UNIVERSIDAD PANAMERICANA

Facultad de Ciencias Jurdicas, Sociales y de la Justicia Programa de Actualizacin y cierre Acadmico

El Habeas Data como garanta de Proteccin a la Persona

(Tesis de Licenciatura)

Jos Armando Alvarado Miyares

Guatemala, enero 2009

El Habeas Data como garanta de Proteccin a la Persona

(Tesis de Licenciatura)

Jos Armando Alvarado Miyares

Guatemala, enero 2009

TRIBUNAL EXAMINADOR

PRIMERA FASE:

1. Licda. Ana Jess Ayerdi 2. Lic. Erwin Herrera Fuentes 3. Lic. Genaro Ovidio Madrid Morales

SEGUNDA FASE:

1. Licda. Helga Ruth Orellana 2. Lic. Victor Modesto Cruz Rodriguez 3. Licda. Graciela de Jesus Lpez Ruiz

TERCERA FASE:

1. Lic. Ricardo Bustamante Mays 2. Lic. David Sentes Luna 3. Lic. Manuel Guerra Amezquita

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD PANAMERICANA

Rector: Vicerrectora Acadmica y Secretaria General: Vicerrector Administrativo: Directora de Registro y Control Acadmico:

Ing. M.A. Abel Antonio Girn Arvalo Licda. M.Sc. Alba de Gonzlez Lic. Mynor Herrera

Arq. Vicky Sicajol Caldern

AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS, SOCIALES Y DE LA JUSTICIA

Decano: Coordinador de Ctedra Coordinador de Exmenes Privados y Coordinador Administrativo de Tesis

Lic. Carlos Enrique Samayoa Cifuentes Lic. Joaqun Rodrigo Flores

Lic. Otto Gonzlez Pea

Coordinador de Tesis: Asesor: Revisor Metodolgico

Lic. Erick Alfonso lvarez Mancilla Licda. Nydia Mara Corzantes Arvalo Lic. Joaquin Rodrigo Flores

DEDICATORIA

A DIOS: A MIS PADRES: A MIS HERMANAS: A MI NOVIA: A MIS CUADOS: A MIS SOBRINOS: A MIS AMIGOS: A LA UNIVERSIDAD PANAMERICANA:

Es la luz que guia mi camino. Fuente de orgullo e inspiracin. Las mejores del mundo, mis mejores amigas. Por su amor sincero. Por su apoyo incondicional. Con todo mi amor. Por su amistad incondicional.

Por los conocimientos brindados para alcanzar sta meta.

NOTA: El autor es el nico responsable del contenido del presente trabajo de tesis.

Contenido

Resumen ejecutivo Introduccin

1 4

Capitulo 1
1. Relacin entre el Derecho y la Informtica 1.1 Derecho 1.1.2 Definicin 1.1.3 Evolucin Histrica del Derecho 1.1.4 Fuentes del Derecho 1.1.4.1 Fuentes Histricas 1.1.4.2 Fuentes Reales 1.1.4.3 Fuentes Formales 1.2 Derechos Humanos 1.2.1 Conformacin del Concepto 1.2.2 Definicin 1.2.3 Evolucin Histrica 1.2.4 Fuentes de los Derechos Humanos 1.2.4.1 Fuentes Internacionales 1.2.4.2 Fuentes Nacionales 1.2.5 Sujetos de los Derechos Humanos 1.2.5.1 Sujeto Activo 1.2.5.2 Sujeto Pasivo 1.2.6 Caractersticas de los Derechos Humanos 1.2.7 Clasificacin de los Derechos Humanos 1.2.7.1 Primera Generacin 1.2.7.2 Segunda Generacin 1.2.7.3 Tercera Generacin 6 6 6 7 9 10 10 10 13 13 13 14 16 16 17 17 18 18 18 18 19 19 19

1.3 Informtica Jurdica 1.3.1 La Informtica 1.3.2 Definicin de Informtica Jurdica 1.3.3 Relacin entre Derecho e Informtica 1.4 El Derecho Informtico 1.4.1 Definicin 1.4.2 Diferencia entre Informtica Jurdica y Derecho Informtico 1.4.3 Relacin de los Derechos Humanos con el Derecho Informtico

20 20 20 21 21 21 22 22

Capitulo 2
2. La Persona 2.1 Antecedentes Doctrinarios 2.2 Definicin 2.3 Clasificacin 2.3.1 Persona Individual, (natural o fsica) 2.3.2 Persona Jurdica o colectiva 2.4 Caractersticas 2.4.1 Capacidad 2.4.2 Nombre 2.4.3 Domicilio 2.4.4 Patrimonio 2.4.5 Nacionalidad 2.4.6 Estado Civil 2.5 Regulacin Legal 23 24 24 26 27 27 28 29 29 30 31 32 32 33

Capitulo 3
3. Relacin entre las Bases de Datos y el Derecho 3.1 La Informacin y los Datos 3.1.1 Concepto de dato 3.2 Archivos Pblicos y Privados 36 36 36 38

3.3 Bases de Datos 3.3.1 Definicin 3.3.2 Clasificacin de las Bases de Datos 3.3.3 Bases de Datos Formadas por Archivos Pblicos y Privados 3.3.4 Bases de Datos Formadas por Archivos Manuales e Informticos 3.3.5 Bases de Datos Formadas por Archivos de Seguridad del Estado 3.3.6 Bases de Datos Formadas por Archivos Histricos 3.3.7 Bases de Datos Formadas por Archivos Penales 3.3.8 Bases de Datos de las Empresas de venta de informacin crediticia 3.3.9 Bases de Datos Formadas por Archivos de entidades financieras 3.3.10 Bases de Datos Formadas por Archivos Fiscales 3.3.11 Bases de Datos de Registro Electoral y fichas de Partidos Polticos 3.3.12 Bases de Datos Formadas por Archivos Profesionales y ocupacionales 3.4 Principios aplicables a la formacin de un Archivo 3.4.1 Principio de Legalidad 3.4.2 Principio de Unicidad 3.4.3 Principio de Congruencia 3.4.4 Principio de Correccin 3.4.5 Principio de Seguridad 3.5 Derechos y Obligaciones del Titular o administrador de un Archivo 3.5.1 Derechos del Titular o Administrador del Archivo 3.5.2 Obligaciones del Titular o Administrador de un Archivo

39 39 39 40 41 41 42 42 43 44 44 45 46 46 47 47 47 48 49 49 50 52

Capitulo 4
4. El Habeas Data 4.1 Origen del Habeas Data 4.2 Definicin 4.3 Principios 4.3.1 Principio de Calidad de Datos 55 56 58 60 60

4.3.2 Principio de Consentimiento 4.3.3 Principio de Categora de Datos 4.3.4 Principio de Datos Relativos a la Salud 4.3.5 Principio de Seguridad de Datos 4.4 Naturaleza Jurdica del Habeas Data 4.4.1 Es un Derecho Subjetivo 4.4.2 Es una Garanta 4.4.3 Subespecie de Amparo 4.4.4 Es un Derecho Humano de Tercera Generacin 4.5 Caractersticas 4.5.1 Garanta Especfica para la proteccin de Derechos 4.5.2 Accin Personalsima 4.5.3 Proceso debe ser gil y rpido 4.6 Clasificacin 4.6.1 Habeas Data Informativo 4.6.1.1 Exhibitorio 4.6.1.2 Finalista 4.6.1.3 Autoral 4.6.2 Habeas Data de Actualizacin 4.6.3 Habeas Data Aditivo 4.6.4 Habeas Data Rectificador o Correctivo 4.6.5 Habeas Data Reservador 4.6.6 Habeas Data Cancelatorio

60 61 62 62 63 63 63 64 64 64 65 65 65 66 66 66 67 67 67 67 67 68 68

Capitulo 5
5. El Habeas Data como Medio Protector del Uso Indebido de datos personales 5.1 Derechos que garantiza el Habeas Data 5.1.1 Derecho a conocer 5.1.2 Derecho de Acceso 69 70 70 70

5.1.3 Derecho a Rectificar 5.2 Legitimacin Procesal del Habeas Data 5.3 Legitimacin Activa 5.4 Legitimacin Pasiva 5.5 Condiciones de Procedencia del Habeas Data 5.6 Proteccin de Datos en la Legislacin Comparada 5.6.1 Caso de Brasil 5.6.2 Caso de Colombia 5.6.3 Caso de Paraguay 5.6.4 Caso de Per 5.6.5 Caso de Argentina 5.6.6 Caso de Ecuador 5.6.7 Proteccin de Datos en Estados Unidos 5.6.8 Caso de la Comunidad Europea

70 71 71 72 73 74 75 75 76 76 77 78 79 80

Capitulo 6
6. Anlisis Jurdico del Habeas Data en Guatemala Conclusiones Recomendaciones Referencias Anexos 82 97 98 99 103

Resumen Ejecutivo
La accin de habeas data es una figura jurdica que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes y a exigir su supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin. Esta informacin debe referirse a cuestiones relacionadas con la intimidad y no puede ser utilizada por terceros sin el derecho reconocido a hacerlo. De conformidad con la Constitucin Poltica del la Repblica de Guatemala, se encuentra en la parte dogmtica, lo referente a los derechos individuales y para el efecto el artculo treinta y uno establece el Acceso a archivos y registros estatales. El cual precepta que toda persona tiene el derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o cualquier otra forma de registros estatales, y la finalidad a que se dedica esta informacin, as como a correccin, rectificacin y actualizacin. Quedan prohibidos los registros y archivos de filiacin poltica, excepto los propios de las autoridades electorales y de los partidos polticos. Sin embargo en Guatemala no se cuenta con una regulacin especfica que proteja el derecho a la intimidad, al honor y a la reputacin de las personas, un derecho que se ha visto amenazado a causa del desarrollo informtico y las nuevas tecnologas de comunicacin de datos. Buscando armona con la doctrina y la legislacin comparada se puede establecer que estos derechos derivan de las garanta constitucional mencionada en el prrafo anterior y en el artculo cuarenta y cuatro de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, cuyo primer prrafo establece que: los

derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana.

Estos artculos constitucionales se relacionan con tratados internacionales en materia de derechos humanos ratificados por Guatemala, como La Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, esta ultima de una forma muy explicita seala en su artculo tres que: Toda persona tiene el derecho a acceder a la informacin sobre s misma o sus bienes en forma expedita y no onerosa, ya este contenida en bases

de datos, registros pblicos o privados y, en el caso que fuere necesario, actualizarla, rectificarla o enmendarla.

El presente trabajo analiza la figura jurdica del habeas data como mecanismo de proteccin de la persona frente al tratamiento de sus datos personales, tomando como base, el derecho a la intimidad y a la dignidad de la persona, y teniendo en cuenta que la informacin personal privada, ntima o sensible debe ser protegida por el orden social y regulada por un ordenamiento jurdico especfico, evitando arbitrariedades en el proceso comunicativo de informacin, en especial del informtico.

El presente estudio, se distribuye en captulos, mismos que se describen a continuacin:

El Captulo uno, se refiere al concepto de derecho, su evolucin histrica y sus fuentes; tambin se desarrolla el tema de Derechos Humanos, concepto y evolucin, principales instrumentos internacionales; asimismo se encuentra en este capitulo un concepto de informtica, su evolucin y su relacin con el Derecho, el nacimiento de la informtica jurdica. El captulo dos, se refiere a la persona indicando su antecedente histrico y doctrinario, algunas definiciones, sus caractersticas, la clasificacin y la regulacin legal de la persona en Guatemala. En el captulo tres, se establece la relacin entre las bases de datos y el Derecho, abordando el concepto de dato, concepto de Bases de Datos, principios que las rigen y las obligaciones y derechos del titular de una base de datos. El captulo cuatro, se describe la figura del habeas data, analizando su origen, los que principios que lo rigen, naturaleza jurdica y los tipos de habeas data. El captulo cinco, indica el objeto del habeas data, condiciones de procedencia, la legitimacin procesal para invocar habeas data, y la proteccin de datos personales en la legislacin comparada.

El captulo seis, describe la proteccin de datos en Guatemala, se realiza un anlisis jurdico nacional y el fundamento constitucional del habeas data, as como una investigacin de la iniciativa de ley que lo contempla.

Finalmente se presentan las conclusiones, entre las que destaca que el Habeas Data es considerado como un medio jurdico de defensa de todo habitante que busca la tutela jurdica efectiva, que merece el derecho a la intimidad cuando los archivos, registros o bancos de datos, pblicos o privados, toman la informacin consistente en datos personales para almacenarlos y cederlos a terceros sin ninguna autorizacin de la persona; luego se encuentran las recomendaciones, donde cabe resaltar la que se le hace al Congreso de la Repblica de Guatemala, para la pronta aprobacin de una ley de Habeas Data, que proteja el derecho a la intimidad, la honra y la reputacin del ciudadano guatemalteco, as mismo que establezca los instrumentos y procesos legales para que el ciudadano pueda acceder, rectificar, actualizar o suprimir, informacin personal almacenada en bancos de datos privados o pblicos. Por ultimo se muestra la bibliografa utilizada en la tesis.

Introduccin
En nuestro mundo contemporneo ha sucedido una de las ms profundas transformaciones de su historia, ocasionada por el desarrollo de la informtica, lo que ha causado el mejoramiento en el tratamiento y circulacin de informacin de toda ndole referida a personas. Las nuevas tecnologas de comunicacin y almacenamiento de informacin permiten que todas las actividades que realiza una persona en un registro pblico o privado, se encuentren interconectadas, esto genera

oportunidades para el desarrollo humano, pues expone de una forma clara una gran cantidad de informacin. Pero tambin implica nuevos desafos para su adecuado tratamiento. Esto es un hecho que por su trascendente alcance social, no puede ser ajeno al derecho. El empleo de nuevas tecnologas de informacin, la comunicacin global de datos, la interconexin de registros, entre otros, hace necesario que las normas jurdicas vigentes para el manejo de documentos sean revisadas.

Indudablemente nos encontramos en una poca de cambios drsticos y sumamente rpidos que hacen repensar, algunos institutos jurdicos y observar el nacimiento y consolidacin de otros. Es aqu donde se origina el nacimiento de derechos que en la doctrina son llamados de tercera generacin tales como el derecho a la intimidad, derecho al acceso de informacin; derechos que no son, en principio, nuevos, en el sentido de recientes, sino que han evolucionado de acuerdo a los profundos cambios de la tecnologa y de la sociedad. Es por esto que, el presente trabajo describe un mecanismo jurdico, relativamente reciente, que protege los derechos de los ciudadanos ante el avance de la ciencia informtica.

Este mecanismo jurdico ha sido denominado en la legislacin internacional Habeas Data, cuyo objeto principal es la proteccin de la persona contra injerencias arbitrarias en su vida privada, garantizando su dignidad, honra y reputacin. En este trabajo se ha tomado en cuenta el avance de la tecnologa informtica en nuestro pas y en el mundo, para dar a conocer en el mismo, una visin general de los daos que puede ocasionar en la vida laboral de una persona, los datos inexactos, discriminatorios u obsoletos que puedan estar almacenados en un registro o archivo de datos; es en este punto donde surge como respuesta de la doctrina jurdica moderna el habeas data como garanta de proteccin de la persona frente al tratamiento arbitrario de sus datos personales.

Cuando la actividad de recoleccin, tratamiento y transmisin de datos se dirige a informacin de ndole personal, puede ocasionar graves perjuicios a los registrados, con lo cual si no existe una limitacin o una supervisin, por parte del interesado, a la actividad informtica, las consecuencias para las personas incluidas en las bases y bancos de datos pueden ser catastrficas. Ya que a travs de simples operaciones asociativas de datos se pueden desnudar aspectos ntimos de las personas registradas.

El presente trabajo planteo como hiptesis que la garanta del Habeas Data protege a la persona frente a posibles abusos en el tratamiento de sus datos personales, que puedan afectar el derecho a la intimidad por el manejo ilegal y arbitrario por parte de los responsables de los archivos o bancos de datos. Se busca destacar la importancia que alcanza en la actualidad la proteccin de los datos personales, proteccin que constituye un importante criterio de legitimacin poltica de los sistemas democrticos.

La presente investigacin tuvo como objetivos: analizar legislaciones extranjeras y doctrina para determinar la eficacia del de habeas data, como un mecanismo jurdico de defensa que permite la rectificacin, actualizacin o anulacin de datos, que podran afectar el derecho a la privacidad, el honor y la identidad personal; conocer aspectos jurdicos y doctrinarios del habeas data en el derecho comparado; investigar los motivos que llevaron a crear la ley de habeas data en otras legislaciones; conocer la importancia de crear una ley de habeas data en Guatemala para proteger el derecho a la intimidad personal y familiar; Explicar la imperiosa necesidad de poner limites al uso indebido de la informacin por parte de los encargados de los bancos de datos a fin de evitar violaciones a los derechos de las personas con datos all contenidos.

Y se hace notar que en nuestro pas carecemos de una regulacin legal especfica que se ocupe de la proteccin de datos personales. Y es, ante esta falta de regulacin que proteja al ciudadano, que cobra mayor relevancia la figura del habeas data. El desarrollo de la presente investigacin se hace aplicando el mtodo cualitativo y se aplicarn las diferentes tcnicas de investigacin como soporte de dicho mtodo.

Captulo 1 Relacin entre el Derecho y la Informtica

1.1 Derecho

El hombre necesita vivir en sociedad, lo que conlleva armona entre la libertad, la coexistencia humana y el orden. El ejercicio arbitrario de la libertad hara imposible la coexistencia humana. El Derecho, surge ante la necesidad humana de balancear el comportamiento de las personas que integran una sociedad, estableciendo orden para reglar el desenvolvimiento de la comunidad humana que tendr como meta la satisfaccin de necesidades colectivas de justicia, seguridad y de bien comn.

El tratadista Ren Arturo Villegas Lara, considera que:

El derecho nace como necesidad impuesta por el orden que toda sociedad requiere, a manera de limitacin de las actividades del individuo y se impone como el medio ms eficaz de asegurar la coexistencia social ( 2002:29)

1.1.2 Definicin

Tomado en su sentido etimolgico Derecho proviene de las voces latinas directum y dirigere que quieren decir conducir, enderezar, gobernar, llevar rectamente una cosa hacia un trmino o un lugar, partiendo de estas voces latinas, algunos tratadistas han desarrollado la definicion de derecho, aunque es necesario aclarar que no se trata de una definicin uniformemente definida.

Para el tratadista Manuel Ossorio, el derecho es:

Conjunto de reglas de conducta que rigen la vida de las personas para hacer posible la convivencia social, y cuyo cumplimiento es obligatorio y cuya observancia puede ser impuesta coactivamente por la autoridad legtima. (2000:226)

El autor Duguit, citado por Manuel Ossorio, define al Derecho como:

La regla de conducta impuesta a los individuos que viven en sociedad, regla cuyo respeto se considera, por una sociedad y en un momento dado, como la garanta del inters comn, cuya violacin produce contra el autor de dicha violacin, una reaccin colectiva (.2000:227)

Para el tratadista Villegas Lara, el derecho es: Norma o grupo de normas que la sociedad constituida ha creado para la regulacin de las relaciones esenciales de la vida humana (2002:66)

El tratadista Castan Tobeas, citado por Manuel Ossorio trata de conciliar ambas definiciones y como resultado define el derecho como:

El sistema de normas fundadas en principios ticos susceptibles de sancin coercitiva que regula la organizacin de la sociedad y las reacciones de los individuos que viven dentro de ellas, para asegurar la consecucin armnica de los fines individuales y colectivos (.2000;227).

A criterio del autor el Derecho consiste en: un conjunto de principios, instituciones y normas jurdicas con carcter coercitivo que regulan la actividad de las personas en sociedad.

1.1.3 Evolucin Histrica del Derecho

Previo a abordar el tema central del presente capitulo es preciso comprender como surge el Derecho y las formas de organizacin primitivas por las que pas la sociedad humana para poder entender nuestra sociedad actual.

Las primeras organizaciones sociales de la humanidad fueron: la tribu; luego el pueblo y por ultimo el Estado. La tribu, consiste en una colectividad productiva y tnica, con un origen comn de lengua, agrupaba a centenares de personas asentados sobre un territorio comunitario; en este sistema social surge la necesidad de direccin, como respuesta a esta necesidad se crean las clases

sacerdotales, as como una asamblea de guerreros y adultos, que eran los encargados de la toma de decisiones.

Al producirse la divisin del trabajo como la ganadera, la agricultura y el trabajo artesanal, que no exista en la Tribu, se vari el vnculo consanguneo de sus miembros, creando el vnculo territorial, lengua comn e idiosincrasia parecida. En este sistema social y a causa de la divisin del trabajo surge lo que se conoce como Pueblo, en ste se crea un sentimiento de posesin, conocido

actualmente como propiedad privada, y se afianza la distincin de las personas que lo conforman. El grupo social se identifica con una misma conciencia social.

Cuando la necesidad de regir al grupo social se convierte en imperativa, y aparecen dos elementos bsicos: la fuerza pblica y la divisin del territorio de los pueblos, es cuando surge el Estado. El cual nace como una organizacin que refleja, el poder pblico y el territorio donde se asienta el grupo social. Como resultado surge un elemento asegurador de la vida en comn del Estado: el Derecho.

De esta forma se constituye la aparicin del Estado, y a la vez el nacimiento del Derecho. En las agrupaciones sociales nace el derecho de propiedad privada de las cosas cuando surge la idea de lo que es propio y es ajeno; se fundan las relaciones interpersonales por medio de la relacin marital, matrimonial y familiar. La aparicin de la fuerza pblica y el Derecho proveen los elementos materiales, para sostener las ideas en que se funda un Estado.

La primera experiencia para la historia de la humanidad de una vida ms amplia para el hombre y para el Derecho as como el principio de su evolucin lo constituye el cdigo de Hammurabi. Los mesopotmicos constituyeron esta primicia al transformar la normatividad tradicional memorizada en documental.

Luego de la redaccin del cdigo de Hammurabi, en India crean 4 libros que consisten en una compilacin de leyes llamados vedas, el aporte principal de los vedas radica en la creacin normas religiosas y de convivencia, ambas normas con carcter obligatorio, y se establecan sanciones en caso de incumplimiento. Estos son los primeros pasos en la evolucin del derecho. Sin embargo, el mayor avance tuvo lugar en la antigua Roma, donde se crean figuras jurdicas que subsisten hasta nuestra fecha, por ejemplo la figura jurdica de el Senado, la huelga, el matrimonio, el arrendamiento y la potestad paterna. Tambin crearon normas jurdicas que reglaban el juicio, por ejemplo citaciones a juicio, excepciones, excusas y derecho a ser escuchado. Crearon y reglaron los trminos: posesin y dominio de bienes inmuebles. El derecho romano sienta las bases para nuestro derecho actual, es extenso, por lo que, nicamente se pretende hacer una breve referencia al desarrollo del Derecho en la antigua Roma.

En la edad media, cuando tuvo lugar el auge de la Iglesia Catlica, se creo el derecho cannico, que era una mezcla de normas religiosas y normas morales, donde se establecan castigos fsicos en caso de incumplimientos.

Durante los siglos XV, XVI y XVII, el aporte ms significativo fueron las leyes creadas por los reyes catlicos de Espaa y su recopilacin a travs de un instrumento llamado, Nueva Recopilacin de Leyes de Castilla.

Uno de los acontecimientos de la historia que permiten sistematizar el Derecho y a conceder derechos individuales a las personas, fue la revolucin francesa, donde se creo el Cdigo de Bonaparte o Cdigo Civil de los franceses.

La humanidad desde que se formara como grupo social organizado bajo el imperio del Derecho, ha pasado por varios cambios conservadores o progresistas, cambios que producen modificaciones al derecho, fundamentalmente por avances de las ciencias y la tecnologa, que estructuralmente alteraron la vida en las comunidades y las sociedades en s.

Ante el avance de las ciencias y por cambios sociales, el hombre se obliga a modificar, cambiar y transformar las estructuras jurdicas, generando el desarrollo, el progreso y la evolucin del derecho.

1.1.4 Fuentes del Derecho

Las fuentes del derecho se definen como el conjunto de pautas compuestas por valoraciones, principios morales, doctrina, costumbres y contratos que determinan la voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a la norma jurdica. En Guatemala, se establece en el artculo 157 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que la potestad legislativa, corresponde al Congreso de la Repblica, esta potestad implica la atribucin de decretar, reformar o derogar leyes.

El tratadista guatemalteco, Rene Villegas Lara, divide a las fuentes del derecho en: Fuentes Histricas, Fuentes Reales o Materiales,

Fuentes Formales, (2002:51)

1.1.4.1 Fuentes Histricas

Para el autor Villegas Lara es:

todo vestigio, regularmente documental, que nos informa lo que ha sido el rgimen jurdico en el pasado, a efecto de encontrarle explicacin a las instituciones legales que rigen la conducta de las personas en el presente, an cuando los documentos no sean expresin de instrumentos estrictamente Jurdicos.(2002:52)

Las fuentes histricas son la que han servido de base para la creacin de las instituciones de jurdicas que conocemos en la actualidad.

1.1.4.2 Fuentes Reales del Derecho

Los tratadistas partidarios de estas fuentes como Levy Brul, Gustavo Radbruch, y Rodolfo Stammler, citados por Villegas Lara, manifiestan que:

La nica fuente del derecho se encuentra en la realidad social en que se crea el derecho, tanto en su expresin legal como doctrinaria, manifiestan, los autores mencionados, que es obligado el anlisis de la totalidad social para arribar a conclusiones valederas sobre el origen de las normas jurdicas, tomando en cuenta que estas forman parte del hacer social de la personas.(2002:53)

Las fuentes reales del derecho se refieren a la realidad social donde nace cada norma o institucin jurdica, para las fuentes reales del derecho, la ley tiene un origen sociocultural.

1.1.4.3 Fuentes Formales del Derecho

Para el tratadista Villegas Lara son las que basan el origen del derecho en: la costumbre, la ley, la jurisprudencia o doctrina legal, la doctrina cientfica y los contratos.(2002:53)

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Entendida la fuente formal como el procedimiento o proceso que se da en la realidad institucional o jurdica, es preciso desarrollar cada una de las que hemos sealado como tales, segn lo que informa la doctrina y el derecho guatemalteco.

1.1.4.3.1 La Costumbre

Consiste en el reconocimiento expreso o tcito de la fuerza obligatoria de ciertos usos o formas de comportamiento, que le sirven de base al legislador para creacin de preceptos legales.

Existen dos formas de aplicar la costumbre a un caso concreto, la primera de ellas tiene lugar cuando la costumbre coincide con la ley. Esto sucede cuando el legislador ha llevado a la ley lo que los hombres han venido haciendo por costumbre, de manera que sta viene a integrar la ley. La otra forma opera cuando existe un vaco u omisin en el texto de una ley.

1.1.4.3.2 La Ley

A diferencia de la costumbre que se gesta poco a poco, en forma espontnea, la legislacin es un proceso reflexivo del organismo competente del Estado a quien este confiada la funcin de crear las leyes, llmese a este congreso, parlamento, asamblea u otra denominacin que le d la Constitucin Poltica de cada pas.

El artculo 2 de la Ley del Organismo Judicial de Guatemala establece: La ley es la fuente del ordenamiento jurdico, la jurisprudencia, establecida conforme a la ley, la complementar. La costumbre slo regir en defecto de la ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada.

A travs de esta norma se puede observar que nuestro sistema jurdico se ubica dentro de la tendencia dominante en los pases de derecho escrito, en el sentido que la ley es la fuente primaria del derecho, aplicando la costumbre nicamente en ausencia de ley.

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1.1.4.3.3 La Jurisprudencia como fuente del Derecho.

El artculo 2 de la Ley del Organismo Judicial de Guatemala, determina que la jurisprudencia, establecida conforme a la ley, es tambin fuente del derecho en forma complementaria. Jurisprudencia tambin quiere decir ciencia del Derecho, pero el significado idneo es, doctrina legal, establecida por un tribunal facultado para ello. En el sistema jurdico guatemalteco dichos tribunales facultados son la Corte Suprema de Justicia y la Corte de Constitucionalidad.

En la interpretacin de las normas de la Constitucin Poltica de La Repblica de Guatemala, y de otras leyes contenidas en las sentencias de la Corte de Constitucionalidad de Guatemala, se establece doctrina legal al hacer tres fallos sucesivos contestes en el mismo sentido y de la misma corte, doctrina que debe respetarse por los dems tribunales.

La Corte Suprema de Justicia produce doctrina legal o jurisprudencia cuando existe reiteracin de cinco fallos de casacin en un mismo sentido, en casos similares y no interrumpidos por otro en contrario.

1.1.4.3.4 La Doctrina cientfica como Fuente del Derecho

Para Villegas Lara la doctrina cientfica es la que produce un jurisconsulto o cultivador de la ciencia jurdica, toda norma contenida en una ley es consecuencia directa o indirecta de la labor de los cientficos del derecho.(2002:54).

Esta fuente es de vital importancia para el legislador consciente, ya que la comprensin de la ley deja de ser completa si se desconocen doctrinariamente las instituciones que pretende regular.

1.1.4.3.5 El Contrato como Fuente de Derecho

Para el tratadista Guatemalteco Rene Arturo Villegas Lara, el contrato es una fuente formal del Derecho. (2002:54)

12

Un contrato tiene lugar cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligacin. Teniendo como base la definicin anterior podemos decir que las personas celebran diversos tipos de contratos en donde se fijan obligaciones y derechos ya establecidos en la ley o bien concebidos al amparo de la autonoma de la voluntad de los contratantes. El contrato en general slo contiene normas obligatorias para quienes lo celebran, no tiene trascendencia general, de manera que solo entre las partes involucradas es fuente de Derecho.

1.2 Derechos Humanos

La humanidad, desde que se iniciara como grupo social organizado bajo el imperio del derecho, ha pasado por varios cambios, algunos pacficos y otros violentos, los cuales han producido el nacimiento y alternabilidad de instituciones jurdicas. La evolucin de la sociedad humana ha producido modificaciones progresistas y otras conservadoras, cuyo protagonista principal es el hombre, estas modificaciones se fundan en conocimientos adquiridos de la ciencia y la tecnologa que han alterado la vida en las comunidades y las sociedades en s.

1.2.1 Conformacin del Concepto

Histricamente y en su primer desarrollo los derechos humanos fueron denominados derechos individuales, derechos fundamentales o libertades individuales. Esta circunstancia se justificaba en virtud de que se haca referencia a los derechos de los individuos considerados aisladamente.

Posteriormente se observaron determinados derechos que el individuo tena como sujeto social, que forma grupos, de all se les denomina derechos sociales. Por este motivo la denominacin derechos individuales no abarcaba el concepto de los derechos sociales, entonces surge el concepto que conocemos actualmente, Derechos Humanos.

1.2.2 Definicin

El tratadista guatemalteco Rony Eulalio Lpez Contreras, define los derechos humanos de la siguiente forma: conjunto de derechos y garantas inalienables que tiene el hombre, basados en la

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dignidad humana, que le son indispensables para su subsistencia y para su desarrollo dentro de la sociedad (2007:4)

La oficina del alto comisionado de las naciones unidas para los Derechos Humanos, define los Derechos Humanos como:

Son garantas jurdicas universales que protegen a los individuos y a los grupos frente a las acciones que menoscaban las libertades fundamentales y la dignidad humana. Son inherentes a todos los seres humanos, sin distincin alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen nacional o tnico, color, religin o cualquier otra condicin (www.oacnudh.org.gt/definicion)

Para el tratadista Manuel Ossorio los Derechos Humanos son:

Derechos innatos del hombre que le pertenecen por el hecho de ser hombre, inherentes a la naturaleza humana y descubribles por la razn, anteriores al derecho positivo, que no los crea sino que los garantiza (2000:241)

El autor considera que los Derechos Humanos constituyen un conjunto de derechos que gozan las personas y no pueden ser restringidos ni violados por los gobernantes; tienen su fundamentacin en la dignidad humana.

1.2.3 Evolucin Histrica

Los derechos humanos nacen con el ser humano, por lo que la historia de los mismo esta muy ligada a la historia de la humanidad, puesto que los hechos que dinamizan las diversas luchas sociales, polticas, econmicas e incluso culturales, estn inspiradas en los principios doctrinarios de estos derechos como: la bsqueda de la dignidad, la igualdad, la libertad, la equidad y el bienestar.

Esta descripcin histrica que se realiza a continuacin debe entenderse sin perjuicio de las antiguas codificaciones, leyes religiosas y avances de derecho en general.

Durante los siglos XV y XVI en las sociedades conceban al derecho como el orden objetivo necesario para la estabilidad de su estructura social, no dejaban espacio para que el ser humano fuera considerado como sujeto singular. En esta etapa la sociedad tenia su base en grupos como la familia o el linaje, lo implicaba que no se conceban facultades propias del ser humano como tal,

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facultades como de exigir o reclamar algo. Todo poder atribuido a un individuo derivaba del status de su familia en la sociedad y de la posicin que ste tenia dentro de su familia. Fuera de estas familias no haba derechos.

A mediados del siglo XVIII, surge el iluminismo, donde se suscitaron una serie de acontecimientos histricos en los que se hacan presentes las ideas de libertad e igualdad de los seres humanos. Lo

cual propici un mayor respeto a los derechos del hombre, velando por unas garantas de derecho al individuo en la administracin de justicia. Sus mayores exponentes son los tratadistas: John Locke, con su obra Dos tratados sobre el Gobierno Civil, donde destaca que el poder, esta para salvaguardar los derechos naturales de los hombres, la vida, la libertad y la propiedad; Charles Montesquieu, critico severamente los abusos de la iglesia y del estado, con su obra Espritu de las Leyes, dio formas precisas a la teora del gobierno democrtico parlamentario, con la separacin de los tres poderes: legislativo, ejecutivo y judicial, acabando tericamente con la concentracin del poder en una misma persona, tambin distingue los gobiernos moderados de los que no lo son, los

moderados tienen divisin de poderes; y Juan Jacobo Rousseau, denunci las injusticias y miserias resultantes de la desigualdad social de su poca, con su obra El Contrato Social, propicio la idea de una sociedad basada en la igualdad de sus integrantes y expone que existe el derecho de todos por participar en las decisiones que se tomen en el seno de la sociedad, y es obligacin bsica someterse a la voluntad general que se toma de la voluntad de la mayora.

El desarrollo conceptual de los derechos humanos individuales alcanza su mayor riqueza en las ideas liberales de la revolucin francesa en 1789, con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del ciudadano, en donde se expresa el carcter universal de los derechos humanos y su pertenencia al hombre, por el hecho de ser humano. Esta revolucin se desarroll en momentos en que millones de personas eran objeto de opresin.

Posteriormente, la revolucin industrial, el drama que dejo la primera guerra mundial, las revoluciones rusa y mexicana, sirven de base para que se reconozcan los derechos econmicos y sociales, fruto de los movimientos obreros en defensa de sus derechos humanos desde un punto de vista colectivo y ms amplio. Los primeros cuerpos legales en admitir esos derechos son la constitucin de Quertaro de 1917 y de Weimar de1919. Luego con el final de la segunda guerra mundial, la comunidad internacional dirige su inters hacia el establecimiento formal de estos

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derechos en declaraciones y pactos internacionales, lo que permiti el reconocimiento y supervisin de los mismos. Se reconocen los derechos a la paz, a la proteccin del medio ambiente, a la informacin, y a la verdad, entre otros.

1.2.4 Fuentes de los Derechos Humanos

Para entender los derechos humanos es necesario analizar su origen y principios en los que tienen su fundamento. Es necesario resaltar la dignidad del hombre, ya que es el motivo por el cual el ser humano titulariza los derechos humanos, a travs de una diversidad de fuentes, las cuales se encuentran en el derecho interno y en el derecho internacional. Segn el tratadista guatemalteco Rony Eulalio Lpez, las fuentes de los derechos humanos pueden ser fuentes internacionales y fuentes nacionales. (2007:13)

1.2.4.1 Fuentes de legislacin internacional

Las principales fuentes internacionales se encuentran contenidas en las Declaraciones, convenciones y protocolo de mbito internacional. Las declaraciones expresan un catalogo que contiene una serie de Derechos del hombre con el objeto de hacer valer la superioridad de estos valores jurdicos, en cualquier legislacin interna o internacional. Respecto a las convenciones internacionales, adquieren fuerza de obligatoriedad cuando el Estado las ratifica y se obliga a respetar los Derechos Humanos contenidos en los convenios. En cuanto a los protocolos, son instrumentos que amplan o anexan contenido a un tratado.

Existe una gran variedad de instrumentos internacionales, siendo los ms importantes: 1. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, 2. La Declaracin Universal de Derechos Humanos. Redactada por la Organizacin de Naciones Unidas, aprobado por Guatemala el 10/12/1948. 3. El Pacto Internacional de Derechos econmicos, sociales y culturales. Elaborado por la Organizacin de Naciones Unidas, aprobado por Guatemala mediante decreto 69-87 del 30/9/87.

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4. La Convencin Americana de Derechos Humanos. Creado por la Organizacin de Estados Americanos, aprobado por Guatemala por decreto 6-78 de fecha 30/3/78.

1.2.4.2 Fuentes Nacionales

La fuente esencial de todo estado contemporneo es la Constitucin, donde se establecen los valores y principios bsicos de la comunidad poltica y se garantiza la dignidad del ser humano, contemplando las libertades y garantas de los individuos. La Constitucin de un Estado es el pilar y el eje fundamental de todas las dems normas de un Estado.

Otra de las fuentes son las leyes internas de cada estado, la elaboracin de estas leyes esta a cargo del rgano legitimado, por la constitucin, para ello, en estas leyes se desarrollan los postulados y normativas constitucionales, con una limitante que consiste en legislar dentro de los lmites que la propia constitucin emplea.

Por ultimo se encuentra al Derecho consuetudinario, como fuente nacional de Derechos Humanos. El tratadista Rony Eulalio Lpez, acertadamente lo define as:

Conjunto de normas y principios basados estrictamente en la costumbre que practica una comunidad, a la cual se le otorga el valor jurdico obligatorio; se caracteriza por ser oral, posee sus propias instituciones, autoridades y procedimientos (2007:14)

1.2.5 Sujetos de los Derechos Humanos

Entendiendo que la finalidad de los derechos humanos es otorgarle a todo hombre y mujer el respeto a su dignidad, con el objeto de garantizar su libertad, desarrollo y desenvolvimiento social. Considerando que los derechos humanos son el medio por el cual el Estado se ve impedido de actuar con abuso de poder. Es necesario identificar a los sujetos de los Derechos humanos.

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1.2.5.1 Sujeto Activo de los Derechos Humanos

Es la persona individual a la que se le deben respetar los derechos humanos. Es considerada como un todo absoluto y en calidad de titular de derechos humanos tiene la facultad de exigir el respeto de estos derechos al sujeto pasivo.

1.2.5.2 Sujeto Pasivo de los Derechos Humanos

El sujeto pasivo son los poderes pblicos del Estado, los cuales deben de velar por el respeto de los derechos humanos que posee todo hombre y mujer, que se son el sujeto activo. El sujeto pasivo, tiene la obligacin de prohibir cualquier acto que atente contra los derechos fundamentales del sujeto activo.

1.2.6 Caractersticas de los Derechos Humanos

Los elementos que caracterizan y distinguen a los Derechos humanos, segn el tratadista Rony Eulalio Lpez, son los siguientes:

1. Universales, los Derechos humanos se aplican a todos y cada uno de los seres humanos, sin distincin de color, sexo, religin, condiciones econmicas o idioma. 2. Indivisibles, no se puede dar preferencia exclusiva a algn derecho, existe plena igualdad entre los distintos derechos humanos, que forman un todo integrado por un conjunto de valores y principios del ser humano. 3. Interdependientes, los Derechos humanos se complementan, se relacionan y se apoyan entre s, estos Derechos no se pueden concebir el uno sin el otro. 4. Imprescriptibles, no se pierden por el transcurso del tiempo, no se pueden limitar por alguna causa o circunstancia temporal. 5. Inalienable, no pueden de ninguna forma a otra persona, puesto que son inherentes a la dignidad humana. 6. Irrenunciables, ninguna persona puede renunciar a la titularidad de un derecho humano. 7. Inviolables, nadie puede violar un derecho humano por ser estos derechos absolutos.(2007:18)

1.2.7 Clasificacin de Los Derechos Humanos

Los Derechos humanos han ido evolucionando y desarrollando, por lo que se establecen ciertos elementos objetivos para impulsar una clasificacin, dicha clasificacin conjuga la naturaleza propia de cada uno de los Derechos humanos. La clasificacin que se presenta a continuacin, esta

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basada: en el surgimiento de los derechos humanos, por pocas, a raz de ello se dice que existen derechos humanos de primera, segunda y tercera generacin. (Lpez, Rony.2007:35)

1.2.7.1 Derechos de Primera Generacin,

Son los derechos individuales, se caracterizan porque imponen la obligacin al Estado de velar para que las personas puedan gozar de estos derechos. El estado debe de crear, organizar y desarrollar todos aquellos mecanismos necesarios para protegerlos. Dentro de estos Derechos se encuentran: el derecho a la vida, el derecho a la libertad, el derecho a la igualdad, derecho a la intimidad, derecho al honor, y a la tutela judicial efectiva.(Lpez, Rony.2007:36)

1.2.7.2 Derechos de Segunda Generacin

En esta generacin surgen los derechos econmicos y sociales. El objetivo fundamental de los Derechos humanos de segunda generacin es velar por el bienestar econmico, la educacin, la cultura y el acceso al trabajo. Estos derechos tienen como fin primordial el desarrollo de los seres humanos dentro de una sociedad. A estos derechos tambin se les llama colectivos, puesto que benefician a un grupo de personas y no a una sola. Los ejemplos tpicos de estos derechos segn Rony Lpez son: derecho al trabajo, derecho a la seguridad social, derecho de asociacin y derecho de sindicalizacin.(2007:36)

1.2.7.3 Derechos de Tercera Generacin

Estos derechos son complementarios, se presentan como respuesta a la contaminacin de libertades, tales como la calidad de vida y el medio ambiente que se ven afectados por el desarrollo de la

tecnologa, que ha redimensionado las relaciones entre los hombres. Estos Derechos no son en principio nuevos, en el sentido de recientes, sino que van evolucionando de acuerdo a los profundos cambios de la tecnologa y la sociedad. Entre estos derechos encontramos el derecho a la paz, el derecho a un medio ambiente saludable, derecho a la autodeterminacin informativa y el derecho al acceso y a la rectificacin de la informacin.

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1.3

La Informtica Jurdica

En la evolucin del derecho encontramos diversos tipos de influencias que han marcado un cambio trascendental en el campo de aplicacin y desarrollo de la ciencia del derecho. Han sido tres inventos que han marcado un cambio influyente: la escritura, la imprenta y la computadora personal o la ordenacin electrnica de datos.

1.3.1 La Informtica

Etimolgicamente el trmino informtica tiene su origen en el idioma francs con la palabra informatique, que es un trmino compuesto por dos palabras que traducidas significan Informacin y Automtica, por lo que se podra decir que el trmino informatique significa: informacin automtica.

El tratadista Omar Barrios, define a la informtica como:

Ciencia que tiene como objeto propio de su conocimiento la informacin; como instrumento operativo la computacin; como objetivo la racionalizacin y eficacia en el proceso de produccin y circulacin de informacin (2006:3)

La informtica puede definirse, a criterio del autor, como la ciencia que estudia los procedimientos de automatizacin de los datos y la informacin, para posteriormente procesarlos y acceder a ellos para la toma de decisiones.

1.3.2 Definicin de Informtica Jurdica

Durante el desarrollo de la informtica se realizaron estudios para utilizar sus aplicaciones en todas las ciencias; cuando su objeto es el derecho, surge lo que conocemos como Informtica Jurdica, que se considera una rama o subdivisin de la informtica que tiene por objeto utilizar los procedimientos y tcnicas propios de su campo de estudio, en el campo del Derecho.

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1.3.3 Relacin entre el Derecho y la Informtica

La relacin entre ambas ciencias inicia cuando se utilizan las ventajas que proporciona la informtica en el procesamiento de los volmenes de informacin que produce el Derecho; al estudio de esa relacin de aplicar los conocimientos de la Informtica al Derecho se le ha denominado Informtica Jurdica. Con el auge y desarrollo de la Informtica surgen bienes jurdicos que no existan en la sociedad, como los programas de ordenador. Con la evolucin de las tecnologas de informacin y comunicacin surge un nuevo espacio de interactividad de las personas que se conoce como Internet. Se hace necesario estudiar los efectos que tienen esos fenmenos y regularlos para la correcta convivencia social, lo cual es objeto del Derecho Informtico.

1.4 El Derecho Informtico

La sociedad humana se encuentra en constante evolucin y el Derecho como la ciencia que regula la conducta de las personas en la sociedad debe de estar investigando y desarrollando, principios e instituciones para adecuar las acciones que se derivan de esa evolucin de las personas, de sus derechos y de las relaciones con surgen con las nuevas tecnologas de informacin y comunicacin.

1.4.1 Definicin

Es innegable que el crecimiento de la informtica y sus aplicaciones, ha generado nuevos derechos y obligaciones, derechos que nacen por el uso de la informtica o derechos que son transformados por la misma. Es por esto que el tratadista Antonio Prez Luo, define al derecho informtico como:
Materia inequvocamente jurdica, conformada por el sector normativo de los sistemas jurdicos contemporneos, y se encuentra integrado por el conjunto de disposiciones que regulan las nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin, es decir de la informtica (Prez Luo, 1996:58)

El Derecho Informtico es amplio y esta en constante cambio para poder adaptarse a las nuevas tecnologas de informacin, comunicacin, transferencia y recopilacin de datos.

El autor Julio Tellez, citado por Omar Barrios, define al derecho informtico como: conjunto de leyes, normas y principios aplicables a los hechos y actos derivados de la informtica (.2006:57)

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A criterio del autor el Derecho Informtico es el conjunto de normas jurdicas, principios e instituciones que regulan los bienes jurdicos que la informtica crea y las acciones o responsabilidades de las personas en el uso de la tecnologa.

1.4.2 Diferencia entre la Informtica Jurdica y el Derecho Informtico

Para delimitar de forma sencilla la diferencia de entre estos conceptos, es necesario tratar el objetivo bsico de la Informtica Jurdica, el cual consiste en incorporar la tecnologa de la informacin al Derecho; y el objetivo esencial del Derecho Informtico es regular el fenmeno informtico en cuanto a su incorporacin en la sociedad, ejemplo de ello son los contratos informticos, la proteccin legal de programas de computo, y todos aquellos hechos y actos que tengan origen en la Informtica y que tengan repercusiones en la sociedad.

1.4.3 Relacin de los Derechos Humanos con el Derecho Informtico

El Derecho informtico surge como consecuencia del avance de la informtica y el auge de los sistemas de informacin computarizados, as mismo el empleo de nuevas tecnologas de

informacin como bases de datos, correo electrnico, hizo necesario que las normas jurdicas vigentes para el manejo de documentos y de informacin fueran revisadas, afectando principalmente los derechos humanos de intimidad, derecho al honor, y a la autodeterminacin informativa. Es aqu donde surge la relacin entre los Derechos humanos y el Derecho informtico, cuando este ultimo se ve obligado a la creacin de nuevas normas o al desarrollo de institutos jurdicos que protejan los derechos humanos amenazados por el desarrollo informtico.

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Captulo 2 La Persona
En las ltimas dcadas ha cobrado relevancia singular el desarrollo de la obra legislativa en relacin a la persona. La persona humana, dominio del derecho privado, trasciende ahora las fronteras de este y se adentra en el derecho pblico, relevantemente en el derecho constitucional y en el internacional. La generalidad de las constituciones modernas aceptan numerosos artculos que consagran ciertos derechos, como fundamentales de la persona humana. La opinin pblica, se esfuerza por lograr una vigorosa legislacin, para cada pas, que reconozca la existencia de derechos inherentes a la persona, e inviolables, como base de todo ordenamiento jurdico, reforzada mediante convenios o tratados internacionales que a su vez vigoricen y salvaguarden la situacin jurdica de la persona humana, del ser humano.

El Autor Alfonso Braas dice al respecto:

El Derecho es una expresin de la vida humana y por ser la persona individual, y la jurdica como subproducto de esta, el sujeto de derecho, su regulacin en el campo jurdico no necesariamente ha de circunscribirse a una de las dos grandes ramas del derecho, la pblica o la privada, segn la actividad a normar, segn el criterio sustentado respecto a la conveniencia de la mayor o menor intervencin del poder pblico en esa actividad, as surgirn las normas de marcado aspecto pblico, o privado, en la regulacin de la misma. ( 1998: 24).

Es evidente que la persona natural en si, sus relaciones y actividades, sus manifestaciones de voluntad en la esfera de los actos privados o ntimos que tienen o pueden tener repercusiones jurdicas, han sido y son el dominio del derecho privado, del derecho civil, especficamente.

Esto no debe ser causa de confusin, el que

normas de derecho pblico, primordialmente

constitucionales y administrativas, se refieran con creciente inters y expansin a determinadas esferas de la actividad del individuo, antes circunscritas al mbito del derecho privado. Debe entenderse que el Estado, a travs de ese enfoque legislativo, resalta la proyeccin social de ciertos problemas resultantes del desarrollo de la actividad del hombre, pero, en ningn momento, que tal intervencin signifique deterioro de lo que tradicionalmente ha sido y sigue siendo la materia esencial del derecho civil: la persona en s, su familia, sus bienes, su actividad productora de obligaciones y derechos de ndole privada y la transmisin de estos.

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2.1.

Antecedentes Doctrinarios.

La palabra persona, tuvo origen en Grecia en el periodo clsico, especficamente dentro del mundo del teatro, donde serva para designar la mscara con la que se cubran la cara los actores. Dicha mascara reciba el nombre de persona, del verbo en latn, personare compuesto por las palabras sono, as, are que significan sonar y el prefijo per que significa resonar. Este vocablo ms tarde significo el papel que representaba el actor, llamndolo personaje.

En el derecho romano la existencia de la esclavitud y siervos, determina la distincin entre hombres y personas, los esclavos y siervos que eran considerados hombres, pero no personas. A medida que el tiempo avanza, la palabra persona adquiere la denotacin del hombre en general, del individuo, del sujeto que reviste una cualidad especialmente determinada, llegando a transformarse en el gnero, esto es el hombre, significado ms comn, aun en esta poca.

En este aspecto requiere una connotacin moral y otra jurdica. La primera tiene inters en cuanto a que, crea normas ideales y las realiza; las intuye y las lleva a la prctica en la vida real, y en esto, su posicin es de intermediario en la vida ideal de los valores y en el mundo de la realidad, situacin de la que se puede concluir que el sujeto humano puede imprimir a su actividad un sentido y es entonces, cuando se presenta el sujeto moral o la persona en sentido tico en completa libertad para seguir la actividad idealizada o rechazarla, apreciando en esto, la existencia del libre albedro que es atributo de la persona tica o moral. Las personas son el primer objeto del derecho, porque toda ley se ha establecido por causa de ellas.

El derecho reconoce la personalidad de grupos o entes distintos del hombre, los cuales son integrados por humanos, y son conocidos como personas jurdicas o personas colectivas, entre mltiples sinnimos.

2.2. Definicin:

Desde un punto de vista general, persona es sinnimo de ser humano. El hombre y la mujer, de cualquier edad y situacin, son seres humanos, por ende personas. Desde un punto de vista jurdico

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se crean y se reconocen otra clase de personas (sociedades, asociaciones, universidades, etc) que no son propiamente seres humanos o individuos. Es necesario eludir el concepto de persona desde un punto de vista general y estudiar el concepto desde el punto de vista jurdico.

Para el tratadista Manuel Ossorio la persona es: Ser o entidad capaz de derechos y obligaciones, aunque no tenga existencia individual fsica, como las corporaciones, asociaciones, sociedades y fundaciones. ( 2000: 747) El autor Marcel Planiol, dice directamente que persona es el sujeto de derecho. (1946: 89), para este autor el concepto de persona, para el derecho, solo tiene validez en cuanto se le refiere, a la calidad de sujeto, activo o pasivo, de relaciones jurdicas.

El autor Santiago Lpez Aguilar, nos da la siguiente definicin de persona: es el reconocimiento que las normas jurdicas hacen del ser humano o de los entes resultantes de su asociacin, otorgndoles capacidad para el goce y el ejercicio de su derechos y obligaciones.( 1996:39)

La clsica definicin de persona, encierra, por la inclusin del adjetivo capaz, una confusin terminolgica, toda vez que dicho adjetivo expresa una idea de cualidad personal, innecesaria para fijar el concepto jurdico de persona. En efecto, se es persona, no porque se es capaz, sino porque el derecho concede, o reconoce la calidad de persona al ser humano y a ciertos entes que forma el derecho, para fijar las relaciones jurdicas de un ser denominado, sujeto de derecho.

La nocin jurdica de persona se refiere con exclusividad a la fijacin del elemento ms importante en las relaciones jurdicas: El sujeto de derecho, o sea la persona. Entonces es necesario decir que, persona es sinnimo de las expresiones sujeto de derecho o sujeto de la relacin jurdica.

El Derecho Civil se contrae fundamentalmente al concepto de la misma, al hecho de su nacimiento y de su muerte, a la aptitud para ser titular de derechos y para contraer obligaciones y a ciertos aspectos de su actividad individualmente considerada.

Las disposiciones legales de carcter constitucional administrativo, o de otro orden pblico, tienden en la actualidad a precisar con mayor nfasis ciertas disposiciones relativas a la persona y a los

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derechos humanos, ello debe entenderse como resultado de tendencias ideolgicas, jurdicas o polticas, o de una reaccin en contra de la subestimacin de la importancia del hombre, individualmente considerado, en la prosecucin y alcance de los altos fines del Estado. Esas actitudes o tendencias pueden, con mayor o menor probabilidad, variar o desparecer. Sin embargo, para el Derecho Civil la persona seguir teniendo la importancia que siempre ha tenido, y su tratamiento y el de las instituciones que han surgido y surgirn como producto de su actividad privada, seguirn ocupando espacio importante en el derecho Civil.

Ha de entenderse, entonces, que la regulacin de ciertos derechos de la persona por disposiciones legales de jerarqua constitucional, por ejemplo no significan en manera alguna desplazamiento del rgimen legal de la persona hacia el derecho constitucional, sino un propsito de fanatizar hasta donde sea jurdicamente posible la inviolabilidad de importantes derechos del ser humano como miembro de una sociedad polticamente organizada.

2.3. Clasificacin.
No solo la persona individual se considera persona para el Derecho, tambin lo son las obras objetivas realizadas por los hombres, asociaciones de hombres nacen al amparo de la ley, que constituyen una persona jurdica. e instituciones determinadas que

Junto a la necesidad que tiene la norma jurdica de salvaguardar los intereses fundamentales del hombre, confirindole la titularidad, de ciertos derechos, se presenta tambin la imperiosa tarea de dar forma jurdica a organizaciones humanas que imprimen al patrimonio un sentido social, a la vez que aseguran su estabilidad y su continuidad. Tales son las personas jurdicas, agrupaciones de hombres y ordenaciones de bienes a las que la ley reconoce, en la esfera patrimonial, la calidad de sujetos de derecho.

Desde el punta de vista jurdico la persona se puede clasificar de la siguiente forma: A) Persona individual (natural o fsica); y B) Persona jurdica:

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2.3.1 Persona individual (natural o fsica):

El hombre es la persona individual desde el punto de vista jurdico, la persona individual es tambin conocida con las denominaciones de Persona individual, persona natural, persona fsica o persona jurdica o individual.

La persona individual est constituida por el ser humano, en cuanto a ser capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, dentro del mundo de lo jurdico.

Lo que delimita a la persona individual, no es la totalidad del ser humano, sino nicamente los fenmenos que se dan en la persona o los hechos o actos producto de su conducta exterior, que interesan al derecho y que estn reguladas por medio de normas jurdicas, atribuyndoles

consecuencias de carcter jurdico, ejemplo de ello es: el nacimiento, la muerte, la mayora de edad, celebrar contratos, contraer matrimonio, ser padre o madre de familia, la comisin de un delito, elegir, ser electo, domiciliarse en el extranjero, etctera.

El tratadista Guillermo Cabanellas define la persona individual o persona natural de la siguiente manera: El hombre en cuanto sujeto del derecho, con capacidad para adquirir y ejercer derechos, para contraer y cumplir obligaciones, y responder de sus actos daosos o delictivos. ( 1977: 291)

2.3.2 Persona jurdica o colectiva:

Uno de los derechos fundamentales del hombre es el de asociacin. El ser humano como individuo no puede dominar todas las tareas que le plantean la vida y su espritu; es por ello que necesita colaboracin de sus semejantes. Las personas individuales pueden encontrarse ante la necesidad de aunar esfuerzos para conseguir fines comunes: culturales, profesionales, polticos, econmicos etc. En consecuencia y para lograr sus objetivos forman una persona independiente a las personas individuales que la forman.

El concepto de persona jurdica no surgi repentinamente. Esta es una categora jurdica, con un largo proceso de formacin, determinada por las condiciones materiales de la sociedad lo cual ha

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resultado en una variedad de interpretaciones a lo largo de los siglos, hasta llegar a este tiempo en que su extensin difiere de la primitiva concepcin.

Existe un criterio ms o menos uniforme entre los juristas y Doctrinarios del derecho, en cuanto a la definicin de persona jurdica.

Eduardo Garca Maynez, define a la persona jurdica como: Todo ente capaz de tener facultades y derechos. (Garca, 1970:271)

El tratadista Guillermo Cabanellas da la siguiente definicin: Ente que, no siendo el hombre o persona natural, es susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. (Cabanellas,1977:292)

En el cdigo civil de Guatemala, decreto ley 106 en el artculo 15 seala como personas jurdicas colectivas las siguientes: El Estado, las municipalidades, las iglesias, la universidad de San Carlos y dems instituciones de derecho pblico creadas o reconocidas por la ley. Conforme a esta norma podemos decir que en Guatemala hay personas jurdicas de derecho pblico y personas jurdicas de derecho privado. Existe tambin un tipo de personas jurdicas que sin ser de derecho pblico, actan en inters pblico, este es el caso de las fundaciones en el se pone un patrimonio al servicio de in fin benfico. Las fundaciones suelen ser de origen privado y su objetivo es desarrollar una obra de beneficio social. Por ultimo existen las personas jurdicas de derecho privado, las que pueden ser lucrativas o no lucrativas. Las lucrativas son aquellas en las que el producto de las actividades a las que se dedican, se reparte entre las personas individuales que la forman, lucrativas son las sociedades mercantiles. Las no lucrativas son los club deportivos, asociaciones culturales, partidos polticos, etc.

2.4. Caractersticas
En el Derecho toda persona jurdica o individual, tiene ciertas caractersticas o cualidades constantes e indispensables, que permiten distinguir unas de otras y a las cuales, la doctrina reconoce como atributos de las personas.

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Las caractersticas de las personas son las siguientes:

2.4.1) Capacidad:

La capacidad es la caracterstica ms importante de las personas, es la aptitud para ser sujetos de derechos y obligaciones, pues todo sujeto de derecho por el simple hecho de serlo, debe tener capacidad jurdica, sea total o parcial. La capacidad se divide en: capacidad de goce y capacidad de ejercicio. La persona individual adquiere la capacidad de ejercicio, cuando cumple la mayora de edad, que en Guatemala es al cumplir 18 aos.

La capacidad en las personas jurdicas o colectivas, esta circunscrita al objetivo y a la finalidad que persiguen y que les ha sido reconocido, no pudiendo actuar fuera de tal marco de referencia. La representacin de una persona jurdica colectiva siempre corresponde a una persona jurdica individual, que rena los requisitos que establecen las leyes para ese efecto.

El tratadista Manuel Ossorio define capacidad de la manera siguiente:

Aptitud que se tiene, en relaciones jurdicas determinadas, para ser sujeto activo o sujeto pasivo. Como se ve esa capacidad puede ser absoluta, si permite actuar en toda clase de actos jurdicos y polticos, o relativa, cuando consiente realizar algunos de ellos y no otros. As se puede tener capacidad para testar, para contraer matrimonio, para trabajar, para ser elector o diputado, y no tenerla para dispones de los bienes para ser senador. ( 2000: 152)

El tratadista Manuel Ossorio, claramente hace la distincin entre capacidad de goce y capacidad de ejercicio, al identificar a la primera como absoluta y la segunda como relativa.

2.4.2) Nombre:

La persona individual se distingue y se caracteriza o individualiza de las dems, tanto por sus particulares rasgos fsicos, como por su nombre, el cual segn la legislacin en el artculo 4to. del Cdigo Civil, identifica a la persona individual, debe constar, es decir ser inscrito, en el Registro civil y es la prueba de filiacin respecto de los padres. De lo anterior se desprende la gran importancia del nombre, el cual como toda institucin ha sufrido una serie de cambios.

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El autor Alfonso Braas da la siguiente definicin de nombre: La identificacin de la persona, se obtiene mediante el nombre, que es el medio de individualizarla en las relaciones familiares y sociales, as como en las jurdicas. (1998: 46)

El nombre constituye la identificacin de la persona dentro del ncleo familiar y dentro de la sociedad. Se forma con el llamado nombre propio y con los primeros apellidos de los padres. En el caso de las personas colectivas, casi siempre el nombre esta ligado a la actividad o finalidad que desempean o persiguen, y agregan caracteres que distinguen el tipo de sociedad o asociacin, que forman, por ejemplo, Sociedad Annima agregan S.A., Organizacin No Gubernamental agregan ONG.

Se debe de tener presente que el nombre, por si solo no cumple su objeto fundamental: identificar, sin lugar a dudas a la persona, dado, por ejemplo que pueden existir varias personas con los mismos nombres propios y apellidos, es por ello que se han creado sistemas complementarios de identificacin, utilizndose aislada o conjuntamente, huellas digitales y fotografas, y en alguna oportunidades, nmeros. En Guatemala, el pasaporte y la cdula de vecindad son documentos que la ley acepta como medios para identificar a una persona.

2.4.3) Domicilio:

Es el territorio para sus imputaciones jurdicas, el domicilio confiere certeza al conglomerado social pues se sabe en que lugar la persona jurdica individual o colectiva ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones.

Para Rojina Villegas el domicilio es una caracterstica ms de la persona y se define como: el lugar en que una persona reside habitualmente con el propsito de radicarse en l. ( 1978:187)

El domicilio el lugar que una persona ha elegido para su residencia permanente, produce situacin de estabilidad que es el centro de la actividad jurdica de la persona.

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En el Cdigo Civil de Guatemala, domicilio:

Decreto-Ley 106 estn reguladas las siguientes clases de

1. Domicilio voluntario o real; es decir la permanencia por propia voluntad en un lugar determinado y con animo de permanencia. 2. Domicilio Legal o necesario o deriva; es el lugar que la ley fija para el cumplimiento de las obligaciones. 3. Domicilio especial o de eleccin o electivo; es el lugar que la persona designa para el cumplimiento de sus obligaciones; y 4. Domicilio mltiple; existen cuando una persona vive alternativamente en varios lugares y para el efecto se reputa como su domicilio cualquiera de ellos.

El domicilio tambin sirve para determinar la competencia de los tribunales; se toma en cuenta para radicar procesos sucesorios, tiene relacin con la adopcin y la tutela, el estado y capacidad de las personas se rigen por las leyes de su domicilio.

2.4.4) Patrimonio:

Es el conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas susceptibles de valorizarse en dinero y que por ello constituyen una universalidad, que tiene una persona individual o colectiva.

El tratadista Guillermo Cabanellas da la siguiente definicin de patrimonio: El conjunto de bienes, crditos, y derechos de una persona y su pasivo, deudas u obligaciones de ndole econmica.(1977: 250)

Las personas individuales y colectivas son las nicas que pueden tener un patrimonio, y todas tienen uno.

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2.4.5) Nacionalidad:

Adems de pertenecer a una familia, el hombre es parte integrante de un grupo tnico, cuya unidad se establece por el mismo idioma, cultura, tradiciones histricas y costumbres. A veces el grupo tnico constituye una nacin erigida en estado independiente, pero en otras, no coincide el grupo con el Estado. Puede suceder tambin que en un estado contenga varios grupos, y por lo mismo, varias nacionalidades; o un grupo tnico puede estar dividido en dos o ms estados sin dejar de constituir en su conjunto, una nacionalidad.

El tratadista Manuel Ossorio define nacionalidad de la siguiente manera:

Es un vinculo especifico que une a una persona con un Estado. Este vnculo, que determina su pertenencia a dicho Estado, le da derecho a reclamar su proteccin, pero la somete tambin a las obligaciones impuestas por sus leyes (Ossorio, 2000: 637)

El derecho, para fijar la nacionalidad, toma en cuenta la relacin que liga a un individuo con un determinado estado. Esta relacin puede ser natural o por una manifestacin de voluntad del individuo. El vnculo natural procede del hecho de haber nacido el individuo dentro del territorio nacional, y el vnculo voluntario procede de la manifestacin de voluntad del individuo que desea pertenecer a un estado distinto al del que es originario.

En el caso de las personas jurdicas colectivas, es difcil determinar la nacionalidad, ya que existen varios criterios, entre ellos el que determina la nacionalidad por la misma de sus integrantes; otra a razn del Estado donde esta fundada la matriz, criterio que parece acertado para el autor, es el que establece la nacionalidad segn el Estado donde fueron autorizadas.

2.4.6) Estado Civil:

Esta caracterstica es exclusiva de las personas individuales, el estado civil es la caracterstica esencial de la persona individual. Las cualidades que la ley considera constitutivas del estado de las personas, son aquellas inherentes a dicha persona y no a las que pudieren resultar de sus actividades.

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Para el tratadista Manuel Ossorio estado civil es:

Condicin del individuo dentro del orden jurdico, que influye en sus facultades, capacidad y obligaciones. comnmente en el lenguaje diario, la expresin estado civil hace referencia exclusivamente a la calidad frente al matrimonio: Casado o no, viudo o separado. (Ossorio, 2000: 400)

El estado de una persona se puede examinar desde tres puntos de vista:

1. Poltico: Consiste en la situacin jurdica concreta que los individuos guardan en relacin
con el Estado o la Nacin y que da lugar a que se les considere como nacionales o extranjeros, ciudadanos o no ciudadanos;

2. Civil: Derivado de las relaciones familiares que dan lugar a que los distintos miembros de
una familia tengan los caracteres de esposos, parientes consanguneos, parientes por afinidad y parientes por adopcin o unidos por parentesco civil;

3. Personal: Fundado en la condicin fsica de las personas que pueden modificar el estado
jurdico, haciendo que se les considere menores de edad, incapaces por demencia, etc.

2.5.

Regulacin Legal

Las personas jurdicas son sujetos de derecho conformado por una o varias personas naturales o jurdicas que en el caso de las personas jurdicas de derecho privado la inscripcin en el registro les otorga la calidad de personas jurdicas y en el caso de las personas jurdicas de derecho pblico interno la calidad de persona jurdica les otorga la ley de creacin. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, regula a la persona en el artculo 1 de la siguiente manera: El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su fin supremo es la realizacin del bien comn. En el Artculo 2 del mismo cuerpo legal precepta lo siguiente: Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la repblica la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona.

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La constitucin Poltica de Guatemala no define que son personas jurdicas o colectivas, sino que, se concreta a mencionar algunas de ellas, tales como las siguientes: Art. 29. Los partidos polticos legalmente inscritos tienen carcter de instituciones de derecho pblico. La ley determinar lo relativo a su organizacin y funcionamiento. Art. 67. Se reconocen como personas jurdicas la Iglesia Catlica y las de otros cultos

De acuerdo con el artculo 15 del Cdigo Civil, Decreto-Ley 106 son personas jurdicas:

1. El Estado, las municipalidades, las iglesias de todos los cultos, La Universidad de San Carlos y las dems instituciones de Derecho Pblico, creadas o reconocidas por la ley;

2. Las funciones y dems entidades de inters pblico creadas o reconocidas por la ley.

3. Las asociaciones sin finalidades lucrativas, que se proponen promover, ejercer y proteger sus intereses sindicales, polticos, econmicos, religiosos, sociales, culturales, profesionales o de cualquier otro orden, cuya constitucin fuere debidamente aprobada por la autoridad respectiva. Los patronatos y los comits para obras de recreo, utilidad o beneficio social creados o autorizados por la autoridad correspondiente, se consideran tambin como asociaciones; y

4. Las sociedades, consorcios y cualesquiera otras con fines lucrativos que permitan las leyes.

5. Las asociaciones no lucrativas a que se refiere el inciso 3 podrn establecerse con la autorizacin del Estado, en forma accionada, sin que, por ese solo hecho, sean consideradas como empresas mercantiles.

El Cdigo Civil Decreto-Ley 106 regula a la persona en los siguientes artculos: Artculo 1.La personalidad civil comienza con el nacimiento y termina con la muerte; sin embargo, al que est por nacer se le considera nacido para todo lo que le favorece, siempre que nazca en condiciones de viabilidad. Y en el artculo 4 precepta lo siguiente: La persona individual se identifica con el nombre con que se inscriba su nacimiento en el Registro Civil, el que se compone del nombre

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propio y del apellido de sus padres casados o de sus padres no casados que lo hubieren reconocido. Los hijos de madre soltera sern inscritos con los apellidos de sta.

El articulo 14 del cdigo de comercio, Dto.2-70, confiere capacidad a ciertas personas jurdicas colectivas, siempre que se cumplan los requisitos que el mismo cuerpo legal dicta.

Art. 14. La sociedad mercantil constituida de acuerdo a las disposiciones de este cdigo e inscrita en el Registro Mercantil, tendr personalidad Jurdica, propia y distinta de la de los socios individualmente considerados.

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Captulo 3 Relacin entre las Bases de Datos y el Derecho

3.1. La Informacin y los Datos

3.1.1. Concepto de Dato:

El Dato es una referencia. A criterio del autor, puede ser descriptivo, indicador, dar una pauta, pero se vincula a la informacin mientras el conocimiento no se transmita. Lo mismo sucede con las noticias o las investigaciones.

El autor Puccinelli afirma:

Dato se refiere a un elemento circunscrito y aislado, que no alcanza a tener carcter de informacin, pues para que se transforme en ella se requiere la interconexin de esos datos de manera que, vinculados se conviertan en una referencia concreta. ( 1999: 45)

El tratadista Gozaini entiende a los datos como:

La representacin de hechos, conceptos o instrucciones bajo una forma adaptada a la comunicacin, a la interpretacin o al tratamiento por seres humanos o mquinas, y por informaciones al significado que toman los datos de acuerdo con convenciones vinculadas a estos datos. Asimismo se interpreta por sistemas de informacin los ordenadores, instalaciones de comunicacin y redes de ordenadores y de comunicacin, as como los datos e informaciones que permiten conservar, tratar, extraer o transmitir, incluidos los programas, especificaciones y procedimientos destinados a su funcionamiento, utilizacin y mantenimiento. (Gozaini, 2001: 113)

Los datos personales son privados y cada persona tiene el derecho a la reserva y confidencialidad o a la cobertura mayor de la libertad de intimidad. Por su parte, el derecho a la informacin es una garanta de las sociedades libres y democrticas, la cual consiste en no colocar trabas a sus mecanismos de expresin y difusin.

El ejercicio dinmico del registro de datos para actividades diferentes, la transferencia de datos por medios de comunicacin que no reconocen fronteras, la comunicacin a travs de redes, muestran sin dificultad de que manera la sociedad convierte en pblicas las acciones privadas y, por ello

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mismo, la necesidad de encontrar un limite natural a esta invasin impensada en la intimidad de las personas.

El autor Davara Rodrguez, citado por Alfredo Gozani, establece que:

Entendemos por dato el antecedente o noticia cierta que sirve de punto de partida para la investigacin de la verdad y aceptamos que ese dato se encuentra en un documento o soporte, fsico o lgico, con la calidad de testimonio, debemos distinguirlo de informacin, entendiendo por tal accin de informar o dar noticia de alguna cosa. Ese dato es difcil que, por si solo, pueda tener una incidencia grande o grave en la llamada privacidad. (2001: 140)

En este sentido determina el apartado primero de la exposicin de Motivos de la Ley Espaola de proteccin de datos, citado por Gozani que:

...el conocimiento ordenado de los datos puede dibujar un determinado perfil de la persona, o configurar una determinada reputacin o fama que es, en definitiva, expresin del honor, y ese perfil, sin duda, puede resultar luego valorado, favorable o desfavorablemente, para las mas diversas actividades publicas o privadas, como pueden ser la obtencin de un empleo, la concesin de un prstamo o la admisin en determinados colectivos. ( 2001: 140)

La breve descripcin de relaciones entre informacin, dato y uso informtico sugiere interpretar que el Habeas Data tiende a dejar en manos del juez la informacin referida a una persona contenida en un soporte convencional o mecnico, para que pueda ordenar sobre su uso y destino.

Asimismo el tratadista Manuel Ossorio, se refiere a la informacin de la siguiente manera: En un sentido, accin y efecto de informar o informarse, enterar, dar noticia de alguna cosa. (2000: 513)

Por su parte el tratadista Guillermo Cabanellas, hace referencia a la informacin como: Conocimiento de noticia, relacin, exposicin, averiguacin jurdica y legal sobre un hecho o acerca de un delito, prueba de la idoneidad del que ha de ocupar un cargo. (1977: 379)

El Habeas Data significa, que el juez tenga los registros o los datos de las personas. Luego, la funcin tuitiva abarca el control sobre las bases de datos, la estimacin acerca de cuando un dato debe ser protegido en el sentido de las acciones que el habeas data recibe, la tarea de supervisar, a pedido de la parte interesada, la forma como se recolectan los datos y el tratamiento que a ellos se asigna donde aparecen otras manifestaciones como la cesin y las responsabilidades.

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3.2 Archivos Pblicos y Privados

Es necesario distinguir el tipo de archivo del dato propiamente dicho. Mientras los archivos pblicos, se refieren al gestor que desarrolla la base, propiamente dicha, los archivos privados hacen la diferencia de la calidad reservada o disponible de la informacin. Es decir, mientras un archivo pblico puede ser propio y natural para la gestin social y econmica del Estado, el dato que all se encuentra puede ser pblico por su disponibilidad como fuente de conocimiento para todos. En cambio un archivo privado puede tener finalidades diversas (e-commerce, confianza crediticia, perfiles para la venta potencial, entre otros), el dato all contenido suele ser confidencial por la naturaleza del banco de datos, aunque la circulacin de ellos sea producto de la propia actividad desarrollada.

Algunos autores, tales como Osvaldo Alfredo Gozani suelen distinguir entre datos reservados y datos pblicos, y hacen diferencias en cuanto a los alcances de la proteccin que debe asignrseles a uno y a otro. Los tpicos datos reservados, son aquellos que contienen algn tipo de informacin de la calificada como sensible y que atae a cuestiones intimas de las personas, los datos denominados pblicos, serian entonces para esa doctrina, aquellos de menor importancia o que puedan ser obtenidos fcilmente. De modo que los primeros, y dado precisamente su carcter de reservados, merecen una mayor salvaguarda que los segundos.

La divisin entre tipos de archivos posibles permitira una clasificacin ms extendida. Por ejemplo, archivos de datos personales de informacin crediticia, de movimientos comerciales, de antecedentes penales, de inversiones y, en definitiva, de cuanta actividad se disponga almacenar en un banco informtico.

El tratadista Bianchi, citado por Gozaini afirma que:

No hay datos pblicos o privados sino situaciones concretas que los califican como tales. Agregando Beltramone y Zabale que las creencias religiosas o las prcticas sexuales son normalmente un dato reservado, pero tambin puede serlo el domicilio de una persona o su nmero telefnico, en el caso de que exista una amenaza de un atentado contra ella. Por otra parte, un dato insignificante puede carecer de importancia, pero la suma de ellos puede llegar a desnudar la intimidad de las personas. (Gozaini, 2001: 130)

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Dicho tratadista, ejemplifica como datos sensibles de carcter general, las creencias religiosas o prcticas sexuales, y destaca que los datos simples, como domicilio, telefono, etc. Pueden ser

considerados sensibles solo bajo determinadas circunstancias. As mismo identifica que los datos por si solos, pueden carecer de importancia, pero al momento de sumarlos, estructurarlos y organizarlos, pueden destapar la intimidad de las personas.

El tratadista Sages, hace referencia a los archivos publico y privados de la siguiente manera:

La expresin registros o bancos de datos pblicos no debe ser interpretada en el sentido de registros pblicos, por oposicin a registros reservados o secretos, ya que la norma se refiere a los titulares u operadores de los registros o bancos de datos. La redaccin del texto abona esta interpretacin ya que armoniza con la referencia a los privados destinados a proveer informes. (Sages, 1996: 95)

3.3 Bases de Datos 3.3.1 Definicin

Base de datos es un conjunto sistematizado de informacin relacionada que se encuentra agrupada o estructurada, que esta conformada por la interrelacin de datos organizados en archivos, y se puede acceder a la informacin de forma directa.

3.3.2 Clasificacin de la Base de Datos

Una base de datos consiste en un conjunto de datos pertenecientes a un mismo contexto y almacenados sistemticamente en forma de archivos, para su posterior uso. En este sentido una biblioteca puede considerarse una base de datos, compuesta en su mayora por documentos y textos impresos en papel, pero en la actualidad con el avance da la informtica, la mayora de las bases de datos estn en formato digital. Se pueden sealar algunas bases de datos que se forman para funciones especiales que, por ello, quedan excluidos de la injerencia que el habeas data establece. Para determinar si una persona es identificable hay que considerar el conjunto de los medios que puedan ser, razonablemente, utilizados por el responsable del tratamiento o por cualquier otra persona para identificar a dicha persona. Los principios de la proteccin en bases de datos, no se aplican a aquellos datos annimos de manera tal que no sea posible identificar al interesado.

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De lo anterior el autor, Prez Luo establece tres modelos de bases de datos:

a) Bases de datos jerrquicas, en las que los datos estn organizados por relaciones de jerarqua que puedan representarse de forma arborescente a partir de una raz comn; b) Bases de datos reticulares, en la que las distintas informaciones se organizan a travs de una pluralidad de puntos de acceso; c) bases de datos relacionales, en la que los datos se estructuran sistemticamente en relaciones homogneas que permiten al usuario seleccionarlas y adaptarlas a sus necesidades operativas. (Prez, 1996: 58)

De lo antes indicado, el tratadista Prez Luo, nos da una clasificacin de bases de datos por su forma. A criterio del autor es necesario desarrollar de la siguiente clasificacin de la base de datos por su contenido:

3.3.3. Bases de datos formadas por archivos Pblicos y Privados:

Una base de datos contiene archivos de informacin que estn relacionados por una misma forma de organizacin, entre estos encontramos las bases de datos que se encuentran formadas por archivos pblicos o privados, los cuales se definen a continuacin.

Los archivos pblicos, son los registros que tiene el Estado para el almacenamiento de datos relativos a una actividad que, por seguridad jurdica, se debe mantener custodiada y con un respaldo documental. Pueden transferirse a terceros, y por lo general son informaciones que estn disponibles a cualquiera sin ms requisitos que la solicitud fundamentada.

Los archivos privados, son los archivos que se conservan por personas fsicas o jurdicas con una finalidad determinada. Si resulta para una simple informacin personal, no afectan la intimidad mientras no se logre identificar a persona alguna en particular, en cuyo caso, el afectado podra requerir el acceso a la base y solicitar explicaciones sobre finalidad del registro.

Esta sutil diferencia que tiene, solamente en cuenta el agente que origina la base de datos pblicos o privados, no es suficiente para controlar la invasin a la intimidad. Basta confrontar un hecho cotidiano para advertir la indefensin de la persona para detener llamadas telefnicas o cartas que lleguen a su nombre ofreciendo cosas, lugares o servicios.

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3.3.4. Bases de datos formadas por Archivos Manuales e informticos:

La proteccin de las personas debe aplicarse tanto en el tratamiento automtico de datos como a su tratamiento manual.

Los archivos manuales constituyen una parte de la historia del mundo, como lo acreditan las leyes AElia Sentia y Papia Poppoea de la Roma del Emperador Augusto en el ao 9 a.C.; fueron modalidad habitual desde la creacin de la imprenta y uno de los grandes poderes de la Iglesia con sus actas de fe. En los ltimos siglos los registros constituyeron el testimonio manifiesto del derecho de propiedad.

La informtica, como se ha dicho largamente, modifico sustancialmente el espacio y el tiempo para conservar la informacin. Por todo ello el alcance de la proteccin no debe depender de las tcnicas utilizadas, pues lo contrario dara lugar a riesgos graves de elusin.

3.3.5. Bases de Datos formadas por Archivos de Seguridad del Estado:

A criterio del autor podemos afirmar que los archivos de seguridad del Estado, son el fiel reflejo de la historia de los pueblos y constituyen una explicita memoria de las naciones. Estn constituidos por informaciones personales, que develan ideologa, afiliacin sindical, origen racial etc., polticas de seguridad ciudadana y polticas de aseguramiento del estado, estas ltimas cuando existen circunstancias que puedan poner en riesgo la existencia misma de un estado. Los estados utilizan este tipo de archivo para configurar las polticas que puedan regir en determinado periodo.

La constitucin poltica de la republica de Guatemala, en su artculo 30, precepta: Todos los actos de la administracin son pblicossalvo que se trate de asuntos militares o diplomticos de seguridad nacional.

En este artculo se establece el principio de publicidad, como regla general, de los actos de la administracin pblica, sin embargo se hace una excepcin que consiste cuando se trata de asuntos militares o diplomticos. Esta excepcin se fundamenta por la situacin conflictiva que ha vivido el

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pas, antes de la firma de los Acuerdos de Paz, sin embargo, esta norma deja libre la opcin a que un funcionario pueda, negar informacin, argumentando las reservas establecidas en la constitucin.

En un estado autocrtico la regla por naturaleza es el secreto, lo cual asegura arbitrariedad; pero en un estado democrtico la regla debe ser la transparencia de la accin de los poderes pblicos.

Los registros de datos de personas fsicas solamente pueden quedar intangibles cuando la causa del secreto justifique la reserva; esto significa que si la pretensin de difusin o conocimiento que reclama el presunto afectado puede vulnerar la razn de Estado que autoriza la confidencialidad estricta, se puede denegar el pedido de acceso a la base de datos.

3.3.6. Bases de Datos formadas por Archivos Histricos:

El archivo histrico contiene intimidades de hroes y personajes de la vida y tradicin de los pueblos, que se exponen al conocimiento pblico como una muestra de sus personalidades.

La historia se cuenta por experiencias de investigacin y anlisis, y datos que se transmiten son producto de esa labor; lo que el archivo histrico conserva es una informacin periodstica, o un documento oficial o privado del cual surge determinado dato, o el producto de una investigacin, o bien un libro que cuenta esa parte de la historia personal, y como tales son fuentes que

hipotticamente no pueden revertirse por el habeas data, sino a travs de una nueva investigacin, o del derecho a replica cuando el archivo es reciente y el afectado pueda entablar la accin reparatoria.

3.3.7. Bases de datos formadas por Archivos Penales:

Las bases de datos de archivos penales, son el conjunto organizado de informaciones consistentes en los antecedentes penales de una persona y los expedientes de juicios terminados, cuya recopilacin y tratamiento estn a cargo del poder judicial de un estado.

La informacin sobre antecedentes personales es diferente del registro de conductas penadas por la ley. Por ello, el habeas data procede en cualquiera de los supuestos ya citados con el fundamento de

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resolver el tratamiento de datos automatizados de carcter personal cuando la base o archivo ofrezca una definicin de caractersticas personales o un perfil individual; no as cuando la informacin proporcionada refiere a los antecedentes penales de la persona.

Para tal efecto el autor Osvaldo Alfredo Gozani, define a los archivos penales como:

Son los archivos que contienen datos relativos a antecedentes penales o contravencionales, slo pueden ser objeto de tratamiento por parte de las autoridades publicas competentes, en el marco de las leyes y reglamentaciones respectivas. ( 2001:143)

Las bases de datos incorporan decisiones judiciales tomadas respecto a personas fsicas y jurdicas; algunas veces, son resoluciones adoptadas en el curso del procedimiento, de modo tal que solamente con la sentencia el dato es actual y exacto.

Actualmente en los medios de comunicacin, se presentan situaciones procesales no firmes como si fueran tales, afectando en consecuencia los principios o garantas procesales tales como el debido proceso, presuncin de inocencia y detencin legal, que se destinan hacia la persona y hacia el rgano judicial.

3.3.8. Bases de datos de las empresas de venta de informacin crediticia:

Informar sobre la solvencia econmica de alguien tiene en las operaciones financieras una importancia trascendente porque disminuye el riesgo y facilita la toma de decisiones en la

asignacin de crditos.

Los bancos de datos que se ocupan del tema tienen como objetivo informar a quien lo requiera, y paga por ese servicio, sobre el comportamiento comercial y crediticio de una persona o empresa.

Las actividades de estas entidades son bsicamente dos: la informacin sobre la solvencia econmica y la relativa al cumplimiento y morosidad de obligaciones dinerarias. Mientras la primera se refiere a la capacidad economa de una persona, permitiendo al interesado tener una visin sobre

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la confiabilidad patrimonial, la restante ampla el historial al comportamiento adoptado para responder por los crditos tomados.

Por lo general estos informes de solvencia y confiabilidad se reportan

como confidenciales,

prohibiendo su exhibicin o divulgaciones a terceros, especificando que en caso alguno los datos implican abrir juicios de valor sobre las personas concernidas.

3.3.9. Bases de datos formadas por Archivos de entidades financieras.

La incorporacin

a una entidad bancaria o financiera comienza con el llenado

de fichas

informativas de datos personales, habitualmente muy exhaustivas, que persiguen formar un perfil del nuevo cliente.

Esta base debiera ser confidencial y reservada, y aplicarse para la toma de decisiones respecto a la relacin bancaria especfica. Sin embargo, es frecuente el intercambio de informacin en el sistema financiero nacional.

3.3.10. Bases de datos formadas por Archivos Fiscales:

Los bancos de datos en materia fiscal se forman esencialmente con las declaraciones juradas que efectan los contribuyentes amparados por el secreto y confidencialidad del sistema.

En la clasificacin antes vista, son archivos pblicos que se conservan con la finalidad de controlar el cumplimiento de las cargas pblicas, y no tienen otro destino que ese, por lo cual son personales y afectan la relacin entre Estado y ciudadano. Es decir, este tipo de datos no se puede transferir a terceros.

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3.3.11. Bases de datos formadas por el Registro Electoral y las fichas de los partidos polticos:
El padrn electoral es una tpica base de datos con informacin elemental para autorizar la emisin del voto en los sufragios de eleccin de representantes y autoridades. Si bien la consulta a estas bases es accesible en tiempos preelectorales, se mantiene en reserva cuando no lo son, aunque permite conocer los datos si la peticin se realiza con patrocinio de abogado y se paga un arancel.

Es diferente la situacin de los padrones afiliados a partidos polticos. Velsquez Bautista dice lo siguiente:

Son para los partidos polticos como los ficheros de clientes para una sociedad mercantil. Por ello, elemento esencial en la vida de los partidos, los cuales sin una militancia cohesionada y participativa, registrada en un fichero, perderan gran parte de su potencial convirtindose, al menos durante un tiempo, en una fuerza testimonial. Y en funcin de los recursos y la aceptacin del electorado, en un producto presente en la sociedad a travs de un gabinete de prensa y relaciones pblicas, pero con un futuro incierto. (Velsquez, 1993: 89)

Una ficha de afiliacin partidaria suele requerir datos histricos de la persona. Quizs el ms importante, mas all de la expresin abierta hacia un dogma, sea el domicilio y no otros como la ocupacin u oficio.

La cuestin que se presenta con estos registros es la disponibilidad a terceros de una manifestacin que no siempre se pretende hacer pblica. Por eso, la cesin del dato a travs del potencial informe necesita el consentimiento del afectado.

Evidentemente, el archivo partidario es pblico y no debiera ser objeto de cesin o informes a terceros, precisamente por la disponibilidad de los datos. Por tanto, el acceso al mismo es

irrestricto, y las pretensiones de actualizacin, correccin y supresin de datos tramitan por el habeas data. No as la exclusin del archivo, porque esa manifestacin supone desafiliarse, lo cual tiene su carril pertinente.

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3.3.12. Bases de datos formadas por Archivos Profesionales y ocupacionales:

En este caso las bases de datos consisten en informacin relacionada con una persona identificable, esta informacin es almacenada por las personas que ejercen una profesin; la informacin que almacenan puede ser muy diversa, abarcando aspectos econmicos, legales, mdicos o psicolgicos de las personas. Las fuentes de informacin no necesariamente estn ordenadas en bancos o archivos especficos; a veces, el simple ordenamiento de los papeles privados que se renen con motivo o en ocasin del trabajo forman un archivo de datos que, posiblemente contengan informacin intima de las personas a quienes se atiende.

El abogado, el medico, el periodista, entre tantas profesiones y ocupaciones, conservan materiales de uso particular que involucra a otros, a quienes se debe reserva y confidencialidad.

Probablemente, la sofisticacin de estas bases de datos y la penetracin de otras fuentes de informacin mediante sistemas informticos termine de otras fuentes de informacin mediante sistemas informticos termine considerando a estos archivos o ficheros como bancos de datos privados, tal como acontece en legislaciones demasiado proteccionistas.

3.3 Principios Aplicables a la formacin en un Archivo

Los principios deben diferenciarse de las obligaciones, pues mientras los primeros hacen al conjunto de reglas que determinan la legalidad del archivo, los segundos refieren a los deberes que debe cumplir el titular y el administrador del registro en cualquiera de las etapas. Osvaldo Alfredo Gozaini indica lo siguiente. El titular del archivo puede ser una persona fsica o jurdica, de carcter pblico o privado, mientras que el administrador de los datos, necesariamente, ha de ser una persona fsica. (2001: 190)

El criterio de legalidad se impone al interpretarlo como defensa de los derechos de todas las personas, de manera que la proteccin que se ofrece desde el cumplimiento de cada uno de los principios reporta la idea de asegurar que los datos se mantengan en el registro sin afectar la libertad de intimidad de cada concernido. A continuacin detall los principios ms importantes:

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3.4.1. Principio de Legalidad:

La formacin de archivos es lcita

cuando

se encuentra debidamente inscrito, esto supone,

entonces, que ante la posibilidad de revisar al tiempo de la presentacin los fines y objetivos de los bancos de datos y de contar con la autorizacin pertinente, se tiene una presuncin de legalidad por el solo hecho del control de funcionamiento otorgado.

Cuando se piden datos a personas, es necesario informar para que se solicitan, donde se archivaran y el destino pensado para ellos. El cumplir estos aspectos significa lealtad hacia la persona

concernida; no obstante, buena parte de los bancos o registros privados se nutren con informacin indirecta, pero el sistema de interconexin o tratamiento de las bases, logrando resultados sorprendentes que depuran al mximo los datos hasta llegar a la individualizacin de las personas.

En Guatemala se encuentra regulado en el artculo 31 de la Constitucin Poltica de la Repblica, el cual establece: Toda persona tiene el derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o cualquier otra forma de registros estatales, y a la finalidad a la que se dedica esta informacin, as como a correccin, rectificacin y actualizacin. Quedan prohibidos los registros y archivos de filiacin poltica, excepto los propios de las autoridades electorales y de los partidos polticos.

3.4.2. Principio de Unicidad o Finalidad:

Este principio nos indica que el archivo esta autorizado para registrar datos solamente en la actividad prevista al tiempo de su creacin. Se entiende que la finalidad, exige conocer desde el primer momento las razones por las que se recaban datos, justificndose as la necesidad de obtener y procesar algn tipo de informacin sensible.

3.4.3. Principio de Congruencia o Proporcionabilidad:

Tiene su base en la siguiente premisa: todo dato debe ser congruente con las finalidades que se buscan al archivarlo. Se trata de disear una adecuacin material y objetiva segn la cual cada registro debe colectar y trabajar sin variar los fines de su creacin.

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Para el autor Miguel Lpez-Muiz, es de esperar que reglamentariamente, se establezca:

Que criterios van a imponerse en este terreno, ya que es lgico pensar que deban especificarse los campos que compongan cada registro, y cuales de ellos van a ser los que sirven como elemento de recuperacin. (1994: 119)

Tambin se le denomina como principio de proporcionabilidad, con la idea de colegir que los datos no deben ser ms de los necesarios para la informacin que persiguen. Vinculado, claro esta, al principio de limitacin anterior.

El inters comercial en los datos personales, es un atractivo creciente que moviliza sumas millonarias. El negocio de adquisicin difiere de la tradicional compraventa y, a veces, solo se trata de un pasaporte de entrada o de un cdigo cifrado que abre las puertas a un mundo magnifico de informacin generalizada que no reconoce fronteras.

El compromiso de los bancos de informacin debe sustentarse, bsicamente, en la legalidad y necesidad segn las cules la operatoria de bsqueda, localizacin, archivo, y tratamiento de los datos se realice a travs de sistemas legtimos, esencialmente no invasivos ni intrusos en la vida ntima de quien no quiere participar en la coleccin de datos. Asimismo, el dato debe resolver una finalidad til, y no pensar que toda circulacin de ellos ocasiona un gravamen a la libertad de intimidad.

3.4.4. Principio de Correccin:

Se le denomina principio de exactitud, o verdad de los datos, esto es, que reflejan con autenticidad y fehaciencia la informacin que compilan y transmite.

El principio de correccin, se relaciona con la actualidad del registro, en virtud de que los datos se deben guardar y conservar al da, obligando, en consecuencia, a un trabajo permanente de control sobre ellos.

El titular o el administrador del archivo son responsables por la inexactitud de los datos que conforman la informacin.

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3.4.5. Principio de Seguridad:

Los bancos de datos deben resguardar la seguridad de sus archivos, para evitar accesos no autorizados, o la penetracin de la red informtica por personas distintas a las que administran y estn autorizadas para hacerlo.

Este principio persigue el estricto cumplimiento de los derechos a la reserva y confidencialidad de la informacin personal almacenada, propiciando que los responsables en el tratamiento de los datos resuelvan los riesgos de filtracin, inmiscusin directa, robo de informacin, y eventualmente, la perdida parcial, destruccin total, o alteracin de las bases.

Los objetivos del principio de seguridad, reserva y confidencialidad,

abarcan

personas y

equipamientos, y especialmente los sistemas de atencin sobre los datos y los sistemas de comunicacin. Se trata de asegurar la confianza de las personas sobre la base de datos que almacen informaciones personales. Para el efecto se dan tres tipos de seguridad, los cuales se describen a continuacin:

3.4.5.1. Seguridad Tcnica:

La seguridad tcnica, evidentemente, cambia y se transforma constantemente, al punto que no es posible sentar reglas sobre tal o cual mecanismo para certificar el cumplimiento de la regla.

No obstante existen algunas guas:

Las protecciones han de ser fsicas y lgicas, y existir una separacin de entornos y una segregacin de funciones, adems de una clasificaron de la informacin; y deben existir los medios para garantizar su eficiencia: asignacin de responsables de los ficheros, administracin de la seguridad, auditoria informtica interna y posible contratacin de la externa. (Gozaini, 2001: 205)

En materia informtica la seguridad tcnica supone la integracin de elementos externos al equipamiento para que los controlen y aseguren de riesgos normales y anormales. En este sentido sera numerosa la enunciacin de acciones posibles, aunque bsicamente se refieren a las

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instalaciones donde funciona el archivo, sensores infrarrojos, blindajes, cmaras de televisin, contraseas, seguros de riego, entre otros.

3.4.5.2. Seguridad Lgica:

Se vincula con la intromisin que pueda sufrir una base de datos, sea desde otras terminales, y las acciones que se puedan intentar para evitarlo. En definitiva, son medidas organizacionales, elaboradas por el titular o administrador del archivo, que deben adoptarse frente a la debilidad de los sistemas para contrarrestar las interferencias en la informacin.

3.4.5.3. Seguridad Organizada por Va reglamentaria:

Orienta a que el responsable del archivo tenga un manual de instrucciones de conocimiento obligatorio para todas las personas que acten bajo su dependencia y, sobre todo, de aquellos que tienen la tarea de incorporar datos y procesarlos a los fines que el registro ha previsto.

En este nivel es obligatorio que exista una relacin de personas que tengan derecho de acceso, y establecer procedimientos de identificacin y autenticacin para dicho acceso. Es, en otros

trminos, el mtodo de identificacin del usuario.

3.5 Derechos y Obligaciones del titular o administrador del Archivo 3.5.1. Derechos del titular o administrador del archivo:

Los derechos de los titulares o administradores del archivo se reflejan en distintas exigencias que pueden requerir a una persona el cumplimiento de la finalidad que persiguen.

Es decir, son derechos que reposan en la eficacia que se busca conseguir para los archivos, registros o bancos de datos, y, en particular, versan sobre el acceso a la informacin que almacenan, y la colaboracin que pueden requerir a quienes consulten; tambin, en la etapa de tratamiento, propiamente dicha, donde han de resolver algunos problemas derivados de la exclusin de datos

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registrales, y en el ciclo de cesin do transferencia, que presenta un marco un tanto difuso frente a la ausencia de normas que consideren el tratamiento de los datos personales.

3.5.1.1 Derecho de las personas de Conocer los Datos:

La finalidad del archivo se cumple si la base informativa lograda es autosuficiente y precisa. Para ello es necesario legitimar la bsqueda y tratamiento de los datos a partir del reconocimiento legal que, por ahora, esta ausente.

Esto supone que el derecho de las personas a conocer los datos, pueda ser ejercido con libertad, aceptando las restricciones emergentes de los principios, particularmente respecto a la pertinencia y proporcionabilidad de la informacin colectada.

3.5.1.2. Derecho al Tratamiento de los Datos:

La tarea de procesar informacin no es sencilla, y como tal se debe especificar. As lo han hecho buena parte de las leyes de distintos pases tales como Espaa, de dar tratamiento de datos cuando afirman que esta labor comprende las operaciones efectuadas, en todo o en parte, con ayuda de medios automatizados que facilitan la bsqueda, localizacin y deposito, a lo que se aplican operaciones lgicas o aritmticas, o ambas en su caso, para interconectar informacin, modificar, borrar, recuperar y difundir a terceros el fruto generado. El tratamiento se compone de las etapas de recoleccin, organizacin, almacenamiento y transferencia de datos.

A partir del banco de datos que se origina comienza una tarea bastante compleja para almacenar informacin de todo tipo y procesarla para los fines previstos en la creacin de la base. Y cuando esa informacin sea personal, el derecho que tiene reconocido el archivo para colectarla se encuentra limitado, porque existen datos que no pueden registrarse por diversas situaciones.

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3.5.2. Obligaciones del titular o administrador de un Archivo:

Estas obligaciones consisten en saber quien debe responder por el cumplimiento de los principios establecidos y asumir las consecuencias derivadas.

Algunas veces las obligaciones del archivo, se presentan desde el principio de responsabilidad, por el cual se exige la identificacin del titular del archivo, sea nacional o extranjero, a fin de poderle asignar una serie de responsabilidades proyectadas desde las obligaciones legales sobre proteccin de datos de carcter personal. Como partes integrales de un archivo es necesario establecer los conceptos siguientes:

a) El administrador de archivo: Puede ser una persona fsica o jurdica, de carcter estatal o particular, que por las funciones que lleva a cabo puede resolver sobre la finalidad, contenido y destino de los datos personales que almacena. Es el verdadero responsable por tener el control y el poder de decisin. Tambin se denomina usuario, cuando la persona, realiza a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en archivos, registros o bancos de datos o a travs de conexin con los mismos.

b) Encargado del tratamiento: Es la persona fsica o jurdica, autoridad pblica, servicio o cualquier otro organismo que, solo o juntamente con otros, trata datos personales por cuenta del responsable del tratamiento. En otros trminos, es el operador de las bases, quien esta obligado por el cdigo de confidencialidad que debe tener el lugar donde trabaja.

c) Caractersticas del Servicio: Obedecen a la caracterstica pblica o privada del banco de datos, determinando obligaciones diferentes y regmenes particulares. Mientras los archivos pblicos se rigen por responsabilidades propias, los privados estn sujetos a la ley que autoriza su funcionamiento y al rgano de fiscalizacin respectivo.

d) Interconexin de los datos: Finalmente, donde mayores inconvenientes se encuentran es en la eventual interconexin de los datos que puede llevar a que el tratamiento sea realizado por terceras personas contratadas para ello.

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El administrador o titular

del archivo no elimina su responsabilidad, ni la descarga en otro;

la situacin a resolver es el alcance de la obligacin al tercero que viola el secreto conferido cuando se le encargo el trabajo.

Las obligaciones que tiene el titular o administrador archivo son las siguientes:

3.5.2.1. Obligacin de Registro o Inscripcin:

La posibilidad de ejercer una fiscalizacin efectiva sobre los bancos o archivos de datos personales no podra concretarse sin saber, cuales son ellos y que finalidades reportan. Es por esto que existe una obligacin de inscribir o registrar una base de datos, para facilitar el acceso o fiscalizacin por parte de los entes interesados, personas o el Estado. La obligacin de registro o inscripcin tiene como finalidad mantener el control de las bases de datos.

3.5.2.2. Obligacin de Publicidad e informacin personal:

El trabajo sobre datos personales no puede ser desconocido para los afectados ni para la sociedad en general. Aun sin exigir difusin publicitaria masiva, es necesario que el banco de datos haga pblica su actividad proclamando as el derecho a la informacin que todos merecen. Esta obligacin de publicidad, se plasma como caracterstica de transparencia, debiendo el titular del archivo informar, los datos de sus actividades, el sistema que utilizan y los procedimientos que aplicar para el tratamiento de datos personales.

La obligacin se cumple con el pedido de colaboracin expreso, dando noticias suficientes e inequvocas sobre motivos para los cuales se requieren los datos personales, sin ocultar la finalidad y destino que a ellos se aplicaran.

Cuando los datos se recaben a travs de encuestas, cuestionarios preimpresos, opinin casual requerida, cupones de sorteo, y otras modalidades que especifican el destino para el cual los datos se aportan, la informacin suficiente esta en la misma propuesta.

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Sin embargo, el desvi de los datos hacia otras fuentes, o bien para darles un tratamiento diferente, hace responsable directamente a quien los solicita y archiva, por haber violado el deber de confidencialidad naturalmente contenido al tiempo de la voluntaria prestacin.

3.5.2.3. Obligacin de Seguridad:

Esta es una obligacin para el titular o administrador de un archivo y un principio de legalidad para sus actos. El objetivo es garantizar el acceso al archivo con la confidencialidad necesaria para el mantenimiento de sus fines. Sin embargo es reconfortante ver la manera de cmo se ocupan los pases para encontrar niveles de proteccin equiparables a los que pueden adoptar lugares donde la contaminacin informtica es arrolladora.

3.5.2.4. Obligacin de mantener actuales los datos:

El deber de los titulares o administradores de los archivos mantener actualizada la informacin contenida; obligacin que se mantiene entre las acciones que deben implementarse en esta parte, con la diferencia de que ahora hay que especificar la forma como se cumple.

La exactitud de la informacin depende del modelo que genera la tarea de acopio y los sistemas de procesamiento de datos. Implica la necesidad de que se ha de otorgar al afectado para que, a travs de su propia disposicin, coopere con la actualizacin correspondiente.

La finalidad del archivo se relaciona y proyecta entre las obligaciones a cumplir, por que una vez que el informe ha cumplido la razn de su almacenamiento, debe eliminarse sin necesidad de que el interesado lo peticione. Si este lo planteara obrara dentro de la garanta constitucional de habeas data.

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Captulo 4 El Habeas Data

Cada da son ms las posibilidades de acceder y cruzar datos de mltiples fuentes de almacenamiento, ante esto surge la posibilidad de que tales datos sean incorrectamente asentados, procesados o difundidos con menoscabo para la intimidad o imagen personal.

Las nuevas tecnologas de la informacin son un arma de doble filo: aumentan nuestras capacidades y nuestro poder, pero tambin hacen a sus usuarios ms vulnerables a la vigilancia y a la manipulacin. Navegar por la red nos permite nuevas formas de comunicacin con personas de todo el mundo, pero tambin puede significar que todas nuestras comunicaciones puedan ser interceptadas por terceros que, al mismo tiempo nos localizan e identifican. Esto quiere decir que otras personas o grupos pueden construir un perfil en red de nosotros mismos, que direcciones visitamos, que anuncios nos interesan, que productos compramos, a que peridico nos suscribimos o con quien mantenemos correspondencia electrnica. Tambin puede significar que han copiado el nmero de nuestra tarjeta de crdito y que esta usndose a nuestras espaldas. Podra incluso ocurrir que personas totalmente desconocidas accedan al disco duro de nuestro ordenador personal, observen lo que guardamos en l y quizs, decidan cambiar o borrar ciertos archivos, o transmitirnos un virus. Desde luego, puede no ocurrirnos nunca nada parecido; pero podra ocurrir.

Entonces el derecho a la intimidad se encuentra cada vez ms amenazado por un inters desmedido e incesante de obtener informacin. El derecho a la intimidad, no parece indicar la existencia de un derecho de tercera generacin, sino la de un derecho que es tan viejo como el mundo, que es inherente a la existencia del hombre.

Para el autor Santos Cifuentes, el derecho a la intimidada se ve amenazado ante:

La pretendida justificacin social de algunos, que afirma que "mientras ms conocemos al individuo comn, ms sabremos de la sociedad en la que vive, sus problemas y posibles soluciones", los lleva a una desmedida bsqueda de informacin individual. Para otros, la justificacin es " econmica" y se sustenta en " darle a cada uno el producto que necesita. (Cifuentes, 1995: 55)

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El avance ciberntico permanente lleva a los individuos a requerir da a da, una ms avanzada tecnologa con un afn de conocimientos sin lmites. La computacin, con todos sus avances, y la creacin de Internet hacen posibles los sueos de acceder desde cualquier lugar del mundo, a los sitios ms remotos, ingresar en ellos y recorrerlos.

La informacin, que es proporcionada por los individuos a bancos de datos pblicos y privados para razones determinadas, puede ser utilizada sin autorizacin de ellos para fines no establecidos previamente, invadiendo la zona de reserva del individuo y por consiguiente afectando su derecho a la privacidad.

Para garantizar el derecho a la intimidad el productor, gestor y distribuidor de la informacin debe respetar el honor, la privacidad y el goce completo de los derechos de las personas registradas. As mismo, debe impedir las intromisiones perturbadoras y la inadecuada difusin de datos procesados y almacenados bajo su custodia.

El habeas data impone obligaciones a las entidades que procesan informacin: la obligacin de utilizar datos para objetivos especficos explcitamente estipulados y la obligacin de garantizar la seguridad de los datos contra acceso o manipulacin no autorizados.

4.1 Origen del Habeas Data

Existen algunas versiones de cmo surge el Habeas Data, se dice que la labor normativa constitucional en cuanto al reconocimiento del derecho a controlar los datos personales inicia tempranamente con la Constitucin de Weimar de 1919, que en el artculo 19 estableca algunas reglas mnimas relativas al debido proceso en cuanto a los procedimientos disciplinarios realizados a los funcionarios pblicos, en el cual se reconocen los derechos de acceso o de examinar el expediente personal y a que los datos no sean anotados favorablemente en su legajo sino hasta despus de haber tenido oportunidad de formular su descargo.

En la Repblica Federal Alemana se dicto la primera ley dedicada especficamente a la regulacin de la problemtica del tratamiento de datos personales llamada Datenshutz, que significa Derecho

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a la Proteccin de Datos, dictado en el Parlamento del Lad Hesse y fue promulgada el 7 de octubre de 1970.

En la dcada los aos setenta, fue cuando los ordenadores mostraron un notable incremento en los potenciales riesgos provenientes del tratamiento de datos, all inicio el proceso de desarrollo normativo del derecho a la proteccin de datos. As, los pases con tecnologas ms avanzadas en especial los europeos, fueron elaborando paulatinamente una legislacin especfica, dirigidos a establecer reglas concretas para enfrentar la nueva problemtica. En los Estados Unidos de Amrica fue a travs de Privacy act (acta de privacidad) del 31 de diciembre de 1974, donde se desarrolla por primera vez, la legislacin ordinaria de proteccin de datos.(Ekmekdjian M,C Pizzolo.1996:32)

Este proceso no resulto pacifico, ya que surgieron dos pretensiones jurdicas contrapuestas, cuyo punto fundamental se centro en si caba o no conceder facultades de intervencin sobre los datos personales a favor de las personas interesadas. As algunos propusieron un derecho a la proteccin de datos con base en el derecho a la intimidad, y nace la figura jurdica de habeas data, y otros que alzaron voces que pretendan no someter la problemtica a regulacin alguna, posicin que, no prosper.

A partir de las disposiciones de la Constitucin Espaola de 1978, en especial de la conjugacin entre el artculo 105, literal b) que manda a la ley regular el acceso de los ciudadanos a los archivos y registros administrativos, salvo en lo que afecte la seguridad y defensa del Estado. La averiguacin de los delitos y la intimidad de las personas en el artculo 20, numeral 1, literal d) que establece el derecho fundamental a comunicar y recibir libremente informacin veraz por cualquier medio, son normas que tienden a reconocer estos derechos y a veces tambin a tutelarlos mediante vas especificas.(Ekmekdjian M.A, C. Pizzolo.1996:37)

Desde el punto de vista constitucional latinoamericano en relacin al nacimiento y evolucin de la figura del Habeas Data, este fue bautizado por primera vez en el artculo 5, numeral LXXII, de la Constitucin Brasilea de 1988, el cual concede al Habeas Data lo siguiente:

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a) Para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona del solicitante contenidas en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; b) Para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo por procedimiento secreto de carcter judicial o administrativo.(www.habeasdata.com.co/pdf/leyesenelmundo/Brasil.pdf)

El Habeas Data fue regulado junto a otras garantas individuales y tuvo la particularidad de no utilizar un dispositivo autnomo para consagrar el derecho de conocer y rectificar datos personales, sino reconocer ciertos derechos mediante la previsin de su garanta. Despus de esta disposicin, se realizaron reformas constitucionales y fueron introduciendo esta figura, denominndola o no, y tambin contemplaron una serie de normas referidas al acceso a la informacin pblica.

El Habeas Data viene a responder a una necesidad del hombre comn de oponerse a la informacin falsa, arbitraria o discriminatoria que se encuentre en cualquier base de datos, sin interesar la importancia de la misma. Oscar Puccinelli dice:

A travs del Habeas Data, se protegen en forma preferente la intimidad y el honor con especial amplitud, extendindose el primero a la intimidad familiar y el segundo a la reputacin, que hace a la consideracin que sobre la persona puedan tener los terceros. (1999: 89)

4.2. Definicin
El Habeas Data en una de las garantas constitucionales ms modernas, es una expresin mitad latina Habeas y mitad inglesa Data. Para Miguel ngel Ekmekdijian, su nombre se ha tomado parcialmente del antiguo instituto del habeas corpus, en el cual habeas data significa: el primer vocablo conserva o guarda tu y el segundo vocablo del ingles Data que significa: informacin o dato en sntesis su traduccin sera conserva o guarda tus datos. (Ekmekdijian, 1996: 2)

Para el autor guatemalteco Omar Barrios la accin de habeas data es:

Una modalidad de amparo que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin. Esta informacin debe referirse a cuestiones relacionadas con la intimidad y no puede ser utilizada por terceros sin el derecho reconocido a hacerlo.( 2006:356)

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Para los autores Miguel ngel Ekmekdijian y Pizzolo Calogero, la accin del habeas data se puede definir de la siguiente manera:

El derecho que asiste a toda persona, solicitar judicialmente la exhibicin de los registros pblicos y privados, en los cuales estn incluidos sus datos personales o los de su grupo familiar, para tomar conocimiento de exactitud; para requerir la rectificaron, la supresin de datos que impliquen discriminacin. (Ekmekdijian, 1996: 2)

De las definiciones anteriores se puede desprender que habeas data es una herramienta, que tiende a proteger a la persona contra calificaciones perjudiciales sospechosas, contenidas en registros, que sin darle el derecho de contradecirlos o actualizarlos puedan llegar a perjudicarle si son divulgados. En la actualidad el habeas data es de mucha importancia, ya que con el incremento de bancos de datos informticos y a los que se puede acceder fcilmente y de distintas maneras, multiplica la posibilidad de que se difundan los datos personales, conduciendo a un dao, al titular de los datos, violentando a si su derecho a la intimidad.

El habeas data es una garanta especial que protege, fundamentalmente el derecho a la intimidad y como bien lo expresa Calogero Pizzolo citado por Ekmekdijian: el derecho a la privacidad o a la intimidad es una consecuencia o derivacin del derecho a la dignidad. (1996: 3) El tratadista Prez Luo lo define de la manera siguiente:

El habeas data constituye, en suma, un cauce procesal para salvaguardar la libertad de la persona en la defensa informtica, que cumple una funcin paralela, en el seno de los derechos humanos de la tercera generacin a la que en los de primera generacin correspondi el habeas corpus respecto de la libertad fsica o de movimiento de la persona. ( 1999: 10)

A criterio del autor el habeas data es el derecho que asiste a toda persona, a solicitar la exhibicin de los registros, pblicos o privados, en los cuales se cree que estn incluidos sus datos personales, para verificar la exactitud de los mismos, solicitar la rectificacin, o supresin de datos inexactos u obsoletos.

En base a lo anterior podemos decir que la accin de habeas data, se erige sobre la base de tres premisas: I. El derecho de toda persona a no ser perturbado en su privacidad

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II. El derecho de toda persona a acceder a informacin sobre s misma en bancos de datos pblicos y privados, para modificar, anular o rectificar informacin sobre su persona, por tratarse de datos falsos, tendenciosos o discriminatorios. III. El derecho de las personas de utilizar la accin de habeas data como mecanismo de fiscalizacin.

4.3. Principios:
Los principios son la columna del instituto de habeas data, de los mismos surgen los derechos y obligaciones fundamentales aplicables. Son principios generales que permiten analizar y entender legislaciones determinadas, y solo en el supuesto de vaco legal, servirn de reglas fundamentales para resolver el caso que se ventile. Los Principios relativos a la proteccin de datos personales son los siguientes:

4.3.1 Principio de Calidad de los Datos:

Debe existir fidelidad de la informacin archivada, los datos que se recolectan y almacenan deben ser exactos, completos y actuales, siendo obligacin del registro de datos, la actualizacin y modificacin de datos errneos. Adems deben ser adecuados y pertinentes, o sea que deben responder a la inquietud o actividad lcita en virtud de la cual se puso en marcha el proceso de recoleccin.

4.3.2 Principio de Consentimiento:

Todo tratamiento de datos personales, en relacin a su recoleccin y almacenamiento, debe realizarse por medios lcitos por lo que debe contar con el consentimiento del titular de los mismos. No ser necesario el consentimiento cuando: 1. Los datos se obtengan de fuentes de acceso pblico irrestricto; 2. Se recaben para el ejercicio de funciones propias de los poderes del Estado o en virtud de una obligacin legal;

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3. Se trate de listados cuyos datos se limiten a nombre, documento nacional de identidad, identificacin tributaria, ocupacin, fecha de nacimiento y domicilio; 4. Deriven de una relacin contractual, cientfica o profesional del titular de los datos, y resulten necesarios para su desarrollo o cumplimiento;

Cuando se obtengan datos personales se deber informar previamente a sus titulares en forma expresa y clara: 1) La finalidad para la que sern tratados y quines pueden ser sus destinatarios o clase de destinatarios; 2) La existencia del archivo, registro, banco de datos, electrnico o de cualquier otro tipo, de que se trate y la identidad y domicilio de su responsable; 3) La posibilidad del interesado de ejercer los derechos de acceso, rectificacin y supresin de los datos.

4.3.3 Principio de Categora de datos:

Deben existir limitaciones en cuanto a la recoleccin de los datos sensibles, es decir, que se limitan los datos que revelen el origen racial, las opiniones polticas, convicciones religiosas, y tendencias sexuales.

O sea que ninguna persona puede ser obligada a proporcionar datos sensibles. Los datos sensibles slo pueden ser recolectados y objeto de tratamiento cuando medien razones de inters general autorizadas por ley. Tambin podrn ser tratados con finalidades estadsticas o cientficas cuando no puedan ser identificados sus titulares.

Queda prohibida la formacin de archivos, bancos o registros que almacenen informacin que directa o indirectamente revele datos sensibles. Sin perjuicio de ello, la Iglesia Catlica, las asociaciones religiosas y las organizaciones polticas y sindicales podrn llevar un registro de sus miembros.

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Los datos relativos a antecedentes penales slo pueden ser objeto de tratamiento por parte de las autoridades pblicas competentes, en el marco de las leyes y reglamentaciones respectivas.

4.3.4 Principio de Datos Relativos a la salud:

Los establecimientos sanitarios pblicos o privados y los profesionales vinculados a las ciencias de la salud pueden recolectar y tratar los datos personales relativos a la salud fsica o mental de los pacientes que acudan a los mismos o que estn o hubieren estado bajo tratamiento de aqullos, respetando los principios del secreto profesional.

Estos conforman tambin la categora de datos sensibles, dichos datos pueden ser recolectados, relacionando el conocimiento de ellos con la necesidad social o cientfica de su relevancia, pero siempre respetando los principios del secreto profesional.

4.3.5 Principio de Seguridad de los datos:

Este principio puede entenderse como seguridad en el almacenamiento y tratamiento de datos, para que no se pueda ingresar ilegtimamente a las bases de datos o efectuarse una cesin de datos ilegal, se debe de hacer con determinados requisitos, incluido el que garantice que el cesionario cuente con la misma seguridad que el cedente.

El responsable o usuario del archivo de datos esta obligado a adoptar las medidas de seguridad adecuadas para evitar perdidas, destruccin o acceso no autorizados a los datos personales registrados.

Las personas que intervengan en cualquier fase del tratamiento de datos personales estn obligados al secreto profesional respecto de los mismos, nicamente la persona autorizada puede tener acceso a la informacin.

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4.4 Naturaleza Jurdica del Habeas Data

En la naturaleza jurdica del habeas data, se debe tener presente la forma en la que esta regulada en cada ordenamiento jurdico. Es de general aceptacin de que el habeas data, como figura autnoma, es una garanta Constitucional que ha integrado a la lista de los Procedimientos constitucionales de defensa de las libertades fundamentales y especficamente hacia las cuales se enfoca su tutela.

La doctrina difiere en que si la figura es un proceso, una accin, un derecho humano de tercera generacin, o una garanta al derecho a la intimidad. Para la autora Alicia Pierini es:

La accin de habeas data es una modalidad de amparo que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a promover informes, y a exigir su supresin, rectificaron, confidencialidad o actualizacin en caso de falsedad o discriminacin. (Piereini, 1998: 17)

4.4.1 Es un derecho subjetivo:

Los autores Miguel A. Ekmekdjian y Calogero Pizzolo, establecen que el habeas data tiene la naturaleza de un derecho genrico(1996:6), o sea, constituye un conjunto de derechos, de los cuales se nutre y recibe su contenido. Estos derechos son:

a) el derecho de conocer; b) el derecho de acceso; y c) el derecho a rectificar.

Estos derechos son conocidos con el nombre de derechos del afectado.

4.4.2 Es una garanta:

El habeas data es una garanta, un instrumento procesal destinado a hacer efectivo el cumplimiento y el respeto de un derecho. El habeas data es ms que un derecho a la informacin, es una seguridad

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de proteccin a la persona cuando se pueda ver afectada por informaciones ocultas o manipulaciones, ya sea en registros, archivos o bancos de datos del Estado o de particulares, destinada a promover informes almacenados, muchos de ellos por error o por malicia. El habeas data es una garanta constitucional en defensa del hombre que se ve afectado en su dignidad.

4.4.3 Subespecie de Amparo:

Existen diversos autores que coinciden que el habeas data es una subespecie de amparo. Humberto Quiroga establece que es una garanta constitucional que tiene la estructura de una accin o amparo. El tratadista Nstor Sages lo llama directamente una subespecie de amparo o amparo especifico. (1996: 118). La escritora Alicia Pierini manifiesta que el habeas data es:

Una modalidad de amparo el cual que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos pblicos o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin en caso de falsedad o discriminacin. (1998: 17)

4.4.4 Es un Derecho humano de tercera generacin:

Se considera que el habeas data se inscribe en la categora de derechos humanos de tercera generacin, nacieron en un contexto de profundos cambios, de reclamos por una mayor dignificacin del individuo en los aos ochenta, y constituyen en su conjunto la respuesta de la sociedad a los problemas creados por esta renovada revolucin industrial.

De esta manera nace la necesidad de una proteccin adecuada a la privacidad ante el desmedido avance de las tecnologas de la informacin y surge el habeas data como instrumento procesal apropiado para tal fin. En orden a los derechos humanos de tercera generacin se inscribe la autodeterminacin informativa o libertad informtica.

4.5Caractersticas

El habeas data como una figura autnoma, que protege a la persona contra violaciones a su derecho a la intimidad, presenta caractersticas comunes en varias legislaciones, y del estudio de los

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conceptos de habeas data de escritores como Miguel ngel Ekmekdjian, Alicia Pierini y Antonio Prez Luo, destacan las siguientes:

4.5.1 Es una garanta especfica para la proteccin de derechos:

El habeas data resguarda el derecho a la intimidad personal, sirviendo como medio protector de informacin ntima o de datos sensibles que pueden ser violentados por medio de la divulgacin de informacin de carcter personal, esta garanta se ocupa especialmente de proteger derechos que se ven amenazados por el adelanto tecnolgico, el cual hace posible la recoleccin, tratamiento y divulgacin de los datos de una manera rpida y se puede dirigir hacia muchas personas alrededor del mundo, sin que pueda existir un verdadero control de cmo o a quienes se enva dicha informacin, ni tampoco de calidad y fidelidad de la informacin.

4.5.2 Accin Personalsima:

Esta accin de habeas data es susceptible de ser ejercida slo por el titular del derecho en cuestin, y excepcionalmente otras que la ley determine; por lo personalsimo de las informaciones, solo el titular puede saber si estas le causan dao o no, asimismo verificar si dicha informacin es cierta y esta actualizada. Se debe tener en cuenta que el habeas data lo que trata de proteger son los derechos subjetivos de tipo privado, lo excluye de la facultad de ejercer una accin por otra, en virtud de legitimacin procesal activa. Los casos que se exceptan son cuando se refiera a la proteccin del derecho a la intimidad familiar en la que se debe de entender que la puede ejercer cualquier miembro, pero una vez hecha ya no podr ventilarse otra por las mismas causas, ello para evitar el doble juzgamiento.

4.5.3 El Proceso debe ser gil y rpido:

El proceso que ventile el habeas data, debe ser un proceso sin demoras para que pueda tener efecto real, lo que se pretende al instaurar esta garanta en una legislacin determinada.

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Los derechos son susceptibles de ser daados y ms an por la retardacin de justicia; por esa razn este proceso debe ser rpido ya que, la calidad de los derechos humanos que estn en juego, si son lesionados, el dao sera extremadamente amplio y bien se podra afirmar que no existe reparacin alguna si fueren transgredidos.

4.6 Clasificacin
El Habeas data ha sido concebido principalmente para tutelar los derechos de los particulares frente a quienes colectan, tratan o distribuyen datos. Nstor Pedro Sages (Sages, 1996: 119) ha

distinguido recientemente varios tipos y subtipos del habeas data en el derecho constitucional contemporneo, coincidiendo con el tratadista Oscar Raul Puccinelli (Puccinelli,1999:67) y son los siguientes:

4.6.1 Habeas data informativo:

Es aquel que procura lograr el acceso al registro de que se trate, a fin de indagar acerca de la informacin tratada y que pueda agotarse en tal operacin y responde al objeto originario de este proceso constitucional; procura solamente recabar informacin obrante en registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes.

Este tipo de Habeas data se subdivide en:

4.6.1.1 Exhibitorio.

Tiene por fin, tomar conocimiento de los datos referidos a la persona que articula el habeas data y este subtipo responde a la pregunta Qu se registro?

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4.6.1.2 Finalista.
Aquellos que pueden utilizar aquellos que pretenden acceder a la informacin pblica, cuando no se le permite el acceso a ella sin debida justificacin. Su meta es saber, para quien y para que se registran los datos.

4.6.1.3 Autoral:
Este tipo no es tan habitual ni en la doctrina, ni en el derecho comparado, su propsito es indagar acerca de quien obtuvo los datos que obran en el registro.

4.6.2 Habeas data de actualizacin:

Es el que actualiza o agrega un dato a un banco de datos donde el mismo no consta. Ejemplos: en el banco consta como deudor y se solicita la actualizacin del dato en virtud del pago. En el registro de Abogados, llevado por la Corte de Justicia, no consta que el legitimado activo accedi a esa profesin.

4.6.3 Habeas data aditivo:

El propsito es agregar ms datos a los que deberan constar en el respectivo banco o base. El caso ms comn es el de poner al da informacin atrasada.

4.6.4 Habeas Data Rectificador o Correctivo:

El objetivo de este tipo de habeas data es el de corregir o sanear informaciones falsas, aunque tambin podra abarcar a las inexactas o imprecisas, no se trata de agregados aclaratorios sino de correcciones, apunta a corregir errores en los registros del caso.

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4.6.5 Habeas Data. Reservador:

Su fin es asegurar que un dato que se encuentra legtimamente registrado, sea proporcionado solo a quienes se encuentren legalmente autorizados para ello. Este asegura la confidencialidad de ciertos datos, en tal caso el dato es cierto y no hay obstculos para su conservacin por parte del registro respectivo, pero si puede causar dao su divulgacin y por ende se ordena al titular del registro que lo mantengan en sigilo para su uso personal y exclusivo o para su empleo especifico, para los fines legales pertinentes.

4.6.6 Habeas Data. Cancelatorio o Exclutorio:

La misin de Habeas data cancelatorio es la de eliminar la informacin almacenada en determinado registro, cuando por algn motivo no debe mantenerse almacenada.

Se entiende que la eliminacin procede en los casos en que se trate de datos denominados sensibles, concernientes a ideas polticas, religiosas o gremiales, al comportamiento sexual, a ciertas enfermedades o actos de contenido racial, todos ellos potencialmente discriminatorios o lesivos al honor o privacidad del afectado.

El autor Nestor Sages al respecto opina que:

El Habeas data puede ser mixto, en el sentido de comprender un objetivo simplemente exhibitorio o pretender tambin actualizar, rectificar, reservar, o excluir datos concernientes a la informacin que guarde un registro. (Sages, 1996: 119).

Es oportuno advertir que en el caso en que la actividad de recoleccin, tratamiento y transmisin de datos se dirige a informacin de ndole personal, puede ocasionar graves perjuicios a los registrados, con lo cual, si no existe un limite a la actividad informtica, las consecuencias para las personas includas en las bases y bancos de datos puede ser catastrficas, evitar que esto suceda es trabajo del habeas data.

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Captulo 5 El Habeas Data como medio protector del uso indebido de datos personales.

Es necesario destacar la importancia que alcanza en la actualidad la proteccin de los datos personales, ya que esta proteccin, constituye una importante legitimacin poltica de los sistemas democrticos.

El derecho a la proteccin de datos surge como una reaccin ante el avance de la informtica, este derecho se manifiesta en la figura de Habeas Data que protege contra la vulneracin de los secretos informticos y los atentados contra la intimidad personal. Constituye un mecanismo judicial que permite la rectificacin, actualizacin o anulacin de datos, que podran afectar el derecho a la privacidad, el honor, la identidad personal, y la propiedad.(Avalos, M., 2002:64)

El habeas data consiste en el derecho que asiste a toda persona, identificada o identificable a solicitar la exhibicin de los registros, pblicos o privados, en los cuales estn incluidos sus datos personales o los de su grupo familiar, para tomar conocimiento de su exactitud; a requerir la rectificacin, la supresin de datos inexactos u obsoletos o que impliquen discriminacin, por ejemplo afiliacin a partido poltico, creencia religiosa, entre otros.

Para el tratadista Sages el habeas data importa una pieza del derecho procesal constitucional, configurativa de un amparo especializado, con finalidades especficas. (1996: 119). La finalidad del habeas data consiste en proteger al individuo contra la invasin de su intimidad, su privacidad y honor, a conocer, rectificar, suprimir y prohibir la divulgacin de determinados datos, especialmente los sensibles, evitando, pues, calificaciones discriminatorias o errneas que puedan perjudicarlo.

Puede suceder que informaciones que no se refieren a datos sensibles, puedan ser declaradas secretas por ley, en razn de un inters general para el Estado. Esta circunstancia debe basarse en ley, teniendo claro que es la excepcin al principio de publicidad y transparencia, no la regla.

La proteccin que se concreta con la figura del habeas data, tambin se refiere al plazo durante el cual los datos pueden estar almacenados. Es decir que, por ejemplo, en el supuesto de bases datos de

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informacin crediticia, los datos deben suprimirse producida la prescripcin de los mismos. Este, en el supuesto que la limitacin temporal de conservacin del dato, importa para la finalidad de la recoleccin. El habeas data garantiza el derecho a conocer, el derecho de acceso y el derecho de rectificar informacin, con lo que se protege la intimidad y el honor de las personas.

5.1 Derechos que garantiza el habeas data 5.1.1 Derecho a Conocer

El derecho a conocer consiste en saber de la existencia de ficheros que contienen datos individuales, el propsito o finalidad que se persigue con la creacin de l, la identidad de su responsable y si la informacin va a formar parte de la circulacin internacional de datos. Este derecho garantiza al individuo que los datos que le conciernen no sern utilizados con una finalidad distinta de la especificada.

5.1.2 Derecho de Acceso

El derecho de acceso es aquel que permite a los afectados averiguar el contenido de la informacin que a ellos se refiere cuando sta se encuentra en un registro o banco de datos, sea manual o automatizado. Solo puede ser ejercido por la persona afectada por la informacin almacenada en el banco de datos. No es necesario revelar las causas por las que se requiere la informacin. La sola existencia de datos personales en el registro, es suficiente para que la persona mencionada goce de este derecho.

5.1.3 Derecho a rectificar

Como consecuencia del derecho de acceso puede resultar la posibilidad que la persona encuentre que los datos sobre ella, son incorrectos, inexactos u obsoletos. El derecho a rectificar es

complemento del derecho de acceso. El objetivo de este derecho, a travs del habeas data, es lograr

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la realidad y veracidad en todos los datos personales, que alejados de estas, puedan ocasionar un perjuicio al afectado.

5.2 Legitimacin Procesal en el Habeas Data

La legitimacin activa y pasiva del habeas data se vincula con el derecho de acceso y control sobre los archivos, en cada caso se debe resolver quienes tienen posibilidades reales de actuar, as como saber quienes son las partes o personas legitimadas para responder por los derechos y obligaciones en un proceso de habeas data. Determinar los sujetos procesales del habeas data tiene la dificultad de reconocer a los legtimos portadores del derecho que invocan, y los legitimados para responder en caso de vulneracin de un derecho.

5.3 Legitimacin Activa

La legitimacin activa la tiene la persona a la cual se refieren los datos a ella referida, con esto se limitan los sujetos titulares de la accin. Tratadistas como Alfredo Gozaini y Miguel Ekmekdijian consideran que tambin pueden ejercer la accin, el padre y el tutor de menores. La legitimacin activa en el habeas data permite a las personas que la poseen, en un determinado momento, tomar conocimiento de los datos o informaciones, que consten en un archivo o registro de datos.

El presupuesto para determinar la legitimacin activa de una persona, consiste en la posibilidad que en un registro de informacin consten datos sobre su persona que pudiese afectarlo para el ejercicio de su derecho de toma de conocimiento de datos, o que existiendo tal registro, contenga informacin inexacta, desactualizada o discriminante, y requiera su rectificacin o eliminacin.

La forma como se conocen los datos pueden ser voluntaria, o provocada, el primero de los casos es ajeno del marco que precisa el Habeas Data; y la segunda, es a travs de las acciones judiciales pertinentes que al efecto se contemplen en un ordenamiento jurdico.

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Es preciso que la persona que inicia la accin indique el motivo por el cual la solicita, para que una vez conocido, concrete su derecho a conocer y pueda modificar informacin en caso de ser la misma inexacta, discriminatoria o que atente contra su intimidad personal. Tambin si fuera el caso asegurar su actualizacin.

5.4 Legitimacin Pasiva

La legitimacin pasiva abarca toda persona individual o colectiva que tenga a su cargo registros o bancos de datos destinados a proveer informes. Cuando se trata de un registro pblico la legitimacin pasiva recae en el funcionario encargado del mismo y en el caso de un registro privado recae en el representante legal.

La condicin para adquirir la calidad del sujeto pasivo depende de los datos almacenados y de la forma como se compilan. Una cosa es el archivo comn que no tiene finalidades informativas, y otra muy distinta el registro ordenado y sistemtico que tienen los bancos de datos. Algunos ordenamientos jurdicos, como el argentino, admiten la necesidad de establecer un cierto orden para clasificar los tipos de bancos de datos de acuerdo a la informacin. Como ejemplo los bancos de datos de las organizaciones sindicales y polticas que llevan un registro de sus miembros.

A criterio del autor la legitimidad pasiva la tienen las entidades pblicas o privadas que compilen datos personales, siempre que su finalidad sea producir informes con los mismos.

La calidad del sujeto pasivo del Habeas data, se obtiene cuando el tipo de informacin que se almacena se refiera a personas y del destino previsto de esa informacin sea producir informes. Cuando la informacin no tiene fines informativos, la calidad procesal disminuye, aunque en todos los casos debe otorgar a quien lo solicita el derecho de acceso, para tomar conocimiento de los datos que se encuentran almacenados bajo su custodia.

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5.5 Condiciones de Procedencia del Habeas Data a) Falsedad de la Informacin Almacenada:

Procede el Habeas Data por falsedad cuando la informacin que se encuentra almacenada no es cierta o que no se ajusta a la verdad. Tambin procede cuando se otorga informacin con falsedad parcial y que implica dar una noticia que no se ajusta a la realidad, expuesta en forma engaosa a travs de una serie de otras cuestiones, estableciendo falsas relaciones o nexos entre las personas, las palabras, las ideas, las cosas y los hechos reales.

b) Informacin Discriminatoria de las Personas en los Bancos de Datos:

En este caso el habeas data deriva de dar informacin proporcionando mal trato a alguien sin tomar en cuenta su situacin objetiva, sino en funcin de sus rasgos, por ejemplo, situacin familiar, color de piel, religin, idioma, sexo, posicin econmica, condicin fsica o cualquier otra condicin que implique una diferencia, connotada de inferioridad, descalificacin o menoscabo.

La informacin acumulada de una persona a la que se refiere algunos de los aspectos precipitados, sea en un banco de datos pblicos y privados, destinados a su divulgacin implicara la existencia de una situacin de lesividad real o potencial tal que torne libre la accin protectora del habeas data.

c) Informacin No Actualizada:

La doctrina general considera que no se puede dejar fuera de proteccin que brinda el habeas data, el caso de datos obsoletos. Los datos obsoletos causan un grave dao en el desenvolvimiento econmico de las personas, ya que muchos de los bancos de datos mantienen el status de morosidad de las personas y no lo cambian a pesar de que exista, aunque tardo, el pago. El habeas data contempla exigir la supresin o actualizacin de los datos obsoletos.(Avalos, M.,2002:69)

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5.6 Proteccin de datos en la legislacin comparada

Hasta la aparicin de la computadora, la recopilacin de informacin personal se realizaba en forma manual, sistema que proporcionaba mayor seguridad para los fines del manejo y uso de los datos. A partir de los aos sesentas, con el avanzado y rpido desarrollo de la tecnologa

informtica, comienza a usarse el procedimiento electrnico para el procesamiento de la informacin, incrementndose las violaciones a los derechos de los individuos y empresas relacionadas con los datos personales, afectando la seguridad privada.

Esta violacin de la privacidad se agudiza ms an con la creacin de las autopistas de la informacin, redes de computadoras que ofrecen informacin y simultneamente registran en forma oculta los sitios recorridos en la red mundial de computadoras por los navegantes, con el fin de obtener datos sobre el rea de inters que consultan y sobre los bienes o servicios que adquieren.

Fue entonces cuando naci la necesidad de proveer una proteccin adecuada y especfica para solucionar las consecuencias derivadas de la violacin a los derechos fundamentales de las personas, plantendose en este cambio tecnolgico tres desafos a superar:

1) Dar solucin a los problemas derivados de la violacin de la privacidad, intimidad y libertad mediante una reparacin adecuada y eficaz; 2) Ofrecer un marco amplio de garantas al respecto; 3) La posibilidad de adoptar mecanismos preventivos para evitar garantas fundamentales de las personas. que sean afectadas las

Con el avance social, poltico y especialmente tecnolgico informtico, todos los mecanismos utilizados, empiezan a ser insuficientes, sumndose a ello una incrementada situacin de inseguridad jurdica existente, es as como nace la necesidad de crear una regulacin para la defensa y proteccin de este derecho.

La normativa interna de los pases latinoamericanos se comenz a desarrollar en 1988 cuando se incluyo en los textos constitucionales de Latinoamrica la garanta de Habeas Data, con el propsito

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de otorgar a los individuos un derecho de acceso y proteccin a la informacin personal que fuera recogida y tratada en bancos de datos personales. En algunos casos, esta accin permita corregir o actualizar la informacin y suprimir cierta clase de datos.

5.6.1 Brasil

En la Constitucin Poltica de Brasil, en el articulo 5, numeral LXXII establece lo siguiente: se conceder Habeas Data: a) para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona del impetrante que consten en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; b) para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo por procedimiento secreto, judicial o administrativo. Siendo esta la primera vez que se utiliza el trmino Habeas Data en un cuerpo legislativo de Amrica latina.(Ekmekdjian M., C. Pizzolo, 1996:39)

En cuanto al proceso de habeas data, al no existir una ley especial, se regula como una accin civil especial de tipo sumario donde se aplican las normas procesales comunes, con la salvedad que este tipo de accin esta eximida de costos judiciales. Se interpone la accin ante un juez estatal de la rama civil, del estado donde se presenta la demanda.

5.6.2 Colombia:
En la Constitucin Colombiana de 1991 se establece en el artculo 15 que: Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y a su buen nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo, tienen derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas. En la recoleccin, tratamiento y circulacin de los datos se respetarn la libertad y dems garantas consagradas en la Constitucin. (www.cna.gov.co/cont/documentos/legislacion/constitucion.pdf)

Este artculo constituye un derecho de Habeas Data, no de una accin o proceso especifico que ser ejercitable por va de la accin de tutela, como tantos otros derechos fundamentales, y no necesariamente debe mantenerse as, hasta la fecha se ha utilizado la tutela por tratarse el Habeas Data de un derecho fundamental, podra de todos modos desarrollarse un mecanismo procesal de

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proteccin especifico a la manera de otros pases sudamericano, brindando una mejor y ms especifica proteccin al derecho. Por lo que al buscar la proteccin de este derecho se debe de hacer a travs de la figura del Amparo, interponindose este ante cualquier Juez del Pas.

5.6.3 Paraguay:
En Paraguay se introdujo el Habeas Data en 1992 en el artculo 135 de su Constitucin Poltica, el cual precepta de: Toda persona puede acceder a la informacin y a los datos que sobre si misma, o sobre sus bienes obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad. Podr solicitar ante el magistrado competente la actualizacin, rectificacin o la destruccin de aquellos, si fuesen errneos o afecten, ilegitimadamente sus derechos. (www.habeasdata.org/paraguay.ley.de.privacidad.1682/

comentario.paraguay.ley)

En ese pas ya fue consagrado una figura jurdica con el nombre de Habeas Data y se alojo en el tramo de los procesos jurisdiccionales comunes de tutela de los derechos, estipulndose en consecuencia, la posibilidad de ejercer una accin especifica para la tutela de los derechos

concedidos por la norma. Actualmente se hace valer este derecho a travs de los procedimientos comunes. La accin de habeas data se interpone en el Juzgado de lo Civil y Comercial, del domicilio del Actor, se desarrolla en trmite sumario.

5.6.4 Per:

En la Constitucin del Per fue incorporado el nuevo instituto en dos disposiciones especficas: a) El Artculo 200, que regula las garantas constitucionales, y en el inciso 3. Reconoce a La accin de habeas data, que procede contra el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2., incisos 5 y 6 de la Constitucin. b) El Artculo 2. establece lo siguiente: Toda persona tiene derecho..... 5.) A solicitar sin excepcin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga su pedido. Se exceptan las informaciones que

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afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. 6. A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal o familiar.

Se hace valer el derecho consagrado de habeas data a travs de una demanda civil; previo reclamo escrito dirigido al responsable del archivo. Si la demanda se interpone en contra de archivos pblicos se debe plantear ante la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia, y si se trata de archivos privados que se encuentren en la Capital se debe plantear ante el Juez especializado de Derecho Pblico, y si se trata de una archivo privado ubicado en el interior de la Repblica, ante el Juez Civil, del departamento donde se encuentre el Archivo. Para interponer la demanda se fija plazo de 60 das contados a partir de la fecha en que se sospecha o se conoci la existencia de informacin falsa, desactualizada u obsoleta. Presentada la demanda el Juez solicita informe al demandado, quien tiene 3 das para presentarlo ante el Juez, en este momento el actor puede ampliar la demanda, y el Juez fija un plazo de 5 das para que el demandado la conteste, vencido este plazo el juez puede dictar sentencia dentro de los 5 das siguientes. Las sentencias que causan estado se deben de enviar al diario oficial El Peruano para su publicacin dentro de los 10 das siguientes a su remisin. (redalyc.uaemex.mx/redalyc/pdf./197/19730111.pdf)

5.6.5 Argentina:
En Argentina la figura se introdujo en la reforma constitucional de 1994, al regular conjuntamente el amparo y el habeas corpus. Es as como se crea un subtipo especial de amparo en el artculo 43 prrafo 3., que luego de regular el amparo y antes de referirse al habeas corpus, dispone: Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificaron, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica. (Ekmekdijian M., Pizzolo C. 1996:95). O sea que, no se le denomino Habeas Data, pero la doctrina y la jurisprudencia han adoptado tal denominacin.

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En este Pas, se interpone el recurso (sub tipo de amparo) ante los Jueces de jurisdiccin ordinaria si se trata de un archivo de datos privado; y si se trata de un archivo que pertenezca a la administracin pblica, la va procesal es la del proceso Contencioso Administrativo. Cuando se interpone una demanda en contra de un banco de datos privados, admitida la demanda para su trmite, el Juez jurisdiccional, solicita un informe al demandado, quien tiene 10 das para presentarlo, el actor puede ampliar su demanda dentro de los 3 das siguientes de presentado el informe, luego se abre a prueba el proceso por 3 das, vencido este plazo el Juez dicta sentencia indicando si la informacin es correcta o debe ser suprimida o rectificada. De ser condenatoria la demanda, el responsable del archivo tiene 5 das para rectificar, suprimir o actualizar los datos personales del afectado.(www.abogarte.com.ar/habeasdata1.html)

5.6.6 Ecuador:
La reforma operada en 1996 en este pas, incorpora una previsin especifica que, bajo el titulo de Habeas Data, dispone: Toda persona tiene derecho a acceder a los documentos, bancos de datos e informes que sobre si misma o sobre sus bienes consten entidades pblicas o privadas, as como conocer el uso que se haga de ellos y su finalidad . Igualmente, podr solicitar ante el funcionario o juez competente la actualizacin, rectificacin, eliminacin o anulacin de aquellos datos, que fueron errneamente o afectaron ilegtimamente sus derechos. Se exceptan los documentos

reservados por razones de seguridad nacional.

Segn la Ley de Burs de Informacin Crediticia, el habeas data se interpone ante el Juez de primera Instancia de la Rama civil en procedimiento comn, el cual despus de analizar la prueba, emite una sentencia sancionando al Archivo de datos y obligndole a rectificar, suprimir o actualizar informacin. Las sanciones en contra del Archivo pueden ser entre $3,000.00 y $20,000.00, as mismo suspensin de operaciones por 6 meses y en caso de reincidencia cierre definitivo. (www.habeasdata.com.co/pdf/leyesenelmundo/Ecuador.pdf)

En consecuencia, el poder tecnolgico de investigacin, junto con un poder de compilacin, y concentraciones de capitales dieron lugar a la tercera generacin de declaraciones, derechos y garantas referidas al uso racional de la tecnologa. Con la finalizacin de la guerra fra que se

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puede identificar con la cada del Muro de Berln, trajo el nuevo fenmeno de la globalizacin, que slo puede ser posible con la existencia de una tecnologa de ltima generacin que permite el flujo constante e ininterrumpido de informacin entre todas las partes del mundo. Estos derechos y garantas de tercera generacin emergen en el Constitucionalismo, despus de la Segunda Guerra Mundial, son derechos modernos, cuyos titulares son personas, grupos y toda la sociedad.

5.6.7 Proteccin de datos en Estados Unidos

En Estados Unidos es donde por primera vez se comenz a darle importancia a la proteccin de datos personales de los ciudadanos, con el inters de evitar obstculos al libre y fluido desarrollo del comercio electrnico por ellos practicado, pero no existe una ley que garantice en forma acabada el derecho a la privacidad, tampoco est expresamente contemplado en su constitucin; por lo que el Derecho a la privacidad ha sido reflejado en la opinin y jurisprudencia de la Corte Suprema, sosteniendo que se encuentra contemplado en la primera y cuarta enmienda., como su derecho implcito entendiendo por ello el derecho a determinar cuando, como y con que alcance, informacin referente a los ciudadanos es comunicada a otras personas. la

En la primera Enmienda figura la proteccin a la libre expresin de toda injerencia gubernamental, debiendo la libertad de prensa detenerse cuando se vea amenazado el derecho a la intimidad; en el caso de la cuarta Enmienda se establece un lmite al Estado para injerir en la vida de los ciudadanos, entendindose con ello que aluda dicha proteccin a la invasin fsica por actos de las fuerzas policiales sin menoscabar el espritu de la misma. (www.bibliojuridica.org.libros/5/2264/4.pdf)

Ante esa situacin fue necesario el dictado de una serie de normas referentes a cada derecho especifico, surgiendo:

En 1966 el Freedom Of Information Act, norma de carcter federal que estableca como principio que toda informacin en manos del Estado es por naturaleza del pueblo el que tiene derecho a conocer sobre ella; el Privacy Act del 31 de diciembre de 1974, aumenta los derechos de los ciudadanos sobre los bancos de datos incorporando el derecho de rectificacin, eliminacin y control de los datos a efectos de ser utilizados dentro de los plazos y fines provistos, adems prohbe la divulgacin de la informacin albergada en las bases de datos del gobierno, salvo consentimiento expreso del titular de los datos; en 1980 el Privacy Protection Act que protege a los editores contra todo acto proveniente del gobierno que viole la primera enmienda. (Ekmekdijian, M., Pizzolo, C. 1996:33)

El Electronic Communications privacy Act de 1986 que protege a los individuos contra accesos no autorizados, interceptacin o divulgacin de comunicaciones electrnicas privadas, estableciendo

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consecuentemente penas en caso de violacin. El Consumer Internet Privacy Act de 1997, que exige previo consentimiento escrito a fin de que las entidades encargadas de brindar un servicio informtico pueden divulgar su informacin personal.(www.bibliojuridica.org.libros/5/2264/4.pdf)

En junio del ao 2000 la Comisin Europea, que haba iniciado haca varios aos las negociaciones destinadas a abordar el problema de la falta de proteccin de la privacidad en Estados Unidos, emiti un acuerdo llamado de Puerto seguro que pretende garantizar que la transferencia a un tercer pas de datos personales, puede efectuarse cuando el tercer pas garantice un nivel de proteccin adecuado y cuando, con anterioridad a la transferencia, se respeta las disposiciones legales de los estados miembros.

5.6.8 Proteccin de datos en la Comunidad Europea.

En las diferentes legislaciones los pases han adoptado los principios norteamericanos, y han incorporado esos derechos. Actualmente en la Comunidad Econmica Europea rige la Directiva 46/95 de fecha 24 de octubre de 1995. Esta norma que es la de mayor influencia en el mbito internacional, cuya finalidad es proteger a las personas, estableciendo pautas bsicas para el

tratamiento de los datos personales y de la libre circulacin de esos datos.

El Parlamento Europeo, en 1995 se comprometi a ajustar las legislaciones nacionales de sus Estados miembros, las directivas aprobadas, en un plazo de 3 aos, debiendo garantizar la proteccin de la libertad y derechos fundamentales de las persona fsicas, particularmente el derecho a la intimidad, relativo al tratamiento de los datos personales, sealando la necesidad de que los Estados-Miembros especifiquen las condiciones en las que el tratamiento de datos personales se puede llevar de forma lcita.

Los objetivos principales de la Comunidad Europea son proteger los derechos y libertades de los ciudadanos respecto del procesamiento de dato; armonizar los estndares de proteccin de datos en

todo el territorio europeo y limitar el movimiento de datos a aquellos fuera del territorio europeo que no provean adecuados niveles de proteccin; principio uniforme respetado en gran medida por

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todas las legislaciones

de los pases Miembros de la Comunidad Europea, consiste en la

prohibicin al tratamiento de datos sensibles.

En Francia se crea la Ley de Proteccin de Datos en 1978 que tiende a proteger los datos personales de las personas fsicas conservados en Registros pblicos y privados entre otros. En Espaa se sancion la Ley Orgnica 1/82 sobre Proteccin Civil de los Derechos al Honor, a la Intimidad personal, familiar y a la imagen; en 1992 aparece la Ley Orgnica 5/92 denominada Ley Orgnica de Regulacin del Tratamiento Automatizado de Datos (LORTAD) de carcter personal y el Real Decreto Nmero 1332/94 complementario, dispone que solo se podr proceder al tratamiento de aquellos datos obtenidos de fuentes pblicas o que procedan de la informacin que a tal efecto haya facilitado su titular y crea como rgano de control a la Agencia de Proteccin de Datos, organismo encargado de controlar el cumplimiento de las disposiciones de la citada ley. (Ekmekdijian, M., Pizzolo, C. 1996:37)

En 1995 se crea la Ley Orgnica 10/95 que estipula infracciones para los eventuales violadores de las leyes mencionada y en 1999 la Ley Orgnica 15/99 Ley de Proteccin de Datos de carcter Personal, sobre las disposiciones de la anterior ley de 1992 y respectivamente el real Decreto 994/99 sobre reglamentacin de medidas de Seguridad de los ficheros automatizados que contengan Datos de carcter personal.

En la legislacin de Alemania se encuentra la Ley Federal de Proteccin de Datos de 1977,(ekmekdijian, M,.Pizzolo, C. 1996:32) esta ley se uso ilcito de datos personales establece las condiciones generales referidas a los servicios de informacin y comunicacin, respecto del consentimiento, licitud, finalidad, informacin, entre otros, la particularidad que se aprecia en todo caso corresponde a que el consentimiento puede ser demacrado electrnicamente, siempre que el proveedor del servicio cumpla con determinados requisitos exigidos a tal efecto, por la misma normativa.

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Capitulo 6 Anlisis Jurdico del Habeas Data en Guatemala

Alrededor del mundo y en especial en Amrica latina se han desarrollado iniciativas para crear normas jurdicas en materia de derecho de acceso a la informacin pblica y proteccin de datos personales, algunos casos con niveles mayores de xitos; hay otros, en cambio, donde solo se han podido articular iniciativas legales que descansan en el poder legislativo (como el caso de Guatemala). Sin embargo algunos pases de Amrica latina ya cuentan con una ley de proteccin de datos, otros han incluido en sus constituciones normas sobre la privacidad o habeas data, parte de este fenmeno ocurre porque el articulo 25 de la Directiva Europea, establece que la transferencia de datos slo puede tener lugar si el pas destinatario cuenta con una legislacin adecuada en materia de proteccin de datos.

En el derecho interno de cada pas, es funcin de la constitucin poltica, establecer los principios rectores a los cuales ha de adaptarse la sociedad democrtica que ha optado por una constitucin. Estos principios o pautas prevn circunstancias excepcionales que puedan tener incidencia en la aplicacin de normas que nutren el rgimen jurdico de cada pas. En Guatemala, la Constitucin Poltica de la Repblica es la encargada de brindar un marco jurdico, econmico y social, sobre el cual se asientan las bases de nuestro sistema democrtico y de un estado de derecho.

Guatemala no cuenta con una ley que expresamente que garantice el respeto a la intimidad personal y familiar, el honor y la identidad personal, sin embargo, la Constitucin Poltica de la Repblica establece la base para crear un marco jurdico que contenga normas que garanticen la proteccin intimidad personal as como el libre acceso a informacin.

Para complementar el prrafo anterior podemos hacer mencin del artculo 4 de la Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala, el cual establece: En Guatemala todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos. Ninguna persona puede ser sometida a servidumbre ni a otra condicin que menoscabe su dignidad. Se puede apreciar la proteccin que da este cuerpo legal a la dignidad, al establecerla con carcter de igualdad entre las personas, en el mismo artculo establece que nadie puede ser sometido a una condicin que menoscabe su dignidad, es necesario recordar que

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la funcin principal del Habeas Data es la custodia de la dignidad de las personas y lo hace protegiendo el del derecho a la intimidad, el honor y la identidad personal. El Habeas Data tambin se utiliza como un mecanismo rectificador o reparador, cuando se ha generado una condicin que menoscabe la dignidad de alguna persona, la cual se concreta cuando un archivo o base de datos, cuenta con informacin falsa, desactualizada o discriminatoria.

El artculo 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, precepta: todos los actos de la administracin son pblicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y certificaciones que soliciten y la exhibicin de los expedientes que deseen consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplomticos de seguridad nacional, o de datos suministrados por particulares bajo garanta de confidencia. En este artculo observamos el principio de publicidad de los actos de la administracin pblica, el cual es fundamental para todo sistema democrtico y el establecimiento del estado de derecho, con esto se pretende transparentar la actuacin de la administracin. Adems establece las excepciones a la regla, debiendo los juzgadores tener sumo cuidado en la ocasin en que se invoquen tales excepciones, ya que se puede prestar para abrigar actos de corrupcin. En Guatemala existe clamor popular por la creacin de una ley que regule el acceso a la informacin, an no se ha concretado, y por el contrario se creo el acuerdo gubernativo 645-2005 Normas Generales de Acceso a la Informacin Pblica en el Organismo Ejecutivo y sus dependencias, cuyo objeto es que cualquier persona pueda tener acceso a la informacin pblica del organismo ejecutivo, y transparentar la gestin pblica mediante la difusin de la informacin que se genera en el seno de la administracin pblica. Este acuerdo gubernativo fue visto como un vago intento por callar la voz popular, que exige transparencia en toda la administracin pblica y un verdadero libre acceso a la informacin.

En el artculo 31 de la Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala se establece que: toda persona tiene derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o cualquier otra forma de registros estatales, y la finalidad a que se dedica esta informacin, as como a correccin, rectificacin y actualizacin. Quedan prohibidos los registros y archivos de filiacin poltica, excepto los propios de las autoridades electorales y de los partidos polticos. Del anlisis del artculo precedente se desprende el fundamento para que las personas puedan conocer sus datos que se encuentran en archivos, registros o base de datos estatales, y la parte medular de este artculo

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reside en las opciones que brinda, segn el descubrimiento que se haga de datos personales, corregir, rectificar y actualizar datos. Sin embargo el artculo expresamente establece: estatales.

Para el caso de datos que no son estatales se requiere profundizar su fundamento. Antes de ello es necesario advertir que la ausencia de una disposicin expresa en la constitucin Poltica de la Republica, no impide por si sola, su regulacin; aseverar lo contrario significara pretender que la constitucin debera regular todos los temas propios de la potestad legislativa del Congreso, lo cual sera incongruente jurdicamente, y contrario a otras normas constitucionales.

Para encontrar el fundamento del artculo 31 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, respecto de entidades privadas debemos observar el artculo 44 del mismo cuerpo legal, que establece: Los derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana. Concretamente podemos

destacar que nuestra Constitucin reconoce todos los derechos innatos de las personas. Como fundamento tambin derivan las normas contenidas en tratados internacionales ratificados por Guatemala, y declaraciones internacionales como el artculo 12 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el cual determina que: nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.

Adems, como fundamento, el artculo 11 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos) regula:

1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. 3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas ingerencias o esos ataques.

De lo anterior podemos advertir que se reconoce el respeto al honor y la dignidad de las personas, y la de sus familias, pero lo que destaca es el punto 3ero. Donde se indica que la ley debe de proteger a las personas contra los ataques a su reputacin o ingerencias a su intimidad. El problema radica cuando no se tiene una ley que desarrolle procedimientos directos que incluyan tutela jurisdiccional

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especfica de los derechos que puedan resultar violados o amenazados, con injerencias y ataques a la intimidad personal, la dignidad y la honra de las personas, sin obviar en el caso de Guatemala, que al no existir una va procesal especfica y mientras no exista un ordenamiento jurdico especial para el Habeas Data, se puede recurrir a la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, (decreto 1-86 de la Asamblea Nacional Constituyente) que establece procesos para garantizar los derechos de los ciudadanos.

En Guatemala la ausencia de ley o vaco legal sobre el acceso a los archivos de la administracin pblica, que determine y aclare la proteccin de los datos personales y que establezca el habeas data como un procedimiento sencillo y eficaz, crean inseguridad jurdica en materia de datos personales y de la informacin en general.

En aos recientes, el recurso de accin de habeas data se ha tornado en un instrumento fundamental para la investigacin de violaciones de derechos humanos cometidas durante las dictaduras militares del pasado en Amrica. Familiares de desaparecidos han llevado adelante acciones de habeas data para obtener informacin vinculada al comportamiento del Gobierno, para conocer el destino de los desaparecidos y para determinar responsabilidades. Esas acciones, por ende, constituyen un medio importante para garantizar el derecho a la verdad. Garantizar la accin de habeas data cobra importancia en el contexto guatemalteco puesto que por su carcter fiscalizador contribuye a dilucidar casos y situaciones relacionadas con la actividad de las agencias de seguridad e inteligencia del Estado, como la divisin de inteligencia militar G2 y el departamento de inteligencia de la Polica Nacional, involucradas en violaciones a los derechos humanos en casos particulares, as como flagelos del presente como la corrupcin.

Los problemas que genera la ausencia de una normativa especfica se ven reflejados en el caso de las empresas que se dedican a recolectar informacin de las personas; es comn ver en Guatemala los servicios de ingreso, procesamiento y control de expedientes judiciales e informacin en general, principalmente para empresas crediticias, financieras o de servicios. Esa informacin procesada, en algunos casos, debe de considerarse de carcter pblico y no se comete ningn ilcito al ingresarlas a una base de datos; el uso que den a esa informacin en el momento de procesarla, es cuestionable, en cuanto a la certeza, rectificacin, eliminacin o actualizacin de los datos que forman el archivo o base de datos, por los daos y perjuicios que pueda causarle a una persona si se encontrare afectada

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por error o por no proporcionar oportunidad de rectificar o actualizar datos. Por el avance de la informtica en sistemas de enlazamiento de datos, el volumen y coleccin de datos de una persona sin ningn control o impedimento puede en un momento afectar la intimidad de la misma.

El verdadero dao se causa, cuando existe ausencia de un proceso judicial o administrativo ante el proveedor o responsable de recolectar la informacin, que permita a la persona titular de los datos rectificar, actualizar o modificar sus datos. Es aqu cuando la persona afectada debera hacer valer sus derechos en los rganos jurisdiccionales a travs del habeas data.

Es necesario recordar que los datos de las personas se encuentra organizados en distintas bases de datos manuales o automatizados, los cuales comprenden acontecimientos como nacimiento, estudios, vecindad, colegiacin, migracin, seguridad social, tributos, crditos, antecedentes penales y policacos, pensiones y seguros, entre otros. Con el cruzamiento de datos como los anteriores se puede determinar el perfil de una persona y amenazar su intimidad, honor y reputacin.

En varias ocasiones se ha intentado crear una ley que regule la proteccin de datos personales y el libre acceso a la informacin pblica, entendiendo por esta una ley que desarrolle el artculo 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y se encargue de velar por su adecuado cumplimiento. El 11 de diciembre de 2001, la Presidencia de la Repblica remiti al Organismo Legislativo, una iniciativa de ley llamada Ley de Libre Acceso a la Informacin, esta iniciativa fue elaborada por la Secretaria de Anlisis Estratgico, cuyo director era Edgar Gutirrez, en las primeras discusiones del anteproyecto participaron varias organizaciones de Derechos Humanos, pretendiendo con esto socializar la iniciativa planteada por la SAE, entre estas: la Oficina de Derechos Humanos de Arzobispado de Guatemala, el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala, el Grupo de Apoyo Mutuo (GAM), el Centro para la Defensa de la Constitucin (CEDECON), el Centro de Accin Legal en Derechos Humanos (CALDH), Familiares y Amigos en contra de la Delincuencia y el Secuestro (FADES), la Asociacin de Investigacin en Estudios Sociales (ASIES), el Instituto de Enseanza para el Desarrollo Sostenible (IEPADES), Asociacin para el Estudio y la Promocin de la Seguridad en Democracia (SEDEM) y el Instituto de Estudios Polticos, Econmicos y Sociales (IPES).

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Despus de analizado el borrador de la iniciativa las organizaciones enviaron sus comentarios coincidiendo en que era un paso positivo y favorable para el proceso democrtico la creacin de una ley de esta naturaleza, y adems en que los temas de Acceso a la Informacin y Habeas Data deban de regularse en leyes separadas. La propuesta original presentada por la SAE fue ampliada y modificada por las observaciones que hicieron las organizaciones sociales, estimando que la ley deba tener como base el derecho de acceso a la informacin pblica en general, establecer una temporalidad para desclasificacin de informacin militar y policial, y acceso a informacin personal contenida en archivos estatales y privados. Sin embargo unos das antes que se realizara una nueva reunin con las organizaciones sociales, el Gobierno rompe el procedimiento acordado y enva la iniciativa de Ley al Congreso de la Repblica, la cual fue trasladada a la comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales, comisin en la cual se estanc. No siendo la nica iniciativa ya que posteriormente una diputada haba presentado una iniciativa sobre Habeas Data. El 20 de febrero del ao 2002, otros dos legisladores presentaron un anteproyecto denominado Ley Nacional de Transparencia y Acceso a la informacin. El 9 de abril de ese mismo ao otro parlamentario presento una iniciativa para regular el Acceso a la Informacin Pblica y Privada. El 6 de diciembre del ao 2005, como mencionamos en paginas anteriores, el Presidente de la Repblica en consejo de Ministros aprueba el acuerdo Gubernativo 645-2005, denominado Normas Generales de Acceso a la Informacin Pblica en el Organismo ejecutivo y sus Dependencias, como un vago intento por callar las voces que exigen transparencia y acceso a la informacin.

Existe una iniciativa de ley de de Libre acceso a al Informacin Pblica identificada bajo el numero 3768, presentada por la Diputada Rosa Mara ngel Madrid de Frade, sin embargo esta iniciativa, no contempla el habeas data, solamente acceso a informacin pblica. Actualmente los diputados Armando Enrique Snchez y Rodolfo Anbal Garca, juntamente con las diputadas Nineth Varenca Montenegro, y Otilia Lux Garca, del partido poltico Encuentro por Guatemala han presentado un proyecto de ley denominado Ley de Acceso a la Informacin Pblica y Clasificacin y Desclasificacin de Informacin Estatal Reservada; identificada con el numero de iniciativa 3755 la cual analizaremos a continuacin en lo que habeas data corresponde.

En la exposicin de motivos de la citada iniciativa, encontramos tres aspectos que regula el proyecto: a) El derecho de acceso a la informacin pblica.

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b) El derecho de acceso a datos personales obrantes en archivos estatales. c) El derecho de acceso a datos personales obrantes en archivos privados.

De lo anterior se desprende que el objetivo de la iniciativa incluye un aspecto destinado a la proteccin de datos, ya que al permitir el acceso a archivos privados donde se encuentren datos personales, se protegen los mismos. Para asegurar el cumplimiento de los derechos anteriormente descritos la iniciativa de ley, establece diversos procedimientos y procesos. Subsistiendo las normas especficas vigentes para el acceso a informacin de expedientes judiciales, establecidas en la Ley del Organismo Judicial.

A travs de la normativa de este anteproyecto de ley, se crean las bases para garantizar el derecho de acceso a la informacin pblica, tanto para los servidores pblicos en virtud de la obligacin de publicar informacin en su poder, y para los ciudadanos estableciendo reglas claras para poder acceder a la informacin pblica.

En la exposicin de motivos, se reconoce estos derechos como mecanismos fundamentales caractersticos de un rgimen democrtico. El desarrollar un cuerpo normativo especfico que tutele los derechos mencionados, consolida el proceso democrtico Guatemalteco. Esta iniciativa constituye una suma de derechos que forma una prerrogativa de todas las personas a saber y conocer informacin en posesin de la administracin pblica e informacin contenida en un archivo o banco de datos privado.

En suma, la exposicin de motivos del proyecto de ley referido, se basa en los artculos 4, 30 y 31 de la Constitucin Poltica de Guatemala, en armona con normas de tratados internacionales

ratificados por Guatemala. La ausencia de normas e instituciones que desarrollen los principios generales que se plasman el la Constitucin Poltica, se han convertido en la causa del manejo arbitrario y abusivo del libre acceso a la informacin tanto pblica como privada.

Acerca del acceso a archivos estatales y privados de datos personales, se puede apreciar de la exposicin de motivos de la iniciativa de ley en cuestin, que sustentan su ponencia en el derecho a la proteccin de la vida privada y de la dignidad de la persona, as mismo se define el derecho a la autodeterminacin informativa como el derecho de acceso a archivos y registros de datos personales,

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y su ejercicio concreto a travs de la accin de Habeas Data, definindola como: la facultad de la persona de disponer de la informacin personal privada, ntima o sensible que debe ser protegida por el orden social y regulada por el ordenamiento jurdico, evitando las distorsiones del proceso comunicativo, en especial del informtico. (Iniciativa de ley 3755: Guatemala 2008)

A criterio del autor la definicin de Habeas Data, que se menciona en la iniciativa de ley, cumple con los elementos que la doctrina y la legislacin comparada, determinan como esenciales. La misma definicin se completa en el articulado legal, ya que en la definicin anterior pueden surgir duda o interpretaciones errneas en cuanto a la amplitud de la palabra disponer, sin embargo es aclarado en el artculo 40 de la iniciativa de ley.

La iniciativa de ley numero 3755, Ley de Acceso a la Informacin Pblica y Clasificacin y Desclasificacin de Informacin Estatal Reservada, se compone de 5 ttulos y un total de 54 artculos.

El Ttulo I consta de dos captulos, el primero se refiere al objeto de la ley, y en el cual en el inciso b) del artculo 1 se encuentra, acertadamente, el fundamento para aplicar esta ley, de ser aprobada, en caso de violaciones al derecho a la intimidad personal, a la dignidad y al honor por el mal manejo de datos; el cual se establece as: Objeto de la Ley. La presente ley tiene por objeto regular: A)..B) el acceso por parte de los titulares a sus datos personales y al uso y tratamiento de los mismos, contenidos en archivos, registros fichas, bases, bancos o cualquier otra forma de almacenamiento de datos, tanto estatales como privados.

En el capitulo II se consagran los principios generales que inspiran la ley, siendo estos la Publicidad de la informacin, principio de transparencia, en el articulo cuarto de este capitulo, en el artculo 4, se establece la obligacin de los responsables de los archivos estatales de datos personales, de publicar en los medios de comunicacin social, un informe sobre funcionamiento y finalidad del archivo, sistemas de registro y categoras de informacin, y los procedimientos y facilidades de acceso al archivo.

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A criterio del autor, esta obligacin debe de ser tanto para archivos estatales como para archivos privados, ya que garantiza el conocimiento de las personas sobre la existencia de un archivo o base de datos, as como de su finalidad.

En el artculo 6 se consagra que las disposiciones se interpretarn en forma extensiva, lo cual es conveniente ya que el avance tecnolgico que puede crear situaciones que han pasado desapercibidas para el legislador.

El Titulo II de la ley contiene todo lo relativo al acceso a la informacin pblica en poder de los Organismos y entidades estatales, concretamente funcionarios pblicos que tengan bajo su cargo informacin pblica, como contratos de suministros, obras o servicios pblicos. Tambin se mencionan excepciones al acceso de informacin (asuntos militares de seguridad nacional, asuntos diplomticos). El capitulo III regula la clasificacin y desclasificacin de informacin estatal reservada, y el capitulo IV los procedimientos judiciales y administrativos para garantizar el acceso a la informacin estatal.

Es necesario destacar que en el ultimo prrafo del articulo 9, se hace una distincin del objeto para el cual fue creado el Titulo II, al preceptuar: ...estos derechos podrn ejercerse conforme a las normas del presente Titulo II con respecto a informacin existente en Archivos o registros estatales, en todo lo que no sea referente a datos personales; en todo lo atinente al acceso a datos personales en dichos archivos, son aplicables las normas del Titulo III de esta Ley. Los derechos a que se refiere en su inicio son el de acceso a informacin estatal, entonces podemos observar que claramente nos remite al titulo donde se trata lo referente al acceso de datos personales.

El Titulo III se denomina Acceso a Informacin Propia en Archivos Estatales y Privados de Datos Personales, en el cual dentro del capitulo I, artculo 33, la iniciativa legal establece definiciones, a criterio del autor, atinadamente. En este apartado se definen lo que son datos personales, datos sensibles, tratamiento de datos, archivo, registro o base de datos; el legislador acertadamente define cada uno de los conceptos anteriores de acuerdo con la doctrina legal y la legislacin comparada. De la misma forma define y especifica los elementos personales que se involucran en un archivo, registro o base de datos tales como: el responsable del archivo, definindola como una persona

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individual o jurdica, pblica o privada, que se exteriorice ante terceros como propietario representante, administrador, jefe o encargado.

Dentro del mismo artculo 33, inciso f, se define el concepto de Encargado de tratamiento de datos como: toda persona que realice cualquier operacin o procedimiento de tratamiento o procesamiento de datos en archivos, registros, fichas, bases, bancos o cualquier otra forma de almacenamiento de datos y dentro del inciso g) se define Usuario de datos: toda persona o entidad, pblica o privada, que realice a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en archivos, registros, fichas, bases o bancos o cualquier otra forma de almacenamiento de datos propios, o a travs de conexin con los mismos. Estos conceptos tienden a confundir, ya que se define al usuario de datos en forma similar al encargado de tratamiento de datos, sin incluir en la definicin del usuario de datos la caracterstica esencial del mismo, que consiste en beneficio personal o un inters personal en los datos.

Dentro de este mismo artculo, se define la figura del destinatario de datos, como la persona fsica o jurdica que recibe comunicacin de datos; a criterio del autor del presente estudio, se debi de utilizar la frase que reciba informacin consistente en datos, ya que se puede interpretar que una persona adquiere la denominacin de Destinatario, con el simple hecho que se le comunique la existencia de datos, no as los mismos datos. En esta figura de Destinatario, se da una excepcin, y es la calidad de Depositarios y no Destinatarios que adquieren las autoridades que reciban datos en el curso de una investigacin especfica; aunque ambos de cierta forma son destinatarios de datos, se establece que el depositario es responsable de NO divulgar la informacin en su poder, salvo por mandato judicial expreso. Esta diferencia entre Destinatario y Depositario, deja lugar a que se presuma que el destinatario pueda divulgar informacin sin responsabilidad.

En el Capitulo II, del Titulo III, dentro del artculo 34 se encuentra el requisito fundamental para la existencia de un archivo que consiste en la licitud del mismo, sin embargo no se determinan condiciones o caractersticas para determinar si un archivo o banco de datos es lcito. Las particularidades para determinar la licitud que habla, la encontramos en el artculo 36, el cual determina que: el tratamiento de datos personales es ILCITO cuando el titular NO hubiese prestado su consentimiento libre, especfico, por escrito y previa informacin sobre la finalidad del tratamiento. En esta ultima palabra, la adecuada sera Archivo, ya que tratamiento puede tener una finalidad, y el archivo otra. En este caso el archivo sera el fondo y el tratamiento la forma. Como

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punto importante cabe destacar el carcter de revocable que da el legislador al consentimiento de las personas, lo cual conjuga con la doctrina y protege de sobre manera la intimidad de la persona.

La parte fundamental de este capitulo, a criterio del autor, queda establecida en el artculo 35, el cual prohbe la creacin de archivos de datos sensibles, cuya definicin de datos sensibles la brinda el artculo 33 inciso b), entendiendo como tales origen racial o tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical y poltica, e informacin referente a la vida sexual o a la salud fsica o psquica.

En el artculo 36, se establecen excepciones al consentimiento, las cuales considero son acertadas, y se ocurren cuando: a) Los datos se obtengan de fuentes de acceso pblico b) Lo disponga la ley c) Se trate de datos que tengan fines estadsticos, de investigacin cientfica o relativos a encuestas, de tal forma que no pueda atribuirse esos datos a una persona determinada o determinable. d) Se trate de datos personales relativos a la salud y sea necesario por razones de salud pblica, de emergencia o para realizar estudios epidemiolgicos.

En el artculo 37 se prohbe la transferencia internacional de datos, salvo cuando medie consentimiento libre y expreso del titular de los datos, cuando la transferencia se hubiese acordado en el marco de tratados internacionales en los cuales e Estado de Guatemala sea parte y en caso de colaboracin judicial internacional conforme a las leyes y convenios aplicables.

En el artculo 39 se establece la gratuidad para la correccin, rectificacin, actualizacin o supresin de datos por parte del titular de los mismos, este punto es destacable, ya que actualmente si una persona necesita modificar o anular cualquiera de sus datos contenidos en un archivo o banco de datos, por cualquier va, incurre en gastos lo que genera cierta conformidad forzosa ante el conocimiento de los mismos.

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En el capitulo III, artculo 40 encontramos los derechos que tienen los registrados ante un archivo o base de datos, los cuales estn acorde con la doctrina y la legislacin comparada, entre los que encontramos: a) Conocer lo que conste de las personas en un archivo, as como la identidad de los responsables del mismo b) Conocer la finalidad del mismo c) Que se corrija los datos errneos de la informacin d) Que se rectifique o elimine los datos falsos o inexactos de la informacin e) Que se actualice la informacin f) Que se eliminen los datos sensibles

Todos estos derechos son garantizados en la legislacin comparada, a travs de los respectivos cuerpos legales. El legislador Guatemalteco adecuo este artculo a la doctrina moderna y la legislacin internacional, consiguiendo con esto un xito en la proteccin de datos personales.

El capitulo IV establece las garantas, defensas y procedimientos para el acceso a la informacin de datos personales, as como el proceso para la supresin de archivos o registro ilegales. Este capitulo se divide en tres secciones. El legislador ha establecido la seccin primera de este capitulo para establecer el procedimiento que el interesado debe de seguir para obtener acceso a la informacin, el cual consiste en dirigir una solicitud en forma escrita o verbal ante el archivo de datos estatal o privado, artculo 42. Se debe de tener claro que este es un procedimiento administrativo, ya que en el artculo siguiente, 43, encontramos que el plazo en el cual deben de contestar la solicitud, 72 horas, al mismo tiempo nos da la opcin, en caso de no obtenerse respuesta, el mismo artculo nos seala el proceso judicial de Habeas Data, como el camino a seguir.

El artculo 46 de la iniciativa legal determina que: Se establece el proceso de habeas data para que el titular de los datos ejerza judicialmente los derechos establecidos en los incisos del a) al f) del artculo 40 de esta ley. En caso que el titular de los datos hubiese optado previamente por plantear su solicitud directamente ante el archivo de datos personales conforme el artculo 42 de esta Ley, podr posteriormente promover el proceso de habeas data si su solicitud es denegada o se resuelven insatisfactoriamente sus pretensiones, en cuyo caso deber hacerlo dentro del plazo de los treinta das siguientes al de la notificacin de la resolucin, o de haber vencido el plazo establecido en el

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artculo 43de esta Ley sin que se le haya notificado resolucin o respuesta a su solicitud en la va directa.

Del artculo anterior podemos inferir que la naturaleza jurdica que el legislador le da al Habeas data es la de Proceso, y al mismo tiempo nos da el plazo para interponer dicho proceso, 30 das. Podemos precisar la procedencia del mismo que ocurre cuando se necesite hacer que se cumplan los derechos que establece el artculo 40 de esta ley. Otro de los casos que establece dicho articulo tiene lugar cuando la solicitud presentada al archivo o banco de datos es denegada o se resuelve insatisfactoriamente de acuerdo con las pretensiones.

En base a lo preceptuado por el artculo 47, nos damos cuenta que todos los jueces o tribunales de la repblica son competentes para conocer el proceso de Habeas Data, lo cual facilita su ejercicio.

El artculo 48 regula el trmite y la solicitud, la cual puede ser en forma escrita o verbal, y de forma expresa establece sin sujecin a formalidades de ninguna clase y sin necesidad del auxilio de abogado. El antiformalismo es caracterstica esencial del proceso de habeas data, as mismo en virtud de lo anterior se garantiza la gratuidad de las actuaciones. El segundo prrafo del artculo 48 establece el proceso de habeas data el cual dice: El tribunal dentro del plazo de 24 horas de recibida la solicitud, deber emitir auto en que dictar las medidas cautelares o de urgencia que considere pertinentes. Ordenara al responsable del archivo respectivo la exhibicin de los datos personales objeto de las pretensiones del actor, fijando lugar, fecha y hora, dentro de un plazo no mayor a las 72 horas siguientes de emitido el auto.

A criterio del autor, con este articulado legal se cumple a cabalidad el principio de celeridad inherente al proceso de habeas data, al mismo tiempo denota su carcter protector al establecer que se debe emitir un auto con las medidas cautelares o de urgencia, con esto se protegen los derechos de la intimidad personal, la dignidad y la reputacin que se pueden ver amenazados, por manejo arbitrario de datos o procesamiento de datos sensibles, incluso antes de revisar los datos que son objeto del proceso de habeas data. Y para asegurar el fin del proceso, el juez ordena la exhibicin de los datos personales del actor, fijando para ello el plazo mximo de 72 horas, por ende este plazo puede ser mucho menor, este plazo es tiempo prudencial para que cualquier registro o banco de datos pueda llevar los datos hacia el tribunal. En esta parte se cumple literalmente el significado de

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habeas data, el cual es traigan datos o exhiban datos. Tambin ante el peligro que los datos sean manipulados antes de llevarlos al tribunal existe la posibilidad, regulada en este mismo artculo, que la exhibicin de los datos se lleve a cabo en el propio lugar donde se encuentren, sin previo aviso y nicamente notificando de la resolucin en el acto de la exhibicin.

El artculo 49 establece que dentro de las 72 horas siguientes de celebrada la audiencia de exhibicin el tribunal emitir resolucin fundada y razonada. En este plazo el legislador se ha excedido, porque una vez realizada la exhibicin de datos, sera un plazo razonable 24 horas y no 72, para asegurar los derechos amenazados o violentados lo antes posible.

En el titulo IV, referente a Disposiciones Generales y finales, comprende dos captulos. El Captulo I, de disposiciones generales, el cual contiene principios procesales aplicables en comn a los procesos establecidos en esta iniciativa de ley, tendientes a lograr una justicia pronta y cumplida. Entre estos principios sobresalen: a) Todos los das y horas son hbiles. b) Las actuaciones sern gratuitas y orales, y es obligada la inmediacin del juez. c) Toda notificacin deber hacerse a ms tardar el da siguiente de la fecha de la respectiva resolucin. d) Solo la iniciacin del trmite es rogada, todas la diligencias posteriores se impulsarn de oficio por el tribunal. e) Los tribunales requeridos debern tramitarlos y resolverlos con prioridad a los dems asuntos, salvo los relativos a las garantas y defensas establecidas en la Ley de Amparo, exhibicin Personal y de Constitucionalidad. f) Establece la garanta de la traduccin o interpretacin, especialmente para el caso de los idiomas mayas, garfuna y xinca.

El capitulo II referente a disposiciones finales establece el plazo para que inicie la obligacin de publicidad de la informacin en poder de la autoridad estatal y del informe sobre archivos estatales. Finalmente, el artculo 54 establece el inicio de la vigencia de la ley.

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Recientemente se ha mencionado en los diferentes medios de comunicacin, la necesidad de la implementacin del habeas data, esperando que la iniciativa presentada y el dictamen favorable emitido por la comisin correspondiente sea una realidad para la poblacin guatemalteca.

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Conclusiones
1. El habeas data es considerado como un medio jurdico de defensa de todo habitante que busca la tutela jurdica efectiva que merece el derecho a la intimidad cuando los archivos, registros o banco de datos, pblicos o privados, toman la informacin consistente en datos personales, para almacenarlos y cederlos a terceros sin ninguna autorizacin de la persona.

2. El habeas data es un derecho personalsimo que asiste a toda persona identificada o identificable a solicitar la exhibicin de los registros de datos pblicos o privados, en los cuales estn incluidos sus datos personales, para tomar conocimiento de su exactitud; a requerir la rectificacin o supresin de datos inexactos, obsoletos o discriminatorios.

3. La creacin de una ley que regule el derecho de habeas data, tiene implicaciones positivas para el desarrollo econmico y democrtico de un pas, en especial en Guatemala cuando se encuentra en una transicin a una sociedad ms democrtica y econmicamente desarrollada.

4. La Convencin Americana de Derechos Humanos, conocida tambin como el Pacto de San Jos, reconoce el derecho que le asiste a toda persona al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Y la Declaracin Universal de Derechos Humanos, establece que nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su correspondencia, su reputacin y su honra; Guatemala, en ambos casos forma parte, pero an no ha creado los medios necesarios para desarrollar lo que ambas declaraciones se establece.

5. El habeas data se materializa a travs de herramientas procesales, que los ordenamientos jurdicos modernos disponen para afianzar el cumplimiento de los derechos fundamentales de las personas.

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Recomendaciones
1. A la Procuradura de Derechos Humanos, para que coadyuve en la formacin de una ley de habeas data, e implemente seminarios informativos entre la poblacin acerca del derecho a la intimidad, el honor y la reputacin.

2. Al Colegio de Abogados y Notarios, para la implementacin de congresos y seminarios informativos acerca de las consecuencias jurdicas para las personas ante el manejo arbitrario de datos personales, as como de la figura del habeas data como mecanismo de proteccin ante tal circunstancia.

3. Al Congreso de la Repblica de Guatemala, para la pronta aprobacin de una Ley de Habeas Data, que proteja el derecho a la intimidad, la honra y la reputacin del ciudadano guatemalteco, as mismo que establezca los instrumentos y procesos legales para que el ciudadano pueda acceder, rectificar, actualizar o suprimir, informacin personal almacenada en bancos de datos privados o pblicos.

4. Al Estado de Guatemala implementar herramientas que aseguren el tratamiento de datos personales en los archivos o registros pblicos, evitando la cesin y manejo de datos en forma arbitraria y sin control.

5. Al Organismo Judicial, para la capacitacin de los Jueces con respecto a la figura del habeas data y el derecho a la intimidad.

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Legislacin Nacional:
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, Asamblea Nacional Constituyente 1985. Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, Asamblea Nacional Constituyente 1986. Acuerdo Gubernativo 645-2005, Normas Generales de Acceso a la Informacin Pblica en el Organismos Ejecutivo. Cdigo Civil. Decreto-Ley 106

Legislacin Internacional:
Convencin Americana sobre Derechos Humanos Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracin Universal de Derechos Humanos Ley 25.326 Proteccin de los datos personales, Republica de Argentina.

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Ley orgnica 1/82, sobre Proteccin Civil de los Derechos al Honor, a la Intimidad personal, familiar y a la propia imagen, ley orgnica 15/99 ley de proteccin de datos de carcter personal. Espaa.

Otras Fuentes.
El Acceso a la Informacin: Anlisis del proceso de discusin y gestin en Guatemala, Silvio Gramajo, Revista Probidad, junio de 2003. Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica, Acuerdos de Paz, Guatemala 1996.

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ANEXOS

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Anexo 1

INICIATIVA DE LEY PROPUESTA POR EL AUTOR

DECRETO NMERO _______-2009 CONGRESO DE LA REPBLICA DE GUATEMALA

CONSIDERANDO Que la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala establece que todos los actos de la administracin son pblicos y los interesados tienen derecho a obtener, en cualquier tiempo informes, copias, reproducciones y certificaciones que soliciten, y la exhibicin de los expedientes que deseen consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplomticos de seguridad nacional, o de datos suministrados por particulares bajo garanta de confidencia. CONSIDERANDO Que la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala establece que todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos. Ninguna persona puede ser sometida a servidumbre ni a otra condicin que menoscabe su dignidad. Y que toda persona tiene el derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o cualquier otra forma de registros estatales, y la finalidad a que se dedica esta informacin, as como a correccin, rectificacin y actualizacin. Quedando prohibidos los archivos de filiacin poltica. Los derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana. CONSIDERANDO Que de conformidad con la Convencin Americana de Derechos Humanos, aprobada y ratificada por Guatemala, toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas ingerencias o esos ataques. CONSIDERANDO Que con el fin de garantizar a las personas el derecho de acceso a la informacin sobre si misma y al conocimiento de datos personales que consten en archivos tanto estatales como privados, as como el derecho de conocer la finalidad de los mismos y a obtener la correccin, rectificacin y actualizacin de tales datos, es necesario emitir una ley que determine el contenido de esos derechos, instaure medidas judiciales eficaces para su tutela.

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POR TANTO En uso de las atribuciones que le otorga el artculo 171 inciso a) de la Constitucin Poltica de la Repblica,

DECRETA La siguiente: LEY DE PROTECCION DE DATOS PERSONALES CAPITULO I

Articulo 1. Objeto. La presente ley tiene por objeto regular el acceso por parte de las personas al uso y tratamiento de sus datos personales, contenidos en archivos, registros, fichas, bases, bancos o cualquier otra forma de almacenamiento de datos, tanto estatales como privados. Articulo 2. Procedencia. Toda persona tiene derecho a: a) Conocer los datos personales que consten en forma de registro, archivo o banco de datos, tanto de organismos pblicos como privados, destinados a proveer informes. b) Conocer la finalidad a que se destina la informacin almacenada, si ha sido comunicada a terceros, a quienes, y por que razn. c) Requerir la rectificacin, actualizacin o cancelacin de la informacin almacenada en un archivo, registro, bases de datos o cualquier otra forma de almacenamiento de datos. d) Oponerse a la inclusin de datos en archivos, registros o bases de datos, que menoscaben su dignidad, perjudiquen su honor o que provoquen discriminacin. Articulo 3. Acceso total. No hay excepciones al derecho que tiene toda persona de conocer lo que de ella conste en archivos, registros, fichas, bases o banco de datos, tanto estatales como privados y la finalidad a que se dedica esta informacin. En el acceso a los expedientes de procesos judiciales, se aplicaran las normas de la Ley del Organismo Judicial. Articulo 4. Definiciones. Para realizar los fines de la presente ley, se entiende por: a) Datos personales: toda informacin referida a una persona individual determinada o determinable. Se entiende determinable cuando una persona no identificada lo pueda ser, por el anlisis de elementos especficos, caractersticos de su identidad fsica, psquica, econmica, cultural o social. b) Datos sensibles: datos personales que consisten en origen racial o tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas, afiliacin sindical e informacin referente a la vida sexual de las personas. c) Archivo, registro, fichas, base, banco o cualquier otra forma de almacenamiento de datos: cualquiera de las denominaciones, todo conjunto organizado de datos personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, automatizado o no. Con cualquier modalidad de formacin, almacenamiento, organizacin y acceso de datos.

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d) Responsable del archivo: persona individual o jurdica, pblica o privada, funcionario o empleado pblico que se exteriorice ante terceros como propietario, representante, administrador, o titular de un archivo, registro, fichas, base o banco de datos. e) Titular de los datos: toda persona que cuyos datos sean objeto de tratamiento a que se refiere la presente ley. f) Tratamiento de datos: todas las operaciones y procedimientos, que permitan la recoleccin, elaboracin, conservacin, almacenamiento, evaluacin y cotejo de datos personales, a travs de comunicaciones, consultas, interconexiones, transferencias u otros medios. Articulo 5. Consentimiento. El tratamiento de datos es ilcito cuando el titular de los datos no hubiese prestado su consentimiento libre, especfico y por escrito, al responsable del archivo. Previa comunicacin sobre la finalidad del tratamiento de datos y del archivo. Articulo 6.Requerimiento. El interesado en el acceso a la informacin, en el ejercicio del derecho establecido en el artculo 3 de esta ley, podr plantear en cualquier tiempo su solicitud ante cualquier archivo pblico o privado de datos de que se trate. Articulo 7. Solicitud. La solicitud podr hacerse por escrito o verbalmente, debiendo entregrsele al solicitante una constancia del requerimiento. Dicho requerimiento deber ser respondido por el titular o responsable del archivo o banco de datos, dentro de los tres das de haber recibido su solicitud. Deber de exhibirse o entregarse la informacin conforme a lo requerido. Articulo 8. En caso de corresponder rectificacin, supresin o actualizacin de la informacin contenida en el archivo o banco de datos, el titular lo debe hacer saber, y se deben efectuar los cambios dentro de las 24 horas siguientes a la entrega de la informacin que motiva la rectificacin, supresin o actualizacin. Entregando al titular una certificacin donde consten los cambios o supresiones efectuadas. Articulo 9. Gratuidad. El acceso a los datos personales que obren en archivos estatales o privados, y su correccin, rectificacin, actualizacin o supresin, se efectuarn sin cargo ni costo alguno para el titular de los mismos. CAPITULO II Accin de Habeas Data. Articulo 10. Objeto. Se establece la accin de habeas data para que el titular de los datos ejerza judicialmente los derechos establecidos en el articulo 2 de la presente ley. Articulo 11. Procedencia. El silencio en la contestacin o el incumplimiento a lo solicitado en base a los artculos 7 y 8 de la presente Ley, habilita al titular de los datos para interponer en la va judicial, accin de habeas data, dentro de los 30 das siguientes de presentada su solicitud al archivo o banco de datos. Articulo 12. Competencia. Todos los jueces o tribunales de la Repblica son competentes para conocer la accin de habeas data. Toda notificacin deber hacerse a ms tardar al da siguiente de la fecha de la respectiva resolucin. Solo la iniciacin del trmite es rogada.

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Articulo 13. Solicitud y Trmite. El titular de los datos podr plantear la accin de habeas data por escrito o verbalmente, sin sujecin a formalidades de ninguna clase y sin necesidad de auxilio de abogado. Podr aportar los medios de prueba que estime pertinentes, pero obligatoriamente constancia de la solicitud realizada al archivo o banco de datos. El tribunal, dentro de las 24 horas de recibida la solicitud emitir auto en que contendr las medidas cautelares que considere pertinentes y ordenar al responsable del archivo respectivo, la exhibicin de datos personales objeto de las pretensiones del actor, fijando fecha y hora para el efecto, dentro de los tres das siguientes de solicitado la informacin al responsable del archivo. Articulo 14. Medidas cautelares. En cualquier estado del proceso el Juez de oficio o a peticin de parte podr decretar medidas a efecto que el demandado se abstenga de realizar publicidad o cesin de los datos a terceros, medida que regir hasta la culminacin del proceso. Asimismo, el juez podr disponer el secuestro de los elementos que contengan la informacin hasta la total substanciacin del mismo. Articulo 15. Resolucin. Dentro de las 24 horas siguientes de celebrada la audiencia de exhibicin de la informacin, el juez emitir resolucin fundada y razonada, declarando la procedencia o improcedencia de las pretensiones del actor. En caso de declarar las pretensiones del actor procedentes, conminar al obligado para que de exacto cumplimiento a lo resuelto dentro del plazo de 24 horas, bajo apercibimiento, en caso de incumplimiento, de certificar lo conducente por desobediencia, sin perjuicio de otras responsabilidades civiles y penales. Articulo 16. Vigencia. La presente Ley empezara a regir el da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial. Dado en el Palacio del Organismo Legislativo, en la ciudad de Guatemala a los ___ das del mes de ___________ del ao dos mil ____.

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