Prostitucin y corrupcin de menores

CAPITULO V De los delitos relativos a la prostitucin y corrupcin de menores Artculo 187. 1. El que induzca, promueva, favorezca o facilite la prostitucin de una persona menor de edad o incapaz, ser castigado con las penas de prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses. 2. Incurrirn en la pena de prisin indicada, en su mitad superior, y adems en la de inhabilitacin absoluta de seis a doce aos, los que realicen los hechos prevalindose de su condicin de autoridad, agente de sta o funcionario pblico. 3. Se impondrn las penas superiores en grado a las previstas en los apartados anteriores, en sus respectivos casos, cuando el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades. Artculo 188. 1. El que determine, empleando violencia, intimidacin o engao, o abusando de una situacin de superioridad o de necesidad o vulnerabilidad de la vctima, a persona mayor de edad a ejercer la prostitucin o a mantenerse en ella, ser castigado con las penas de prisin de dos a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses. En la misma pena incurrir el que se lucre explotando la prostitucin de otra persona, aun con el consentimiento de la misma. 2. Se impondrn las penas correspondientes en su mitad superior, y adems la pena de inhabilitacin absoluta de seis a doce aos, a los que realicen las conductas descritas en el apartado anterior prevalindose de su condicin de autoridad, agente de sta o funcionario pblico. 3. Si las mencionadas conductas se realizaran sobre persona menor de edad o incapaz, para iniciarla o mantenerla en una situacin de prostitucin, se impondr al responsable la pena superior en grado a la que corresponda segn los apartados anteriores. 4. Las penas sealadas se impondrn en sus respectivos casos sin perjuicio de las que correspondan por las agresiones o abusos sexuales cometidos sobre la persona prostituida. Artculo 189. 1. Ser castigado con la pena de prisin de uno a cuatro aos: a) El que utilizare a menores de edad o a incapaces con fines o en espectculos exhibicionistas o pornogrficos, tanto pblicos como privados, o para elaborar cualquier clase de material pornogrfico, cualquiera que sea su soporte, o financiare cualquiera de estas actividades. b) El que produjere, vendiere, distribuyere, exhibiere o facilitare la produccin, venta, difusin o exhibicin por cualquier medio de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de edad o incapaces, o lo poseyere para estos fines, aunque el material tuviere su origen en el extranjero o fuere desconocido. 2. El que para su propio uso posea material pornogrfico en cuya elaboracin se hubieran utilizado menores de edad o incapaces, ser castigado con la pena de tres meses a un ao de prisin o con multa de seis meses a dos aos. 3. Sern castigados con la pena de prisin de cuatro a ocho aos los que realicen los actos previstos en el apartado 1 de este artculo cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: a) Cuando se utilicen a nios menores de 13 aos. b) Cuando los hechos revistan un carcter particularmente degradante o vejatorio.

c) Cuando los hechos revistan especial gravedad atendiendo al valor econmico del material pornogrfico. d) Cuando el material pornogrfico represente a nios o a incapaces que son vctimas de violencia fsica o sexual. e) Cuando el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades. f) Cuando el responsable sea ascendiente, tutor, curador, guardador, maestro o cualquier otra persona encargada, de hecho o de derecho, del menor o incapaz. 4. El que haga participar a un menor o incapaz en un comportamiento de naturaleza sexual que perjudique la evolucin o desarrollo de la personalidad de ste, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao. 5. El que tuviere bajo su potestad, tutela, guarda o acogimiento a un menor de edad o incapaz y que, con conocimiento de su estado de prostitucin o corrupcin, no haga lo posible para impedir su continuacin en tal estado, o no acuda a la autoridad competente para el mismo fin si carece de medios para la custodia del menor o incapaz, ser castigado con la pena de prisin de tres a seis meses o multa de seis a 12 meses. 6. El ministerio fiscal promover las acciones pertinentes con objeto de privar de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar, en su caso, a la persona que incurra en alguna de las conductas descritas en el apartado anterior. 7. Ser castigado con la pena de prisin de tres meses a un ao o multa de seis meses a dos aos el que produjere, vendiere, distribuyere, exhibiere o facilitare por cualquier medio material pornogrfico en el que no habiendo sido utilizados directamente menores o incapaces, se emplee su voz o imagen alterada o modificada. 8. En los casos previstos en los apartados anteriores, se podrn imponer las medidas previstas en el artculo 129 de este Cdigo cuando el culpable perteneciere a una sociedad, organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades. Redaccin vigente hasta la entrada en vigor de la Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre, por la que se modifica la Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo Penal, el 1 de octubre de 2004: 1. Ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos: a) El que utilizare a menores de edad o a incapaces con fines o en espectculos exhibicionistas o pornogrficos, tanto pblicos como privados, o para elaborar cualquier clase de material pornogrfico, o financiare cualquiera de estas actividades. b) El que produjere, vendiere, distribuyere, exhibiere o facilitare la produccin, venta, difusin o exhibicin por cualquier medio de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de edad o incapaces, aunque el material tuviere su origen en el extranjero o fuere desconocido. A quien poseyera dicho material para la realizacin de cualquiera de estas conductas se le impondr la pena en su mitad inferior. 2. Se impondr la pena superior en grado cuando el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades. 3. El que haga participar a un menor o incapaz en un comportamiento de naturaleza sexual que perjudique la evolucin o desarrollo de la personalidad de ste, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao o multa de seis a doce meses. 4. El que tuviere bajo su potestad, tutela, guarda o acogimiento, a un menor de edad o incapaz, y que, con conocimiento de su estado de prostitucin o corrupcin, no haga lo posible para impedir su continuacin en tal estado, o no acuda a la autoridad competente para el mismo fin si carece de medios para la custodia del menor o incapaz, ser castigado con la pena de multa de seis a doce meses. 5. El Ministerio Fiscal promover las acciones pertinentes con objeto de privar de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar, en su caso, a la persona que incurra en alguna de las conductas descritas en el apartado anterior. Artculo 190. La condena de un Juez o Tribunal extranjero, impuesta por delitos comprendidos en este captulo, ser equiparada a las sentencias de los Jueces o Tribunales espaoles a los efectos de la aplicacin de la circunstancia agravante de reincidencia.

Lo primero que tenemos que hacer es delimitar el concepto de prostitucin puesto que en los preceptos 187 y ss. CP se castigan diferentes conductas, favorecer, promover o facilitar la prostitucin de menores de edad o de incapaces, determinar a la prostitucin El trmino prostitucin expresa fundamentalmente una relacin sexual con precio, ejerce la prostitucin la persona que ofrece servicios sexuales a cambio de dinero, pero claro, son tantas las hiptesis que cabe imaginar en la que caben los componentes de accin sexual por una parte y por otra la

percepcin de un precio o bienes susceptibles de ser traducidos en algo econmico que hace compleja la delimitacin de concepto de prostitucin. Por ejemplo, si un chico invita a una chica a cenar y despus la invita a una discoteca, y ms tarde mantienen relaciones sexuales, no se podra decir que esa chica es prostituta y sin embargo concurren los dos elementos, percepcin de un precio y relaciones sexuales. En lo que esta pensando el legislador es en lo que podramos denominar la prostitucin ms escandalosamente marginal, la que ejercen personas de forma relativamente habitual, de manera que la nota de habitualidad acaba apareciendo en este delito, esa prostitucin que se concentra en determinados barrios. Este tipo de prostitucin plantea una cuestin previa; En el Cdigo Penal se castigan dos clases de conductas; o Por una parte, favorecer la prostitucin de personas menores de edad y de incapaces, en todo caso. o Por otra, determinar a cualquier persona, menor o adulta, capaz o incapaz, determinarla, mediante violencia, intimidacin, engao, mediante el abuso de una situacin de superioridad, necesidad o vulnerabilidad de la vctima a prostituirse. o Se castiga tambin a quien se beneficia de las ganancias de la persona que se prostituye. Habra que preguntarse si tiene sentido plantearse el complejo problema de la regularizacin del ejercicio de la prostitucin; En Espaa el ejercicio de la prostitucin no esta penado, no se castiga el ejercicio de la prostitucin, se castiga determinar a alguien a que se prostituya o favorecer etc., por lo que podramos decir que es una conducta que cuando se practica por adultos capaces es una conducta que carece de significacin penal pero no es una conducta que este regulada, no es una conducta que est permitida, no es una conducta legalizada sino que es una conducta tolerada. Este sistema en principio no tiene ninguna ventaja y sin embargo inconvenientes muchos, bsicamente supone para las personas que ejercen este tipo de actividad la marginacin, el no reconocimiento de los derechos que tienen cualquier trabajador, los derechos relacionados con la seguridad social, asistencia sanitaria etc., el poder estar dentro del sistema, por otra parte esta situacin de no regularizacin genera gran cantidades de dinero negro y aparentemente provoca para estas personas que desempean este tipo de actividad, una situacin de una vulnerabilidad frente a quienes explotan los negocios que tienen que ver con la prostitucin en la medida que en que ante cualquier conflicto estas personas que ejercen la prostitucin no pueden acudir en amparo de los tribunales de lo social. Sin embargo, la regularizacin de la prostitucin significara establecer la conducta de la prostitucin como una conducta tpica y reconocida y eso genera el rechazo de sectores sociales por entender que la regulacin dar por buena una actividad degradante para la mujer (y decimos la mujer porque fundamentalmente es la mujer quien desempea este tipo de actividades, aunque tambin hay hombres que ejercen la prostitucin aunque en mayor medida en este delito el sujeto pasivo es la mujer, a diferencia de en los anteriores delitos relacionados con la sexualidad donde aparentemente el sujeto activo mayoritario era varn).

Comentario sobre la cuestin planteada:

Hay que plantearse, sin lugar a dudas, en este delito tal y como estn las cosas y ante el problema expuesto si seria mejor dejar las cosas como estn en Espaa: no legalizar la prostitucin pero si tolerarla, o bien, cambiar las cosas y regularizarla, reglamentar de algn modo esa actividad Ante esa posibilidad y tal y como es la situacin actual, la real situacin actual, la solucin a mi parecer no es tolerar la prostitucin y sin embargo no regularizarla porque eso es casi como constatar que hay un problema pero no hacer nada al

respecto, taparse los ojos ante un problema que es de grave seriedad para muchas mujeres que se encuentran en esa situacin. Lo que est claro es que la prostitucin no va a desaparecer tanto si se regula como si no se regula, casi se podra decir que es el oficio ms antiguo de la historia y que por suerte o por desgracia continuar existiendo. Entonces el tolerar pero no legalizar o regular no es la opcin ms adecuada, porque no solo es hacer ojos ciegos y odos sordos al problema sino que como ya se ha dicho anteriormente trae consigo ms desventajas que ventajas, muy a pesar de que la regularizacin pueda suponer entender que la prostitucin es una conducta comnmente aceptada (cosa que no es as). En principio podra pensar que sera necesario una regularizacin sobre el tema porque de ese modo el estado podra intervenir en la complicidad de este tema, intervenir de manera activa, proporcionando un mayor nivel de seguridad a la persona que ejerce esta actividad, una seguridad social, una asistencia, un estatuto, elementos que cualquier trabajador que desempea una actividad tiene. Sin embargo he intentado investigar ms sobre el tema y ello me ha hecho reflexionar an ms sobre el problema en cuestin: Objetivamente opin que la prostitucin es la forma de esclavitud occidental de nuestros das y si la prostitucin se considerara una profesin qu implicara eso? Eso es lo que me he estado preguntando al intentar responder a la regularizacin o no de la prostitucin; si fuera una profesin, significara que habra escuelas o institutos para ser una autntica profesional de la prostitucin? Sera una profesin ms a las que nuestras hermanas, hijas, sobrinas etc. puedan aspirar? Sinceramente, ante esas autopreguntas que me realiz me voy alejando cada vez ms de la idea de una posible regularizacin. Otra de las cuestiones que me puedo plantear es que una regularizacin en Espaa, por ejemplo, podra implicar un aumento de trfico de mujeres? Opino que s, otro de los argumentos en contra de la regularizacin. He buscado por internet datos sobre pases que han legalizado la prostitucin y como era de esperar la prostitucin ha aumentado, entonces legalizar implica promover? En principio parece que s, y promover una conducta de tales caractersticas no me parece lo ms adecuado.

Investigando me he encontrado con la existencia del Informe final de la Comisin Mixta de los Derechos de la Mujer; en l principalmente se dice que regular la prostitucin como un trabajo tiene graves problemas de encaje jurdico, es contrario a los artculos 9 y 14 de la Constitucin y entra en colisin con los derechos laborales, otro argumento que aunque discutible inclina mi postura hacia la no regularizacin. El documento, antes mencionado, pide destinar ms recursos a la atencin, proteccin e insercin social de las mujeres traficadas y recomienda realizar campaas dirigidas a los hombres para reducir la demanda. Tambin recomienda solicitar a los medios de comunicacin que se planteen la renuncia a la publicidad del comercio sexual y a los anuncios de contactos, una solucin al problema que a mi entender es ms coherente que la regularizacin, aunque sinceramente es un problema muy complejo y con plena certeza no puedo defender con plenitud ni una postura ni otra.

Tambin podra verse la opcin de castigar al cliente en vez de a la persona que ejerce la prostitucin. Hay diferentes opciones, una autoridad poltica sugiri la posibilidad de un castigo social para los clientes que consista en fotografiar a los clientes que se detenan en determinadas calles para solicitar los servicios de una prostituta y luego publicarlas, pero eso si se enfoca desde otro punto de vista sera perjudicar, de nuevo a los ms dbiles porque el que acude a la calle a por una prostituta es porque probablemente no tenga medios para otro tipo de prostitucin, conocida como de alto standing.

Nieves Faubel Ribera

Volviendo al CP, se deca que lo que se castiga es favorecer la prostitucin de menores o de incapaces, en la medida en que un menor o incapaz son tericamente ms manipulables que los adultos y su libertad, su capacidad de decisin, su menor madurez etc. implica una mayor proteccin. La cuestin ms problemtica que se plantea con respecto a esta cuestin es si debe castigarse al cliente, si un individuo tiene un club en el que se prostituyen menores, esta realizando una actividad de favorecimiento de la prostitucin y esa conducta si encaja con el tipo penal, tambin encaja si alguien induce a un menor. Pero el cliente, que quizs ni toma la iniciativa, porque es posible que

el menor o la menor se acerque y le realice la proposicin. Ese cliente que paga a cambio del acto sexual, podra pensarse que esta favoreciendo la prostitucin de ese menor? Hay consideraciones en este sentido que entran en conflicto. Una forma de resolver el problema es volver al trmino de la habitualidad, de manera que si es la primera vez que la nia o nio ejerce la prostitucin, ah podra pensarse que el cliente s responde penalmente, pero si es un menor que ya lleva tiempo ejerciendo la prostitucin quizs no podra considerarse que est favoreciendo la prostitucin de la menor, aunque de alguna manera podra pensarse que si lo esta favoreciendo, en la medida en que facilita que la menor siga prostituyndose, ya que le paga por realizar una accin sexual. El Tribual Supremo ha venido siguiendo una lnea ms o menos oscilante aunque finalmente parece haber encontrado un cierto punto de equilibrio, en principio se dice que un menor tiene derecho a la tutela penal siempre, el hecho de que un menor o una menor haya ejercido la prostitucin no debe ser un freno para desprotegerlos por completo de la tutela que ofrece el CP, de manera que el cliente responde penalmente en cuanto a que favorece la prostitucin cuando de esa conducta se derive claramente que se esta promoviendo la prostitucin, un cliente de un menor que lleva ejerciendo la prostitucin muchos aos no supone que ste la est promoviendo. Hay otra cuestin que se plantea; qu sucede cuando un adulto mantiene una relacin sexual con un menor a cambio de precio y adems el menor no ha cumplido los 3 aos? Se producira un solapamiento de preceptos penales, por una parte se podra ver un favorecimiento de la prostitucin y por otra un delito de abuso sexual no consintiendo ya que el consentimiento de un menor de 13 aos en este tema no se le otorga validez en orden de exonerar de responsabilidad al adulto. Hay posiciones encontradas; Hay quien considera que habra un concurso real Quienes entienden que hay un concurso ideal Quienes entienden que hay un concurso de normas Hay quienes dicen que hay dos bienes jurdicos aunque ms bien diramos que hay un bien jurdico que se entendera como el proceso de formacin, de maduracin del menor, de descubrimiento de la sexualidad del menor de una forma natural, no forzada, no manipulada por nadie.

Respecto del favorecimiento hay una serie de agravaciones que encuentran en el cdigo. La determinacin a la prostitucin tanto de adultos como de menores o de incapaces, es otra de las conductas que se castigan en el precepto penal. Este tipo de conjunto de conductas relacionadas con la prostitucin se castiga con independencia de que la persona prostituida sea mayor o menor de edad. El favorecimiento esta referido exclusivamente a casos en que la persona a la que se prostituye es menor de edad o es incapaz. Esta otra variante de la de determinacin a la prostitucin comprende tanto la de personas menores de edad o incapaces como la de adultos, precisamente porque los medios utilizados, los medios comisivos, se consideran particularmente graves e idneos para imponer a alguien una actividad que no desea, ya que se castiga la determinacin mediante violencia, mediante intimidacin, aprovechando una situacin de superioridad o la especial vulnerabilidad de la victima para promover, determinar a esa persona a prostituirse. La intimidacin que es vital, intimidacin y violencia son dos de las formas ms usuales y formas que por otra parte suelen darse de forma conjunta. Lo mismo que ocurra con las agresiones sexuales cuando se hablaba del que atentara contra la libertad sexual de otros mediante violencia o intimidacin que lo normal era que violencia e intimidacin fueran de la mano, aqu sucede algo parecido: se golpea a la victima y se la amenaza con seguir golpendola, se la retiene contra su voluntad etc.

Respecto de la intimidacin, la jurisprudencia hizo una lectura un poco mas elstica en atencin en las especiales circunstancias en las que se encuentran determinadas personas, y ha entendido que la intimidacin existe, no slo cuando se anuncia a una persona que se le va a causar un mal, que en el fondo es una amenaza, ya que cabe recordar que una amenaza se caracterizaba precisamente por ese dato: se le anunciaba a alguien que se le iba a causar un mal si no haca algo, si no dejaba de hacer algo, si no conceda algo, etc., sino que se ha entendido que tambin hay intimidacin en el comportamiento del sujeto, que particularmente son personas que se encuentran en una situacin de especial dificultad, personas extranjeras que han venido a Espaa tal vez con el seuelo de un contrato de trabajo que luego no exista y que al final todo queda en que esa persona se la induce a que se prostituya para as sobrevivir y para as pagar los gastos que supuestamente ha generado su trada a Espaa y su mantenimiento en el pas. La jurisprudencia ha entendido que en esas situaciones, el hecho por ejemplo, de retirar o de retener la documentacin de esas personas y no devolvrsela es una forma de intimidacin, el vigilarla o acompaarla a todas partes, llevarla al lugar a donde tiene que prostituirse y luego recogerla etc. es una forma de intimidacin, an cuando formalmente o materialmente no se le diga si no te prostituyes te pego o algo as. El engao es otra de las formas a travs de las cuales se consigue, si no mantener una persona en el ejercicio de la prostitucin, s llevarla a ella, antes comentbamos una de las frmulas ms frecuentes; ofrecer a alguien la posibilidad de un trabajo bien remunerado en Espaa para inducir a esa persona a que se venga a Espaa y cuando llega a Espaa, tal trabajo consiste simple y llanamente en que ejerza la prostitucin, ah ha habido un engao inicial, engao que se puede seguir manteniendo, se dice: bueno es que tu has contrado una deuda que va incrementndose cada da con lo cual cada vez tiene que prostituirse ms para ganar ms dinero y poder ir satisfaciendo una deuda que cada da crece en lugar de decrecer. Esta es otra de las formas que dan lugar a esta modalidad agravada de determinacin al ejercicio de la prostitucin. Adems de que debe castigarse por determinar a alguien a prostituirse cuando se emplea violencia, intimidacin, hay un prevalimiento, una situacin de superioridad o de necesidad de la victima o una especial vulnerabilidad de la victima, tambin se castiga a la persona que explota la prostitucin ajena, an cuando la persona que se prostituya o que se prostituye, lo haga de forma libre y consentida. De manera que lucrarse de la prostitucin de otra persona se considera ilcito. Estamos ante un artculo algo complicado de entender, salvo que se haga una interpretacin muy restringida, y esto es as porque hay que plantearse qu significa lucrase de la prostitucin ajena? si una persona se prostituye porque quiere prostituirse, y una parte de lo que gana o todo lo que gana se lo quiere dar a su compaero o compaera, y lo hace voluntariamente, esa persona que recibe esa cantidad est cometiendo un delito? En esa situacin, no habra que interpretarlo de esa forma porque resultara una interpretacin un poco desmesurada, parece ms razonable entender que se castigue nicamente a quien explota, y explotar tambin tiene tambin una connotacin de obtener unos beneficios abusivos. Si una persona ejerce la prostitucin libremente, por ejemplo el caso de una seora que manifest que ejerca la prostitucin porque ganaba mucho ms dinero que trabajando como empleada de una empresa en unos grandes almacenes, y que segn manifest, estaba contenta el ejercicio de esta actividad y que lo ejerca con absoluta libertad, si esa seora que esta ejerciendo la prostitucin libremente, y quiere pasar una cantidad de lo que gana a su madre por ejemplo, no parecera que la madre pudiera ser considerada autora de un delito porque se este beneficiando de la prostitucin ajena. Por lo tanto, debemos interpretar que lo que se presupone es que alguien se prostituya no libremente y de eso otra persona se beneficie explotando esa situacin obviamente sin incurrir en la conducta de determinar a prostituirse que dara lugar a la aplicacin de la pena ms grave. Hay que pensar por ejemplo en el caso de una persona que tiene un prostbulo en el cual se ejerce la prostitucin, y esa persona sabe que quien va all a ejercer la prostitucin est teniendo que pagar una deudas

fuertes a la organizacin que la trajo a Espaa, y aprovechando esa condicin, le impone unas condiciones de trabajo onerosas y le cobra mucho ms de lo que debera cobrarle y la obliga a trabajar ms de lo que debera trabajar, de tal manera que bajo eso, habra que plantearse una posible regulacin ante la legislacin laboral, ya que como es sabido en los diferentes sectores profesionales hay unos convenios reguladores que establecen condiciones de trabajo, pero ante una actividad que est al margen de la legalidad no existe ningn tipo de reglamentacin. Por lo tanto, buscamos una interpretacin de este tipo penal permita que mejore un poco la apariencia de este precepto, que realmente no tiene mucha en la medida en que quien entrega ese dinero lo hace libremente. Por otra parte hay que pensar, que se trata de un lucro significativo, es decir, si una persona que ejerce la prostitucin le regala cualquier cosa normal, por ejemplo un reloj o una colonia a alguien, decir que ese alguien se esta beneficiando o lucrndose con el ejercicio de la prostitucin parece ilgico, tendr que ser alguien que realmente obtenga una cantidad significativa en funcin de los ingresos que tenga la persona prostituida. Algunos problemas: Hay que tener en cuenta que todas estas variantes se consumen, tan pronto como una de la personas a las cuales se determina a prostituirse, realiza una accin sexual a cambio de dinero, pero el hecho de que sean varias las personas que se prostituyan plantea la duda de si hay un delito o hay ms de uno. En principio, parece que se habla de un solo delito, determinar a la prostitucin a otras personas, se plante como un delito con independencia de las personas a las cuales se determine o las cuales se explote. Adems de lo dicho, tambin hay que pensar en que no es infrecuente que el delito de determinacin a la prostitucin aparezca acompaado a otros delitos particularmente graves como la detencin ilegal. Podemos encontrar muchas sentencias en las que se han condenado a una o varias personas porque mantenan una especie de semiesclavitud a chicas a las que obligan a prostituirse, pero que para evitar que pudieran escaparse o denunciar los hechos, les retenan la documentacin y prcticamente las mantenan encerradas en unos establecimientos, en unos locales, que no siempre reunan unas condiciones higinicas mnimas, y de ah las llevaban al lugar en el cual mantenan contactos sexuales y de ah las devolvan a esa especie de almacn, de manera que ah se podra hablar de una detencin ilegal continuada acompaada a veces de coacciones e incluso de atentados sexuales porque en ocasiones los propios explotadores las obligaban a mantener relaciones sexuales con ellos, y ah se podran plantear si esa es una relacin sexual constitutiva de delito, y obviamente, en principio puede ser. A su vez plantea problemas calificar la conducta del cliente que mantiene relaciones sexuales con personas que se encuentran en esta situacin, es decir, no es lo mismo que un hombre mantenga una relacin sexual pagada con una seora que ejerce libremente la prostitucin, que mantener una relacin sexual con una persona que se est siendo obligado/a a prostituirse. Esto plantea problemas porque podra haber situaciones en estos supuestos en los que esa relacin sexual pueda encajar adems del delito de determinacin, puede entrar en concurso con un delito de agresiones sexuales, hay que ver el caso, en que circunstancias se da, que es lo que a sucedido realmente, si se a obligado en ese caso concreto etc. En general, en ese sentido hay que tener en cuenta que hay una clusula general en el nmero 4 en el artculo 188 donde se dice que si adems de determinar a una persona a prostituirse, hay un abuso sexual, hay una agresin sexual, deben castigarse separadamente. Dentro de los delitos relativos a la prostitucin y a la corrupcin de menores, hay una modalidad relativa a la utilizacin de menores y de incapaces con fines exhibicionistas o pornogrficos, sea porque se les haga actuar en vivo, sea porque se les graba etc. Por lo tanto, vamos a hablar de las modalidades de utilizar a menores de edad o incapaces con fines exhibicionistas o pornogrficos. Los problemas mayores se plantean en el mbito procesal de la prueba cuando se trata de material pornogrfico elaborado por menores. Se persiguen diferentes

conductas: La de producir. La de elaborar. La de distribuir. La de exhibir.

Tambin se castiga la posesin de ese material para uso propio, de manera que la tenencia de pornografa no es penalmente relevante, en cambio la tenencia de pornografa infantil, la pornografa elaborada con menores de edad o incapaces, aun cuando sea exclusivamente para uso personal, es constitutiva de delito. La razn por la cual esta figura se incorpora al cdigo, es la pretensin de otorgar la mxima proteccin a menores e incapaces en ese terreno y perseguir unos hechos que se consideran fundamentalmente graves. Hay una serie de problemas probatorios que tienen que ver con que algunas veces el material pornogrfico que se consigue requisar es un material pornogrfico en el que aparecen sujetos que aparentemente son menores, pero pueden no serlo. Hay personas que elaboran material pornogrfico que si no disponen de menores reales emplean menores ficticios, chicos mayores de edad que se les afeita, se les maquilla, para que parezcan ms jvenes de lo que son. Hubo un caso muy conocido, el caso ARNY. El caso ARNY es el caso de un pub, en el cual all acudan personas de diferente ndole a relacionarse con menores, o con falsos menores.
SAP Sevilla nm. 74/1998 (Seccin 3), de 19 marzo/ STS nm. 1308/2001 (Sala de lo Penal), de 2 julio/ STS nm. 1743/1999 (Sala de lo Penal), de 9 diciembre en relacin con este caso, corrupcin de menores y

prostitucin. Si es difcil probar si se trata de menores o no, ms difcil an es saber si se trata de incapaces o no, a menos que tengan determinados rasgos, pero si no es as, a partir de una pelcula deducir si tal persona es menor o no o si es incapaz o no puede resultar complicado. Por otra parte, la modalidad consistente en poseer material pornogrfico elaborado por menores para el propio uso, no para distribuirlo, no para comerciar con l, plantea una situacin paradjica, se puede dar el caso de un individuo que se pasa determinado tiempo colgado de la pantalla del ordenador buscando material pornogrfico infantil y durante horas ese individuo lo va visualizando, no se podra decir que objetivamente ese individuo posea ese material, entonces se considera delito en el momento en que se guarde uno de esos archivos? Es algo relativo.

Comentario sobre la cuestin planteada:

En mi opinin personal el delito se podra entender como consumado en el momento en que con asiduidad se esta visualizando un determinado material pornogrfico infantil, incluso aunque no se guarde, para m no tiene sentido el considerarlo delito nicamente en el caso de que se guarde en el PC, ya que el cdigo habla de del que posea, creo que no habra que atenerse a una interpretacin rigurosa del precepto sino que realmente habra que buscar la intencionalidad del legislador con ese precepto, y el hecho de que un individuo visualice material pornogrfico con asiduidad no debe exigirse que lo posea, porque por esa razn el simple hecho de que este colgado en internet y colocar esa pgina de internet en favoritos tambin se considerara delito y cmo se demuestra que lo ha colocado en favoritos el susodicho individuo, y si es un fallo informtico? Y si ni siquiera se lo guarda en favoritos sino que el individuo sabe la localizacin en internet y acude a ese sitio cuando quiera visualizarlo? Sinceramente, el exigir que se posea es un impedimento para castigar este tipo de conductas que a mi entender se sitan en el mismo plano tanto si se guarda como si no.

Nieves Faubel Ribera

En cuanto a la corrupcin de menores: se castiga en este delito al El que haga participar a un menor o incapaz en un comportamiento de naturaleza sexual que perjudique la evolucin o desarrollo de la personalidad de ste, ser castigado con la pena de prisin de seis meses a un ao , artculo 189.4 del Cdigo Penal. Los elementos del delito por tanto, son dos: Hacer participar a un menor o a un incapaz en una accin de naturaleza sexual. Que se perjudique la evolucin o desarrollo de la personalidad del menor o incapaz. Este precepto es un precepto complicado porque hay que recordar que en relacin con los menores ya se han visto muchos supuestos, en los abusos sexuales cuando se trataba de mantener una relacin sexual con un menor de 13 aos era siempre abuso sexual, tambin vimos que por encima de los 13 hasta los 16 si haba engao haba abuso sexual y obviamente si hubiera existido violencia o intimidacin hablaramos de agresin sexual tambin se ha visto que hay una serie de presupuestos en los que se castiga a quien induce a la prostitucin a menor o incapaz, quien realiza ante un menor actos de naturaleza obscena, a quien posea material pornogrfico de menores o de incapaces entonces, con esto queremos decir, que hay tantas conductas ya tipificadas que exactamente este tipo penal cundo se aplica? Ah la complejidad de este supuesto. Da la impresin que lo que el legislador persigue es hacer bueno el ttulo delitos contra la libertad y la integridad sexual, esto es, para declarar a los menores de edad sexualmente incapaces, de manera que se podra pensar que el precepto hace un poco el papel de recogida, es decir, toda aquella conducta de naturaleza sexual mantenida con un menor o un incapaz puede tener cabida en alguno de los preceptos anteriores, agresiones, abusos etc. y cuando no tienen cabida, entonces hace esa funcin de recogida este artculo 189.4 CP. Cuando anteriormente comentbamos que al consentimiento del menor se le otorgaba eficacia a partir de los 13, a esta afirmacin hay que fijarle algunas precisiones ya que an habiendo consentimiento y an siendo mayor de 13 aos el menor, pudiera existir un delito de corrupcin de menores, pero hay que tener claro que para que se pueda dar este delito no basta con mantener una relacin sexual con un menor o con un incapaz, no basta con hacerle participar en una accin de naturaleza sexual, sino que es preciso que esa participacin perjudique la evolucin, el desarrollo de su personalidad, as lo exige el cdigo penal. Por tanto, para saber si una persona ha incurrido o no en un delito de corrupcin de menores, es preciso comprobar que de una parte efectivamente se ha hecho participar a un menor o a un incapaz en un hecho de naturaleza sexual y en segundo lugar constatar que efectivamente se ha perjudicado en la evolucin o en el desarrollo de su personalidad como consecuencia de esa participacin. Y ese es un tema problemtico porque para saber si su desarrollo o su evolucin se van a ver perjudicadas hay que esperar, y cunto hay que esperar? Cmo podremos afirmar al cabo de unos aos que le ha perjudicado? Y que hacer con el presunto culpable se le mantiene en prisin preventiva o se espera unos aos para ver como evoluciona la personalidad del menor por si aparece algn tipo de traumatismo? Todo esto es una cuestin problemtica de este delito aunque siempre podr haber alguna peritacin a cargo de un psiclogo o de un psiquiatra. En el anterior cdigo penal, en su aplicacin, los jueces daban por sentado que un menor que mantena relaciones en este contexto estaba siendo perturbado en su evolucin o desarrollo de la personalidad. Actualmente habr casos en los que no habr duda porque se ver que al menor se le ha causado un traumatismo. Hay una serie

de disposiciones generales;

1. Los delitos de agresiones, abusos y acoso sexual no son perseguibles de oficio, son delitos que requieren denuncia de la persona ofendida o de su representante legal o bien

ocasionalmente del Ministerio Pblico. No son delitos de los que cuando el juez tiene noticias pueda l inmediatamente perseguirlos. 2. El perdn del ofendido es irrelevante en estos delitos, durante mucho tiempo, el perdn del ofendido haca que la accin realizada por el autor quedara eximida. Anteriormente, cuando si se permita el perdn del ofendido para eximir de responsabilidad, la vctima se encontraba con que despus de haber sido vctima del delito tena que soportar una presin del autor donde la amenazaba para que le concediera ese perdn. 3. Hay una serie de medidas respecto del posible reconocimiento de un hijo no deseado fruto de una relacin de esta ndole, hay una serie de penas accesorias respecto de los padres que han abusado de sus hijos o han permitido que sus hijos fueran objeto de prostitucin, corrupcin etc. donde se les puede quitar la patria potestad es decir, hay una serie de disposiciones que se encuentran en los artculos 191 y siguientes.
Disposiciones comunes a los captulos anteriores Artculo 191. 1. Para proceder por los delitos de agresiones, acoso o abusos sexuales, ser precisa denuncia de la persona agraviada, de su representante legal o querella del Ministerio Fiscal, que actuar ponderando los legtimos intereses en presencia. Cuando la vctima sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, bastar la denuncia del Ministerio Fiscal. 2. En estos delitos el perdn del ofendido o del representante legal no extingue la accin penal ni la responsabilidad de esa clase. Artculo 192. 1. Los ascendientes, tutores, curadores, guardadores, maestros o cualquier otra persona encargada de hecho o de derecho del menor o incapaz, que intervengan como autores o cmplices en la perpetracin de los delitos comprendidos en este Ttulo, sern castigados con la pena que les corresponda, en su mitad superior. No se aplicar esta regla cuando la circunstancia en ella contenida est especficamente contemplada en el tipo penal de que se trate. 2. El Juez o Tribunal podr imponer razonadamente, adems, la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de los derechos de la patria potestad, tutela, curatela, guarda, empleo o cargo pblico o ejercicio de la profesin u oficio, por el tiempo de seis meses a seis aos. Artculo 193. En las sentencias condenatorias por delitos contra la libertad sexual, adems del pronunciamiento correspondiente a la responsabilidad civil, se harn, en su caso, los que procedan en orden a la filiacin y fijacin de alimentos. Artculo 194. En los supuestos tipificados en los captulos IV y V de este Ttulo, cuando en la realizacin de los actos se utilizaren establecimientos o locales, abiertos o no al pblico, podr decretarse en la sentencia condenatoria su clausura temporal o definitiva. La clausura temporal, que no podr exceder de cinco aos, podr adoptarse tambin con carcter cautelar.