria), o civil (atribucin de filiacin extramatrimonial a una mujer casada). EN RELACIN A LOS MEDIOS DE PRUEBA: En primer lugar no corresponde admitir medios de prueba que afecten la moral, expresamente prohibidos (la utilizacin de cartas sustradas), incompatibles con nuestro derecho procesal (juramento decisorio), o con el ordenamiento jurdico general (que tiendan a quebrantar la inviolabilidad de la conciencia humana). Tampoco sern admisibles aquellos no reconocidos por la ciencia como idneos para generar conocimiento (adivinacin), o los que puedan producir alteraciones fsicas o psquicas (extraccin de sangre a un testigo). En segundo lugar, para acreditar determinado objeto de prueba la ley puede establecer un medio probatorio especfico con carcter obligatorio. Sobre el punto, cabe citar, como ejemplo indiscutible, lo relativo al estado civil de las personas, que slo puede probarse conforme lo establecido por la ley civil, la inimputabilidad por enfermedad mental, que requiere de un examen pericial, tanto para disponer de la internacin respectiva, como para ordenar su cesacin, o la condena anterior, acreditable slo por instrumento pblico. BOLILLA XVIII ACTIVIDAD PROBATORIA LA ACTIVIDAD PROBATORIA. Establecido que el proceso penal persigue el descubrimiento de la verdad real y que el nico medio cientfico y legalmente admitido para hacerlo es la prueba, resulta fcil deducir la necesidad de la actividad probatoria, concebida como el esfuerzo de todos los sujetos procesales tendiente a la produccin, recepcin y valoracin de elementos de prueba. Por virtud del inters pblico en juego en materia crtica, la mayor parte de esta actividad estar a cargo de los rganos pblicos (tribunales, ministerio pblico) que, con diferente intensidad segn la etapa del proceso de que se trate, intentarn imparcialmente lograr el descubrimiento de la verdad. Los sujetos privados, imputado, actor civil y tercero civilmente demandado, en cambio, tratarn de introducir solamente los elementos probatorios que sean tiles para sus intereses particulares, procurando demostrar su aptitud para evidenciar el fundamento de sus pretensiones o la falta de fundamento de las deducidas por la parte contraria. MEDIDAS COERCITIVAS PARA LA OBTENCIN Y ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA. Para asegurar los resultados del esfuerzo probatorio, se autorizan ciertas restricciones a derechos personales o reales del imputado, o de terceros, cuando sean indispensables para garantizar la produccin o fiel conservacin de las pruebas. El imputado podr ser restringido en su libertad personal, por ejemplo, cuando hubiese motivos para presumir que intentar destruir los rastros del hecho o inducir a falsas declaraciones. Tambin los terceros podrn ser limitados en sus derechos con la finalidad de obtener o resguardar pruebas. La vctima de un delito podr verse afectada en su pudor cuando sea necesaria una inspeccin judicial sobre su cuerpo, o ser temporariamente privado de su propiedad. A su vez, la sospecha de que en un lugar existen cosas pertinentes al delito, posibilitar su allanamiento, aunque el titular del domicilio nada tenga que ver con el proceso, etc. Todas estas formas de coercin accesorias, slo se justificarn en la medida en que su aplicacin prctica sea indispensable para el descubrimiento de la verdad y deben ser de interpretacin restrictiva (Como, en general, todas ellas tienden, tanto a asegurar la prueba como la persona del sospechoso, corresponde su estudio detallado al considerar las medidas de coercin en general). DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO PROBATORIO: PROPOSICIN Y OFRECIMIENTO. La proposicin es la solicitud que el Ministerio Pblico y las partes formulan ante el Tribunal, para que disponga la recepcin de un medio de prueba. La atribucin que se confiere al respeto tiene distintos alcances, segn sea la etapa del proceso: a) Durante la preparacin, el Ministerio pblico y las partes tienen la facultad de proponer diligencias. Tambin el imputado podr sealar las pruebas que estime oportunas, a lo que ser invitado a prestar declaracin. El M.P. est facultado en el momento de la acusacin y apertura de la causa a juicio, a indicar las diligencias probatorias, slo si las estimare pertinentes y tiles, lo que indica que la fuente de la obligacin del magistrado no se encuentra en la proposicin de las partes, sino en su obligacin de investigar la verdad. b) En el juicio, en cambio, el M.P. y los sujetos privados tienen un verdadero derecho a ofrecer pruebas, al que corresponde el deber del tribunal de recibirlas (si fueran oportunamente ofrecidas), con la nica excepcin que aqullas fueran evidentemente impertinentes o superabundantes.
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c) En todo caso regir el principio de la comunidad de la prueba, en virtud del cual la ofrecida por una de las partes deje de pertenecerle a partir de ese momento, y queda adquirida para el proceso (En virtud de este principio, la prueba ofrecida por el imputado podr ser utilizada por el M.P. para fundar el pedido de condena, etc.). Por eso, carecer de eficacia toda renuncia a su produccin o valoracin emanada de quien la propuso, salvo que exista consentimiento de las otras partes y del tribunal. El asentimiento general sobre la renuncia no impedir luego, si fuere necesario, la recepcin de la prueba renunciada. RECEPCIN. El momento de recepcin ocurre cuando el tribunal lleva a cabo el medio de prueba, posibilitando el efectivo ingreso en el proceso del dato probatorio que resulte de su realizacin (Si el testigo ofrecido, al prestar declaracin, dice que nada conoce acerca del hecho sobre el cual se lo interroga, se habr recibido la prueba ofrecida, pero sta no habr logrado el ingreso de ningn elemento probatorio). Corresponde ubicar en este momento, como actividad complementaria de l, la realizacin de las diligencias tendientes a lograr la recepcin de la prueba admitida (proposicin de peritos contralores; fijacin de audiencia par ala recepcin de la testimonial, etc.), inclusive aquellas medidas accesorias de coercin, destinadas a obtener o asegurar su incorporacin al proceso (allanamiento de domicilio). La actividad de las partes y la reglamentacin legal es diferente segn la etapa del proceso de que se trate: a) Durante la etapa preparatoria, el juez debe realizar, a proposicin del M.P. y de las partes, todas las diligencias probatorias conducentes al descubrimiento de la verdad, que se harn constar en actas, y que slo servirn para dar base a la acusacin (de all que si se las quisiera utilizar para fundar la sentencia, debern ser producidas en el juicio). Las pruebas podrn incorporarse sin conocimiento ni intervencin de los defensores de las partes, cuando la preparacin de pruebas sea secreta, por disposicin de la ley o del juez, o fuera de estos casos, con su conocimiento y participacin cuando ello no ponga en peligro la consecucin de los fines del proceso o impida una pronta y regular actuacin. Sin embargo, en casos de actos definitivos e irreproducibles, no habr posibilidad alguna de evitar la intervencin de los defensores (an en los casos de secreto legal o judicial), a quienes deber notificarse previamente su realizacin, bajo pena de nulidad. El M.P. en cambio, podr participar en todos los actos preparatorios (no hay secreto de ningn tipo por corresponder para el M.P. por corresponder al mismo la carga de la prueba). b) Durante el juicio, el tribunal deber en principio, limitarse a recibir slo las pruebas oportunamente ofrecidas por el M.P. y las partes en virtud de la vigencia preponderante del acusatorio formal en la segunda etapa del proceso. Sin embargo, dispondr de oficio, cuando nadie hubiere ofrecido prueba, la recepcin de las pertinentes y tiles producidas en la investigacin. Tambin podr ordenar las indispensables que se hubieran omitido en esa etapa. Cuando del debate surgiera la necesidad de realizar una inspeccin, est autorizado a disponerla, an de oficio, al igual que, verificada la existencia de nuevos medios de prueba indispensables o manifiestamente tiles para esclarecer la verdad, podr ordenar su recepcin, para lo cual es posible, inclusive, suspender la deliberacin de la sentencia. Fuera de los casos en donde la asistencia de las partes es optativa, la recepcin de las pruebas durante el juicio no podr llevarse a cabo sin la presencia del representante del M.P., el imputado y su defensor, bajo pena de nulidad. VALORACIN. La valoracin es la operacin intelectual destinada a establecer la eficacia conviccional de los elementos de prueba recibidos. Tiende a establecer cual es su real utilidad a los fines de la reconstruccin del acontecimiento histrico cuya afirmacin dio origen al proceso. Si bien es una tarea principalmente a cargo de los rganos jurisdiccionales (y que se exterioriza en la motivacin de las distintas resoluciones dictadas durante el proceso), tambin corresponde a las partes civiles, al ministerio pblico y al defensor del imputado. Durante la preparacin, estos ltimos tendrn la oportunidad de ameritar los elementos de prueba reunidos para tratar de demostrar que son suficientes para la elevacin a juicio de la causa o que, a contrario, no lo son, y que debe dictarse sobreseimiento o prrroga extraordinaria. Durante el juicio, todos ellos valorarn las pruebas recibidas en el debate, intentando evidenciar su eficacia para provocar la certeza necesaria para condenar, o bien, que carecen de la idoneidad, o que las pretensiones civiles deducidas tienen o les falta fundamento (segn el inters de quien formule el alegato). EVOLUCIN DE LOS SISTEMAS PRUEBA LEGAL O TASADA. En el sistema de la prueba legal es la ley procesal la que prefija, de modo general, la eficacia conviccional de cada prueba, estableciendo bajo qu condiciones el juez debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia (aunque ntimamente no lo est) y, a la inversa, sealando los casos en que no puede darse por convencido (aunque ntimamente lo est).
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Se suele sealar como ejemplo del primer aspecto, la norma que establece el testimonio conteste de dos personas de buena fama, ser plana prueba del hecho sobre el cual recaiga. Como ejemplo del segundo, se recuerda la que impeda tener por acreditado el hecho delictivo si no constaba la existencia del cuerpo del delito. Este sistema, propio del proceso de tipo inquisitivo, rigi principalmente en pocas de escasa libertad poltica (constituyendo un fenmeno correspondiente a la falta de libertad judicial), como un curioso intento de garanta para el imputado, en el momento de la sentencia definitiva, frente a los extraordinarios poderes otorgados a los jueces por la ley en todo el procedimiento previo. Sin duda que, frente al propsito de descubrir la verdad real, no se evidencia como el ms apropiado para ello, pues bien puede suceder que la realidad de lo acontecido pueda probarse de un modo diferente del previsto por la ley. Por eso, se halla, hoy en da, generalmente abandonado, aunque sus reglas no deban descuidarse a la hora de la libre valoracin del juez. NTIMA CONVICCIN. En el sistema de la ntima conviccin, la ley no establece regla alguna para la apreciacin de las pruebas. El juez es libre de convencerse, segn su ntimo parecer, de la existencia o inexistencia de los hechos de la causa, valorando aqullas segn su leal saber y entender. A sta debe agregrsele otra caracterstica, cual es la inexistencia de la obligacin de fundamentar las decisiones judiciales. Si bien este sistema, propio de los jurados populares, tiene una ventaja sobre el de la prueba legal, pues no ata la conviccin del juez a formalidades preestablecidas (mucha veces ajenas a la verdad real), presenta como defecto evidente el de no exigir la motivacin del fallo, generando el peligro de arbitrariedad y, por ende, de injusticia. LIBRE CONVICCIN O SANA CRTICA RACIONAL. Al igual que el sistema anterior, establece la ms plena libertad de convencimiento a los jueces, pero exige, a diferencia de lo que ocurre en aqul, que las conclusiones a que se llega sean el fruto racional de las pruebas en que se las apoye. Claro que si bien en este sistema el juez no tiene reglas que limiten sus posibilidades de convencerse, y goza de las ms amplias facultades al respecto, su libertad encuentra un lmite infranqueable: el respeto a las normas que gobiernan la correccin del pensamiento humano (El juzgador est vinculado en su valoracin por normas no jurdicas pero s lgicas, psicolgicas e intelectuales y an experimentales, que dan contenido al mtodo de la sana crtica racional y que regulan el concreto discurso de la mente en sus operaciones intelectuales). La libre conviccin se caracteriza entonces, por la posibilidad de que el magistrado logre sus conclusiones sobre los hechos de la causa, valorando la prueba con total libertad (La libertad es para valorar las pruebas. Para su introduccin, en cambio, es preciso la observancia de las disposiciones legales respectivas, o, dicho de otro modo, slo se podr valorar con libertad la prueba que fue recibida con resguardo de las normas que la reglamentan.), pero respetando al hacerlo los principios de la recta razn, es decir, las normas de la lgica, de la psicologa y de la experiencia comn. La otra caracterstica de este sistema es la necesidad de motivar las resoluciones, o sea, la obligacin impuesta a los jueces, de proporcionar las razones de su convencimiento, demostrando el nexo racional entre las afirmaciones o negaciones a que se llega y los elementos de prueba utilizados para alcanzarlas (El principio de la libre conviccin no puede ni debe significar ms, y sobre todo, no debe significar libertad en el juez para sustituir a la prueba por conjeturas o, por honesta que sea, su mera opinin Pero se ha advertido que dado el principio de la libre conviccin, cualquiera comprende con qu escrpulo habr que proceder en la valoracin de la prueba... La misma inflexible virtud del magistrado, no iluminada por el ingenio, ni guiada por la objetividad, puede llevarlo a la injusticia). Esto requiere la concurrencia de dos operaciones intelectuales: la descripcin del elemento probatorio y su valoracin crtica, tendiente a evidenciar su idoneidad para fundar la conclusin que en l se apoya. Se combinan, as, las exigencias polticas y jurdicas relativas a la motivacin de las resoluciones judiciales, con las mejores posibilidades de descubrir la verdad sin cortapisas legales, mediante el caudal probatorio recogido en el proceso. BOLILLA XXI LAS MEDIDAS CAUTELARES Iniciado un proceso, la justicia adopta precauciones para preservar la concrecin de las disposiciones que ha de dictar en su transcurso y la efectividad de la resolucin final: son las llamadas medidas cautelares que, segn la finalidad perseguida, se clasifican en individuales (personales) o patrimoniales (econmicas). Las primeras consisten en el aseguramiento del enjuiciado, en s mismo, para que no eluda el proceso, como la detencin y la prisin preventiva y, para el caso de soltura de libertad provisional, la certeza de su comparecencia cada vez sea necesaria, para lo cual impone cauciones o fianzas dentro del rgimen de la excarcelacin y la eximicin de prisin. Un captulo dedica el Cdigo Procesal Penal a las medidas cautelares de ndole patrimonial o de contenido econmico, siendo la principal de ellas, el embargo. Junto con la orden de prisin preventiva, el juez decretar el embargo de bienes del procesado en medida suficiente para garantizar la pena pecuniaria y la efectividad de sus responsabilidades civiles. Esta medida cautelar tiende a afianzar la efectiva percepcin de una gama de obligaciones econmicas consecuentes del delito.
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NORMAS GENERALES ART. 234. PRINCIPIOS GENERALES. Las nicas medidas cautelares en contra del imputado son las autoridades autorizadas por este Cdigo Las medidas cautelares slo sern impuestas, excepcionalmente siempre mediante resolucin fundada y durarn el tiempo absolutamente imprescindible para cubrir la necesidad de su aplicacin. ART. 235. CARCTER. Las medidas sern de carcter personal o de carcter real. Las medidas cautelares de carcter personal consistirn en la aprehensin, la detencin preventiva y la prisin preventiva, cuya aplicacin se har con criterio restrictivo. Las medidas cautelares de carcter real sern las previstas por el Cdigo Procesal Civil. stas podrn ser impuestas nicamente en los casos expresamente indicados por este Cdigo y en las leyes especiales. ART. 236. PROPORCIONALIDAD DE LA PRIVACIN DE LIBERTAD. La privacin de libertad durante el procedimiento deber ser proporcional a la pena que se espera. En ningn caso podr sobrepasar la pena mnima prevista para cada hecho punible en la ley, ni exceder del plazo que fija este Cdigo para la terminacin del procedimiento o durar ms de dos aos. ART. 237. PROHIBICIN DE DETENCIN Y DE PRISIN PREVENTIVA. En los hechos punibles de accin privada, en aqullos que no dispongan pena privativa de libertad o cuando la prevista sea inferior a una ao de prisin, no podr aplicarse prisin preventiva, sin perjuicio de las medidas sustitutivas, que podrn ser decretadas conforme a la naturaleza de cada caso. ART. 238. LIMITACIONES. No se podr decretar la prisin preventiva de las personas mayores de setenta aos, las mujeres en los ltimos meses de embarazo, de las madres durante la lactancia de sus hijos o de las personas afectadas por una enfermedad grave y terminal debidamente comprobada. En estos casos, si es imprescindible alguna medida cautelar de carcter personal, se decretar el arresto domiciliario. MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER PERSONAL. ART. 239. APREHENSIN DE LAS PERSONAS. La Polica Nacional podr aprehender a toda persona comprendida dentro de los siguientes casos, an sin orden judicial: 1) cuando sea sorprendida en flagrante comisin del hecho punible o cuando sea perseguida inmediatamente despus de su comisin; se entender que existe flagrancia cuando el autor del hecho punible sea sorprendido en el momento de intentarlo o cometerlo, o inmediatamente despus, o mientras es perseguido por la fuerza policial, por la vctima o por un grupo de personas; 2) cuando se haya fugado de algn establecimiento penal o de cualquier otro lugar de detencin; y 3) cuando existan suficientes indicios de su participacin en un hacho punible y se trate de casos en los que procede la detencin preventiva. Asimismo, en caso de flagrancia, cualquier persona podr practicar la aprehensin e impedir que el hecho punible produzca consecuencias. La persona aprehendida ser entregada, inmediatamente a la autoridad ms cercana. La autoridad policial que haya aprehendido a alguna persona lo deber comunicar, dentro de las seis horas, al Ministerio Pblico y al Juez. ART. 240. DETENCIN. El Ministerio Pblico podr ordenar que una persona sea detenida, en los siguientes casos: 1) cuando sea necesaria la presencia del imputado y exista probabilidad fundada para sostener, razonablemente, que es autor o partcipe de un hecho punible y que puede ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar; 2) cuando en el primer momento de la investigacin sea imposible individualizar a los imputados y a los testigos y se deba proceder con urgencia para no perjudicar la investigacin, evitando que los presentes se alejen del lugar, se comuniquen entre s y que se modifique el estado de las cosas y de los lugares; y, 3) cuando para la investigacin de un hecho punible sea necesaria la concurrencia de cualquier persona para prestar declaracin y se negare a hacerlo. En todos los casos, la persona haya sido detenida ser puesta a disposicin del juez en el plazo de veinticuatro horas para que resuelva dentro del mismo plazo, sobre la procedencia de la prisin preventiva, aplique las medidas sustitutivas o decrete la libertad por falta de mrito. La orden de detencin deber contener los datos personales del imputado que sirvan para su correcta individualizacin, la descripcin sucinta del hecho que la motiva y la identificacin de la autoridad que dispuso su detencin. En ningn caso la Polica Nacional podr ordenar detenciones; se limitar a realizar aprehensiones conforme a lo dispuesto en el artculo anterior y a cumplir las rdenes de detencin que emita el Ministerio Pblico o el Juez. Asimismo podr disponer la libertad del aprehendido o detenido cuando estime que no solicitar su prisin preventiva.
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ART. 241. ALLANAMIENTO. Cuando sea necesario allanar dependencias cerradas o recintos habitados, para el cumplimiento de la aprehensin o la detencin preventiva, la orden judicial deber designar expresamente esta autorizacin, salvo las expresiones previstas por este Cdigo. ART. 242. PRISIN PREVENTIVA. El Juez podr decretar la prisin preventiva, despus de ser odo el imputado, solo cuando sea indispensable y siempre que medien conjuntamente los siguientes requisitos: 1) que existan elementos de conviccin suficientes sobre la existencia de un hecho punible grave; 2) sea necesaria la presencia del imputado y existan hechos suficientes para sostener, razonablemente, que es autor o partcipe de un hecho punible; y, 3) cuando por la apreciacin de las circunstancias del caso particular, existan hechos suficientes para suponer la existencia de peligro de fuga o la posible obstruccin por parte del imputado de un acto concreto de investigacin ART. 243. PELIGRO DE FUGA. Para decidir acerca del peligro de fuga, se tendrn en cuenta las siguientes circunstancias: 1) la falta de arraigo en el pas, determinado por el domicilio, asiento en la familia, de sus negocios o trabajo y las facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer oculto; 2) la pena que podr ser impuesta como resultado del procedimiento; 3) la importancia del perjuicio causado y la actitud que el imputado asume frente a l; y 4) el comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro del que se pueda inferir, razonablemente su falta de voluntad de sujetarse a la investigacin o de someterse a la persecucin penal. Estas circunstancias debers mencionarse expresamente e en la decisin judicial que disponga la prisin preventiva. ART. 244. PELIGRO DE OBSTRUCCIN. Para decidir acerca del peligro de obstruccin de un acto concreto de investigacin, se tendr en cuenta, especialmente, la grave sospecha de que el imputado: 1) destruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de prueba; 2) influir para que los coimputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente; o 3) inducir a otros a efectuar tales comportamientos. Estos motivos slo podrn servir de fundamento para la prisin preventiva del imputado hasta la conclusin del juicio. ART. 245. MEDIDAS ALTERNATIVAS O SUSTITUTIVAS DE LA PRISIN PREVENTIVA. Siempre que el peligro de fuga o de obstruccin pueda ser evitado por la aplicacin de otra medida menos gravosa para la libertad del imputado, el juez, de oficio, preferir imponerle en lugar de la prisin preventiva, alguna de las alternativas siguientes: 1) el arresto domiciliario, en su propio domicilio o en el de otra persona, bajo vigilancia o sin ella; 2) la obligacin de someterse a la vigilancia de una persona o institucin determinada, quien informar peridicamente al juez; 3) la obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que l designe; 4) la prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual resida o del mbito territorial que fije el juez; 5) la prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o de visitar determinados lugares; 6) la prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afecte el derecho a la defensa, y; 7) la prestacin de una caucin real adecuada, por el propio imputado o por otra persona, mediante depsito de dinero, valores, constitucin de prenda o hipoteca, entrega de bienes o la fianza de una o ms personas idneas. El juez podr imponer una o varias de estas alternativas, conjunta o indistintamente, segn cada caso, adoptando las medidas necesarias para asegurar su cumplimiento. No se impondrn estas medidas contrariando su finalidad. Cuando el imputado no las pueda cumplir por una imposibilidad material razonable, en especial, si se trata de persona de notoria insolvencia o disponga del beneficio de litigar sin gastos, no se le podr imponer caucin econmica. En todos los casos, cuando sea suficiente que el imputado preste juramento de someterse al procedimiento, se decretar la caucin juratoria, antes que cualquiera de las dems medidas. Las medidas que se dicten como alternativas a la prisin preventiva, o que las atenen, cesarn automticamente y de pleno derecho al cumplirse dos aos desde que fueran efectivizadas, si en tal plazo no hubiese comenzado la audiencia del juicio. ART. 246. CONTENIDO DEL ACTA. Antes de ejecutar las medidas alternativas o sustitutivas, el secretario labrar un acta que contenga: 1) notificacin del imputado; 2) la identificacin y domicilio de las personas que intervengan en la ejecucin de la medida, la aceptacin de la funcin o de la obligacin que se les asign;
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3) la indicacin precisa de todas las circunstancias que puedan obligar al imputado a ausentarse por ms de un da; 4) la indicacin del domicilio procesal, y; 5) la promesa formal del imputado de presentarse a las citaciones que el juez le seale. ART. 247. FORMA Y CONTENIDO DE LAS DECISIONES. Las resoluciones que decreten la prisin preventiva, la internacin o las medidas alternativas o sustitutivas, debern contener: 1) los datos personales del imputado o los que sirvan para identificarlo; 2) una sucinta enunciacin del hecho o hechos que se atribuyen al imputado; 3) los fundamentos, indicando concretamente, todos los presupuestos que motivan la medida, en especial, la existencia de peligro de fuga u obstruccin; 4) lugar o establecimiento donde deber cumplirse, y 5) la parte dispositiva, con clara expresin de las normas aplicables. ART. 248. CARCTER DE LAS DECISIONES. La resolucin que imponga una medida cautelar, la rechace o sustituya, es revocable o reformable, an de oficio, en cualquier estado del procedimiento, cuando hayan desaparecido sus presupuestos. ART. 249. EXIMICIN DE MEDIDAS CAUTELARES. El imputado podr presentarse por si o por medio de un abogado ante el juez, antes de la aplicacin de la medida, por escrito o en forma oral, solicitando que se lo exima de la prisin preventiva o de las otras medidas cautelares. El juez resolver de inmediato la peticin en el caso que sea procedente. ART. 250. EXCARCELACIN Y REVISIN DE MEDIDAS CAUTELARES. El juez, de oficio o a peticin de parte, dispondr la inmediata libertad del imputado cuando no concurran todos los presupuestos exigidos para el auto de prisin preventiva. El juez examinar la vigencia de las medidas cautelares privativas de libertad cada tres meses, y en su caso, las sustituir por otras menos gravosas atendiendo a la naturaleza del caso o dispondr de su libertad. El imputado tambin podr solicitar la revocacin o sustitucin de cualquier medida cautelar todas las veces que lo considere pertinente, sin perjuicio de la responsabilidad que contrae el defensor, cuando la repeticin sea notablemente dilatoria o repetitiva. ART. 251. TRMITE DE LAS REVISIONES. El examen se efectuar en audiencia oral, que deber convocarse dentro de las cuarenta y ocho horas, con citacin de todas las partes; pero se llevar a cabo con aquellas que concurran. Finalizada la audiencia, el juez resolver inmediatamente, ordenando lo que corresponda. ART. 252. REVOCACIN DE LA PRISIN PREVENTIVA. La prisin preventiva ser revocada: 1) cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen conveniente su sustitucin por otra medida; 2) cuando su duracin supere o equivalga al mnimo de la pena prevista, considerando incluso, la aplicacin de reglas relativas a la suspensin de la ejecucin de la condena; 3) cuando su duracin exceda los plazos establecidos por este cdigo; pero si se ha dictado sentencia condenatoria, podr durar tres meses ms, mientras se tramita el recurso; y, 4) cuando la restriccin de la libertad del imputado ha adquirido las caractersticas de una pena anticipada o ha provocado limitaciones que exceden las imprescindibles para evitar su fuga. Vencido el plazo previsto en el inciso 3) en adelante no se podr decretar una nueva medida cautelar, salvo la citacin o conduccin del imputado por medio de la fuerza policial al slo efecto de asegurar su comparecencia al juicio. ART. 253. APELACIN. La resolucin que disponga, modifique o rechace las medidas cautelares ser apelable. La interposicin del recurso no suspender el cumplimiento de la medida apelada. En estos casos el emplazamiento se har por veinticuatro horas, luego de las cuales el juez remitir inmediatamente las copias necesarias. El tribunal de apelaciones resolver, sin ms trmite, dentro de los tres das siguientes de recibidas las actuaciones. ART. 254. TRATO. El prevenido cumplir la restriccin de su libertad en establecimientos especiales y diferentes a los destinados para los condenados, o por lo menos, en lugares absolutamente separados de los dispuestos para stos ltimos. El imputado en todo momento, ser tratado como inocente que se encuentra en prisin preventiva al slo efecto de asegurar su comparecencia al procedimiento o el cumplimiento de la sancin. La prisin preventiva se cumplir de tal manera que no adquiera las caractersticas de una pena, ni provoque otras limitaciones que las imprescindibles para evitar la fuga o la obstruccin de la investigacin, conforme a las leyes y reglamentos penitenciarios.
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El juez de ejecucin controlar el trato otorgado al prevenido. Cuando constate que la prisin ha adquirido las caractersticas de una pena anticipada, comunicar inmediatamente al juez penal del procedimiento, quien resolver sin ms trmite en el plazo de vencimiento de veinticuatro horas. Todo permiso, salida o traslado lo autorizar al juez penal del procedimiento. ART. 255. INTERNACIN. El juez penal podr ordenar la internacin del imputado en un establecimiento asistencial cuando medien conjuntamente los siguientes requisitos: 1) la existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener razonablemente que el imputado es autor o partcipe de un hecho punible; 2) la comprobacin, por examen pericial, de que el imputado sufre una grave alteracin o insuficiencias de sus facultades mentales, que lo tornan peligroso para s o para los terceros; y, 3) la existencia de indicios suficientes de que no se someter al procedimiento u obstruir un acto concreto de investigacin. ART. 256. INCOMUNICACIN. El juez penal podr disponer la incomunicacin del imputado por un plazo que no exceder las cuarenta y ocho horas y slo cuando existan motivos graves para temer que, de otra manera, obstruir un acto concreto de la investigacin. Esos motivos constatar la decisin. Esta resolucin no impedir que el imputado se comunique con su defensor. Asimismo podr hacer uso de libros, recados de escribir y dems objetos que pida, con tal que no puedan servir como medio para eludir la incomunicacin, y realizar actos civiles impostergables que no disminuyan su solvencia ni perjudiquen el trmite del procedimiento. El Ministerio Pblico podr disponer la incomunicacin del detenido slo por un plazo que no exceder las seis horas, necesario para gestionar la orden judicial respectiva. Estos plazos son improrrogables. ART. 257. CAUCIONES. El juez penal podr fijar la clase e importe de la caucin y decidir sobre la idoneidad del fiador. La caucin podr ser personal, real o juratoria. La caucin personal podr otorgarla toda persona que tenga suficiente arraigo en propiedades races y tenga capacidad legal para contratar. La caucin real podr constituirse mediante garanta real o depsito de sumas de dinero o valores razonables que fije el juez con relacin al patrimonio del imputado que cubran las penas pecuniarias y el valor de las costa procesales. La caucin juratoria la podr otorgar el imputado cuando la naturaleza del hecho punible que se le atribuya, haga presumir que no burlar la accin del a justicia. Cuando la caucin sea prestada por otra persona, ella asumir solidariamente con el imputado la obligacin de pagar la suma que se le haya fijado. Con autorizacin del juez, el imputado y el fiador podrs sustituir la caucin por otra equivalente. ART. 258. EJECUCIN DE LAS CAUCIONES. En los casos de rebelda o cuando el imputado se substraiga de la ejecucin de la pena, se fijar un plazo no menor de cinco das para que comparezca al procedimiento o cumpla la condena impuesta. Este emplazamiento ser notificado al fiador advirtindole que si no comparece el imputado o no justifica estar impedido por fuerza mayor, la caucin ser ejecutada, conforme a la previsto por este Cdigo. ART. 259. CANCELACIN DE LAS CAUCIONES. La caucin ser cancelada y devueltos los bienes afectados, siempre que no hayan sido ejecutados con anterioridad: 1) cuando el imputado sea puesto en prisin preventiva o arresto domiciliario; 2) cuando se revoque la decisin que impuso la caucin; 3) cuando por resolucin firme, se absuelva o se sobresea al imputado; 4) cuando comience la ejecucin de la pena privativa de libertad o se prescinda de ella; y, 5) con el pago de la multa impuesta en la sentencia. MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER REAL. ART. 260. MEDIDAS CAUTELARES REALES. Las medidas cautelares de carcter real sern acordadas por el juez penal, a peticin de parte, para garantizar la reparacin del dao. El trmite y resolucin se regir por el Cdigo Procesal Civil. PRINCIPIOS DE EXCEPCIONALIDAD Y DE PROPORCIONALIDAD El principio de proporcionalidad es una idea de Justicia inmanente a todo el Derecho. Con l se quiere decir, ni ms ni menos, que a cada uno debe drsele segn sus merecimientos y que los desiguales deben ser tratados desigualmente. Trasladado al campo del Derecho penal, este principio quiere decir que las penas deben ser proporcionadas a la entidad del delito cometido o que stos no pueden ser reprimidos con penas ms graves que la propia entidad del dao causado por el delito. El primer criterio que se debe utilizar para determinar la gravedad de la pena que se debe imponer a un determinado delito es, desde luego, la importancia del bien jurdico, dado que ste es el principal fundamento de
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la intervencin del Derecho Penal. De ah, por ejemplo, que los delitos contra la vida sean los que se castiguen ms severamente en los Cdigos penales. La gravedad de la pena depende, adems de la forma de ataque al bien jurdico. As, por ejemplo, un ataque doloso a la vida es mucho ms severamente castigado (por ej. Como asesinato), que uno o varios ataques imprudentes al mismo bien jurdico (por ej. diez homicidios por imprudencia a consecuencia de un accidente de trfico). La diferencia no se hace en estos casos cuantitativa, sino cualitativamente, es decir, en funcin de desvalor tico-social del comportamiento realizado. Un ejemplo de pena desproporcionada representa la inhabilitacin absoluta por tiempo de ocho a doce aos prevista en el sustitutorio al servicio militar, y no slo por la propia gravedad de la pena, que segn el propio art. 527 (Cdigo Penal espaol) incluye la incapacidad para desempear cualquier empleo o cargo al servicio de cualquiera de las Administraciones, entidades o empresas pblicas o de sus Organismos Autnomos, y para obtener subvenciones, becas o ayudas de cualquier tipo, sino porque, adems, se intenta evitar de esa manera una solucin no represiva al problema de la llamada insumisin total convirtiendo, por ejemplo, el ejrcito en un ejrcito profesional, con lo que el servicio militar obligatorio, y en consecuencia el social sustitutorio, sera innecesario; configurando el servicio social como algo verdaderamente til para la comunidad; acortando su tiempo de duracin; fomentando el voluntariado en la prestacin de servicios sociales de acuerdo con la ley del voluntariado, etc. La palabra excepcin tiene varias acepciones, as en primer trmino, puede aludirse con ella a los reparos que el demandado opone a la accin. En este sentido se advierte el carcter general como oposicin a la demanda, es decir, como un medio de defensa, y as, se afirma, que frente o contra la accin se hace valer o se opone la excepcin. En segundo lugar en un sentido ms concreto, se entiende por tal a la oposicin de hechos que an cuando no se dirijan a negar los que sirven de fundamento a la demanda pretenden impedir la prosecucin del juicio, paralizndolo en forma momentnea, o extinguindolo definitivamente. As se habla de perentorias o dilatorias. En tercer trmino cuando faltan algunos de los elementos esenciales que constituyen la relacin jurdica procesal, la excepcin se dirige a hacer valer la inexistencia de los que se denominan presupuestos procesales. FORMAS DE COERCIN. PROHIBICIN Y LIMITACIONES DE SU APLICACIN. La citacin es el modo ms leve de restringir la libertad, pues impone al imputado la obligacin de comparecer ante el rgano judicial que le orden a fin de prestar indagatoria u orlo en contradiccin. El arresto es una medida transitoria de coercin que se dirige, no slo contra el sospechado de delito, sino de todas las personas que se encuentren en un lugar en donde se ha participado en la comisin de un hecho delictivo, y a fin de individualizar al responsable. La detencin, es una medida ms grave respecto de la libertad individual, y se dirige contra quien ya resulta imputado de un delito, o sospechando de su participacin en un delito. La prisin preventiva es la ms grave de todas las medidas coercitivas, pues acompaa al imputado durante toda la tramitacin del proceso, hasta que ste cese de las maneras previstas en la ley. Otras medidas preventivas, que consisten en obligaciones que impone el Juez al imputado en los casos que considere necesario para asegurar la sujecin de aqul al proceso. Medida de seguridad provisional: Todas las medidas de coercin que hemos referido, obedecen a distintas situaciones de hecho en que el imputado se encuentra al momento de practicarse. Tienen en comn que se dirigen a la consecucin de un fin inminentemente procesal: la averiguacin de la verdad real para garantizar la correcta aplicacin de la ley sustantiva. MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER PERSONAL. ART. 239. APREHENSIN DE LAS PERSONAS. La Polica Nacional podr aprehender a toda persona comprendida dentro de los siguientes casos, an sin orden judicial: 1) cuando sea sorprendida en flagrante comisin del hecho punible o cuando sea perseguida inmediatamente despus de su comisin; se entender que existe flagrancia cuando el autor del hecho punible sea sorprendido en el momento de intentarlo o cometerlo, o inmediatamente despus, o mientras es perseguido por la fuerza policial, por la vctima o por un grupo de personas; 2) cuando se haya fugado de algn establecimiento penal o de cualquier otro lugar de detencin; y, 3) cuando existan suficientes indicios de su participacin en un hecho punible y se trate de casos en los que procede la detencin preventiva. Asimismo, en caso de flagrancia, cualquier persona podr practicar la aprehensin e impedir que el hecho punible produzca consecuencias. La persona aprehendida ser entregada, inmediatamente, a la autoridad ms cercana. La autoridad policial que haya aprehendido a alguna persona lo deber comunicar, dentro de las seis horas, al Ministerio Pblico y al Juez. ART. 240. DETENCIN. El Ministerio Pblico podr ordenar que una persona sea detenida en los siguientes casos:
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1) cuando sea necesaria la presencia del imputado y exista probabilidad fundada para sostener, razonablemente que es autor o partcipe de un hecho punible y que puede ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar; 2) cuando en el primer momento de la investigacin sea imposible individualizar a los imputados y a los testigos y se deba proceder con urgencia para no perjudicar la investigacin, evitando que los presentes se alejen del lugar, se comuniquen entre s y que se modifique el estado de las cosas y de los lugares; y, 3) cuando para la investigacin de un hecho punible sea necesaria la concurrencia de cualquier persona para prestar declaracin y se negare a hacerlo. En todos los casos, la persona que haya sido detenida ser puesta a disposicin del Juez en el plazo de veinticuatro horas para que resuelva, dentro del mismo plazo, sobre la procedencia de la prisin preventiva, aplique las medidas sustitutivas o decrete la libertad por falta de mrito. La orden de detencin deber contener los datos personales del imputado que sirvan para su correcta individualizacin, la descripcin sucinta del hecho que la motiva y la identificacin de la autoridad que dispuso su detencin. En ningn caso, la Polica Nacional podr ordenar detenciones; se limitar a realizar aprehensiones conforme lo dispuesto en el artculo anterior y a cumplir las rdenes de detencin que emita el Ministerio Pblico o el juez. Asimismo podr disponer la libertad del aprehendido o detenido cuando estime que no solicitar su prisin preventiva. ART. 242. PRISIN PREVENTIVA. El juez podr decretar la prisin preventiva, despus de ser odo el imputado, solo cuando sea indispensable y siempre que medien conjuntamente los siguientes requisitos: 1) que existan elementos de conviccin suficientes sobre la existencia de un hecho punible grave; 2) sea necesaria la presencia del imputado y existan hechos suficientes para sostener, razonablemente, que es autor o partcipe de un hecho punible; y, 3) cuando por la apreciacin de las circunstancias del caso particular, existan hechos suficientes para suponer la existencia de un acto concreto de investigacin. PRESUPUESTOS: PELIGRO DE FUGA ART. 243. PELIGRO DE FUGA. Para decidir acerca del peligro de fuga, se tendrn en cuenta las siguientes circunstancias: 1) la falta de arraigo en el pas, determinado por el domicilio, asiento en la familia, de sus negocios o trabajo y las facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer oculto; 2) la pena que podr ser impuesta como resultado del procedimiento; 3) la importancia del perjuicio causado y la actitud que el imputado asume frente a l; y 4) el comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro del que se pueda inferir, razonablemente su falta de voluntad de sujetarse a la investigacin o de someterse a la persecucin penal. Estas circunstancias debers mencionarse expresamente e en la decisin judicial que disponga la prisin preventiva. En el art. 297 del Cdigo Procesal penal de la Provincia de Crdoba habla sobre la presuncin de fuga diciendo que: Si el fiador temiere fundadamente la fuga del imputado, deber comunicarlo en seguida al Tribunal o Fiscal que corresponda, y quedar liberado si aquel fuere detenido. Pero si resultare falso el hecho en que se bas la sospecha, se impondr al fiador una multa de hasta 50 jus (Ley Pcial. 7.269) y la caucin quedar subsistente. El comentario realizado por este Cdigo es el siguiente: El fiador puede provocar la cancelacin de la fianza y promover una nueva privacin de la libertad ante la sospecha de fuga. Al poner en conocimiento del rgano judicial de tal sospecha, el fiador debe detallar o expresar los hechos en que se basa, y stos deben ser verdaderos. La no mencin de los hechos (falta de fundamento), o la falacia de los mismos, no autoriza la detencin del imputado ni libera al fiador. En este ltimo caso a ms se impondr al fiador una multa, de hasta 50 jus (La Ley 8226, -Cdigo Arancelario de la Provincia , vigente desde el 20/11/92- sustitutiva de la Ley 7.269 citada en la norma, define en su art. 34 al jus como la unidad arancelaria de honorarios profesionales del abogado, y que por Ley 8616- B.O. 28/7/97 se estipula en un cuadro por mil de la remuneracin bsica mensual asignada al cargo del Juez de Cmara). Como bien lo seala CREUS: cabe advertir que la sancin se prev para el hecho falsamente invocado, no para el hecho simplemente errneo. Aqul requiere el conocimiento de su inexistencia por parte del fiador denunciante, o el otorgamiento de un sentido que no tiene la actividad del imputado, en los mismos trminos. PELIGRO DE OBSTRUCCIN ART. 244. PELIGRO DE OBSTRUCCIN. Para decidir acerca del peligro de obstruccin de un acto concreto de investigacin, se tendr en cuenta, especialmente, la grave sospecha de que el imputado: 1) destruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de prueba;
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2) influir para que los coimputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente; o 3) inducir a otros a efectuar tales comportamientos. Estos motivos slo podrn servir de fundamento para la prisin preventiva del imputado hasta la conclusin del juicio. En el art. 281, inciso 2 del Cdigo Procesal penal de la Provincia de Crdoba, sobre el peligro de obstruccin se refiere diciendo: Cuando procediendo la condena condicional, hubiere vehementes indicios de que el imputado tratar de eludir la accin de la justicia o entorpecer su investigacin. Dos son los casos previstos por la ley para el dictado de la prisin preventiva: a) cuando el o los hechos ilcitos de accin pblica de oficio o de instancia privada (art. 71 inc. 1, 72 del C.P.) se encuentren reprimidos con pena privativa de libertad, (no cuando est reprimido solamente con pena de multa o inhabilitacin (ver art. 270 C.P.), y resultare improcedente una eventual liberacin provisional atento a que la escala penal prevista en abstracto por la ley para el o los delitos atribuidos, tenga un mnimo de prisin superior a tres aos, o se encuentren reprimidos con pena de reclusin, (la ley 23.057, restringi el beneficio de la incondicionalidad nicamente para las penas de prisin, negndolo si recae reclusin (art. 26 C.P.), b) Cuando no obstante la pena conminada en abstracto para los delitos imputados, permita la aplicacin de la condena en ejecucin condicional, existan otros obstculos que se oponen a su procedencia: vehementes indicios de que el imputado obstaculice la investigacin del hecho, o la realizacin del juicio, o eluda el eventual cumplimiento de la pena (carcter cautelar de las medidas de coercin personal). No basta la simple sospecha... sino que es necesario que existan circunstancias que por una o varias de las razones taxativamente mencionadas en el artculo, fundamenten la fuerte presuncin que, con probabilidad, el imputado tratar de eludir la accin con la justicia, cualquiera que sea la finalidad con que lo vaya a hacer. Ello sin perjuicio del derecho de que el imputado a requerir que el Juez examinen su situacin (privacin de la libertad), an en estos casos, segn el procedimiento previsto por el artculo 283 inc. 2. REVOCACIN ART. 252. REVOCACIN DE LA PRISIN PREVENTIVA. La prisin preventiva ser revocada: 1) cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o tornen conveniente su sustitucin por otra medida; 2) cuando su duracin supere o equivalga al mnimo de la pena prevista, considerando incluso, la aplicacin de reglas relativas a la suspensin de la ejecucin de la condena; 3) cuando su duracin exceda los plazos establecidos por este cdigo; pero si se ha dictado sentencia condenatoria, podr durar tres meses ms, mientras se tramita el recurso; y, 4) cuando la restriccin de la libertad del imputado ha adquirido las caractersticas de una pena anticipada o ha provocado limitaciones que exceden las imprescindibles para evitar su fuga. Vencido el plazo previsto en el inciso 3) en adelante no se podr decretar una nueva medida cautelar, salvo la citacin o conduccin del imputado por medio de la fuerza policial al slo efecto de asegurar su comparecencia al juicio. Sobre la Revocacin, el C.P.P. de la Provincia de Crdoba dice en su artculo 284: El cese de la prisin preventiva, ser revocable (1) cuando el imputado no cumpla las obligaciones impuestas por el artculo 269, realice preparativos de fuga, o nuevas circunstancias exijan su detencin (2). En los mismos casos proceder la revocacin de la libertad recuperada con arreglo al artculo 280, si concurrieran los extremos previstos en el primer prrafo del artculo 281(3). (1) El cese de la prisin preventiva ser revocable por propia iniciativa de la autoridad que la dict, (de oficio). EL C.P.P. de la Nacin (Argentina), artculo 333, ampla la terminologa admitiendo expresamente la revocacin a peticin del Ministerio Fiscal. (2) Las situaciones previstas por la ley para la revocacin son: a) cuando no cumpla el imputado las obligaciones que se impusieron al mantenerse la situacin de libertad durante el proceso a tenor del art. 268, (ver glosas), b) realice preparativos de fuga, cuyo conocimiento llegue al rgano por cualquier medio de comunicacin en la medida que sean crebles o con bases suficientes demostrativas en tal sentido, c) nuevas circunstancias exijan su detencin, circunstancias calificantes relacionadas al delito atribuido o comisin de otro delito. (3) En los casos de aprehensin en flagrancia o detencin, en los que la persona hubiere recuperado la libertad a tenor de lo dispuesto por el art. 280 (ver glosas), la misma podr revocarse por los mismos motivos de la prisin preventiva y siempre y cuando concurrieren los extremos del previstos en el primer prrafo del art. 281 (ver glosas). LAS MEDIDAS ALTERNATIVAS O SUSTITUTIVAS DE LA PRISIN PREVENTIVA. ART. 245 MEDIDAS ALTERNATIVAS O SUSTITUTIVAS DE LA PRISIN PREVENTIVA. Siempre que el peligro de fuga o de obstruccin pueda ser evitado por la aplicacin de otra medida menos gravosa para la libertad del imputado, el juez, de oficio, preferir imponerle en lugar de la prisin preventiva, alguna de las alternativas siguientes:
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1) el arresto domiciliario, en su propio domicilio o en el de otra persona, bajo vigilancia o sin ella; 2) la obligacin de someterse a la vigilancia de una persona o institucin determinada, quien informar peridicamente al juez; 3) la obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que l designe; 4) la prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual resida o del mbito territorial que fije el juez; 5) la prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o de visitar determinados lugares; 6) la prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afecte el derecho a la defensa, y; 7) la prestacin de una caucin real adecuada, por el propio imputado o por otra persona, mediante depsito de dinero, valores, constitucin de prenda o hipoteca, entrega de bienes o la fianza de una o ms personas idneas. El juez podr imponer una o varias de estas alternativas, conjunta o indistintamente, segn cada caso, adoptando las medidas necesarias para asegurar su cumplimiento. No se impondrn estas medidas contrariando su finalidad. Cuando el imputado no las pueda cumplir por una imposibilidad material razonable, en especial, si se trata de persona de notoria insolvencia o disponga del beneficio de litigar sin gastos, no se le podr imponer caucin econmica. En todos los casos, cuando sea suficiente que el imputado preste juramento de someterse al procedimiento, se decretar la caucin juratoria, antes que cualquiera de las dems medidas. Las medidas que se dicten como alternativas a la prisin preventiva, o que las atenen, cesarn automticamente y de pleno derecho al cumplirse dos aos desde que fueran efectivizadas, si en tal plazo no hubiese comenzado la audiencia del juicio. En el Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba en su art. 286 sobre la Prisin domiciliaria dice: Las mujeres honestas (1) y las personas mayores de 60 aos o valetudinarias (2) podrn cumplir la prisin preventiva en su domicilio (3), si se estimare que, en caso de condena, no se les impondr una pena mayor de seis meses de prisin (4). (1) La honestidad de la mujer no slo se refiere a su vida sexual recatada y pdica, sino que tambin atiende a la compostura de su conducta privada o pblica. La mujer puede ser soltera o casada. No es signo de deshonestidad el concubinato. (2) Dada la generalidad de la expresin, las personas pueden ser varones o mujeres mayores de 60 aos, (al no exigirse otra condicin, las limitaciones relativas a la honestidad de las mujeres menores de sesenta aos, ya no juegan para esta categora. Resulta mayor de sesenta aos, si ha cumplido esa edad -art. 77 C.P.) o valetudinarias (padecientes de mala salud: enfermos, o propensos a quebrantamientos de la misma). (3) Es una facultad del rgano judicial de acuerdo con las circunstancias de cada caso. El domicilio no es necesario que sea su domicilio habitual, sino que basta siempre que no obste a la vigilancia por la autoridad, de la observancia del encierro. La prisin domiciliaria se cumplir bajo la vigilancia de la autoridad penitenciaria provincial, a la que se impartirn las rdenes necesarias. (4) La estimacin privativa del rgano judicial, es pensar que en caso de condena, efectiva o en forma de ejecucin condicional, (art. 26 C.P.), no se aplicar una pena mayor de seis meses de prisin. La posibilidad queda reservada a la pena de prisin. Luego en el art. 287, sobre la Internacin Provisional dice: Si fuere presumible, previo dictamen de dos peritos, que el imputado padeca en el momento del hecho alguna enfermedad mental que lo hace inimputable, el Juez, a requerimiento del Fiscal de Instruccin o de oficio, podr ordenar provisionalmente su internacin en un establecimiento especial (1). (1) Ante la presunta incapacidad proveniente de insana del imputado al momento del hecho, (inimputabilidad art. 34 inc. 1 C.P.), corresponder al Juez de oficio o a requerimiento del Fiscal de Instruccin, previo examen y dictamen de dos peritos, ordenar provisionalmente su internacin en un establecimiento especial o adecuado y dems recaudos que correspondieren. Sus derechos de parte sern ejercidos por el curador o, si no lo hubiere, por el Asesor Letrado, sin prejuicio de la intervencin correspondiente a los defensores ya nombrados. Otra medida sustitutiva de la prisin preventiva sealada en el Cdigo Procesal Penal de la Pcia. De Crdoba es la Caucin, que establece en su art. 288: se impondr al imputado una caucin personal o real, con el objeto de asegurar sus obligaciones (1). (1) Los tratados internacionales con jerarqua constitucional, a la par de consagrar la posibilidad de la libertad provisional del imputado, tambin subordinan la misma a determinadas garantas que aseguren la comparecencia de ste en el proceso penal: Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 7 ap. 5: su libertad podra estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, art. 9 ap. 3: pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales, y en su caso, para la ejecucin el fallo, (sobre el particular la Cm. de Acus. de Cba., por A.I. n 23, del 21/4/83 en autos Bernabey, Humberto A., sostuvo: la peligrosidad procesal supone en el causante, una actitud reveladora de una voluntad insubordinada a
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las restricciones que supone un proceso penal en su contra en pleno desenvolvimiento). El carcter obligatorio, en todas las situaciones de la comparecencia del imputado al proceso, lleva a regular condiciones o compromisos que se asumen en tal sentido, y que son las denominadas cauciones, las que en ningn momento pueden consistir en un medio de asegurar la responsabilidad civil que surge del delito, ni el pago de las costas, (en tal sentido Cm. de Acus. de Cba. A.I. n 161 del 13/11/92 en autos Martnez, Miguel Angel y otro). Con este fin, el de asegurar el cumplimiento de las obligaciones que asume el liberado, se prev las cauciones como presupuesto de la liberacin, (ver glosas art. 268 inc. 1), (CREUS, Carlos, ob. cit. Pg. 337 discrepa en cuanto que el objeto sea asegurar, cuando dice que en realidad se trata solo de reforzar el cumplimiento de las obligaciones...). CLASES DE MEDIDAS ALTERNATIVAS A todas las medidas citadas en el artculo anterior, se debe agregar que el juez tambin puede decretar la caucin juratoria del imputado, aunque dicha medida no est expresamente enumerada; no obstante, el artculo comentado en el penltimo prrafo le otorga un mbito de aplicacin principal a la citada medida, con respecto a las dems, ya que dispone que en todos los casos, cuando el juez considere suficiente a los fines del proceso, que el imputado prestare caucin juratoria, se decretar la caucin, antes que las dems medidas. Vemos as que el juez antes de decretar cualquiera de las medidas alternativas descriptas en los siete numerales del citado artculo, examinar si el imputado, de acuerdo a sus antecedentes y las dems condiciones personales u las caractersticas del hecho del que se sospecha sea autor o partcipe, slo decretar la caucin juratoria, y en cambio la desechar, en caso de que no lo considere suficiente, para decretar cualquiera de las otras medidas, pero siempre respetando el principio de la medida menos gravosa para la libertad del imputado. FORMA El art. 246 del C.P.P. enumera las condiciones que debe reunir el acta en donde debern fijarse las condiciones para el cumplimiento de la medida alternativa, acta que deber labrar el secretario, entre ellas: 1) la notificacin del imputado; 2) la identificacin y domicilio de las personas que intervengan en la ejecucin de la medida; 3) la aceptacin de la funcin o de la obligacin que se les asign; 4) la indicacin precisa de las circunstancias que puedan obligar al imputado a ausentarse por ms de un da; 5) la indicacin del domicilio procesal y la promesa del imputado de presentarse a las citaciones que se le seale. Tambin el art. 247 del mismo Cdigo se refiere a la forma o contenido que debern tener las resoluciones que decreten las medidas cautelares, preventivas, alternativas o sustitutivas. PLAZO Las medidas que se dicten como alternativas a la prisin preventiva, o que las atenen, cesarn automticamente y de pleno derecho al cumplirse dos aos desde que fueran efectivizadas, si en tal plazo no hubiese comenzado la audiencia del juicio. EXIMICIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES El imputado podr presentarse por si o por medio de un abogado ante el juez, antes de la aplicacin de la medida, por escrito o en forma oral, solicitando que se lo exima de la prisin preventiva o de las otras medidas cautelares. El juez resolver de inmediato la peticin en el caso que sea procedente. EXCARCELACIN Y REVISIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES El juez, de oficio o a peticin de parte, dispondr la inmediata libertad del imputado cuando no concurran todos los presupuestos exigidos para el auto de prisin preventiva. El juez examinar la vigencia de las medidas cautelares privativas de libertad cada tres meses, y en su caso, las sustituir por otras menos gravosas atendiendo a la naturaleza del caso o dispondr de su libertad. El imputado tambin podr solicitar la revocacin o sustitucin de cualquier medida cautelar todas las veces que lo considere pertinente, sin perjuicio de la responsabilidad que contrae el defensor, cuando la repeticin sea notablemente dilatoria o repetitiva. OTRAS MEDIDAS CAUTELARES INTERNACIN El juez penal podr ordenar la internacin del imputado en un establecimiento asistencial cuando medien conjuntamente los siguientes requisitos: 1) la existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener razonablemente que el imputado es autor o partcipe de un hecho punible; 2) la comprobacin, por examen pericial, de que el imputado sufre una grave alteracin o insuficiencias de sus facultades mentales, que lo tornan peligroso para s o para los terceros; y, 3) la existencia de indicios suficientes de que no se someter al procedimiento u obstruir un acto concreto de investigacin. INCOMUNICACIN El juez penal podr disponer la incomunicacin del imputado por un plazo que no exceder las cuarenta y ocho horas y slo cuando existan motivos graves para temer que, de otra manera, obstruir un acto concreto de la investigacin. Esos motivos constatar la decisin.
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Esta resolucin no impedir que el imputado se comunique con su defensor. Asimismo podr hacer uso de libros, recados de escribir y dems objetos que pida, con tal que no puedan servir como medio para eludir la incomunicacin, y realizar actos civiles impostergables que no disminuyan su solvencia ni perjudiquen el trmite del procedimiento. El Ministerio Pblico podr disponer la incomunicacin del detenido slo por un plazo que no exceder las seis horas, necesario para gestionar la orden judicial respectiva. Estos plazos son improrrogables. CAUCIONES El juez penal podr fijar la clase e importe de la caucin y decidir sobre la idoneidad del fiador. La caucin podr ser personal, real o juratoria. La caucin personal podr otorgarla toda persona que tenga suficiente arraigo en propiedades races y tenga capacidad legal para contratar. La caucin real podr constituirse mediante garanta real o depsito de sumas de dinero o valores razonables que fije el juez con relacin al patrimonio del imputado que cubran las penas pecuniarias y el valor de las costa procesales. La caucin juratoria la podr otorgar el imputado cuando la naturaleza del hecho punible que se le atribuya, haga presumir que no burlar la accin del a justicia. Cuando la caucin sea prestada por otra persona, ella asumir solidariamente con el imputado la obligacin de pagar la suma que se le haya fijado. Con autorizacin del juez, el imputado y el fiador podrs sustituir la caucin por otra equivalente. CONCEPTO DE CAUCIN En derecho, significa seguridad personal de que se cumplir lo pactado, prometido o mandado. Suele drsela presentndose una persona que tenga suficiente arraigo en propiedades races y tenga capacidad para contratar (personal), obligando bienes (real) o prestando promesa jurada (juratoria). TRMITE Y CANCELACIN DE LAS CAUCIONES En los casos de rebelda o cuando el imputado se substraiga de la ejecucin de la pena, se fijar un plazo no menor de cinco das para que comparezca al procedimiento o cumpla la condena impuesta. Este emplazamiento ser notificado al fiador advirtindole que si no comparece el imputado o no justifica estar impedido por fuerza mayor, la caucin ser ejecutada, conforme a la previsto por este Cdigo. La caucin ser cancelada y devueltos los bienes afectados, siempre que no hayan sido ejecutados con anterioridad: 1) cuando el imputado sea puesto en prisin preventiva o arresto domiciliario; 2) cuando se revoque la decisin que impuso la caucin; 3) cuando por resolucin firme, se absuelva o se sobresea al imputado; 4) cuando comience la ejecucin de la pena privativa de libertad o se prescinda de ella; y, 5) con el pago de la multa impuesta en la sentencia. MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER REAL. ART. 260. MEDIDAS CAUTELARES REALES. Las medidas cautelares de carcter real sern acordadas por el juez penal, a peticin de parte, para garantizar la reparacin del dao. El trmite y resolucin se regir por el Cdigo Procesal Civil. Las medidas cautelares de carcter real, como el embargo por ejemplo, buscan asegurar la realizacin efectiva de una serie de obligaciones de ndole econmica consecuentes del delito. As, la pena pecuniaria incluye slo la multa, sea como pena nica o conjunta, sino adems, las costas del proceso. Es ms, en caso de insolvencia o inexistencia de bienes que embargar, se podr disponer la inhibicin general afectando la libre disposicin de bienes patrimoniales registrables del imputado. De otro lado, las medidas cautelares reales tienen por fin garantizar la reparacin de los daos. En este punto debemos recordar lo dispuesto en el artculo 253, y as, cuando se apela una medida cautelar, su modificacin o rechazo, la concesin del recurso es sin efecto suspensivo, lo cual significa que lo dispuesto por el juez debe cumplirse an apelada que fuere dicha resolucin. Por ltimo, el art. 260 dispone expresamente que ser dispuesta por el juez penal, a peticin de parte, lo que significa la imposibilidad de dictarla de oficio y slo cuando una de las partes en forma expresa lo solicite. TRMITE Se regir por las disposiciones anlogas del Cdigo Procesal Civil. En este cuerpo legal, en el art. 693 se establecen los siguientes presupuestos genricos de las medidas cautelares, exigindose a quien lo solicite: a) acreditar prima facie la verosimilitud del hecho; b) acreditar el peligro de prdida o frustracin de su derecho o la urgencia; c) otorgar contracautela. En cuanto a los bienes inembargables, el Art. 716 del mismo cuerpo legal dispone: no se trabar nunca embargo: a) En el lecho del deudor, su mujer e hijos, el hogar, incluyendo heladera, cocina, ventilador, radio, televisor e instrumentos musicales familiares, mquina de coser y lavar y los instrumentos necesarios para la profesin, arte y oficio que ejerza los dueos de tales bienes, salvo que el crdito corresponda al precio de venta de ellos; b) Sobre los sepulcros, salvo que corresponda a su precio de venta, construccin o suministro de materiales; c) Sobre honorarios profesionales, comisiones, sueldos y salarios y pensiones, sino hasta el 25%; d) Sobre bienes y renta pblicas; f) En los dems bienes exceptuados de embargo por la ley.
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CLASES 1) El Embargo Preventivo; 2) La inhibicin general de enajenar y gravar bienes; 3) El secuestro de bienes muebles o semovientes; 4) La anotacin de la Litis; 5) La prohibicin de innovar; y 6) La intervencin y administracin judicial. REMISIN Acto por el cual se perdona o declara extinguido algo. Acto por el que un acreedor declara voluntariamente condonada una obligacin de tercero en su favor. Remisin de la deuda: Manifestacin expresa de la voluntad del acreedor mediante la cual entrega el documento original donde consta la deuda, si ste no alegare que la ha pagado. Esta remisin produce los mismos efectos jurdicos que el pago respecto a los herederos del deudor y a los codeudores solidarios. La remisin por entrega del documento original, en relacin a los fiadores, coacreedores solidarios y deudores solidarios, produce los mismos efectos que la remisin expresa, para lo que no hay forma especial, aunque la deuda conste en un documento pblico. BOLILLA XXVIII SENTENCIA PENAL LA DELIBERACIN (ART. 396). Cerrado el debate, los jueces pasarn, de inmediato y sin interrupcin, a deliberar en sesin secreta, a la que slo podr asistir el secretario. La deliberacin no se podr suspender salvo enfermedad grave de alguno de los jueces. En este caso la suspensin no podr durar ms de tres das, luego de los cuales se deber reemplazar al juez y realizar el juicio nuevamente. La deliberacin es el proceso de discusin y anlisis de todos los elementos que permitirn construir la solucin del caso. Los cdigos procesales suelen dar a los jueces indicaciones acerca de los pasos necesarios para profundizar ese anlisis. No obstante, lo importante es que la deliberacin sea exhaustiva y profunda, orientada en dos sentidos: por una parte, la construccin de la norma aplicable al caso; por la otra, el anlisis de la informacin reunida en relacin a las distintas hiptesis en juego. El primer nivel es el del anlisis jurdico; el segundo, el de la valoracin de la prueba. La solucin jurdica de un caso nunca resulta de la aplicacin automtica de la ley. Al contrario, a partir del conjunto del sistema normativo los jueces deben construir o hallar la norma concreta que solucionar el caso, tambin concreto. Esa norma concreta surge de la conjuncin de diversas normas, que interactan y se modifican mutuamente. EL sistema jurdico es un orden dinmico, con capacidad de concentrarse por medio de la actividad judicial, en una solucin individual. La otra actividad principal consiste en la valoracin de la prueba. Es decir, en la actividad intelectual consistente en enlazar la informacin con las distintas hiptesis. Esta actividad de enlace se ha realizado a lo largo de la historia de diversos modos. Se puede decir que han existido sistemas de que dejan ese enlace librado a la libertad del juez y otros que, por el contrario, establecen nexos obligatorios entre las pruebas y la conclusin a la que se debe arribar. Estos sistemas trasuntan, en el fondo, una mayor o menor confianza en el juez, aunque los pocos sistemas que an conservan un sistema tasado o de conexin fija se caracterizan por una rigidez y un formalismo que no sirven para controlar al juez no para una adecuada valoracin de la prueba. Los primeros sistemas se denominan sistemas de libre valoracin de la prueba. Los segundos sistemas, de prueba legal o tasada. Los primeros estn ligados indisolublemente al juicio oral y los segundos a los sistemas inquisitivos y escritos. En un sistema de prueba legal se utilizan frmulas tales como dos testigos hacen plena prueba y otros semejantes, de modo que se establece una tabulacin ex ante, del valor de la prueba. El sistema de la libre valoracin de la prueba deja librada al raciocinio del juez la elaboracin de las conexiones entre las hiptesis y la informacin. Existen dos grandes modos de establecer un sistema de libre valoracin de la prueba: los llamados sistemas de ntima conviccin (en algunos casos tambin llamados de libre conviccin) en los que no se le pide al juez que manifieste el modo o el camino por el cual ha construido su conviccin y lo explique. Estos sistemas de ntima conviccin no requieren la fundamentacin de la sentencia. El otro gran grupo es el llamados sistema de sana crtica racional o crtica racional, en los que se exige al juez que explique fundadamente su sana decisin. La diferencia entre uno y otro no reside en que uno sea racional y el otro emocional, sino, simplemente, en el hecho de que en el primero de ellos no se exige fundamentacin, y en el segundo es necesaria la exteriorizacin del razonamiento del juez. Lo que cambia de uno a otro es el grado de control sobre el razonamiento del juez; por eso se ha afirmado muchas veces que el sistema de la sana crtica racional en un sistema intermedio entre la prueba legal y la ntima conviccin. Del primero saca la idea de control (que se manifiesta en la exigencia de fundamentacin), del segundo toma la idea de libertad, que se materializa en la falta de reglas de tasacin de la prueba y el solo sometimiento a los principios lgicos de un raciocinio comn.
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Sin ninguna duda, el sistema de crtica racional o sana crtica es el que ofrece mayores garantas y se adecua mejor a los postulados de una justicia democrtica. La deliberacin, entonces, es el conjunto de operaciones intelectuales o espirituales del tribunal, mediante las cuales se construye la solucin jurdica del caso y se opta por una de las hiptesis de hecho probables, mediante la valoracin de la prueba. NORMAS PARA LA DELIBERACIN Y VOTACIN (ART. 397). El tribunal apreciar las pruebas producidas durante el juicio de un modo integral y segn su sana crtica. Todos los jueces deliberarn y votarn respecto de todas las cuestiones, segn el siguiente orden, en lo posible: 1) las relativas a su competencia, a la procedencia de la accin penal y toda otra cuestin incidental que se haya diferido para este momento; 2) las relativa a la existencia del hecho punible y la punibilidad; 3) individualizacin de la sancin aplicable. Las decisiones se adoptarn por la mayora. Los jueces fundarn separadamente sus votos o lo harn en forma conjunta cuando estn de acuerdo. LA REAPERTURA DEL DEBATE REQUISITOS DE LA SENTENCIA (ART. 398). La sentencia se pronunciar en nombre de la Repblica del Paraguay y contendr: 1) la mencin del tribunal, lugar y fecha en que se ha dictado, los datos personales de los jueces y las partes, los datos personales del imputado y la enunciacin del hecho que ha sido objeto del juicio; 2) el voto de los jueces sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin de los motivos de hecho y de derecho en los que se fundan; 3) la determinacin precisa y circunstanciada del hecho que el tribunal estima acreditado; 4) la parte dispositiva con mencin de las normas aplicables, las costas; y, 5) la firma de los jueces; REDACCIN Y LECTURA (ART. 399). La sentencia ser redactada y firmada inmediatamente despus de la deliberacin. Enseguida, el tribunal se constituir nuevamente en la sala de audiencia, despus de ser convocadas verbalmente las partes y el documento ser ledo en voz alta por el secretario ante quienes comparezcan. Acto seguido se explicar su contenido en idioma guaran, conforme lo previsto en este Cdigo. Excepcionalmente, cuando por la complejidad del asunto o lo avanzado de la hora sea necesario diferir la redaccin ntegra de la sentencia, en dicha oportunidad se redactar, firmar y leer tan slo su parte dispositiva y uno de los jueces relatar al pblico, sintticamente, los fundamentos que motivaron la decisin; asimismo, anunciar da y hora de la audiencia para la lectura integral, la que se llevar a cabo en el plazo mximo de los cinco das posteriores al pronunciamiento de la parte dispositiva. La sentencia quedar notificada con la lectura integral y las partes recibirn copia de ella. PRINCIPIO DE CONGRUENCIA. Como decisin judicial, el auto de apertura a juicio cumple una funcin de gran importancia. l debe determinar el contenido preciso del juicio, delimitando cul ser su objeto. Por tal razn, el auto de apertura tambin debe describir con precisin cul ser el hecho justiciable. Esta determinacin no se exige slo por una razn de precisin o prolijidad, sino porque existe un principio garantizador, ligado al principio de defensa, segn el cul la sentencia que se dicte luego del juicio slo podr versar sobre los hechos por los cuales se ha abierto el juicio. La delimitacin del hecho que ser objeto del juicio cumple una funcin garantizadora, porque evita acusaciones sorpresivas y permite una adecuada defensa. Este es el principio de congruencia entre la acusacin y la sentencia, aunque su contenido especfico puede ser descripto como el carcter intangible del objeto del juicio. (Existe una excepcin, si se quiere, un lmite a este principio: la ampliacin de la acusacin durante el juicio.) LA SENTENCIA. El tercer paso consiste en la subsuncin de los hechos al Derecho, proceso dialctico del que resulta el producto genuino y esencial del proceso penal: la sentencia. La sentencia es el acto que materializa la decisin del tribunal. Como tal es un acto formal, ya que su misin es establecer la solucin que el orden jurdico, a travs de la institucin judicial ha encontrado para el caso que motiv el proceso. La sentencia penal o bien es una sentencia de condena o bien es una sentencia de absolucin, ya que en esta etapa del proceso no existe otra posibilidad y el caso obligatoriamente deber llegar a una de estas dos opciones. La sentencia es un producto formal, no slo por la importancia que tiene ella respecto de la solucin del caso, sino porque constituye el objeto principal de los recursos y el resultado al que tiende todo proceso. Por esta razn, se suelen establecer requisitos formales ligados para la correcta identificacin del tribunal, del imputado y de los dems sujetos procesales; la correcta y precisa descripcin del hecho que se ha juzgado (recurdese el principio de congruencia); la explicacin de las razones que han llevado al tribunal a construir el hecho justificable en un determinado sentido; as como las razones jurdicas que lo han llevado a construir la norma jurdica aplicable al caso (fundamentacin o motivacin); por supuesto, finalmente la decisin concreta
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(fallo), es decir, el ncleo de la decisin (condena o absolucin), con todas sus consecuencias legales -pena, reparaciones civiles, responsabilidad por los gastos (costas), cmputo de la pena, etc. LA SENTENCIA ABSOLUTORIA (ART. 401). La sentencia absolutoria ordenar la libertad del imputado, la cesacin de todas las medidas cautelares, la restitucin de los objetos afectados al procedimiento que no estn sujetos a comiso, las inscripciones necesarias y fijar las costas. La libertad del imputado se otorgar an cuando la sentencia absolutoria no est firme y se cumplir directamente desde la sala de audiencia. La absolucin significa que no se ha comprobado el hecho, o se ha comprobado que no existi o que no era ilcito, o se ha comprobado la existencia de presupuestos que inhiben la aplicacin de la pena (justificantes, causas de inculpabilidad, etc.) o, por ltimo, no se ha comprobado la participacin del acusado en los hechos imputados. El momento de la sentencia, es pues, un momento alternativo, ya que se absuelve o se condena. Por esta razn, es aqu donde tiene mayor virtualidad el principio de favorabilidad al reo (in dubio pro reo) Este principio, en el marco de este momento alternativo, seala una orientacin clara de poltica criminal, relativa al modo de solucionar el conflicto provocado por la duda, en especial, por la duda en valoracin de la prueba. En realidad este principio se puede fundar tambin diciendo que, para que se pueda dictar una condena, es necesaria la certeza o una certidumbre rayana en la certeza y que, si no existe ese estado de conviccin, necesariamente se debe optar por una absolucin. LA SENTENCIA CONDENATORIA (ART. 402). La sentencia condenatoria fijar con precisin las penas que correspondan y en su caso, determinar la suspensin condicional de la pena y las obligaciones que deber cumplir el condenado. Se fijar con precisin la fecha en que la condena finaliza, segn el caso. Tambin se establecer el plazo dentro del cual corresponder pagar la multa y se unificarn las condenas o las penas cuando sea posible. La sentencia decidir tambin sobre las costas y sobre la entrega de objetos secuestrados a quien el tribunal entienda con mejor derecho a poseerlos, sin perjuicio de que los reclamos que correspondan ante los tribunales civiles. Decidir sobre el comiso y la destruccin previstos en la ley y remitir copia de la misma a la entidad pblica en la cual se desempea el condenado y el Tribunal Superior de Justicia Electoral. La sentencia de condena significa el reconocimiento de la existencia de todos los presupuestos que habilitan la imposicin de una pena y su determinacin. NOTIFICACIN. La sentencia debe ser leda ante los sujetos procesales y el pblico, y as queda notificada (notificacin por su lectura). Es de vital importancia tener en cuenta que entre el desarrollo del debate, la deliberacin y la sentencia se debe respetar el principio de continuidad, de modo que todas esas etapas estn relacionadas por la inmediatez. Sera contrario a los principios que informan el juicio oral que los jueces observaran el debate y slo despus de varios das (en los que habr tenido distintos tipos de interferencias) dictan la sentencia. Lo correcto, si se toma en serio el principio de inmediacin, es que no debe existir solucin de continuidad entre el debate y el dictado de la sentencia. Caso contrario, se desnaturaliza el propio juicio oral. VICIOS DE LA SENTENCIA. Los defectos de la sentencia que habilitan la apelacin y la casacin sern los siguientes: 1) que el imputado no est suficientemente identificado; 2) que carezca de la enunciacin del hecho objeto del juicio y la determinacin circunstanciada de aqul que el tribunal estim acreditado; 3) que se base en medios o elementos probatorios no incorporados legalmente al juicio o incorporados por su lectura en violacin de las normas de este Ttulo; 4) que carezca, sea insuficiente o contradictoria la fundamentacin de la mayora del tribunal. Se entender que la fundamentacin es insuficiente cuando se utilicen formularios, afirmaciones dogmticas, frases rutinarias o se utilice, como fundamentacin el simple relato de los hechos o cualquier otra forma de reemplazarla por relatos insustanciales. Se entender que es contradictoria la fundamentacin cuando no se han observado en el fallo las reglas de la sana crtica, con respecto a medios o elementos probatorios de valor decisivo; 5) que la parte dispositiva carezca de elementos esenciales; 6) que carezca de la fecha del acto y no sea posible fijarla o falte la firma de alguno de los jueces y no se pueda determinar si ha participado en la deliberacin, salvo los casos de excepcin previstos legalmente; 7) la inobservancia de las reglas previstas para la deliberacin y redaccin de la sentencia; y 8) la inobservancia de las reglas relativas a la congruencia entre la sentencia, la acusacin y el auto de apertura a juicio. Los dems defectos sern saneados de oficio por el tribunal o a peticin del interesado. EL ACTA DEL JUICIO (ART. 404). El secretario labrar un acta de la audiencia, que contenga: 1) el lugar y fecha de la audiencia, con indicacin de la hora de inicio y finalizacin, as como de las suspensiones y de las reanudaciones;
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2) los datos personales de los jueces, de las partes, defensores y representantes, con mencin de las conclusiones que emitieron en sus alegatos finales; 3) los datos personales del imputado; 4) un breve resumen del desarrollo de la audiencia, con indicacin de los datos personales de los testigos, peritos e intrpretes y la referencia de los documentos ledos; 5) las solicitudes y decisiones producidas en el curso del juicio y las objeciones de las partes; 6) la observancia de las formalidades esenciales, dejndose constancia de la publicidad o si ella fue excluida, total o parcialmente; 7) las otras menciones prescritas por ley que el tribunal ordene hacer; aqullas que soliciten las partes y las reposiciones o protestas de recurrir en apelacin; 8) la constancia de la lectura de la sentencia definitiva o, en su caso, de la parte dispositiva de la sentencia; y, 9) la firma del secretario. En los casos de prueba compleja, el tribunal podr ordenar la versin taquigrfica o la grabacin total o parcial de la audiencia o que se resuma, al final de alguna declaracin o dictamen, la parte esencial de ellos, en cuyo caso constar en el acta la disposicin y la forma en que fue cumplida. La versin taquigrfica, la grabacin o la sntesis no tendrn valor probatorio para la sentencia o para la admisin de un recurso, salvo que ellas demuestren la inobservancia de una regla de procedimiento que habilita el recurso de apelacin o casacin. El tribunal tambin podr permitir que las partes, a su costa, registren, al slo efecto de ayudar a su memoria, las alternativas propias del juicio. LECTURA Y NOTIFICACIN DEL ACTA (ART. 405). El acta se leer inmediatamente despus de la sentencia ante los presentes, con lo que se tendr por notificada a todos; ella podr ser modificada despus de su lectura, cuando las partes as lo reclamen y el tribunal lo estime conveniente. Si el tribunal no ordena la modificacin del acta, el reclamo se har constar. El Tribunal podr reemplazar la lectura del acta ordenando la entrega de las copias para cada una de las partes presentes en el mismo acto; al pie del acta constar la forma en que ella fue notificada. VALOR DEL ACTA (ART. 406). El acta demostrar, en principio, el modo como se desarroll el juicio, la observancia de las formalidades previstas para l, las personas que han intervenido y los actos que se llevaron a cabo. La falta o insuficiencia de las enunciaciones previstas, no producir por s misma, un motivo de impugnacin de la sentencia. Sin embargo, se podr probar un enunciado faltante o su falsedad, cuando sea necesario para demostrar el vicio que invalida la decisin. En este caso, se indicar la omisin o la falsedad al interponer el recurso de apelacin o casacin. BOLILLA XXX LOS RECURSOS Se entiende por recursos a aquellos actos procesales en cuya virtud la parte que se considera agraviada por una Resolucin judicial solicita, en el mismo proceso y dentro de determinados plazos computados a partir de la notificacin de aqulla, que el mismo rgano que la dict, u otro superior en grado, la reforme, modifique, ample o anule. Del concepto precedentemente enunciado se sigue, en primer lugar, que resulta indiferente a la nocin genrica de recurso el tipo o la cantidad del error o del defecto que a travs de l se intenta enmendar, que puede comprender desde una mera omisin o ambigedad en el pronunciamiento hasta el ms grave equvoco en la conceptualizacin fctica o jurdica del caso. En segundo lugar, se advierte que tampoco asume relevancia, para perfilar el concepto, la jerarqua por razn del grado que ostenta el rgano judicial que dict la resolucin impugnada. De all que carezca de fundamento atendible el criterio conforme al cual, al anotarse como nota inescindible a la nocin de recurso la devolucin de jurisdiccin al tribunal superior, se excluye de aqulla a la reposicin o revocatoria, e implcitamente, con mayor razn, a la aclaratoria. sta, por lo dems, pese a la circunstancia de configurar, cuando es requerida por las partes, un verdadero recurso en los trminos del concepto ms arriba adoptado, no es regulado como tal por los ordenamientos procesales vigentes en materia penal, que generalmente la denominan instancia de aclaracin, y la ubican en una norma incluida en el captulo destinado a la reglamentacin de las resoluciones judiciales. EL RECURSO COMO DERECHO HUMANO FUNDAMENTAL La idea del Recurso como derecho aparece en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), que en su art. 8, sobre Garantas Judiciales dice: Durante el proceso, toda persona tiene derecho en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: (...) h) derecho de recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior; sta ser la perspectiva que tomaremos en cuenta principalmente, aunque de ello no se debe inferir que las otras perspectivas posibles son menos importantes.
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De este modo, pues, la impugnabilidad de la sentencia y de otros fallos importantes se vincula a las garantas judiciales mnimas; y un proceso penal garantizador debe establecer el derecho o la facultad de recurrir el fallo. Pero qu significa derecho de recurrir el fallo ante un juez o tribunal superior?. Fundamentalmente, se debe entender como el establecimiento de un mecanismo de control real sobre el fallo. No quiere decir que la Convencin Americana de Derechos Humanos haya optado por algn tipo de recurso en particular o -como algunos han sostenido- que la doble instancia, entendida como un doble juzgamiento integral del caso, se haya convertido en un derecho humano fundamental. La interpretacin correcta es la que indica -como lo ha enunciado la propia Corte Interamericana de Derechos Humanos- que el derecho fundamental consiste en la facultad de desencadenar un mecanismo real y serio de control de fallo, por un funcionario distinto del que lo dict y dotado de poder para revisar el fallo anterior, es decir, que su revisin no sea meramente declarativa, sino que tenga efectos sustanciales sobre el fallo. se es el sentido de la exigencia de un juez o tribunal superior: no tanto un problema de jerarqua del tribunal, sino una cuestin de poder. Se pide un tribunal o juez con poder real de revisar el fallo. El otorgamiento de esa facultad de recurrir debe ser amplio. Tanto en lo que respecta a las personas a quienes se reconoce esa facultad (impugnabilidad subjetiva), como a las resoluciones judiciales que pueden ser recurridas (impugnabilidad objetiva). Podemos decir, pues, que en el espritu del Pacto de San Jos, que disea las garantas bsicas de un proceso penal, se halla el criterio de que todas las resoluciones judiciales que producen algn agravio deben poder ser recurridas por todas las personas que intervienen en ese proceso penal. REGLAS GENERALES DE LOS RECURSOS Las resoluciones judiciales sern recurribles slo por los medios y en los casos expresamente establecidos, siempre que causen agravio al recurrente. El derecho de recurrir corresponder tan slo a quien le sea expresamente acordado. Cuando la ley no distinga entre las diversas partes, el recurso podr ser interpuesto por cualquiera de ellas. CONDICIONES DE LUGAR, TIEMPO Y FORMA Los recursos se interpondrn, en las condiciones de tiempo y forma que se determinan en el Cdigo Procesal Penal, para cada tipo de recurso, con indicacin especfica de los puntos de la resolucin impugnados. IMPUGNABILIDAD OBJETIVA Desde el punto de vista de su objeto -que se halla en todo caso configurado por una resolucin judicial- los recursos al igual que todos los actos procesales, deben ser idneos y jurdicamente posibles. La idoneidad atiende a la adecuacin del recurso respecto de la resolucin que mediante l se impugna, y en ese mbito cabe distinguir entre una idoneidad especfica y una idoneidad genrica segn que, respectivamente la ley mencione al recurso que corresponda en funcin del contenido de la resolucin, o bien disponga la recurribilidad de un determinado tipo de resoluciones. La posibilidad jurdica se relaciona, en cambio, con la recurribilidad o irrecurribilidad de ciertas resoluciones. No rene por ello el requisito analizado, el recurso interpuesto contra la resolucin del juez de instruccin que deniega una diligencia propuesta por alguna de las partes o contra la resolucin recada en el incidente suscitado con motivo de la excusacin o recusacin de un perito. IMPUGNABILIDAD SUBJETIVA Los requisitos subjetivos de los recursos deben ser objeto de examen desde tres puntos de vista que se refieren a las personas facultadas para intervenir, a la situacin en que ellas deben encontrarse en relacin con el contenido de la resolucin impugnada, y al destinatario o destinatarios de la impugnacin. ADHESIN Quien tenga derecho a recurrir, podr adherirse, dentro del perodo de emplazamiento, al recurso concedido a cualquiera de las partes, siempre que se expresen los motivos en que se funda. La institucin tiene fundamento en el principio de igualdad procesal y se diferencia del efecto extensivo del recurso en que, por un lado, la parte que adhiere a un recurso previamente interpuesto debe manifestarlo de manera expresa y, por otro lado, dicha parte puede alegar sus propios motivos de agravio que pueden ser, por ello diversos a los del recurrente original. De all que la coparte puede fundar la adhesin e motivos exclusivamente personales y que si ella procede de partes opuestas no rige la prohibicin de la reformatio in peius. En virtud de que la adhesin ha sido estructurada como un verdadero recurso, con subsistencia y efectos propios, no afecta al adherente el desistimiento efectuado por el recurrente primitivo. Si bien, asimismo, a travs de la institucin de que se trata se otorga una nueva posibilidad a quien no ha recurrido en el plazo legal, con mayor razn aqulla puede beneficiar a la parte que s lo hizo pero omiti motivar debidamente su recurso. En razn de que, por lo que concierne al tiempo, la adhesin debe realizarse dentro del plazo del emplazamiento, aqulla slo procede con motivo de los recursos de apelacin, casacin e inconstitucionalidad. EFECTOS DE LOS RECURSOS El tema debe analizarse desde el doble punto de vista de la posibilidad o no de ejecucin inmediata de la resolucin impugnada, y del beneficio que pueden extraer, del resultado del recurso interpuesto por el imputado
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o civilmente demandado, los restantes imputados que no recurrieron. Cabe as hablar, por un lado, de efecto suspensivo, y por otro lado, de efecto extensivo. EFECTO EXTENSIVO (ART. 453) Cuando existan coimputados el recurso interpuesto por uno de ellos favorecer tambin a los dems, a menos que se base en motivos exclusivamente personales. En caso de acumulacin de causas por hechos punibles diversos, el recurso deducido por un imputado favorecer a todos, siempre que se base en la inobservancia de normas procesales que afecten tambin a los otros y no en motivos exclusivamente personales. El fundamento del efecto extensivo radica en la necesidad de evitar el escndalo jurdico que se generara frente al dictado de sentencias contradictorias respecto de quienes se encuentran en idnticas condiciones subjetivas, y el mencionado efecto, adems se extingue ipso jure, sin necesidad, por lo tanto, de que lo requiera la parte no recurrente. La produccin del efecto extensivo se halla asimismo supeditada a la admisibilidad del recurso y a la circunstancia de que el recurrente no desista de l, pero la muerte de este ltimo no obsta al beneficio que pueden eventualmente obtener los no impugnantes. El artculo precedentemente citado se refiere al caso de coparticipacin, o sea la existencia de varios imputados con relacin a un mismo hecho, y los motivos exclusivamente personales que descartan la produccin del efecto extensivo son aquellos que conciernen a condiciones o cualidades de la persona que los propone y carecen de toda posibilidad de mejorar la situacin de los no recurrentes como los relativos a la inimputabilidad, la exclusin de culpabilidad o pretensin de la accin penal. EFECTO SUSPENSIVO (ART. 454) La resolucin no ser ejecutada durante el plazo para recurrir y mientras se tramite el recurso, salvo disposicin legal en contrario. Cuando se trata de sentencia condenatoria, sta no puede hacerse efectiva durante el plazo para recurrir, y frente al caso de haberse deducido el recurso, hasta la resolucin de ste, de modo que, mientras esa resolucin no se haya dictado, el condenado debe continuar en la misma situacin en que se encuentre sin perjuicio de que, ante la hiptesis de habrsele impuesto una pena privativa de la libertad, contine o se disponga su detencin a ttulo cautelar. La sentencia absolutoria, en cambio, tiene como efecto normal la inmediata puesta en libertad del imputado que estuviese privado de ella, no siendo por lo tanto necesario que aqulla adquiera carcter firme a raz del transcurso del plazo destinado a su impugnacin. Dicha sentencia debe, asimismo, conforme a la norma citada, disponer la cesacin de cualquier restriccin que se haya impuesto provisionalmente, aplicar las medidas de seguridad en los casos en que procedan, y siempre que la absolucin no se funde en la inexistencia del hecho incriminado, contener pronunciamiento sobre la pretensin resarcitoria. En estos dos ltimos casos la sentencia tiene efecto suspensivo. COMPETENCIA: EL AGRAVIO (ART. 456) Al Tribunal que resuelva el recurso se le atribuir el conocimiento del procedimiento, exclusivamente en cuanto a los puntos de la resolucin que han sido impugnados. De esa norma se sigue que se encuentra vedado a los rganos judiciales que conocen de un recurso la emisin de pronunciamiento respecto de aquellas cuestiones que, resueltas en la resolucin impugnada en contra del recurrente, son luego excluidas por ste, en forma expresa o implcita, en ocasin de fundar el recurso, porque lo contrario implica alterar la autoridad de cosa juzgada adquirida por la parte de la resolucin no impugnada y, consecuentemente, el derecho de propiedad del beneficiario de lo decidido con carcter firme. LA REFORMA EN PERJUICIO (REFORMATIO IN PEIUS) (ART. 457) Cuando la resolucin slo haya sido impugnada por el imputado o su defensor, no podr ser modificada en su perjuicio. Los recursos interpuestos por cualquiera de las partes permitirn modificar o revocar la resolucin en favor del imputado. Aunque en la doctrina extranjera se ha fundado tal propsito ms que en razones de ndole jurdica en motivos de poltica criminal y se ha propiciado su vigencia en virtud de principios de justicia y equidad, en nuestro derecho recibe inequvoco fundamento constitucional, pues preserva la vigencia de la garanta de la defensa en juicio y del derecho de propiedad en tanto, respectivamente, impide el empeoramiento de una situacin jurdica frente a un recurso que la ley concede, precisamente, para asegurar su eventual mejora, y asegura la estabilidad de las resoluciones judiciales que en los aspectos no impugnados configuran, como se dijo ms arriba, un derecho adquirido para la parte a quien la benefician. EL RECURSO DURANTE LAS AUDIENCIAS (ART. 452) Durante las audiencias slo ser admisible el recurso de reposicin, el que ser resuelto de inmediato, sin suspenderlas. La interposicin del recurso significar tambin reserva de recurrir en apelacin o en casacin, si el vicio sealado no es saneado y la resolucin provoca un agravio al recurrente. DESISTIMIENTO (ART. 455)
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Las partes podrn desistir de los recursos deducidos por ellas o sus defensores, sin perjudicar a los dems recurrentes, pero cargarn con las costas. No obstante el desistimiento de un recurso impedir el progreso de los que se han adherido a l. Para desistir de un recurso, el defensor deber tener mandato expreso del imputado. BOLILLA XXXI RECURSOS ORDINARIOS RECURSO DE REPOSICIN (ART. 458). El recurso de reposicin proceder solamente contra las decisiones que resuelvan un trmite o incidente del procedimiento, a fin de que el mismo juez que las dict, examine nuevamente la cuestin y la resolucin que corresponda. CONCEPTO. El recurso de reposicin o revocatoria constituye el remedio procesal tendiente a obtener que, en la misma instancia en la cual fue dictada un resolucin se subsanen, por el mismo juez, por la totalidad de los miembros del tribunal al que ste pertenece o por el mismo tribunal, los agravios que aqulla pudo haber inferido. En razn de que, como regla, la competencia para conocer del recurso analizado corresponde al mismo rgano judicial que dict la resolucin impugnada, la mayora de los ordenamientos erige en objeto fundamental de aqul el de que el juez o tribunal revoque la decisin por contrario imperio, es decir, en ejercicio de la misma potestad decisoria inherente a la funcin jurisdiccional. NATURALEZA. Si bien la reposicin no participa del denominado efecto devolutivo, debe desestimarse la opinin con arreglo a la cual aqulla no constituye, por ese motivo, un genuino recurso sino un trmite de carcter incidental, ya que el mencionado efecto no configura, en nuestro derecho, un elemento necesariamente distintivo de los recursos. La precedente conclusin no resulta desde luego alterada por el hecho de que la instancia de nulidad deba tramitar en la forma establecida para el recurso de reposicin. FUNDAMENTO. El recurso de reposicin se encuentra reglamentado con miras a la enmienda de los errores que pueden afectar al tipo de resoluciones ordenatorias provistas de menor trascendencia, y para cuya reconsideracin resulta generalmente descartada la necesidad de un trmite complejo y la intervencin de rganos jurisdiccionales superiores en grado al que dict la decisin impugnada. De ello se sigue que el fundamento del remedio estriba, esencialmente en la conveniencia de evitar las dilaciones que implica el trmite a desarrollar en una instancia ulterior y, por ende, en razones de economa procesal. PRESUPUESTOS. Como es de rigor en todo recurso, slo las partes se hallan habilitadas para interponer el recurso de reposicin. Debe tener, asimismo un inters directo en el reexamen del tema que fue materia de la resolucin impugnada con prescindencia de que sta ocasione o no gravamen irreparable. Por lo que concierne a los destinatarios del recurso corresponde distinguir segn que la resolucin cuyo contenido se persigue modificar haya sido pronunciado durante el perodo instructorio, una vez comenzado el desarrollo del juicio, en las instancias extraordinarias o en la etapa de ejecucin. Cuando el proceso se halla sujeto al sistema de escritura, lo que ocurre durante las dos instancias de la instruccin, en la etapa preliminar del juicio y en las instancias extraordinarias, los principios precedentemente enunciados no deben empero, interpretarse en el sentido de que su vigencia se encuentre condicionada al requisito de que medie identidad fsica entre el juez que pronunci la resolucin y a aquel a quien le incumbe decidir el recurso. Se halla en efecto desprovisto de significado, en lo que concierne a la admisibilidad de la reposicin durante las mencionadas etapas, la circunstancia de que durante el lapso que transcurre entre el dictado de la providencia y la sustanciacin y resolucin de aqulla se opere un cambio en la persona del juez, lo que puede ocurrir definitivamente en los casos de destitucin, renuncia, ascenso, muerte o de prosperar una recusacin o excusacin, o en forma transitoria frente a la hiptesis de licencia. En todos esos supuestos corresponde al juez reemplazante la sustanciacin y resolucin del recurso, porque lo contrario entraara la virtual supresin de ste, una dilacin perjudicial o un innecesario desplazamiento de la causa. DESARROLLO. Salvo cuando el recurso de reposicin sea planteado en la audiencia, ste se interpondr dentro de los tres das, por escrito fundado. El juez resolver por auto, previa audiencia a los interesados, por el mismo plazo. EFECTO. La resolucin que recaiga causar ejecutoria, a menos que el recurso haya sido interpuesto en el mismo momento y en forma, con el de apelacin subsidiaria. Causar ejecutoria significa que, desestimado dicho recurso, el impugnante carece de facultad de apelar contra la correspondiente resolucin. La apelacin subsidiaria se halla condicionada al requisito de que la resolucin recurrida sea legalmente apelable o cause gravamen irreparable. RECURSO DE APELACIN CONCEPTO. El de apelacin constituye un recurso ordinario cuyo objeto consiste en lograr que un tribunal superior en grado al que dict la resolucin impugnada, tras un nuevo examen tanto en las cuestiones de
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derecho cuanto las de hecho, y en la medida de los agravios articulados, disponga la revocacin o nulidad de aqulla as como, la de los actos que la precedieron. A travs del recurso de apelacin cabe, por consiguiente, no slo la reparacin de cualquier error de juicio o de juzgamiento (error in iudicando), con prescindencia de que se haya producido en la aplicacin de las normas jurdicas (error in iure), sino tambin la de cualquier tipo de errores in procedendo, comprendiendo en consecuencia tanto a los que afectan directamente a la resolucin impugnada cuanto a aqullos que afectan a los actos anteriores al pronunciamiento de la decisin. La apelacin tiene, asimismo, como regla efecto suspensivo, y en determinada hiptesis, efecto extensivo. FUNDAMENTO DE LA DIVISIN DEL RECURSO DE APELACIN La sentencia es la decisin procesal que genera los efectos jurdicos ms importantes. Por esa razn, toda sentencia, y por extensin, tambin toda resolucin que produzca efectos jurdicos que causen agravio debe ser controlada. Estos medios de control o de impugnacin se fundamentan con la idea de seguridad jurdica, como un instituto tendiente a evitar los errores judiciales y la necesidad social de que las decisiones sean las correctas. Las medidas de control y de impugnacin de la sentencias y resoluciones judiciales se establecen en principio a travs del recurso de apelacin. El recurso de apelacin se divide en apelacin general y la apelacin especial de la sentencia de primera instancia. RECURSO DE APELACIN GENERAL ART. 461. RESOLUCIONES APELABLES. El recurso de apelacin proceder contra las siguientes resoluciones: 1) el sobreseimiento provisional o definitivo; 2) la que decide la suspensin del procedimiento; 3) la que decide un incidente o una excepcin; 4) el auto que resuelve sobre la procedencia de una medida cautelar o su sustitucin; 5) la desestimacin; 6) la que rechaza la querella; 7) el auto que declara la extincin de la accin penal; 8) la sentencia sobre la reparacin del dao; 9) la sentencia dictada en el procedimiento abreviado; 10) la concesin o rechazo de la libertad condicional o los autos que denieguen la extincin, conmutacin o suspensin de la pena; y, 11) contra todas aquella que causen un agravio irreparable, salvo cuando expresamente se la haya declarado irrecurrible por este cdigo. No ser recurrible el auto de apertura a juicio. CONCEPTO. Procede contra las resoluciones judiciales dictadas durante las etapas preparatoria o intermedia por el Juez de Paz o el Juez Penal, siempre que causen un agravio irreparable a los sujetos procesales; siendo irrecurrible el auto de apertura a juicio, teniendo en cuenta que la audiencia preliminar permite un mayor control de las actuaciones por las partes, y que adems, sus efectos son reparables. RESOLUCIONES RECURRIBLES E IRRECURRIBLES, DESARROLLO Y RESOLUCIN. El recurso se interpondr ante el juez que dict la resolucin impugnada, quien reemplazar a las partes para conocer y contestar el recurso, y en su caso ofrecer pruebas; luego, inmediatamente remitir las actuaciones pertinentes al Tribunal de Apelacin para que las resuelva. La resolucin estar sujeta a las mismas formalidades previstas para la sentencia, y deber ser fundamentada. EL RECURSO DE APELACIN ESPECIAL DE LA SENTENCIA ART. 466. OBJETO. Slo podr deducirse el recurso de apelacin especial contra las sentencias definitivas dictadas por el juez o el tribunal de sentencia en el juicio oral. El recurso de apelacin especial slo proceder contra las sentencias definitivas dictadas por el Juez de Paz o por el Tribunal de sentencia en un juicio oral, cuando ella se fundamente en la inobservancia o en la errnea aplicacin de un precepto legal, en los casos previstos. Este sistema permite un adecuado control sobre la aplicacin del derecho y sobre las condiciones de legitimidad de la sentencia, relacionada generalmente al estricto cumplimiento de los derechos procesales y las garantas judiciales. La tramitacin y elevacin de este recurso sigue las mismas normas generales aplicables al recurso de apelacin general, en principio, modificndose los plazos y otras cuestiones relativas al reenvo, cuando no sea posible reparar directamente la inobservancia o la errnea aplicacin legal. El efecto ms importante de la resolucin de este recurso se relaciona con la libertad inmediata del imputado, cuando ella proceda (Cdigo Procesal Penal, con la exposicin de motivos del Anteproyecto y fundamentos del Anteproyecto, Editorial Inecip, pg. 69). ERRORES IN IUDICANDO Tradicionalmente se caracteriza a este tipo de vicios como aquellos que afectan al contenido de una resolucin, a la que por ello se tilda de injusta. Aunque la doctrina en general, se refiere a la injusticia desde el punto de vista
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del derecho sustancial aplicado, como aquella calificacin no puede considerarse ajena a los errores de juicio en que pueden incurrir los rganos judiciales con motivo de la aplicacin de normas de ndole procesal. El vicio de que se trata puede asimismo consistir en un error de hecho (in facto) o en un error de derecho (in iure). Existe error in facto cuando la resolucin aparece fundada en un supuesto fctico falso o incorrectamente interpretado de los recursos ordinarios (aclaratoria, reposicin y apelacin) pero no, como regla, del recurso de casacin. Existe en cambio error in iure cuando a causa de no haberse comprendido adecuadamente el sentido jurdico del caso sometido a decisin, se aplica a ste un norma distinta a la que debi en realidad aplicarse o se asigna a la norma aplicable a un alcance equivocado. ERRORES IN PROCEDENDO Esta clase de vicios o errores concurre cuando, a raz de la inobservancia de normas procesales, aparecen afectados a los requisitos a los que se halla supeditada la validez de una resolucin judicial o de los actos que la precedieron y tuvieron incidencia, naturalmente en el pronunciamiento. A diferencia del error in iudicando, en sta no se halla en tela de juicio la injusticia de la resolucin impugnada sino la irregularidad de su estructura o del procedimiento que condujo a su dictado. MOTIVOS ART. 467. El recurso de apelacin contra la sentencia definitiva slo proceder cuando ella se base en la inobservancia o la errnea aplicacin de un precepto legal. Cuando el precepto legal que se invoque como inobservado o errneamente aplicado constituye un defecto del procedimiento, el recurso slo ser admisible si el interesado ha reclamado oportunamente su saneamiento o ha hecho la reserva de recurrir, salvo en los casos de nulidad absoluta, o cuando se trate de los vicios de la sentencia. PRUEBA. Cuando el recurso se fundamente en un defecto de procedimiento y se discuta la forma en que fue llevado a cabo un acto en contraposicin a lo sealado por el acta del juicio o por la sentencia, se podr ofrecer prueba con ese objeto. La prueba se ofrecer al interponer el recurso, al contestarlo o al adherirse a l durante el emplazamiento. DECISIN DIRECTA. Cuando de la correcta aplicacin de la ley resulte la absolucin del procesado, la extincin de la accin penal, o sea evidente que para dictar una nueva sentencia no es necesario la realizacin de un nuevo juicio, el tribunal de apelaciones podr resolver, directamente sin reenvo. REENVO. Cuando no sea posible reparar directamente la inobservancia de la ley o su errnea aplicacin, el tribunal de apelaciones anular total o parcialmente la sentencia y ordenar la reposicin del juicio por el juez o tribunal. Cuando la anulacin sea parcial, se indicar el objeto concreto del nuevo juicio. BOLILLA XXXII RECURSOS EXTRAORDINARIOS EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIN (ART. 477). Slo podr deducirse el recurso extraordinario de casacin contra las sentencias definitivas del tribunal de apelaciones o contra aqullas decisiones de ese tribunal que pongan fin al procedimiento, extingan la accin o la pena, o denieguen la extincin, conmutacin o suspensin de la pena. CONCEPTO. Cabe definir a la casacin como el recurso encaminado a enmendar deficiencias que afectan al juicio de derecho contenido en la sentencia o resolucin legalmente equiparable a ella, o especficos requisitos procesales que condicionan la validez de esos actos decisorios. La doctrina caracteriza habitualmente a tales deficiencias como, respectivamente, de juicio o de actividad, o bien como errores in iudicando o in procedendo aunque, como se ha sealado, frente a ciertas hiptesis tales calificaciones, en tanto aparecen desbordadas por la realidad del caso concreto, no pasan de ser convencionales e inspiradas en criterios predominantemente didcticos. La casacin tiene, asimismo, efecto suspensivo en cuanto obsta a la ejecucin de la resolucin impugnada, y en determinados casos, efecto extensivo. El tribunal competente para resolverlo ejerce, por ltimo, competencia positiva o negativa segn se trate, respectivamente, de los motivos arriba indicados. NATURALEZA. La inclusin del recurso analizado dentro de la categora de los recursos extraordinarios se apoya en la circunstancia de hallarse vedada al tribunal de casacin, como regla, la revisin de las conclusiones de hecho y prueba contenidas en la resolucin impugnada de manera que la funcin de aqul se circunscriba al contralor jurdico del fallo. En otras palabras, no se trata de un remedio procesal tendiente a corregir a cualquier injustificacin o defecto procesal, sino a verificar la legalidad de la sentencia o resolucin impugnada dentro de los lmites derivados de los motivos taxativamente previstos en la ley e invocados naturalmente por quien lo deduce.
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Si bien, desde un punto de vista poltico la casacin puede concebirse como un remedio procesal encaminado a lograr la uniformidad en la interpretacin del derecho, en tanto aqulla se encuentre estructurada como un medio de impugnacin subordinado al impulso y al inters de las partes y sufre, asimismo determinadas limitaciones a su admisibilidad, el mencionado reviste carcter contingente y se halla emplazado en un plano secundario con respecto a la ndole recursiva que la casacin exhibe. Por lo dems, aunque la doctrina resultante de los fallos del tribunal de casacin no es obligatoria para los rganos judiciales inferiores, razones de orden y de economa procesal aconsejan que stos se atengan a tal doctrina por cuanto, en caso contrario, el fallo se encuentra expuesto para su eventual anulacin por parte de dicho tribunal. Tal circunstancia reafirma la conclusin de que la uniformidad jurisprudencial no es ms que finalidad poltica de la casacin. PRESUPUESTO OBJETIVO. En el sistema del juicio oral, no se puede sacrificar el principio de inmediacin so pretexto del establecimiento de los recursos. Ello sera inconstitucional porque el principio de la inmediacin tiene raz constitucional y es uno de los pilares de todo el sistema penal republicano. Las caractersticas eminentemente tcnicas del recurso de apelacin de la sentencia (ms cercano a un recurso de tipo casasionario o anulatorio) salva ese principio. La garanta de tribunales colegiados y la inmediacin es suficiente para darle seguridad a las partes en lo relativo a la fijacin de los hechos. De todos modos los recursos en el sistema escrito actual nunca son vistos por la totalidad de los jueces del Tribunal de Apelacin y tambin en esos casos ocasiona de hecho, delegacin de funciones. La Corte Suprema de Justicia, con un nmero pequeo de magistrados no puede actuar como un tribunal completo de casacin. Los pases donde as ocurre, la Corte Suprema tiene veinte a treinta miembros. No obstante, la distribucin del control tcnico entre los Tribunales de Apelacin y la Corte Suprema permite salvar este problema dentro de los parmetros constitucionales, ya que la ley fundamental permite a la ley determinar los casos de casacin en que entender la Corte Suprema. Toda vez que se de esta situacin y la misma Constitucin distingue entre recursos ordinarios cuya competencia se puede atribuir a la Corte y el recurso de Casacin, hemos optado por denominar a este ltimo Recurso Extraordinario de Casacin, pues ese nombre refleja mejor su funcionamiento dentro del proceso que proponemos. Tres casos habilitan de competencia de la Corte Suprema de Justicia: a) las sentencias de condena grave, slo cuando se alegue violacin de un precepto constitucional; b) los casos de jurisprudencia contradictoria, de un modo que el mximo tribunal pueda unificar jurisprudencia que, aunque ella no tenga carcter obligatorio, sin duda, normalizar la aplicacin de la ley por los restantes tribunales; y c) en los casos de sentencia o autos manifiestamente infundados, como un caso grave de sentencia arbitraria, que la propia Corte ir definiendo con la jurisprudencia de admisibilidad. Todos son supuestos graves, que justifican la intervencin de la Corte Suprema de Justicia. MOTIVOS (ART. 478). El recurso extraordinario de casacin slo proceder, exclusivamente: 1) cuando en la sentencia de condena se imponga una pena privativa de libertad mayor a diez aos, y se alegue la inobservancia o la errnea aplicacin de un precepto constitucional; 2) cuando la sentencia o el auto impugnado sea contradictorio con un fallo anterior de un Tribunal de Apelaciones o de la Corte Suprema de Justicia; o, 3) cuando la sentencia o el auto sean manifiestamente infundados. TRMITE Y RESOLUCIN (ART. 480); APLICACIN ANALGICA. EL recurso extraordinario de casacin se interpondr ante la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia. Para el trmite y la resolucin de este recurso sern aplicables analgicamente, las disposiciones relativas al recurso de apelacin de la sentencia, salvo en lo relativo al plazo para resolver que se extender hasta un mes como mximo, en todos los casos. CASACIN DIRECTA (ART. 479). Cuando una sentencia de primera instancia pueda ser impugnada por algunos de los motivos establecidos en el artculo anterior (art. 478), se podr interponer directamente el recurso extraordinario de casacin. Si la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia no acepta la casacin directa, enviar las actuaciones al tribunal de apelaciones competente para que lo resuelva conforme a lo establecido para la apelacin especial. Si en un mismo caso se plantean apelaciones y casaciones directas, primero se enviarn las actuaciones a la Sala Penal de la Corte Suprema para que resuelva lo que corresponda. La posibilidad de interponer un recurso per saltum, es decir, obviando el paso por el Tribunal de Apelaciones, no es lo mismo que el avocamiento. Siempre ser necesaria una sentencia de primera instancia y que los motivos de casacin existan desde un primer momento. La Corte Suprema no puede entender en un recurso de apelacin de la sentencia definitiva por simple avocamiento. En lo dems el trmite se rige por lo dispuesto para el recurso de apelacin especial ya que nos ha parecido conveniente uniformar el trmite de los recursos. Slo se ha ampliado el plazo teniendo en cuenta los efectos previstos en el captulo de control de la duracin del proceso. EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE REVISIN
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PROCEDENCIA (ART. 481). La revisin proceder contra la sentencia firme, en todo tiempo, y nicamente a favor del imputado, en los casos siguientes: 1) cuando los hechos tenidos como fundamento de la sentencia resulten incompatibles con los establecidos por otra sentencia penal firme; 2) cuando la sentencia penal impugnada se haya fundado en prueba documental o testimonial cuya falsedad se haya declarado en fallo posterior firme o resulte evidente aunque no exista un procedimiento posterior; 3) cuando la sentencia condenatoria haya sido pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho, violencia u otra argumentacin fraudulenta, cuya existencia se hay declarado en fallo posterior firme; 4) cuando despus de la sentencia sobrevengan hechos nuevos o elementos de prueba que solos o unidos a los ya examinados en el procedimiento, hagan evidente que el hecho no existi, que el imputado no lo cometi o que el hecho cometido no es punible o corresponda aplicar una norma ms favorable; o 5) cuando corresponda aplicar una ley ms benigna, o una amnista, o se produzca un cambio en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia que favorezca al condenado. CONCEPTO. El denominado recurso de revisin puede definirse como el remedio procesal que, dirigido contra las sentencias condenatorias pasadas en autoridad de cosa juzgada, tiende, en un aspecto, a demostrar mediante la alegacin de circunstancias ajenas al proceso fenecido por ser sobrevinientes o desconocidas al tiempo de dictarse la sentencia final, que el hecho no existi o no fue cometido por el condenado o encuadra en una norma ms favorable y, en otro aspecto, a lograr la aplicacin retroactiva de una ley ms benigna que la aplicada en el fallo. Funciona pues, por una parte, para invalidar, frente a la concurrencia de motivos de excepcin, la sentencia que conden a un inocente o para obtener la morigenacin de la pena aplicada al culpable y, por otra parte, como medio de hacer aplicar la ley ms favorable al encausado al tiempo de la comisin del delito. Del concepto precedentemente enunciado se sigue que se hallan fuera del marco de la revisin las sentencias absolutorias y las resoluciones que disponen el sobreseimiento del imputado. La misma reflexin es extensiva a la enmienda de los errores de hecho o de derecho, as como de los vicios procesales que pudieron afectar a la sentencia en la comprensin de las circunstancias involucradas en el proceso, porque ellos no se encuentran referidos a elementos de conviccin obtenidos con posterioridad a la condena. Desde que, asimismo, se halla encaminada a afectar la vigencia de un fallo provisto de la eficacia de la cosa juzgada, y no existe plazo alguno de caducidad para su interposicin, la revisin queda fuera del mbito de los recursos y puede caracterizarse como una pretensin invalidatoria autnoma, que puede eventualmente conducir al pronunciamiento de una sentencia absolutoria o generar la sustanciacin de un nuevo juicio. Por ello resulta ms adecuado a la ndole del remedio el nombre de accin de revisin. PRESUPUESTOS OBJETIVOS. La revisin contiene aptitud para remover una decisin penal pasada en autoridad de cosa juzgada, y es slo justificable ante situaciones que entraan una iniquidad manifiesta, configura un remedio procesal de carcter excepcionalsimo que slo debe fundarse en las exclusivas previsiones contenidas en el art. 481 del Cdigo Procesal Penal. El recurso deber tender siempre a demostrar la inexistencia del hecho, o que el condenado no lo cometi, o que falta totalmente la prueba en que se bas la condena, salvo que se funde en casos relativos al encuadramiento del hecho en una norma penal ms favorable o la aplicacin retroactiva de una ley ms benigna. Por ello la admisibilidad de la pretensin examinada debe destacarse cuando mediante ella se persigue una nueva valoracin del material probatorio acumulado en el proceso con anterioridad a la condena firme o se denuncia un error en el cmputo de la pena, sin perjuicio de que ste sea revisado y eventualmente corregido en oportunidad del trfico de la libertad condicional. LEGITIMACIN ACTIVA (ART. 482). Podr promover el recurso: 1) el condenado; 2) el cnyuge, conviviente o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o por adopcin, o segundo de afinidad, si el condenado ha fallecido; y, 3) el Ministerio Pblico en favor del condenado. DESARROLLO (PROCEDIMIENTO, ART. 484). Para el trmite del recurso de revisin regirn las reglas establecidas para el de apelacin, en cuanto sean aplicables. La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia podr disponer de todas las indagaciones y diligencias preparatorias que considere tiles y delegar su ejecucin en alguno de los miembros. Tambin podr producir de oficio en la audiencia. RESOLUCIN (ANULACIN O REVISIN, ART. 485). La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia podr anular la sentencia, remitiendo a nuevo juicio cuando el caso lo requiera, o pronunciar directamente la sentencia, cuando resulte una absolucin o la extincin de la accin o la pena sea evidente que no es necesario un nuevo juicio.
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REENVO (ART. 486). Si se reenva a un nuevo juicio, no podrn intervenir los jueces que conocieron el juicio anulado. En el nuevo juicio no se podr modificar la sentencia como consecuencia de una nueva apreciacin de los mismos hechos del primero, con prescindencia de los motivos que hicieron admisible la revisin. El fallo que se dicte en el nuevo juicio no podr contener una sancin ms grave que la impuesta en la primera sentencia. EFECTOS CIVILES: Restitucin (Art. 487). Cuando la sentencia sea absolutoria o declare la extincin de la accin penal, se ordenar la restitucin de la cantidad pagada en concepto de pena pecuniaria y los objetos decomisados. Indemnizacin (Art. 488). La nueva sentencia resolver de oficio sobre la indemnizacin al condenado conforme a lo establecido por este cdigo. La indemnizacin slo podr acordarse a favor del condenado o de sus herederos. Rechazo (Art. 489). El rechazo de la solicitud de revisin no impedir la interposicin de un nuevo recurso fundado en motivos distintos. BOLILLA XXXIII EJECUCIN LA EJECUCIN PENAL. Una vez que ha finalizado la etapa de control sobre el fallo de primera instancia, esa sentencia adquiere firmeza, deviene una sentencia firme. La firmeza de la sentencia tiene varios significados: a los efectos del captulo presente ella significa que las decisiones contenidas en ellas han adquirido obligatoriedad. Una sentencia contiene diversas decisiones. En primer lugar contiene una decisin acerca de la imputacin. Si esa decisin es negativa, hablaremos de absolucin, y si es positiva, de condena. La condena contiene tambin una decisin sobre la pena que se deber aplicar, cuya cantidad y calidad depende de lo establecido en el Cdigo Penal. Observaremos en particular los problemas que se plantean respecto de la ejecucin de la pena de prisin y la pena de multa. Por otra parte, la sentencia puede contener decisiones acerca de las responsabilidades civiles y sobre la atribucin de los gastos del proceso, que es los que se suele llamar costas del proceso. Los problemas que plantea la ejecucin de la sentencia no son problemas menores. Muchas veces los sistemas judiciales se han desentendido de esos problemas, alegando que se trataba de problemas de ndole administrativa y que la actividad de los jueces finaliza con el dictado del fallo. Por supuesto, sa es una perspectiva errnea, que superficializa la tarea de los jueces y hace que ellos se desentiendan de las consecuencias de sus propias decisiones, con menoscabo de la propia actividad decisoria. Esa indiferencia es ms grave en el caso de la ejecucin de la pena de prisin. NORMAS GENERALES DERECHOS DEL CONDENADO (ART. 490). El condenado podr ejercer durante la ejecucin todos los derechos y las facultades que le otorgan las leyes, planteando ante el juez de ejecucin las observaciones que estime convenientes. LA DEFENSA DEL CONDENADO (ART. 491). La labor del defensor culminar con la sentencia firme, sin perjuicio de que contine ejerciendo la defensa tcnica durante la ejecucin de la pena; asimismo, el condenado podr nombrar un nuevo defensor; en su defecto, se le nombrar un defensor pblico, de oficio. El ejercicio de la defensa, durante la ejecucin penal, consistir en el asesoramiento al condenado cuando l lo requiera y en la intervencin de los incidentes planteados. No ser deber de la defensa vigilar el cumplimiento de la pena. CONTROL GENERAL SOBRE LA SANCIN. El juez de ejecucin controlar el cumplimiento del rgimen penitenciario y el respeto a las finalidades constitucionales de la pena; entre otras medidas, dispondr las inspecciones de los establecimientos penitenciarios y podr hacer comparecer ante s a los condenados o a los funcionarios del sistema penitenciario, con fines de vigilancia y control. Antes del egreso, la autoridad correspondiente buscar solucionar los problemas que deber afrontar el condenado inmediatamente despus de recuperar su libertad, siempre que sea posible. Asimismo prestar su colaboracin para que las entidades de ayuda penitenciaria puedan cumplir sus tareas de asistencia y solidaridad con los condenados. RGANO DE EJECUCIN. Los jueces de ejecucin tendrn a su cargo el control de la ejecucin de las sentencias, de la suspensin condicional del procedimiento, el trato del prevenido y el cumplimiento de los fines de la prisin preventiva, y la sustanciacin y resolucin de todos los incidentes que se produzcan durante la etapa de ejecucin. Asimismo tendrn a su cargo el control del cumplimiento de las finalidades constitucionales de las sanciones penales, y la defensa de los derechos de los condenados. SANCIONES. La pretensin penal se agota con la imposicin de una pena al culpable de la comisin de un delito y la ejecucin de sta.
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La pena aparece as incorporada a nuestra formacin jurdica como un irreflexivo valor entendido: es la consecuencia natural del delito. Aunque se lo menciona en las Constituciones y otros estatutos para rodear de garanta su imposicin (nadie puede ser penado sin juicio previo... art. 17 inc. 3 C. N.), de esa mencin surge, tambin, su legalizacin (en las condiciones de garantas establecidas se puede penar). A partir de esto, la legislatura establecer qu conductas humanas sern punibles. Aunque la discusin sobre la naturaleza, fundamento y fin de la pena se renueva permanentemente entre los tericos, en la prctica dara la impresin que el mximo de la escala penal conminada por un delito, opera como lmite a la mentada finalidad de retribucin, en relacin con la culpabilidad del agente; el mnimo de la escala parece el lmite por debajo del cual la pena no satisfara su asignado propsito de prevencin general, pues una pena ridcula ante los ojos de la gente en lugar de disuadir podra estimular al delito, poniendo en crisis la idea de conveniencia de no violar la ley; y el espacio existente entre ambos topes, sera el mbito para que la pena cumpla su postulada funcin de prevencin especial, evitando la reincidencia, ya sea por la falta de impulso del agente tras el escarmiento de las rejas (pena absolutamente predominante) o por la resocializacin que el tratamiento penitenciario oper con su persona (que no se pregona como coactivo, tanto porque no se le reconoce al Estado la atribucin de educar por la fuerza a un adulto, como porque se descree en el logro del objetivo resocializador sin la cooperacin voluntaria del penado en esa tarea). Sin ser especialista puede verse que en la prctica judicial y penitenciaria, todos esos objetivos se persiguen quizs sin proponrselo los legisladores ni los jueces- simultneamente. Pero el gran interrogante a develar, es si en verdad alguno de ellos no alcanza (dejando fuera de la discusin, por cierto, si el logro de tales objetivos reintegrar el orden jurdico alterado; evitar que la gente delinca; evitar que el autor reincida- es justificacin suficiente de la pena). La falta de comprobacin emprica de la pena que de respuesta a tal interrogante (y las dificultades para la justificacin terica de la pena) ha generado diferentes corrientes del pensamiento, una de las cuales propone la idea de alternativa de la pena como respuesta prioritaria al delito (la otra es la medida de seguridad), en especial la reparacin de la vctima. Estas nuevas posiciones son sumamente interesantes, pero hasta que se incorpore a la legislacin positiva, es de extrema necesidad ocuparse de la individualizacin de la pena, tarea que excede el marco de la sentencia condenatoria y se extiende al de la ejecucin penitenciaria. CLASES: EJECUCIN DE LA PENA (ART. 493). La sentencia condenatoria deber quedar firme para originar su ejecucin. Desde el momento en que ella quede firme, se ordenarn las comunicaciones e inscripciones correspondientes y se remitirn los autos al juez de ejecucin para que proceda segn este Libro. Cuando el condenado deba cumplir pena privativa de libertad, el juez de ejecucin remitir el oficio de la ejecutoria del fallo al establecimiento en donde debe cumplirse la condena. Si se halla en libertad, se dispondr lo necesario para su comparecencia o captura, y una vez aprehendido se proceder segn corresponda. El juez ordenar la realizacin de todas las medidas necesarias para cumplir los efectos accesorios de la sentencia. COMPUTO DE LA PENA (ART. 494). El juez de ejecucin revisar el cmputo practicado en la sentencia, tomando en cuenta la privacin de libertad sufrida por el condenado desde el da de la restriccin de la libertad para determinar con precisin la fecha en que finalizar la condena, y en su caso, la fecha a partir de la cual el condenado podr solicitar su libertad condicional o su rehabilitacin. El cmputo ser siempre reformable, an de oficio, si se comprueba un error o cuando nuevas circunstancias lo tornen necesario. INCIDENTES SOBRE LA EJECUCIN Y EXTINCIN DE LA PENA (ART. 495). El Ministerio Pblico, el condenado o la vctima, segn el caso, podrn plantear incidentes relativos a la ejecucin y extincin de la pena. El juez de ejecucin los resolver, previa audiencia a los interesados, salvo que haya prueba que producir, en cuyo caso abrir el incidente a prueba. Los incidentes relativos a la libertad anticipada y todos aqullos en los cuales, por su importancia, el juez lo estime necesario, sern resueltos en audiencia oral y pblica citando a los testigos y peritos que deban informar. El juez decidir por auto fundado y contra l proceder el recurso de apelacin, cuya interposicin no suspender la ejecucin de la pena, a menos que as lo disponga el tribunal de apelaciones. LIBERTAD CONDICIONAL (ART. 496). El director del establecimiento penitenciario, remitir al juez los informes necesarios para resolver sobre la libertad condicional, un mes antes del cumplimiento del plazo fijado a practicar el cmputo. El incidente de libertad condicional podr ser promovido por el condenado, por el defensor o de oficio, en cuyo caso el juez emplazar al director del establecimiento para que remita los informes previstos en el prrafo anterior.
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Cuando el condenado lo promueva directamente ante el director del establecimiento, ste remitir inmediatamente la solicitud, fijando la fecha que elevar el informe. El juez podr rechazar sin trmite la solicitud, cuando sea manifiestamente improcedente o cuando estime que no transcurri el tiempo suficiente para que no hayan variado las condiciones que motivaron el rechazo anterior. Cuando la libertad le sea otorgada, en el auto que lo disponga se fijarn las condiciones e instrucciones, segn lo establecido por la ley. El liberado fijar un domicilio y recibir un certificado en el que conste que se halla en libertad condicional. El juez vigilar el cumplimiento de las condiciones impuestas, las que sern reformables de oficio o a peticin del condenado. PROCEDIMIENTO PARA EL INDULTO Y LA CONMUTACIN (ART. 499). El Presidente de la Repblica remitir a la Corte Suprema de Justicia copia autntica de la disposicin por la cual decide un indulto o la conmutacin de la pena. Recibida la comunicacin, la Corte Suprema de Justicia remitir los antecedentes al juez de ejecucin quien ordenar inmediatamente la libertad o practicar un nuevo cmputo. LEY MS BENIGNA Y AMNISTA (ART. 500). Cuando el juez de ejecucin advierta que deber quedar sin efecto o ser modificada la pena impuesta, o las condiciones de su cumplimiento, por haber entrado en vigencia una ley ms benigna o una amnista, promover de oficio, la revisin de la sentencia ante la Corte Suprema de Justicia. MEDIDAS REMISIN Y REGLAS ESPECIALES (ART. 501). Las reglas establecidas en el Captulo anterior regirn para las medidas en lo que sean aplicables. No obstante, se observarn las siguientes disposiciones: 1) en caso de incapacidad intervendr el representante legal, quien tendr la obligacin de vigilar la ejecucin de la medida; 2) el tribunal determinar el establecimiento adecuado para la ejecucin de la medida y podr modificar su decisin, incluso a peticin del representante legal o de la direccin del establecimiento; podr asesorarse con peritos que designar al efecto; 3) el juez de ejecucin examinar la situacin de quien soporta una medida, de conformidad a las reglas establecidas en el artculo 76 del Cdigo Penal; cada revisin se llevar a cabo en audiencia oral, a puertas cerradas, previo informe del establecimiento y de peritos; la decisin versar sobre la cesacin o continuacin de la medida y, en este ltimo caso, podr modificar el tratamiento o cambiar el establecimiento en el cual se ejecuta; y 4) cuando el juez de ejecucin que tenga conocimiento, por informe fundado, de que desaparecieron las causas que motivaron la internacin, convocar inmediatamente a la audiencia prevista en el inciso anterior. EJECUCIN CIVIL PROCEDIMIENTO DE REPARACIN DEL DAO (ART. 502). El tribunal que dict la sentencia de reparacin del dao, segn el procedimiento de especial previsto en este cdigo, ser el encargado de su ejecucin. CONCILIACIN (ART. 503). Cuando las partes arriben a un acuerdo sobre la reparacin del dao, que provoca la extincin de la accin penal, el tribunal que la declare ordenar todo lo necesario para asegurar el cumplimiento de los acuerdos homologados. REMISIN (ART. 504). En todo lo relativo a la ejecucin civil del proceso se aplicarn, anlogamente, las normas previstas en el Cdigo procesal. EJECUCIN DE LAS COSTAS. Otra decisin importante que se toma en las sentencias -sean stas condenatorias o absolutorias- es la imposicin de las costas. Costas son los gastos que se han originado durante el proceso y, bsicamente, pueden consistir en el pago de impuestos, pago de gastos (en peritajes, etc.) y el pago de honorarios profesionales de peritos o abogados. Las sentencias y otras resoluciones que ponen fin al proceso deben resolver acerca de cmo se distribuirn esos gastos, es decir, quien se har cargo de ellos. El gran principio que rige este tema es que el vencido paga las costas. Pero este principio, de vigencia casi absoluta en el proceso civil, tiene limitaciones por la naturaleza propia del proceso penal. En principio, si bien el imputado vencido se har cargo de las costas, el Estado se preocupar de adelantar sus gastos, por ejemplo en peritajes, ya que ello est ntimamente vinculado al principio de la defensa en juicio. Asimismo, si la vctima ha participado en el proceso penal, por ms que la imputacin no tenga xito, no siempre se la obligar a hacerse cargo de las costas, ya que en muchas ocasiones se considerar que ella estaba ejerciendo un derecho justificado al reclamarla actuacin de los organismos de persecucin penal del Estado. Otras veces, aunque el imputado sea absuelto, no se considerar al Estado como vencido y en consecuencia, tampoco como responsable de las costas.
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Todos esos problemas son los que estn presentes en la imposicin de las costas y su ejecucin; y los sistemas procesales regulan de diferente modo cada una de estas cuestiones. Si tuviramos que hacer una sntesis de los principales problemas que se plantean, sera la siguiente: a) la determinacin de quines y en que medida sern sujetos responsables de las costas. b) la determinacin de cul ser el contenido de esas costas (qu gastos entrarn en el concepto de costas). c) en que proporcin se harn cargo de ellas los sujetos potencialmente responsables. d) en qu medida el Estado se har cargo de las costas, en caso de absolucin. e) la determinacin precisa del importe de las costas cuantificacin o liquidacin de las costas. f) la determinacin del procedimiento de cobro de estas cosas, que puede ser diferido a la va civil. stos son los problemas que, en mayor o menor medida, suelen regular los cdigos procesales, aunque en el caso del procesal penal existe una tendencia -contraproducente- a no realizar regulaciones precisas sobre la cuestin de las costas. Eso ha contribuido, en cierto modo, a fomentar utilizaciones irresponsables del proceso penal que desnaturaliza su esencia -por ejemplo, cuando se lo utiliza como un mtodo extorsivo, o como una agencia ejecutiva de cobro de deudas-. Asimismo, los jueces penales han sido proclives a seguir por ese camino de otorgarle poca importancia a este problema y, de ese modo, ellos tambin han fomentado a la distorsin del proceso penal. stos son los principales problemas relativos a la ejecucin de la sentencia, que nos interesaba destacar. La sentencia tambin resuelve otros problemas, como devolucin de cosas, anotaciones en los registros, rdenes de inhabilitacin, etc. Sin embargo, el principal problema de la ejecucin de la sentencia penal es la relacin entre la administracin de justicia y el sistema penitenciario; all es necesario que la justicia no d la espalda a una realidad que, en gran medida, con o sin razn, ella misma ayuda a generar. Es necesario, pues un sistema procesal penal que d la cara al sistema penitenciario y no uno que lo ignore, como si el control de la pena de prisin fuera un problema de carceleros.
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