DROIT JUDCIAIRE

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TITRE 1 : Les notions fondamentales
du droit judiciaire

CHAPITRE 1_ LACTION EN JUSTICE

Section 1_ Notion et caractre de laction en justice
1_ Notion
La demande est le fait dagir en justice. Le juge doit avant danalyser le litige sur le fond,
regarder si les conditions lgales de lexistence de laction sont runies ; c'est--dire lintrt
et la qualit pour agir. Si ces conditions sont absentes, laction sera irrecevable. Si par
contre, ces conditions sont runies, le juge vrifiera alors si les dlais et les formes ont t
respects, sinon cette fois, ce sera la demande qui sera irrecevable. Jusqualors, donc, le
procs na pas t examin sur le fond. Ce nest que lorsque laction et la demande seront
recevables que le litige sera examin.
Souvent, en langage courant on confond le droit substantiel, laction (potentialit) et la
demande.
Pour MODULSKY (auteur de droit contemporain lorigine de la procdure civile moderne),
laction en justice est le droit subjectif processuel distinct du droit substantiel.
Pour CORNU & FOYER, laction en justice est le pouvoir dtre entendu par le juge dans sa
prtention, et dobtenir de lui, une dcision sur le fond. Larticle 30 CPC dfinit laction
comme le droit pour lauteur dune prtention dtre entendu sur le fond de celle ci afin
que le juge la dise bien ou mal fonde.
Cette notion daction en justice est dlaboration rcente, la doctrine classique la confondait
avec le droit subjectif dont elle permet dobtenir la protection.
A_ Distinction entre laction et le droit
Ces deux notions ont t longtemps assimiles, laction tant considre comme le
prolongement du droit subjectif, envisag sous langle de la protection judiciaire.
Cette conception est critiquable. Il est tout dabord possible que le droit soit dnu
daction, comme le droit de crance qui relverait dune obligation naturelle ou qui serait
fonde sur une crance prescrite.
Inversement, laction peut exister indpendamment du droit ; par exemple, le ministre
public, lorsquil est partie principale, laction na pas pour objet dassurer la dfense dun
droit subjectif particulier, mais celle de lordre juridique lui-mme. Il en irait de mme
lorsque lon voque devant un tribunal, un droit purement imaginaire, ce qui conduit ce
que la demande soit rejete sur le fond. Dans ces deux hypothses, on ne peut pas contester
que le juge soit saisi dune action, mais il ny a pas de droit substantiel en cours.
Quelques fois, plusieurs actions existeront pour dfendre un seul droit, ainsi, en cas
dinexcution du contrat, le crancier peut agir en excution force ou choisir dagir en
rsolution du contrat, accompagne ou non de dommages et intrts.
De plus, le rgime de laction en justice et celui du droit subjectif qui lui sert de fondement
ne sont pas toujours identiques ; ainsi les rgles de capacit pour ester en justice sont
diffrentes de celles requises pour lexercice dun droit.
Cependant subsistent entre laction et le droit substantiel, des liens trs forts ; cest
lhabitude de classer des actions en justice, selon la nature des droits substantiels, dont elles
assurent la sanction ; au droit rel correspond une action relle, au droit mobilier
correspond une action mobilire.
Ce lien entre droit et action entrane parfois des confusions comme celle de larticle 31 CPC,
qui exige un intrt lgitime. On passe insensiblement de la recevabilit de laction celle
du bien fond de la prtention.
B_ Distinction entre la demande et laction
Laction en justice ne sidentifie pas non plus la demande en justice. Si laction est un
pouvoir lgal de saisir les tribunaux, la demande est un acte de procdure, par lequel une
personne exerce ce pouvoir. Pour certains auteurs, la demande en justice est lacte
douverture des hostilits, tandis que laction est un simple pouvoir thorique, que son
titulaire prfrera ou ne prfrera pas exercer pour ne pas courir les risques dun procs ou
parce quune conciliation aboutit. Par contre, si le titulaire veut exercer son pouvoir et saisir
le tribunal comptent, il doit transformer cette facult en acte ; acte qui est une demande
en justice.
L encore il faut viter la confusion entre les deux notions car il sattache la demande des
effets particuliers en crant le lien juridique dinstance, la demande interrompt la
prescription et fait courir les dommages et intrts moratoires ( distinguer des dommages
et intrts compensatoires). Elle vaut aussi mise en demeure.
Laction en justice est reconnue comme fondamentale par le CEDH article 6-1. Elle apparait
aussi dans la Charte des droits fondamentaux de lU.E, mais elle apparait encore dans la
jurisprudence du CC
L
depuis une dcision du 25 janvier 1994.

2_ Les caractres de laction en justice
A_ Le caractre facultatif
Son titulaire na jamais lobligation de lexercer. Chaque personne apprcie souverainement
lopportunit du procs si elle prfre ou pas affronter une violation de son droit, plutt que
daffronter la salle du prtoire.
B_ Les caractres libres
Le plaideur nengage pas sa responsabilit du seul fait quil a perdu le procs ; mme sil a
tord, il bnficie dune immunit constamment rappele par le juge. Ce principe est
justifi, car en toute bonne foi, un plaideur peut se mprendre sur ltendue exacte de ces
lois. En effet, linterprtation de la rgle de droit est faite dimpondrables, ce qui entrane
une certaine incertitude. Si la perte du procs devait toujours saccompagner de dommages
et intrts, ceci pourrait entraner un effet pervers : celui de faire hsiter le plaideur
dfendre ses droits. Pourtant, cette immunit de principe comporte des attnuations, ainsi
en va t- il de la thorie de labus de droit. Cest lhypothse o le plaideur agit la seule fin
de nuire autrui ou pour retarder la solution du litige, il engagerait alors sa responsabilit
civile et pourrait tre condamn des dommages et intrts. Labus impose une faute
nettement caractris, qui est plac sous le contrle de la Cour de cassation. Ce quimpose
la jurisprudence, nest pas le fait davoir exerc tord une action en justice, mais le fait
davoir commis une faute, indpendamment du seul exercice de laction. Paralllement,
larticle 21-1 CPC prvoit que celui qui agit en justice de manire dilatoire ou abusive peut
tre condamn une amende civile au maximum de 3000 uros, sans prjudices des
dommages et intrts rclam.



Section 2_ La classification des actions en justice
1_ Actions relles, personnelles ou mixtes
A_ Laction personnelle
B_ Laction relle
C_ Les actions mixtes
2_ Actions mobilires et actions immobilires
A_ Notion
B_ Intrt de la distinction
C_ Combinaison entre les diverses classifications
3_ Actions possessoires et actions ptitoires
A_ La nature de la situation donnant lieu protection possessoire
B_ Le rgime des actions possessoires
1_ Le rgime commun
a_ La comptence matrielle
b_ Le dlai dexercice
c_ La rgle du non cumul du possessoire et du ptitoire
2_ Les rgles particulires
a_ La complainte
b_ La dnonciation de nouvelle uvre
c_ La rintgrande



Section 3_ Conditions dexistence de laction en justice
Selon les auteurs classiques, quatre conditions doivent tre runies pour que laction existe :
Le droit substantiel
Lintrt
La qualit
La capacit
Deux de ces exigences nont quun lointain rapport. En effet, lexigence du droit nest pas
une condition de laction, mais du succs de la demande. Quant la capacit, elle nest pas
non plus, une condition de laction, mais une condition de la validit de la demande ; cest
pourquoi les auteurs modernes conservent deux conditions subjectives : lintrt et la
qualit, mais ils y ajoutent conditions objectives relatives lobjet du procs et au temps
pour agir.
1_ Conditions subjectives de laction en justice : lintrt et la
qualit pour agir
A_ Lintrt => article 31 CPC (adage pas dintrt, pas daction)
Lintrt est reflt par ladage qui conforme une demande en justice, qui doit justifie dun
intrt, prvu larticle 31 CPC. Lintrt doit tre juridique et lgitime, n et actuel, direct
et personnel.
1_ Lintrt juridique et lgitime
Cette exigence apparat larticle 31 CPC, certains auteurs considrent quelle entrainerait
une confusion entre le droit substantiel et celui dagir en justice. Pour eux, exiger la
lgitimit de lintrt, cest dj se placer sur le terrain du bien fond de la demande, c'est--
dire, du droit substantiel. La rfrence la lgitimit, ici, leur apparait quivoque ; par
exemple : la rparation due la concubine en cas de mort de son concubin jusqu larrt de
la Chambre Mixte de la Cour de Cassation du 21 fvrier 1970, la Civ 2 refusait le droit
rparation form par la concubine au motif que lintrt allgu ntait pas un intrt
lgitime juridiquement protg. De mme lAssemble Plnire de la Cour de Cassation,
dans larrt Perruche a estim quun enfant n handicap la suite dune erreur dun
laboratoire ayant conduit sa mre ne pas choisir une IVG avait un intrt lgitime la
rparation de son handicap.
Cependant, pour justifier lexigence de cet intrt lgitime, M. CADIET propose de
considrer que lintrt sera lgitime quand les autres caractres de lintrt seront
prsents ; c'est--dire n et actuel, direct et personnel.
Quand MOTULSKY, il voit dans cette exigence dun intrt lgitime, la ncessit dun
intrt srieux, c'est--dire la volont dagir sans esprit de chicane.
Notons encore que plusieurs arrts naissants tmoignent dune volont de prciser que
lintrt agir nest pas subordonn la dmonstration pralable du bien fond de laction
Civ 2, 6 mai 2004 Civ 2, 13 janvier 2005.
2_ Un intrt n et actuel
Lexistence de lintrt sapprcie au jour o laction est invoque ; cela devrait donc
interdire toutes les actions dans lesquelles lintrt est ventuel ou futur ; mais ce principe
comporte des assouplissements.
a_ Le principe
il faut que lordre soit troubl pour recourir au juge, sinon laction dtournerait la justice de
sa finalit ; en principe pas de procs prventif. Sont donc interdites, les actions
interrogatoires visant contraindre une personne se prononcer immdiatement sur une
option qui lui est offerte. Ces actions violeraient les principes doption accords cette
personne. Par exemple, consisterait une action interrogatoire, laction dirige contre
lhritier pour les forcer dclarer sil accepte ou sil refuse une succession avant lexpiration
du dlai qui lui est reconnu par la loi. Sont aussi prohibes les actions provocatoires ou en
jactance.
Dans lancien droit ces actions taient largement admises, une personnes tant trouble
dans son honneur ou dans ses biens, par la menace ou la jactance dune autre personne elle
pouvait trs bien la contraindre saisir la justice afin dtablir le bien fond de ces
prtentions, faute de le faire, elle se voyait imposer un silence perptuel. Ces actions taient
contraires aux caractres facultatifs de laction en justice, et constituaient une atteinte au
libre choix de la personne. Elles ne sont plus admises aujourdhui.
b_ Exceptions
Les raisons tiennent des considrations diffrentes :
- Lintrt de conserver ou dtablir des preuves dont peut dpendre la solution dun
litige encore ventuel.
Ceci peut tre illustr par les mesures dinstruction in futurum prvues larticle 145 CPC. Il
sagit l dune action tendant la sauvegarde dune preuve, pour laquelle on utilise la voie
dun rfr.
- La menace dun trouble patrimonial et lintrt quil y a le prvenir. Il sagit l de la
dnonciation de nouvelle uvre (action possessoire et rfr sauvegarde). La dnonciation
de nouvelle uvre est une action possessoire, son objet est dviter quil nadvienne un
trouble dans la possession ou dans la dtention. Elle permet dobtenir toute mesure de
nature viter la ralisation du dommage qui sannonce. Par exemple, la construction dun
mur de sparation empitant largement sur le terrain voisin. Ce dernier peut demander la
protection de sa possession. Quant au rfr sauvegarde (article 809 al 1), il vise
spcialement la prvention dun dommage imminent. Ce texte met dailleurs en place une
protection similaire celle quautorise laction possessoire prcdente.
- Lexistence dune incertitude et lintrt quil y a la dissiper. Il sagit l des actions
dclaratoires que la loi ouvre en matire de nationalit. Lintrt prventif de celui qui est
expose un recours de prendre les devants en soulevant lui-mme la question pour laquelle
il pourrait tre appel en justice.
3_ Un intrt direct et personnel
Une personne ne peut saisir les tribunaux que dans la mesure o la violation dun droit
atteint ses propres intrts. Le problme est particulirement dlicat pour laction de
certains groupements comme les syndicats ou les associations. Par exemple, si un syndicat
demande des dommages et intrts un rparateur automobile qui a mal rpar le vhicule
du syndicat, il ny aura pas de difficult quand lintrt direct et personnel. La situation est
plus dlicate, quand le syndicat agit de manire spcifique pour dfendre lintrt collectif
quil entend reprsenter. Il agit alors en son nom et non en temps que reprsentant du
salari ; et lexistence dun intrt personnel et direct dans ce cas a entran des
controverses en doctrine et en jurisprudence. Il faut cependant distinguer la situation du
syndicat qui bnficie depuis 1920 dune loi qui lui est favorable et dune certaine souplesse
de la jurisprudence, de celle des associations qui ne bnficient pas dun support textuel
gnral, mais dont la situation sest cependant depuis quelques temps beaucoup amliore.
a_ Les syndicats
- Laptitude dfendre lintrt collectif reprsenter :
La jurisprudence tait autrefois hostile la recevabilit de telles actions, en particulier, le
syndicat tait dans limpossibilit de prouver quil avait subi une atteinte qui constituait un
prjudice direct et personnel ; pour refuser tait invoqu larticle 2 CPP. Mais un arrt des
Chambres Runies du 5 avril 1913 a reconnu largement le droit dagir dans ce cadre aux
syndicats, une loi du 15 mars 1920 a consacr cette possibilit, maintenant intgre
larticle L. 2132-3 Code du Travail. Les syndicats se sont donc vus reconnaitre les qualits
dfendre lintrt collectif de la profession quil reprsente. Cependant deux conditions
doivent tre remplies :
Le syndicat doit agir dans lintrt de la profession
Le prjudice doit avoir t caus aux intrts collectifs de la profession. Cette
condition provoque des incertitudes dans la jurisprudence, en effet, lintrt collectif est la
jonction de lintrt individuel et social (dans le sens de socit) qui lui est confi au
ministre public. Lintrt agir du syndicat a t consacr mme en labsence dinfraction
pnale par extension jurisprudentielle de lhabilitation lgislative rsultant de la loi de 1920,
qui pourtant ne concernait que laction civile au sens stricte, c'est--dire laction ne en
prsence dune infraction pnale. Exemple : Sociale, 12 juin 2001. En somme, on observe
une bienveillance de la jurisprudence lgard des actions syndicales qui tranche avec une
tude plus circonspecte envers laction des associations.

- Laptitude dfendre lintrt personnel dun salari
Viole ladage nul ne plaide par procureur
+ En rapport avec la mesure de procuration
=> On peut tre reprsent, mais la personne qui le fait doit dire quelle nous reprsente et
on doit lavoir choisi comme reprsentant.
Il sagit l de la dfense des intrts dautrui par un groupement, en principe, ce type
daction est irrecevable, en raison de la ncessit dun intrt personnel agir et de la rgle
selon laquelle, nul ne plaide par procureur. Toutefois, ce principe nest pas absolu, il fait
lobjet de certaines drogations par la loi en faveur des syndicats. En effet, le lgislateur,
dans un certain nombre dhypothses, autorise le syndicat a exerc une action ayant pour
objet la dfense syndicale de lintrt individuel dun salari. Parmi les textes, on peut citer
larticle L. 1144-2 C.T pour faire respecter lgalit professionnelle homme / femme, larticle
L. 8155-1 C.T pour la dfense des travailleurs trangers sans titre de sjour, larticle L. 1134-
2 C.T en matire de discrimination. Dans tous ces cas, le syndicat exerce syndicalement une
action individuelle en assignant titre principal lemployeur devant le conseil de
prudhommes. Il na pas justifier dun mandat dintress Sociale, 1
er
fvrier 2000.
Cette action de substitution est une action personnelle du syndicat et non une action en
reprsentation du salari ; cependant la libert personnelle du travail ayant une valeur
constitutionnelle, le CC
L
a prcis les conditions de ce type daction par une dcision du 25
juillet 1989 : il exige que le salari soit averti et quil puisse sopposer laction du syndicat.
Social 12 fvrier 2008 ; dcision rappelant que lopposition du salari lexercice par un
syndicat de laction en substitution ne saurait valoir renonciation son droit daction
personnelle.
b_ Les associations
- Aptitudes dfendre leurs intrts individuels
Comme toute personne physique ou morale, les associations peuvent agir par
lintermdiaire de leurs reprsentants.
- Aptitude agir au nom de lintrt collectif
A la diffrence des syndicats, les associations nont pas le pouvoir gnral dagir pour
dfendre un intrt collectif considr indpendamment de leur intrt personnel ou de
lintrt personnel de leurs membres. Ch. Runies, 21 juin 1923. En effet, laction pour la
dfense de lintrt collectif, initie par les associations, a souvent pour objet dassurer la
dfense des grandes causes, ceci se distinguant difficilement de lintrt gnral. De plus, les
associations agissent souvent devant les juridictions rpressives et elles ont alors tendance
concurrencer le ministre public, dont elles risqueraient de bafouer les prrogatives ; en
effet ce serait une personne prive, lassociation qui aurait linitiative de la poursuite.
Dun autre ct, on ne peut pas trop restreindre leur action, car non seulement le ministre
public peut refuser de poursuivre en vertu du principe de lopportunit des poursuites, mais
encore il ne peut pas veiller tout. En ce sens, laction des associations sera utile. Cest
pourquoi, mme si aucun texte gnral ne leur donne le pouvoir dagir pour la dfense dun
intrt collectif, le lgislateur a prvu certaines exceptions qui relvent de textes spcifiques.
Il a donc investi certaines dentre elles, de cette possibilit dagir pour dfendre lintrt
collectif quelle reprsente. De nombreuses matires sont relatives laction civile,
quentend engager une association alors que le fait contest est constitutif dune infraction
pnale ; on peut citer les nombreux textes du Code de la Sant Publique relatifs ce point
ainsi que la liste continuellement tendue de larticle 2-1 CPP.
Il existe aussi de nombreuses exceptions lgales propres la matire civile. Et de manire
gnrale le lgislateur multiplie les exceptions en accordant de plus en plus gnreusement
aux associations le droit dagir en justice dans un intrt collectif aussi bien en prsence
quen labsence dune infraction pnale et surtout la plupart des juridictions du fond se
montre favorable laction des associations mme non habilite par un texte spcial. Le
principe se trouve en droit dtre renvers ; la Cour de Cassation ayant elle mme
rcemment volu. Elle a tout dabord admis une telle action ds lors que lobjet social de
lassociation dfini par les statuts recouvrait lintrt collectif en cours. Civ 2, 27 mai 2004
et Civ 3, 26 septembre 2007 ; avant de juger plus nettement encore, que mme hors
habilitation lgislative, et en labsence de prvision statutaire expresse quand elle emprunte
les voies judiciaires, une association peut agir en justice au nom des intrts collectifs ds lors
que ceux ci entrent dans son objet social . Civ 1, 18 septembre 2008.
- Aptitude agir au nom dautrui
Une association peut galement se voir accorder le pouvoir dagir en dfense dune somme
dintrt individuel ; soit par habilitation jurisprudentielle, soit par habilitation lgale.
Habilitation jurisprudentielle : la jurisprudence des ligues de dfense. En dpit du principe
de dfense personnel et direct, classiquement pos par la loi, certaines associations se sont
regroupes sous la forme de ligue de dfense, comme des comits de quartier ou dusagers,
comme des comits de soutien. Elles ont un objet de regroupement limit pour dfendre
leurs intrts individuels en esprant trouver dans le rapprochement associatif le moyen
den assurer une meilleure dfense. Face ce phnomne sociologique, deux attitudes ont
t adoptes par la jurisprudence :
en matire pnale, le juge sen tient la rgle : nul ne plaide par procureur . il
faut un intrt personnel et direct pour agir en justice. De telles associations ne peuvent
donc pas agir au pnal.
Au contraire, la jurisprudence civile a progressivement admis que de telles
associations puissent agir au civil, en dfense de leurs intrts individuels. Une association
peut donc dfendre collectivement la somme des intrts individuels de ses membres ; ds
lors que ceux ci sont atteints dans leurs intrts individuels dtermins, et auraient pu
agir concomitamment. La jurisprudence est souple, puisque le prjudice invoqu peut
navoir t subi que par un seul des membres de lassociation et tre antrieur la date de
constitution de lassociation. Il faut pour cela, que le pacte social (les statuts) indique quelle
peut exercer une action en justice en dfense des intrts de ses membres. La jurisprudence
civile a ainsi bti une thorie de laction associationnel en dfense des intrts individuels.
Cette jurisprudence a t conforte dans le cadre du droit europen, par la CEDH, dans une
dcision du 10 juillet 2001.

Habilitation lgale :
Aptitude dune association de consommateur agir en reprsentation conjointe :
laction de groupe telle quelle existe au Qubec ou aux USA a inspir la loi du 18 janvier
1992, qui a cr laction en reprsentation conjointe ; mais le lgislateur na pas t
jusquau bout, et laction en groupe nest pas devenue du droit positif ; cest seulement
laction en reprsentation conjointe qui a t adopte. En effet, elle ne se heurte pas
ladage nul ne plaide par procureur car elle suppose que des consommateurs identifis
aient t victimes dun prjudice caus par le fait dun mme acte. La loi rserve la facult
de donner mandat des personnes physiques, et le mandat doit tre donn au moins par
deux personnes concernes => article L. 422-1 Code de la Consommation. Cette action
concerne aussi bien un prjudice matriel quun prjudice moral ; et elle peut aussi bien
tre exerce devant les juridictions pnales, civiles ou administratives. Le mandat tant
donn part crit. Laction tant donc celle du consommateur lui mme, cest donc dans sa
personne que sapprcie lintrt agir. Seules peuvent entreprendre une telle action, les
associations de consommateurs agres et ayant une reprsentation au niveau national.
Laction en reprsentation conjointe a t tendue dautres types dassociations telles que
des associations de dfense des investisseurs, qui peuvent, condition davoir t mandate
par au moins deux investisseurs concerns, agir en rparation devant toute juridiction au
nom de ses investisseurs => article L. 452-2 du Code Montaire ou financier.
Laction en matire de discrimination : un dcret du 20 aot 2008 a introduit un
nouvel article 1263-1 dans le livre 3 du CPC, prcisant les modalits selon lesquelles les
associations rgulirement dclares depuis au moins 5 ans, peuvent exercer les actions en
justice nes de la loi du 27 mai 2008, en faveur de la victime dune discrimination.
Lassociation doit justifier avoir obtenu laccord crit de lintress, aprs avoir port sa
connaissance la nature et lobjet de laction elle mme. Le fait que laction soit conduite
par lassociation qui pourra exercer elle mme les voies de recours, et enfin le fait que
lintress pourra tout moment intervenir dans linstance, engage par lassociation ou y
mettre fin.
Laction de groupe, dont lintroduction en droit franais est discute, peut tre dfinie,
comme celle introduite par un reprsentant pour le compte de toute une classe de
personnes, ayant des droits identiques ou similaires et aboutissant au prononc dun
jugement, et ayant autorit de chose juge lgard de tous les membres de la classe.
Aux USA, cette action est exerce par une personne sans mandat, mais sur autorisation
judiciaire pralable, pour le compte dun groupe indfini et ouvert de personnes qui du
fait des circonstances se trouvent places dans une situation comparable. On soumet
alors un traitement unique, les prtentions ventuelles qui par leurs causes, objets, et la
personne du dfendeur, prsentent les caractres dun litige type. Le tribunal habilite le
demandeur et dfinira ensuite les contours du groupe reprsent.
Lintroduction en droit franais dune action en groupe a pos des difficults, entre
autre par rapport ladage nul ne plaide par procureur . Cependant la question est
rgulirement voque, et cette action de groupe apparaissait mme dans un projet de
loi, dpos lA.N le 8 novembre 2006. Mais les contingents de la vie parlementaire et
les intrts antagonistes (consommateurs / entreprises) nont pas permis ce projet
daboutir.
B_ La qualit pour agir
La qualit cest le titre juridique confirmant le droit dagir, c'est--dire le droit de solliciter le
juge, pour quil examine le bien fond dune prtention. Il faut distinguer lhypothse o le
plaideur agit pour son propre compte de lhypothse o il agit pour le compte dautrui.
1_ Le plaideur agit pour son propre compte
a_ Les action attitres
Dans certaines hypothses, le lgislateur nattribue qu certaines personnes, la qualit pour
agir ; en effet, parmi les personnes pouvant justifier dun intrt, certaines dentre elles,
spcialement habilites, pourraient seules, agir car elles ont la qualit. Intrt et qualit
seraient donc distincts. Lexistence de ces actions rserves se retrouve souvent en matire
extrapatrimoniale, particulirement dans le droit de la famille, le lgislateur entendant
souvent viter toute immixtion intempestive dans la vie de la famille. Exemple : action en
nullit du mariage en dsaveu de paternit Elle se rencontre en matire patrimoniale, par
exemple dans le droit des contrats, ainsi laction en nullit du contrat pour vis du
consentement nappartient qu la personne protge et non son cocontractant.
b_ Les actions banales
Il sagit dactions pour lesquelles le lgislateur na pas pris soin dattribuer le pouvoir dagir
une personne dtermine. Il suffit donc, ici, davoir un intrt rpondant aux caractres
quil requiert pour pouvoir agir. La condition dintrt passe, ici, au premier plan, et la
qualit pour agir nest pas ici une condition spcifique de lexistence de laction banale.
2_ Le plaideur agit pour le compte dautrui
Lhypothse est celle de la reprsentation dune personne physique (ou morale). Dans ce
cas, laction et la demande, pour tre valables, impliquent que la personne qui figure dans la
procdure, comme reprsentant, soit rellement dote, en vertu de la loi ou des statuts, du
pouvoir de reprsenter en justice. La personne qui figure dans la procdure comme partie
reprsente ; mais on ne peut cependant pas dire, que le reprsentant a la qualit pour agir,
au sens de larticle 31 du CPC, puisque ce reprsentant nest pas titulaire du droit dagir, et
quil ne fait quexercer laction dautrui qui peut tre attitre ou banale. Cest donc dans le
reprsent que sapprciera lintrt et la qualit.

2_ Conditions objectives de laction en justice
A_ Conditions tendant lobjet de la prtention
Il ny a daction que si la prtention invoque est dordre juridique. Est ce dire cependant
que toute prtention de cet ordre donnera lieu une action ?
Le principe de laction comporte des limites, apportes par le lgislateur et la jurisprudence.
En effet, laction doit tre cohrente avec lintrt gnral et les principes gnraux dune
bonne administration de la justice.
Larticle 1361 du Cciv refuse laction aux parties quand le litige est dj tranch ; cest le
principe de lautorit de la chose juge. La solution contraire serait absurde au regard de la
fonction juridique et de pacification des relations sociales, assures notamment par cette
institution de lautorit de la chose juge. Cest pourquoi une demande ne peut porter sur
un objet identique celui sur lequel un juge a prcdemment statu (sous rserve de
lexercice des voies de recours).
De plus, ladage nul ne peut se prvaloir de sa propre turpitude est une arme
redoutable entre les mains des magistrats, en effet, la prtention ne doit pas tre en
contradiction avec la loi, ou les bonnes murs, dont le droit assure la protection. Le juge
peut donc dclarer irrecevable une action en restitution constitutive lannulation dune
convention lorsque celle-ci porte atteinte la morale.
B_ Conditions relative au temps pour agir
Lexercice de laction est pratiquement toujours enferm dans certaines limites de temps. Le
plaideur doit tantt respecter des dlais poss de faon gnrale, ce sont les dlais de
prescription ; et tantt des dlais prvus spcifiquement pour telle ou telle action, ce sont
des dlais de forclusion.
1_ Dlais de prescription extinctive
Ce dlai de prescription sattache au droit daction en gnral et non des actions
spcifiques en particulier. Le fait de ne pas agir (dans ces dlais) constitue une abstention qui
sera sanctionne par lirrecevabilit de laction lexpiration du dlai. Lcoulement passif
du temps est assimil un fait fautif de ngligence ; lexpiration de ce dlai, il sera
impossible de mettre en uvre le droit daction. Depuis la loi du 17 juin 2008, le dlai
trentenaire nest plus le dlai de prescription du droit commun ; il ne subsiste que comme
prescription spciale pour les actions relles immobilires. Dsormais, les actions
personnelles ou mobilires se prescrivent par 5 ans, compter du jour o le titulaire du
droit a connu ou aurait du connatre les faits lui permettant de lexercer => article 2224 Cciv.
Subsistent par ailleurs des dlais particuliers, ct des dlais de prescriptions, il sagit des
dlais de forclusion.
2_ Dlais de forclusion
Le dlai de forclusion est aussi appel dlai de prfixe, il nest pas dfini par la loi du 17 juin
2008. Il est formul positivement, une personne bnficie dun dlai fix par les textes pour
former une action donne. Par exemple, on citera le dlai pour intenter une voie de recours,
dlai dun mois pour interjeter appel ou dlai de deux mois pour un pourvoi en cassation.
Section 4 _ Lexercice de laction en justice
CF. POLY

2_ Lexercice de laction en justice du ct du dfendeur
A_ Les moyens de dfense
La partie attaque dispose de 3 moyens de dfense prvus aux articles 71 et suivants du
CPC.
MOTULSKY distinguait 3 tages parmi les moyens de dfense :
- Le procs, compos des droits substantiels, auquel correspondraient les dfenses au
fond.
- Le droit dagir, auquel correspondrait les fins de non recevoir.
- Lacte de procdure, auquel correspondraient les exceptions de procdure


1_ Les dfenses au fond
a_ Notions
Les dfenses au fond sont prvues larticle 71 du CPC et se dfinissent comme tous
moyens tendant faire rejeter comme non justifi, aprs examen du fond du droit, la
prtention de ladversaire .
Le dfendeur devra prouver que la demande de ladversaire est mal fonde en droit, soit
quelle nexiste pas, soit quelle na pas ltendue quon lui a donn. Exemple : un crancier
demande en justice lexcution dune obligation contractuelle, le demandeur pourra riposter
en prouvant quelle a t prcdemment excute par paiement.
b_ Le rgime procdural
A la lumire de larticle 72 du CPC, il apparait que jusquau dernier moment, le dfendeur
doit tre en mesure de ruiner la prtention de son adversaire.
La dfense au fond doit tre propose en tout tat de cause jusqu lordonnance de
clture. Les dfenses au fond peuvent mme tre invoque devant la CA, voir mme devant
la CrCass.
Quand la dfense au fond est accepte par le juge, le demandeur perd son procs, et il ne
pourra alors recommencer sur la mme cause, le mme objet et entre les mmes parties. En
effet, sattache la dcision, lautorit de la chose juge.
2_ Les exceptions de procdure
a_ Notions
Lexception de procdure ne sattaque pas au fond du droit, ni la recevabilit de la
demande. Le dfendeur, entendant ajourner lexamen du fond du droit, larticle 73 du CPC,
dfinit lexception de procdure comme tout moyen tendant faire dclarer la procdure
irrgulire et en faire suspendre le cours . Ne constitue donc pas des exceptions, au sens
procdural, exception de chose juge ou exception de transaction ; car ce sont en ralit des
fins de non recevoir.
Lefficacit des exceptions de procdure est variable ; tantt elles retarderont lissue de
linstance (exception dilatoire), tantt elles impliqueront un abandon de la procdure et la
ncessit de recommencer devant un autre juge (exception dincomptence et de
litispendance), tantt linstance recommencera devant le mme juge, mais avec des formes
rgulires (exception de nullit).
En toutes hypothses, lissue du procs est diffre, ce qui explique la suspicion entourant
les exceptions de procdures. Ce qui justifie aussi le rgime qui leur est fait par le CPC.
Ce code nonce des exceptions de procdure :
+ Exception dincomptence : le plaideur invoque alors que le tribunal saisi nest pas
comptent soit matriellement, soit territorialement pour statuer.
+ Exception de litispendance et exception de connexit : il existe alors deux litiges
semblables (litispendance) ou encore deux litiges ayant des liens troits (connexit).
Lexception permettra quune seule juridiction soit saisie.
+ Exception dilatoire : elle a pour objet de faire suspendre laudience, jusqu
lexpiration dun certain dlai
+ Exception de nullit pour vice de fond ou vice de forme : elle a pour effet de
conduire dclarer nul un acte en raison dune irrgularit dont il est atteint.
b_ Le rgime procdural
Le rgime des exceptions de procdure est strict, tant un simple moyen de procdure, il
serait craindre que les exceptions ne soient invoques que dans un but dilatoire pour
retarder le vritable dbat sur le fond ; do la ncessit dobliger les parties sen prvaloir
au dbut du procs ; cependant dimportantes limites existent :
- Le principe :
Les exceptions doivent tre invoques simultanment et avant toute dfense au fond et
toute fin de non recevoir. Ensuite, quand le dfendeur dispose de plusieurs exceptions, telle
une exception de nullit et une exception dincomptence, il doit les soulever en mme
temps sil ninvoquait que la premire, il perdrait le bnfice de la seconde mme si cela
relve de lordre public. En effet, ds que le dfendeur a pris des conclusions sur le fond ou
invoqu une fin de non recevoir, il est en principe irrecevable se prvaloir de lexception de
procdure dont il disposait. Cependant, deux arrts de la Cour de Cassation : Civ 3, 8
mars 1967 et Civ 2, 9 juillet 2000 ont apport sur ce point une prcision : cette rgle
nempche pas de soulever des exceptions de procdure dans les mmes conclusions que
celles qui contiennent des dfenses au fond ou des fins de non recevoir partir du moment
o formellement, les exceptions apparaissent en premier. Pour la procdure crite la CCass
admet la cohabitation de plusieurs exceptions avec dautres moyens dans un mme jeu de
conclusion mais elle exige formellement que les exceptions apparaissent en premier avant
les fins de non-recevoir ou les dfenses au fond. Pour la procdure oral, il apparat
lexamen de la jurisprudence que le fait de dposer des exceptions au fonds avant laudience
des parties ne doit pas empcher la partie de soulever laudience des exceptions de
procdure pourvu quelles respectent lordre impos lart 74.Cest au jour de laudience
quil faut apprcier lordre des moyens de dfense. Sur ce point le dcret du 1
er
octobre
2012 ne parait pas remettre en cause la solution.


- Assouplissement au principe
En ralit, la rigueur de larticle 74 du CPC, ne sattache qu lexception dincomptence et
lexception de litispendance.
Pour les autres exceptions, la rgles est soit amnage, soit carte. Par exemple, pour
lexception de connexit ou pour lexception de nullit pour vice de fond la rgle est carte
puisque ces exceptions peuvent tre souleves en tout tat de cause.
Le risque dilatoire est combattu parce que le juge a la possibilit dcarter
lexception de connexit (=> article 103 CPC) quand elle a t souleve dans une intention
dilatoire.
Quant lexception de nullit pour irrgularit de fond, le juge pourra condamner
des dommages et intrts le plaideur qui a tard soulever cette irrgularit.
Quant lexception de nullit irrgularit de forme, elle pourra tre invoque au fur
et mesure des actes de procdure, il sagit l dun amnagement, prvu larticle 74 CPC.
Pourtant la nullit sera couverte si celui qui lintente a relativement lacte attaqu fait
valoir des fins de non-recevoir avant de soulever lexception de nullit.
3_ Les fins de non recevoir
Larticle 122 CPC concerne celles ci. Il les dfinit comme tous moyens tendant faire
dclarer ladversaire irrecevable en sa demande, sans examen du fond pour dfaut du
droit dagir
Parmi les fins de non recevoir prvues par le CPC, on peut citer le dfaut de qualit, le
dfaut dintrt, la prescription, le dlai de prfixe, lautorit de la chose juge mais la
formule npuise pas la liste des fins de non recevoir dont on trouve notamment des
illustrations en droit de la famille ; par exemple la procdure de rconciliation des poux
dans la procdure de divorce ; les fins de non recevoir prvus par les textes sur la filiation.
De plus, au-del des cas de fins de non recevoir lgalement prvus, la fin de non recevoir
peut tre dorigine contractuelle ; aprs des revirements jurisprudentiels, la Chambre Mixte
de la Cour de Cassation a ainsi dcid quune action en justice, engage en dpit dun
pralable de conciliation devait se heurter une fin de non recevoir 14 fvrier 2003.
Enfin, la CCass a tendu la notion de fin de non recevoir la sanction de linterdiction de se
contredire au dtriment dautrui (technique inspire de linstitution de lestoppel,
manifestation de lobligation de loyaut), de plus en plus souvent, en effet, le juge rejette au
nom de linterdiction de se contredire au dtriment dautrui la prtention dun plaideur
visant remettre en cause devant les tribunaux une situation quil a lui-mme provoque.
Par exemple, la Cour de Cassation a ainsi considr quune partie ne saurait, aprs avoir
expressment sollicit que laffaire soit juge au vue des critures postrieures aux
ordonnances de clture de linstruction et aprs que celle-ci ait t rapporte, critiquer la
rvocation de lordonnance de clture Civ 2, 20 octobre 2005. La Cour de Cassation vient
de consacrer implicitement ce principe de lestoppel par un arrt de lAssemble Plnire en
employant une formulation dont on dduit que lorsque sont runies certaines conditions
(dont la Cour de Cassation assure le contrle) le fait de se contredire au dtriment dautrui
peut emporter une fin de non recevoir sur le fondement de larticle 122 CPC. 27 fvrier
2009.
a_ Les fins de non recevoir :
Une notion mi-chemin entre les dfenses au fond et les exceptions
Tout dabord, elle se distingue des dfenses au fond quant leur objet, en effet, lorsque le
dfendeur invoque une fin de non recevoir, il conteste simplement la recevabilit de la
demande et non pas le bien fond de celle ci. Mais elle se distingue aussi des dfenses au
fond par leur technique procdurale, en effet, la fin de non recevoir oppose la demande
un obstacle anticip rendant sans objet toute discussion sur le fond. Par exemple, un appel a
t form trop tardivement, il est alors inutile de rechercher si la prtention du demandeur
est fonde ou non, de toutes manires elle est irrecevable.
Cependant, les fins de non recevoir se distinguent des exceptions de procdure, en ce
quelle ne diffre pas lissue de la procdure. Elle se rapproche de lexception de procdure
en ce quil ny a aucun dbat sur le fond.
Exemple : dsaveu de paternit, sil est tabli que le mari de la mre a form sa demande
au-del du dlai prvu par le Cciv, toute demande en dsaveu devient impossible.
A ce titre, la fin de non recevoir sapparente la dfense au fond et se distingue des
exceptions, qui elles ne sont que des obstacles temporaires.
b_ Le rgime procdural
Larticle 123 CPC met un terme aux incertitudes antrieures, il dispose que les fins de non
recevoir peuvent tre souleves en tout tat de cause. Le plaideur na pas justifier la fin
de non-recevoir par 1 grief. Cette solution librale est identique celle mise en uvre pour
les dfenses au fond, mais elle nest cependant pas sans danger, car elle peut favoriser des
manuvres dilatoires, do lintroduction dun correctif :
= Tout dabord le juge aura la possibilit de condamner des dommages et intrts celui
qui se serait abstenu, dans une intention dilatoire, de soulever plus tt cette fin de non
recevoir.
= De plus, le juge a parfois le devoir ou encore le pouvoir de soulever doffice certaines fins
de non recevoir sans attendre que le dfendeur linvoque. => Article 125 CPC. Il doit tout
dabord soulever tout dabord les fins de non-recevoir dordre public comme linobservation
des dlais dans lesquels doivent tre exerces les voies de recours. Il en va ainsi lorsquun
dlai de forclusion est atteint car le plaideur a laiss passer le dlai pdt lequel il pouvait
exercer le droit de recours. Tantt, cest une simple facult qui lui est ouverte, tel le dfaut
dintrt, le dfaut de qualit ou encore lautorit de la chose juge (art 125 du cpc).

= Un dernier correctif au rgime libral et fin de non recevoir tient dans la possibilit de
rgularisation de la situation qui a donn lieu cette fin de non recevoir. => Article 126
CPC. La rgularisation peut intervenir tout moment mme en appel condition quelle ne
soit pas exclue par une disposition contraire. Bien sr cette rgularisation devra intervenir
avant que le juge nait statu : exemple : lirrecevabilit sera carte, si avant la forclusion, la
personne ayant qualit pour agir devient partie linstance.
B_ Les demandes reconventionnelles
Elles sont de deux natures diffrentes. Le dfendeur devient demandeur.
1_ Dfinition, caractre, nature juridique
a_ Dfinition
La demande reconventionnelle implique que le dfendeur originel prtende obtenir autre
chose que le simple rejet de la prtention de ladversaire. Par exemple, assign en excution
dune obligation contractuelle, il prtendra chapper celle ci au motif que le contrat est
nul. Il formera alors une demande reconventionnelle et cherchera obtenir le rejet de la
demande initiale.
b_ Caractre
La demande reconventionnelle est une vritable demande en justice ayant un objet propre.
Elle ajoute la prtention du dfendeur celle dj prsente par le demandeur. Elle
entrane donc un largissement de lobjet de linstance. Le juge est saisi de deux demandes
ayant leur objet propre, mais la demande reconventionnelle se range aussi dans la catgorie
des demandes incidentes ; elle implique donc quun procs ait dj t engag.
c_ Nature juridique
La demande reconventionnelle aura parfois le rle dun moyen de dfense, lorsque le
dbiteur assign en excution dun contrat demande reconventionnellement la nullit de
celui ci. Sil obtient gain de cause sur ce point, il fait disparatre le droit du crancier et la
demande reconventionnelle sera alors proche dune dfense au fond.
Elle peut aussi tre dune autre nature, car elle na pas toujours pour effet de mettre en
chec la demande initiale. Par exemple, face une demande de divorce pour faute, le
conjoint, son tour, demande le divorce pour faute son profit. Ici, par la demande
reconventionnelle, il ne cherche pas tenir en chec la prtention de son adversaire, mais il
la prsente plutt comme une demande rciproque et parallle, indpendante qui na t
forme reconventionnellement que parce quune procdure tait dj engage. Si tel navait
pas t le cas, il aurait probablement form une demande initiale.
2_ Avantages et Inconvnients de la demande reconventionnelle
Lavantage essentiel tient dans le fait quun seul juge connatra le litige, et ceci en son
entier, vitant ainsi une contrarit de dcision. Le juge ayant une vue globale du litige la
dcision sera donc plus complte et quilibre. Il y aura ainsi un gain de temps et dargent.
Mais les demandes reconventionnelles compliquent la procdure dans la mesure o elles
entranent un largissement de la saisine initiale du juge et parfois des difficults de
comptence quand son objet ne relvera pas naturellement de la comptence du juge saisi
de la demande initiale. Elle sera parfois un moyen dilatoire lorsquelle est propose au
dernier moment. Enfin, elle peut apparatre comme un moyen dintimidation si elle contient
une demande de dommages et intrts.



CHAPITRE 2_ LES ACTES DE PROCEDURE

Section 1_ Leur diversit
1_ Actes des greffiers
2_ Actes des auxiliaire justice
3_ Les actes des huissiers de justice
Section 2_ La notification des actes de procdure
1_ La signification (implique lintervention dun huissier de Justice)
A_ Le dfendeur demeure en France mtropolitaine ou dans un DOM
1 La signification personne
2 La signification domicile
3 La signification par voie postale
B_ Le dfendeur demeure dans une COM ou en Nouvelle Caldonie
C_ Notifications internationales
1_ Le destinataire est domicili ltranger (hors de lUE)
2_ le destinataire est domicili dans lUE
2_ Notification entre avocats
3_ Notification en la forme ordinaire

Section 3_ Nullit des actes de procdure
La nullit dun acte de procdure est une technique quil va falloir manier avec prcaution.
Les irrgularits affectant les actes de procdures sans sanctionnes, sinon toujours, ou du
moins dans les cas les plus graves, par la nullit de lacte de procdure. Cette sanction doit
tre manie avec prcaution, car il sagit dune arme dangereuse. Lacte tant nul et non
avenue, il est alors priv de tout effet. De plus, la destruction ne se limitera pas toujours
cet acte, tout ceux qui ont t fait aprs, et qui ne pouvaient se concevoir sans lacte nul,
seront galement dtruits.
Lirrgularit entranera mme parfois, la perte du droit lui mme, chaque fois que lacte
devrait tre accompli dans un certain dlai et que ce dernier est expir au moment o il
apparait ncessaire de le refaire. Ainsi sexpliquent limportance particulire des articles 112
121 CPC, tous consacrs lexception de nullit.
1_ La distinction entre les nullits pour vice de fond et les nullits
pour vice de forme
Le CPC traite de manire distincte en les opposant deux sortes de nullits. La finalit est
dempcher des annulations pour vice de forme qui ne seraient pas ncessairement
ncessaires la protection des droits de la partie qui les invoque. Par contre, le CPC admet,
des conditions moins restrictives, lannulation pour irrgularit de fond.
A_ Nullit pour vice de forme
Le CPC limite dans ce cas les nullits, et soumet la recevabilit de la demande en annulation
des conditions de temps et de griefs. Cependant, cette rigueur nest pas absolue.
1_ La rgle pas de nullit sans texte
Larticle 114 CPC affirme qu aucun acte de procdure ne peut tre dclar nul pour vice de
forme, si la nullit nen est pas expressment prvue par la loi sauf en cas dinobservation
dune formalit substantielle ou dordre public .
* Cette distinction repose sur lide que toutes les formalits prvues par
la loi nont pas la mme importance, certaines tant inhrentes, elles participent de leur
nature et de leur caractre, il sagit de formalits substantielles, comme le nom du
requrant, ou la signature de lhuissier.
* En revanche, dautres formalits pourront tre considres comme
accessoires, en ce quelles nont pas fait perdre lacte son caractre profond comme
lomission du coup de lacte.
En prsence dune formalit substantielle, le juge pourra rparer loubli du lgislateur, cette
disposition est parfois difficile remplir et donne la demande en nullit pour vice de forme
des contours incertains.
2_ La recevabilit de la demande en annulation
Lannulation de lacte de procdure pour vice de forme est soumise 3 conditions :
a_ Condition de temps
La nullit des actes de procdure peut tre invoque au fur et mesure du temps ; mais
elle est couverte si celui qui linvoque a, postrieurement lacte critiqu, fait valoir des
dfenses au fond ou des fins de non recevoir sans avoir soulev la nullit. De plus, le
plaideur doit simultanment prsenter tous les moyens de nullit opposables au mme
acte sous peine dirrecevabilit pour ceux qui nauraient pas t soulevs en mme temps.
b_ Exigence du grief
Larticle 114 CPC, dans son alina 2, indique la nullit ne peut tre prononce qu charge,
pour ladversaire quil invoque de prouver le grief que lui cause lirrgularit, mme
lorsquil sagit dune formalit substantielle ou dordre public .
La jurisprudence dduit de cette exigence que le juge ne peut pas relever doffice la nullit
dun acte de procdure pour vice de forme.
c_ Labsence de rgularisation
La nullit est susceptible dtre couverte par la rgularisation de lacte. Cette rgularisation
apparat larticle 115 CPC.
* Elle implique dune part quaucune forclusion ne soit intervenue. Il est donc ncessaire
quaucun dlai de procdure sanctionn par la forclusion nait expir.
* De plus, la rgularisation ne doit laisser subsister aucun grief. Cette seconde condition
est parallle celle voque larticle 114 CPC pour le prononc de la nullit.
Ainsi donc, de mme quune irrgularit ne peut entraner la nullit dun acte que si elle a
caus un grief une personne, de mme, un acte de rgularisation ne pourrait tre retenu
que sil remet ladversaire dans une situation analogue celle qui aurait t la sienne si
lacte avait t rgulier ds son origine.
B_ Nullit pour irrgularit de fond
1_ Les causes
=> Article 117 CPC
Cet article ne reprend pas lexigence quun texte doit prvoir expressment la nullit
comme sanction dune irrgularit de fond. En outre, larticle 119 CPC prcise que ce type
dexception de nullit doit tre accueilli alors mme que la nullit ne rsulterait daucune
disposition expresse . Il ny a donc pas rechercher si la nullit demande est envisage
par un texte dans la situation prcise qui fait lobjet de la demande. Par contre il faut que le
vice invoqu lappui de la demande en nullit soit lun de ceux numrs larticle 117
CPC.
Larticle 117 nonce constituent des irrgularits de fond affectant la validit de lacte le
dfaut de capacit dester en justice, le dfaut de pouvoir dune partie ou dune personne
figurant au procs comme reprsentant soit dune personne morale, soit dune personne
atteinte dune incapacit dexercice, le dfaut de capacit ou de pouvoir dune personne
assurant la reprsentation dune partie en justice .
a_ Le dfaut dester en justice
Cela peut sentendre du dfaut de capacit dune personne physique ou une personne
morale, et il peut sagir dune capacit de jouissance ou dexercice.
b_ Le dfaut de pouvoir dune partie ou dune personne figurant au procs comme
reprsentant soit dune personne morale, soit dune personne physique atteinte dune
incapacit dexercice.
Ceci doit sentendre du dfaut de pouvoir du reprsentant ad agendum . Par exemple, le
tuteur dun majeur ou dun mineur.
c_ Le dfaut de pouvoir ou de capacit dune personne assurant la reprsentation dune
partie en justice
il sagit l de la reprsentation ad litem . Par exemple, un avocat qui ne serait pas
territorialement comptent faire certains actes de procdure, ce qui entranerait la nullit
de lacte pour irrgularit de fond.
La liste de larticle 117 CPC est elle limitative ?
La doctrine, se fondant sur le libell mme du texte, a souvent accrdit lide selon
laquelle la liste de larticle 117 CPC ne serait quindicative ; mais la jurisprudence, mme si
elle a parfois sanctionn au titre de vice de fond une irrgularit non vise par larticle 117
Civ 2, 20 avril 1976 / Civ 2, 29 novembre 1995 / Civ 2, 24 fvrier 2005.
Elle semble maintenant considrer que cette liste a un caractre limitatif. Civ 2 30
novembre 1977 / Civ 2, 15 avril 1989
Mixte, 7 juillet 2006 => attendu que quelque soit la gravit des irrgularits allgues,
seuls affecte la validit des actes de procdure soit les vices de forme faisant grief, soit les
irrgularits de fond limitativement numres par larticle 117 CPC . Par ailleurs, cette
dcision dcide aussi de condamner le recours la notion dinexistence parfois utilise pour
contourner le rgime des nullits de procdure.
La solution adopte par la Cour de Cassation le 7 juillet 2006 a t reprise par la 3
me

Chambre Civile, le 24 octobre 2007 et par la 1
re
Chambre Civile le 17 janvier 2008.
2_ Conditions de la nullit pour irrgularit de fond
Elle peut tre propose par les parties en tout tat de cause. Cependant, si le plaideur sest
abstenu de la soulever plus tt dans une intention dilatoire, le juge pourra le condamner
des dommages et intrts. Dautre part, le juge doit relever doffice les irrgularits
relatives une rgle dordre public, de plus le juge peut relever doffice la nullit pour
dfaut de capacit dester en justice.
Quant la rgularisation, elle est prvue larticle 121 CPC, la nullit ne sera donc pas
prononce si la cause de nullit a disparu au moment o le juge statue, encore faut il que
lirrgularit soit susceptible dtre couverte. Cette seconde condition est trs souvent
remplie, particulirement pour les problmes lis lincapacit dune personne physique ou
dune personne morale. En effet, la procdure pourra tre reprise, par exemple, par celui qui
a vritablement le pouvoir.
De mme pour la reprsentation ad litem , il sera assez simple de substituer un avou
un avocat pour reprsenter le plaideur devant la CA. Bien que le CPC soit muet sur ce point,
la jurisprudence tend lexigence de labsence de forclusion expressment exige pour les
irrgularits de forme aux irrgularits pour vice de fond.
2_ Les consquences de lannulation
A_ Consquence principale
Elle consiste, dans tous les cas, la destruction des effets de lacte nul. Un procs tant un
ensemble complet dactes, la destruction dun maillon peut entraner lannulation des
actes subsquents, notamment si cest lacte introductif dinstance qui est annul. Plous
grave est lhypothse o lacte annul pouvait tre accompli dans un certain dlai (acte
interruptif de prescription, dclaration dappel) et o ce dlai est expir lorsque
lannulation est prononce. Lacte, alors, ne peut plus tre utilement refait ; et cest du
mme coup, le droit dont lacte tait lexpression qui se trouve perdu. Cette consquence
ne concerne plus la demande en justice, qui conserve maintenant son effet interruptif de
prescription et de forclusion, mme si elle est annule pour un vice de procdure. => Article
2241 Cciv. La nullit dun acte de procdure pourra entrainer la responsabilit du rdacteur
de lacte (faute professionnelle). En effet, souvent la rdaction des actes de procdure est
confie un auxiliaire de justice (avocat, huissier de justice). Si un acte est annul du fait de
la faute de cet auxiliaire, la resp civile de ce dernier pourra tre engage. Diverses
dispositions du code de procdure civile le rappellent. Ainsi larticle 650 du cpc pour les frais
affrant aux actes nuls par leffet de la faute dun huissier de justice. Art 698 du cpc pour les
dpends affrant aux actes nuls mis la charge des auxiliaires de Justice fautifs. Des dD&I
pourront tre rclams. Ces sanctions ont pour objectif dassurer le bon fonctionnement de
la justice et ne constituent pas des entraves au droit dagir en Justice ce qui les rend
conforme larticle 6 paragraphe 1 de la CEDH.

B_ Consquences accessoires
La partie qui doit supporter les consquences de cette nullit pourra engager la
responsabilit de la personne responsable de ce vice. Le principe est prvu larticle 650
CPC pour les huissiers de justice. De mme les articles 697 et 698 traitent de manire
gnrale du sort des auxiliaires de justice. Ces textes visent les dpenses relatives aux actes
de procdure injustifis ainsi que ceux qui sont nuls par leffet dune faute sans prjudice des
ventuels dommages et intrts qui pourraient tre demands.
Section 4_ Les dlais de procdure
1_ La dtermination des dlais
A_ La dure des dlais
1_ Les dlais lgaux
2_ Les pouvoirs du juge
Pouvoirs du juge et dlais lgaux
Pourvoir du juge et dlais judiciaire
B_ La computation des dlais
1_ Le point de dpart
2_ Lchance du dlai
2_ La sanction des dlais
A_ La sanction des dlais dattente
B_ La sanction des dlais daction











CHAPITRE 3_ LES ACTES JURIDICTIONNELS
Lactivit essentielle du juge consiste dans laccomplissement dactes juridictionnels. Lacte
juridictionnel est plus connu sous le nom de jugement. Or cette notion a fait lobjet
dimportantes discussions, particulirement quant la dtermination du critre de lacte
juridictionnel.
Section 1_ Critres de lacte juridictionnel
1_ Les critres formels (organiques et procduraux)
Dans cette conception, lexistence de lacte juridictionnel, en tant que tel, nest pas admise.
Cette cole de pense est illustre par JAPIOT et CARRE DE MALBERG. Ces auteurs ont
soutenu que lacte juridique se rsumerait deux fonctions :
La cration du droit (fonction lgislative)
Lapplication du droit (fonction administrative)
Pour ces auteurs, lacte juridictionnel ne serait quune varit de lacte administratif.
Lactivit du juge ne se distinguerait ni par sa nature, ni par son but, mais seulement par son
aspect extrieur formel au moyen dun critre organique et procdural. Son originalit ne
vaudrait qu lgard de lorgane spcial dont il mane (critre organique) ou par les
modalits de son laboration (critre procdural).

Tous les actes manant du juge judiciaire ne sont pas des actes juridictionnels, voir ce
propos les actes dadministration judiciaire. Dautres part des dcisions administratives sont
prises parfois selon des rgles de procdure garantissant les droits de leur destinataire sans
quelles soient juridictionnelles.
A_ Le critre organique
Il repose sur la personne qui rend la dcision. Cest un organe indpendant autonome. La
dcision juridictionnelle est rendue par un juge, sa spcificit tient au fait quil est un tiers
tranger aux intrts de la cause. Par contre, celui qui agit en tant quadministrateur, agit
lui, dans lintrt de son administration. Ce critre supposerait que soit rsolue la question
des dcisions juridictionnelles qui ne sont pas rendues par des juridictions comme les
dcisions des autorits administratives indpendantes ; dailleurs et linverse, toutes les
dcisions prises par un juge ne sont pas ncessairement des actes juridictionnels ; ainsi en va
t il des simples actes dadministration judiciaire.
B_ Le critre procdural
On sintresse ici, la procdure suivie pour prendre la dcision, spcialement au regard
des droits de la dfense ou du principe du contradictoire. Si ces garanties sont respectes,
on serait alors en prsence dune vritable juridiction, mais le raisonnement peut tre
invers. En effet, est ce une juridiction parce que le principe du contradictoire est respect
ou bien, ce principe est il respect parce que cest une juridiction qui doit statuer ?
Linsuffisance des critres formels a conduit certains auteurs une approche diffrente au
lieu de se concentrer sur une analyse externe de lacte, ils prfreront dcouvrir le critre de
lacte juridictionnel partir dun examen de la nature mme de lacte.

2_ Les critres matriels
Ils sattachent lobjet voire la finalit de lacte. Il sagit de critres intrinsques alors que
les critres formels sont des critres extrinsques
A_ La structure de lacte
Dans cette conception, lacte juridictionnel se distinguerait de lacte administratif par sa
structure, telle tait la conception de DUGUIT, deux lments seraient alors prendre en
considration :
Une constatation, qui rsulte de la confrontation de la rgle de droit avec les faits de
la cause.
Une dcision qui traduirait le rsultat de cette confrontation.
Ces deux lments seraient si intimement lis, que la dcision ne serait que la consquence
ncessaire de la constatation. A loppos, lacte administratif, quand lui, ne serait quune
dcision.
Ce critre nest pas sans soulever de problme, car un certain nombre dactes juridictionnels
ne contiennent pas de dcision constitutive ; par exemple en matire dclaration, comme
une adoption ou une naturalisation.
B_ Le but de lacte
Une partie de la doctrine rattache lacte administratif et lacte juridictionnel au mme
genre c'est--dire lexcution ; mais les distingue cependant quand leur but.
Ce que le juge se proposerait exclusivement de faire, cest obliger ceux qui ont viol
la loi lexcuter.
Au contraire, la finalit de lacte administratif serait de satisfaire aux besoins du
corps social, auquel correspond le service public.
Dans cette conception le juge appliquerait la loi, ce qui serait son but principal, ce qui
caractriserait sa mission alors que dans lacte administratif, la solution de la question de
droit napparaitrait que comme un moyen et pas une fin.
Le critre apparait, l aussi, imparfait car peut on dire vraiment que rendre la justice nest
pas satisfaire aux besoins du corps social ?
C_ Le litige
La justice ayant pour fonction de rsoudre les litiges, cette notion pourrait tre le critre de
lacte juridictionnel ; mais encore faut-il sentendre sur cette notion de litige. Il est
traditionnellement assimil une contestation quelle quen soit la forme. Cette
contestation peut tre latente ( cad sous-jacente cest ici le cas dune prtention unilatrale
mise sans pourtant tre combattue par un adversaire, cest le cas de la procdure par
dfaut. Dans la procdure par dfaut le dfendeur nest ni prsent ni reprsent) ou
patente (cest le cas de lopposition entre des prtentions antagonistes cest la procdure
contentieuse contradictoire).
Ce critre est certes, sduisant, mais il est la fois trop large et trop troit.
Trop large ; car il existe des actes qui ont pour objet de rsoudre un litige sans pour
autant tre proprement parler des actes juridictionnels. Cest le cas de lamiable
composition, que lon appelle encore larbitrage.
Trop troit ; car il conduirait exclure les dcisions gracieuses de la nature dacte
juridictionnel.

Lautorit de la chose juge
Lacte juridictionnel serait revtu de lautorit de la chose juge. Le lgislateur en attricuant
lautorit de la chose juge un acte lui attribuerait le caractre d1 acte juridictionnel mais
ce critre nest pas suffisant car faire dcouler la nature d1 acte de lautorit qui sy attache
cest confondre la cause et ses effets. Lautorit de la chos juge dcoule de la qualif
pralable de lacte du juge comme acte juridictionnel et non pas linverse. En ralit aucun
de ces critres nest pleinement satisfaisant. Il apparait ncessaires doprer une
combinaison entre les critres formels et les critres matriels afin de dfinir lacte
juridictionnel.

Pour parvenir une dfinition constructive de lacte juridictionnel, il faudra combiner les
divers critres noncs, et non pas les appliquer de manire exclusive.
LAFFEIRIERE, en droit public, a propos de recourir aux deux sries de critres. Pour lui, la
fonction juridictionnelle est une fonction contentieuse (dimension matrielle) administre
par un tiers selon une certaine procdure (dimension formelle).
HEBRAUD, en droit priv, qui en suivant le modle de droit public, considre quil faut
allier le critre de la contestation (critre matriel) avec les modes de ralisation
(procdure contradictoire) qui font, eux, appel aux critres formels.

Section 2_ La diversit des actes juridictionnels
1_ Jugement gracieux et jugement contentieux
Lacte juridictionnel peut aussi bien tre contentieux que gracieux. En effet, dans les deux
cas, le juge dit le droit.
A_ Les jugements contentieux
Ce jugement consiste opposer une contestation une dcision dfinitive par lapplication
du droit. Cette fonction est dfinie larticle 12 alina 1 CPC qui indique que le juge tranche
le litige conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables. Peu importe que la
contestation tranche le soit titre principal ou quil soit statu sur une fin de non-recevoir
ou sur une exception de procdure.
On ne distingue pas non plus, selon que la contestation soit dfinitive ou provisoirement
tranche. Par exemple, les ordonnances de rfrs sont des dcisions du provisoire. Il est
cependant ncessaire de citer le contentieux formel, qui prend lapparence dun jugement
contentieux alors que pourtant les parties sont daccord entre elles pour que le litige se
termine en un sens dtermin.
Deux situations peuvent tre envisages :
Le jugement de donner acte : Les parties demanderont alors au juge de constater
laccord auquel elles sont parvenues. Lintervention du juge est destine authentifier cet
accord. Ce nest pas un acte juridictionnel, faute pour le juge de se livrer ici une opration
de contrle. On parle de jugement de donner acte prend acte sans se prononcer.
Lexpression de contrat judiciaire permet de ne pas user mauvais escient du terme de
jugement car ce nen est pas un. La nature de cette dcision est celle dune mesure
dadministration. En consquence, cet accord nest pas assorti de lautorit de la chose
juge, et ne peut pas tre frapp de voie de recours. Laccord reste une convention entre les
parties susceptibles dtre attaque pour nullit. Le jugement de donner acte ne peut tre
rejet ni par la voie dappel ni par le systme de la tierce opposition. Le rejet de la voie
dappel pour ce type de dcision a tait nettement affirm. Civ 2, 14 avril 1988.

Les jugements dexpdient : Vritable acte juridictionnel part entire sous rserve
du respect de lordre public ou de la fraude la loi, ces pratiques sont lgales et conduisent
au prononc dun jugement appel jugement convenu ou jugement dexpdient. Les
plaideurs sont daccord sur la solution obtenir mais ils dcident de crer entre eux un
contentieux fictifs car ils trouvent plus expdient de pratiquer ainsi et de poursuivre une
instance judiciaire. Il sagit l dune dcision juridictionnelle de caractre contentieux. Les
plaideurs tant daccord sur la solution obtenir, mais ils dcident pourtant de crer entre
eux un contentieux fictif qui aura lautorit de la chose juge, et qui rapidement sera
labri de tous recours. Ceci permet parfois aux parties de se voir appliquer une rgle de
droit dont elles ne remplissent pas en ralit les conditions.
Il en tait ainsi par exemple avant 1975 du contentieux simul entre poux afin de pouvoir
divorcer alors quil nexistait que le divorce pour faute.
B_ Les jugements gracieux.
Ce qui caractrise la matire gracieuse cest labsence de litige et dadversaire. Lorsque
plusieurs personnes sont en cause, elles sont alors pleinement daccord sur la mesure
sollicite mais elles ont recours un jugement car la loi lordonne. En effet, les actes nont
deffets qu la suite dune dcision judiciaire, le lgislateur estimant que ces actes ou
modifications sont trop importants pour tre laisss la discrtion des intresss.
Larticle 25 CPC indique : Le juge statut en matire gracieuse, lorsquen labsence de litige,
il est saisi dune demande dont la loi exige, en raison de la nature de laffaire ou de la qualit
du requrant, quelle soit soumise son contrle.
1_ Conditions dun jugement gracieux :
a_ Labsence de litige.
La justice gracieuse ne tranchera entre des prtentions antagonistes prsentes entre des
adversaires. Elle fait uvre de paix. Son objet est de contrler la conformit au droit dun
acte juridique. Il ny a pas ici un dsaccord relativement un objet mais au contraire une
manifestation de volont qui ncessite le contrle du juge pour prendre toute sa force. A cet
gard il faut distinguer labsence de contestation dune part et le non-respect du
contradictoire dautre part. Toute procdure qui vince le contradictoire nest pas pour
autant systmatiquement gracieuse. Ainsi bcp dordonnances provisoires sur requtes
rendues linsu de lautre partie tmoignent d1 conflit sous-jacent.

. Cest une considration ngative mais fondamentale. Cest le contraire du contentieux, il
ny a pas ici de prtention lgard dun adversaire. Tel est le cas de toutes les demandes
conjointes, c'est--dire les hypothses o des personnes sont daccord pour saisir le juge
par un acte commun, mais aussi daccord pour ne soumettre au juge, ni prtention
respective, ni point de dsaccord.
Par exemple, un changement de rgime matrimonial ou le prononc dune adoption.
Il faut distinguer les demandes conjointes et les requtes conjointes. En effet, ces dernires
peuvent aboutir un jugement contentieux. Notons que les dcisions gracieuses peuvent
aussi avoir pour origine une demande unilatrale comme une adoption par un clibataire,
cet acte de volont priv doit cependant tre soumis au juge.



b_ Le contrle ncessaire du juge.
Il revient au lgislateur de dcider que le contrle du juge simpose dans telle ou telle
situation. Le lgislateur peut faire ce choix lorsquil estime ncessaire dassurer lauthenticit
dun acte particulirement important ou dans un but plus gnral de protection dune
catgorie de personnes, de certains intrts tels que les intrts de la famille (ex :
homologation de la dlibration du conseil de famille concernant un partage amiable ; ex :
prononc dune adoption simple ou plnire ; ex : homologation dune mancipation d1
mineur). Les juridictions gracieuses protgent aussi de simples particuliers lorsquelle
sapplique la nomination dun administrateur provisoire ou d1 liquidateur judiciaire. Le
contrle du juge rpond au contrle de la lgalit objective et dautre partun contrle de la
lgitimit. Parfois, il suffit au juge dexaminer la cause de faon superficielle. Il naura qu
contrler que certaines conditions sont remplies et naura dautre choix que de prendre la
dcision qui lui est demand. Parfois le contrle sera plus profond car il devra prendre la
pleine mesure de notion imprcise comme celle d(actes conformes lquit ou conformes
lintrt de la famille Dans ce cas il aura une marge plus grande dapprciation. Ainsi en
sera-t-il en cas dopposition des enfants majeurs au changement de rgime matrimonial de
leurs parents (dcret du 25 novembre 2006). Le juge intervient donc comme tmoin solennel
dactes importants de la vie des personnes et non pas comme arbitre de leur diffrends.
Selon Hbrault, lacte gracieux et lacte contentieux ont en commun que lactivit du juge
consiste dire le droit en levant des obstacles. En matire contentieuse le juge lve
lobstacle fond sur la rsistance d1 partie aux prsomptions de lautre alors quen matire
gracieuse il lve lobstacle que la loi met la rgularisation dune situation en exerant un
contrle de lgalit et de lopportunit.

Cest un acte qui ncessite pour sa perfection, le contrle dun juge ; cest la loi de
dcider que la volont prive ne se suffit pas elle mme et quun contrle judiciaire est
ncessaire. Ainsi le changement de rgime matrimonial, autrefois toujours soumis au
contrle du juge ne lest plus quen cas dopposition des enfants majeurs depuis le 1
er
janvier
2007. Il conviendra au juge de vrifier la conformit du changement lintrt de la famille
lorsquil estime ncessaire dassurer lauthenticit dun acte particulirement important ou
dans un but plus gnral de protection dune catgorie de personne ou de certains intrts,
tels que les incapables ou la famille.
Exemple : prononc dune adoption simple ou plnire, pour lhomologation dune dcision
intressant un mineur (exemple dune mancipation), divorce par consentement mutuel.
La juridiction gracieuse protge galement de simples particuliers (personnes physiques ou
morales) lorsquelle sapplique la nomination dun administrateur provisoire ou bien
encore dun liquidateur.
Son ampleur est variable, et parfois, il suffira au juge dexaminer la cause de faon
relativement superficielle, il naura qu contrler que certaines conditions sont remplies et
naura dautre choix que de prendre la dcision qui lui est demande le cas chant.
Parfois, le contrle de lexistence de ces conditions supposera de sa part un plus grand
engagement parce quil devra faire applications de notions imprcises, comme celle par
exemple dactes conformes lintrt de la famille, lquit ou la sauvegarde de la vie
familiale. Il aura ainsi une plus grande libert. Le contrle juridictionnel ainsi pos par la loi
rempli donc deux offices.
+ Contrle de la lgalit objective.
Par exemple, dans le cas de ladoption, le juge vrifiera que les conditions dge sont
respectes, cest ici un contrle de la conformit de lacte aux conditions objectives exiges
par la loi.
+ Contrle de la lgitimit.
C'est--dire de lopportunit. Par exemple dans le cadre de lhomologation dun changement
de rgime matrimonial, le juge apprciera lintrt de la famille, et par l mme accomplira
un contrle dopportunit.
2_La nature du jugement gracieux.
Celle-ci fait lobjet dune controverse dans la mesure o lopinion classique lui refusait le
caractre dacte juridictionnel, prenant en considration labsence de litige qui caractrise
ce jugement gracieux.
Pourtant, cette opinion peut tre remise en cause car si le critre du litige permet de
distinguer lacte contentieux de lacte gracieux, il nest pas sur quil soit un critre
incontestable de lacte juridictionnel.
Certes le jugement gracieux na pas toutes les caractristiques dun jugement,
Peut-on le rapproch totalement dune simple mesure dadministration judiciaire ?
Probablement pas, par exemple, un jugement qui prononce une adoption, est-il plus proche
dune dcision de radiation dune affaire (Simple mesure dadministration judiciaire) que
dun jugement sur dsaveu de paternit, qui lui, bien sur, est un jugement contentieux ?
En matire gracieuse, comme en matire contentieuse, le jugement est rendu par une
autorit, cest un tribunal, la suite dune procdure complexe. Les deux sortes de
dcisions ont la mme structure, cest une constatation sur laquelle il prend sa dcision. Ds
lors lacte de juridiction gracieuse, participe bien la catgorie des actes juridictionnels. Par
exemple, en effet, sil se penche sur une adoption, il a la mme activit intellectuelle que sil
tranche un litige, en effet, il exerce son pouvoir dcisionnel en effectuant une vrification
de la prtention par rapport la rgle de droit.
De plus, les voies de recours initialement conues pour les dcisions contentieuses ont
taient gnralises aux dcisions gracieuses, mme si la voie de recours conserve quelques
particularits en matire gracieuse.
+ Lappel
Tout dabord si lappel est ouvert aux dcisions gracieuses, il prsente une certaine
originalit dans la mesure o il est mis la disposition du ou des auteurs de la requte mais
seulement si le jugement na pas fait droit cette requte. Ceci reste cependant dans la
logique du droit dappel car si le juge a fait droit la requte, le ou les auteurs de celle-ci
nont pas dintrt faire appel, il est donc logique que cette voie de recours leur soit
ferme.
On doit aussi noter quen matire gracieuse, lappel est ouvert mme si la requte est
unilatrale.
Enfin en matire gracieuse, la voie dappel est galement ouverte aux tiers, partir du
moment o le jugement gracieux leur a tait notifi.
+ La tierce opposition
La tierce opposition, qui est la voie de recours traditionnelle offerte aux tiers, elle sera
ouverte dans le cadre dun jugement gracieux, soit lorsque la dcision a t rendue en
premier et dernier ressort, soit lorsque la dcision naura pas t notifie aux tiers.

On ne peut donc pas nier que les dcisions gracieuses fassent bien partie intgrante de la
fonction juridictionnelle. Elles en constituent lun des deux modles cot de la dcision
contentieuse. Dailleurs physiquement, le Code de Procdure Civile a scell cette volution
en incorporant la matire gracieuse dans les dispositions liminaire du code. En cela la
procdure civile na fait que suivre lorientation du droit substantiel. En effet, le droit civil
lui-mme, particulirement dans le domaine de la famille, na fait que multiplier les cas de
recours aux dcisions gracieuses, que ce soit pour le changement de rgime matrimonial,
ou pour le divorce.
2_ Jugements dfinitifs, jugements avant dire droit et jugements
mixtes.
A_ Le Jugement dfinitif (= jugement sur le fond)
Il statut sur :
tout ou partie du principal
une exception de procdure
une fin de non recevoir
tout incident de procdure.
Ds son prononc, il dessaisi le juge et il a aussi lautorit de la chose juge.
B_ Le jugement avant-dire droit
Cest un jugement qui se borne ordonner une mesure dinstruction ou une mesure
provisoire dans son dispositif. Par exemple, le jugement ordonnant une expertise.
Cette dcision est prise en cours dinstance, elle na pas lautorit de la chose juge au
principal (il ne lie pas le juge qui statuera sur le fond), cette dcision nest pas susceptible de
recours immdiat, il y a certes quelques exceptions, mais elles sont strictement encadres.
Lappel et le pourvoi en cassation ntant ouverts quavec la dcision sur le fonds.
C_ Le jugement mixte
Cest celui qui, dune part tranche une partie du principal, et dautre part ordonne une
mesure dinstruction ou une mesure provisoire. Il en est ainsi dun jugement, qui la suite
dun accident se prononcerait dfinitivement sur le problme des responsabilits encourues,
respectivement par lauteur du dommage et de la victime ; et avant de dire le droit
nommerait un expert pour valuer le prjudice subi par cette dernire.
Le jugement mixte naura donc autorit de la chose juge que sur le principal quil tranche,
mais la spcificit vritable dun tel jugement se manifeste au niveau des voies de recours
dont il peut tre lobjet => Article 544 CPC : Les jugements qui tranchent dans leur
dispositif une partie du principal et ordonnent une mesure d'instruction ou une mesure
provisoire peuvent tre immdiatement frapps d'appel comme les jugements qui tranchent
tout le principal. Il en est de mme lorsque le jugement qui statue sur une exception de
procdure, une fin de non-recevoir ou tout autre incident met fin l'instance .

3_ Jugements Contradictoires, Jugements dit contradictoires,
jugements par dfaut et jugements rputs contradictoires.
A_ Jugement contradictoire et jugement dit contradictoire.
1_Le jugement contradictoire.
Cest le jugement rendu au fond, aprs que les parties aient contradictoirement discutes
du litige. Larticle 467 CPC prcise que les parties peuvent comparaitre en personne et/ou
par mandataire, sauf lorsque la reprsentation est interdite ; exemple du Conseil de
Prudhomme.
2_ Le jugement dit contradictoire.
Le jugement est dit contradictoire lorsque le demandeur ne comparait pas et que le
dfendeur demande que soit rendu un jugement sur le fond.
Dans cette hypothse, il sagit dun vritable dfaut de comparution qui interdit tout dbat
contradictoire sur la cause. Cette assimilation traduit surtout une volont de sanction
lgard du demandeur inconstant devant les juridictions de droit commun lorsque la
reprsentation est obligatoire il ne peut y avoir dfaut de comparution du demandeur dans
la mesure o lacte introductif dinstance contient peine de nullit la constitution dun
avocat ou dun avou, mais la situation est diffrente dans les procdures sans
reprsentation obligatoire (c'est--dire devant les juridictions dexception). Il y a alors dfaut
de comparution du demandeur lorsque celui ci, aprs avoir cit son adversaire
comparatre et saisi la juridiction, ne se prsente pas, ni ne se fait reprsent par le juge au
jour fix.
Dans cette hypothse, larticle 468 CPC envisage plusieurs structures : tout dabord le
dfendeur peut requrir du juge un jugement sur le fond. Le jugement est possible qu la
demande du dfendeur. Il est class dans la catgorie des jugements contradictoires et est
qualifi de jugement contradictoire.
Le juge peut :
soit ordonner le renvoi daffaire une audience ultrieure
soit dclarer la citation caduque. La dclaration de caducit pourra tre rapporte si
le demandeur fait connaitre au greffe dans un dlai de 15 jours le motif lgitime qui naurait
pas t en mesure dinvoquer en temps utile. Le juge apprciera alors la lgitimit du motif
ainsi avanc. Si ce motif convainc, il convoquera les parties une audience ultrieure.

B_ Jugements par dfaut et jugements rputs contradictoire.
Dans ces deux hypothses le dfendeur ne comparait pas, ce peut tre par mauvaise
volont, mais aussi par ignorance. Ce serait le cas, lorsquune personne ne prend pas
connaissance dune assignation.
Le problme, ici, est dassurer le principe du contradictoire, et plus gnralement des droits
de la dfense. Mais il faut aussi permettre au demandeur dobtenir un jugement. Pour
rpondre ces lments contradictoires, on distinguera le jugement par dfaut, du
jugement rput contradictoire.
1_ Le jugement par dfaut.
Il implique que deux conditions soient remplies :
La dcision doit tre rendue ne premier et dernier ressort
La citation ne doit pas avoir t dlivre la personne mme dfendeur
En cas de pluralit de dfendeur, le jugement est prononc par dfaut lorsque la dcision
nest pas susceptible dappel et lorsque lune au moins des parties qui na pas comparue na
pas t cite personne.
La singularit du jugement par dfaut tient lexistence dun recours appropri :
lopposition ; il sagit l dune voie de rtractation qui assure l le rtablissement du
contradictoire.
2_ Le jugement rput contradictoire.
Il existera lorsque les deux conditions prcdentes ne sont pas prsentent ensemble.
La dcision est susceptible dappel, peu importe alors que la citation lui ait t
personnellement dlivre ou non ; car en toute hypothse, le dfendeur dfaillant nest pas
alors priv de recours et il nest donc pas ncessaire de prvoir son profit un recours
appropri.
Bien que la dcision soit insusceptible dappel, le dfendeur dfaillant a t cit
personne. Dans cette hypothse, la qualification de jugement rput contradictoire quivaut
une sanction. Le dfendeur tait averti des consquences de son dfaut. En cas de pluralit
de dfendeurs, cits pour le mme objet, lorsque lun au moins dentre eux ne comparait
pas, le jugement est rput contradictoire lgard de tous. Si la dcision est insusceptible
dappel ou si ceux qui ne comparaissent pas, ont t cits personne.

Section 3_ Les effets des actes juridictionnels.

1 : Le dessaisissement du juge.
Sil est mis fin au litige, linstance naura plus de raison dtre, elle sera donc teinte. Le
premier effet est donc le dessaisissement du juge. De plus, les parties qui taient lies par
linstance cessent galement dtre lies, une rponse ayant tait donne leurs
prtentions. Lobjet du litige est devenu une chose juge et ce titre, les parties ne
pourront plus agir en justice pour le mme litige, il y aura autorit de la chose juge.
A_ Le principe
Larticle 481 al 1 indique : Le jugement ds son prononc dessaisit le juge de la
contestation quil tranche. Cette rgle correspond un souci de scurit juridique, la
solution intervenue ne doit pas pouvoir tre modifie, et ni ajout ni retranch cette
dernire. Cependant la rgle du dessaisissement ne sapplique pas au jugement provisoire,
pas plus quelle ne sapplique aux jugements gracieux ; elle connait un certain nombre
dassouplissements.
B_ Les attnuations
Il sagit de :
Linterprtation
La rtractation
La rectification
1_ La rtractation
Le Code organise le recours en rtractation, puisquil indique larticle 481 al 2 CPC que le
juge a le pouvoir de rtracter sa dcision en cas dopposition de tierce opposition ou bien
encore de recours en rvision.
2_ Linterprtation
Le Code ouvre la possibilit de faire une demande en interprtation, elle consiste lorsque la
dcision contient un dispositif obscur ou ambigu revenir devant le tribunal et lui
demander un 2
me
jugement expliquant clairement les termes du premier. Ceci est possible
tant que celui ci nest pas frapp dappel.
La jurisprudence encadre strictement cette requte, en prcisant que le juge ne peut pas,
sous prtexte dinterprtation, modifier les dispositions prcises de la dcision. De mme,
la dcision nouvelle ne doit apporter aucune modification ni aucun retranchement ou
addition.
3_ La rectification
Elle a souvent t apprcie diffremment en procdure civile et en procdure
administrative.
+ Lerreur ou lomission matrielle
La demande en rectification permettra dobtenir du juge la rparation dune erreur
matrielle qui se serait glisse dans le jugement, mme si ce dernier serait pass en
autorit de chose juge. Toutefois, la jurisprudence encadre cette rectification => article 462
CPC ; en effet le juge ne doit pas, sous prtexte de rectification, procder une nouvelle des
lments de la cause, ni modifier les droits et les obligations respectives des parties. Il doit
sen tenir la simple rectification de lerreur invoque. Ceci est lgitime puisque cette
rectification est mme possible pour des jugements passs en force de chose juge ;
+ Linfra et lultra petita
Ces hypothses sont prvues aux articles 463 et 464 CPC.
Elles permettent au juge de complter son jugement, ou de retrancher celui ci, dans
lhypothse o il aurait omis de statuer sur un chef de la demande, ou inversement ou
encore parce quil avait donn plus que ce qui lui avait t demand.
Juger INFRA PETITA : Lorsque le juge a laiss de cot de certains lments
ULTRA PETITA Lorsque le juge est all au-del de ce pourquoi on linterrogeait.

2_ Lautorit de la chose juge.
A lacte juridictionnel sattache lautorit de chose juge, c'est--dire une prsomption de
vrit lgale, ce qui permet de considrer que ce qui a t jug est conforme la vrit. La
dcision bien sur peut ventuellement tre remise en cause, mais elle ne pourra ltre que
par lexercice dune voie de recours. Lautorit de la chose juge est relative et rend le
jugement opposable au tiers. Larticle 1651 Cciv,
Cette rgle se justifie par des considrations de paix sociale et de scurit juridique.
Le sige de lautorit de la chose juge se trouve larticle 481 al 1 CPC : Le jugement qui
tranche dans son dispositif tout ou partie du principal, ou celui qui statut sur une exception
de procdure, une fin de non recevoir, ou tout autre incident ds son prononc, lautorit de
la chose juge relativement la contestation quil tranche.


A_ Conditions.
Il sagit l de la rgle de la triple identit. En effet, pour que ce moyen puisse utilement
prosprer, il faut que la demande se heurte tout dabord :
A lidentit de partie :
La demande doit tre forme entre les mmes parties linstance, par elles ou contre elles
selon les cas, mais en la mme qualit. En consquence, un changement de qualit
autoriserait la formulation dune nouvelle demande. Par exemple, une mme personne
peut agir en reprsentant dun incapable, puis former une demande titre personnel. Le
changement de qualit autorisera cette seconde demande. Il est vident que lon assimile
aux parties les ayants causes universels ou titre universel.

A lidentit dobjet :
Lobjet, cest ce qui est rclam par les parties. Il pourra sagir dune identit dobjet
matrielle ou juridique qui permettra dopposer la fin de non-recevoir tire de lautorit de
la chose juge.
En revanche si le litige porte sur un droit ou sur un bien diffrent, cet obstacle ne pourra
pas prosprer.
De mme, aprs avoir soutenu une action en revendication de proprit, une partie pourrait
valablement faire valoir une action en bornage Civ 3, 18 octobre 2006.

A lidentit de cause :
La cause est lensemble de faits juridiquement qualifis, la cause peut cependant tre
approche de deux manires diffrentes.
Dans une premire analyse, la cause sera entendue comme le fondement
juridique de la demande. Dans cette conception une premire demande en nullit dun
contrat fonde sur un vice du consentement permettrait au demandeur de saisir nouveau
le juge sur un fondement diffrent. Une seconde demande en nullit pourrait pas exemple
tre entreprise pour dfaut de prix rel et srieux. Assemble Plnire, 3 juin 1994.
Mais la Cour de cassation soriente vers une autre conception => Assemble
Plnire, 7 juillet 2006 ; travers cet arrt, la Cour de Cassation revient sur sa jurisprudence
du 3 juin 1994, lassemble plnire a juge quil incombe au demandeur de prsenter ds
linstance relative la premire demande, lensemble des moyens quil estime de nature
fonder celle-ci. A dfaut, le seul changement de fondement juridique ne suffit pas
caractriser la nouveaut de la cause, et par suite carter lautorit de la chose juge sur la
demande originaire. Par sa dcision, la cour de cassation impose donc au demandeur un
effort de concentration des moyens, et ce ds la premire instance, elle consacre donc une
proposition qui tait faite dans le rapport MAGENDI : Les parties devront procdes une
vrification systmatique des moyens leur disposition pour viter le pige de lirrecevabilit
fonde sur la chose juge.
Cest donc une lecture nouvelle de larticle 1351 CC (Relatif la triple identit) quinvite la
cours de cassation. Cette jurisprudence tait ensuite confirme. Civ 2, 18 octobre 2007,
Civ 1, 28 mai 2008, Civ 2, 5 fvrier 2009. Cette jurisprudence montre aussi lmergence dun
nouveau principe directeur du procs civil, le principe de clrit (rapidit).
B_ Le rgime procdural.
1_ Lautorit de la chose juge est relative.
En effet, lacte juridictionnel, ne cre de droit et dobligation qu lgard des parties, il ne
va pas nuire aux tiers, ni dailleurs crer de droit leur profit.
Cependant, dans certaines hypothses, le jugement aura des effets juridiques lgard des
tiers, il peut en effet leur tre opposable (notamment en matire de nationalit ou encore
de filiation), cela implique quils ne peuvent pas ignorer lexistence de la situation juridique
ne du jugement. En effet, le jugement, par son existence mme, modifie lordonnancement
juridique, et cette modification doit tre respecte par les tiers. cest dailleurs pour concilier
autorit de la chose juge dune part et opposabilit aux tiers dautre part que le CPC a
ouvert aux tiers, la voie de la tierce opposition qui leur est ouvert quand ils sont lss ou
mme simplement menac dun prjudice par leffet dun jugement auquel ils ne sont pas
parties.
2_ Lautorit de la chose juge constitue une fin de non-recevoir.
Cette fin de non-recevoir est dintrt priv, cest la partie concerne qui peut la soulever
ou renoncer linvoquer. Elle peut tre allgue en tout tat de cause, mais pas pour la
premire fois devant la cour de cassation.
Pourtant puisque la chose juge participe aussi au bon fonctionnement de la justice, le juge
peut donc la relever doffice. => Article 125 CPC.
C_ Ltendu de lautorit de la chose juge.
Pendant longtemps, la jurisprudence avait inflchi la conception traditionnelle selon laquelle
pour les jugements contentieux et dfinitifs seul le dispositif de la dcision avait autorit de
la chose juge. Ainsi, la jurisprudence avait elle parfois tendu cette autorit de la chose
juge aux motifs qui constituent le soutien ncessaire du dispositif, on les appelle des
motifs dcisifs, mais aussi aux motifs dcisoires, c'est--dire les motifs qui figurent par suite
dune erreur de la rdaction dans le corps mme de larrt, alors quils auraient du figurer
dans le dispositif lui mme, parce quils prennent partie sur une question litigieuse.
De mme, lautorit de la chose juge avait t parfois tendue ce qui avait t
implicitement jug par le jugement.
Toutes ces solutions sont maintenant remises en cause et abandonne par un arrt de
lAssemble Plnire de la Cour de Cassation du 13 mars 2009. Dans cette dcision, la Cour
de Cassation a nonc au visa des articles 1351 Cciv et 480 CPC que lautorit de la chose
juge na lieu qu lgard de ce qui fait lobjet du jugement et a t tranch dans son
dispositif .
Cette solution carte donc la jurisprudence sur la chose implicitement ou virtuellement
juge, elle met aussi un terme la tentation de confrer lautorit de la chose juge au motif
dcisif mais aussi au motif dcisoire.
La tendance est donc une conception exigeante de la rdaction des dcisions de justice, ce
qui a, bien sur, lavantage de la simplicit.















Titre II :
La comptence
Cest laptitude reconnue une juridiction de connaitre dun litige. La comptence ne doit
pas tre confondue avec lIMPERIUM du juge qui est le pouvoir de trancher le litige. En
effet, la comptence prsuppose ce pouvoir. Dire quune juridiction la comptence, cest
dire quelle cette comptence lexception dautres juridictions. Cela implique une
rpartition des matires litigieuses entre elles. En ce sens, la cours de cassation qui est
unique sur le terrain, nest pas concern. La dtermination de la comptence passe par la
dtermination, non seulement de lordre des juridictions, mais aussi du degr (dans lordre
juridique franais, il ny a que deux degrs de juridiction ; la Cour de Cassation nen est pas
une) et de la nature des juridictions.
Lordre permet de distinguer les juridictions judiciaires des juridictions administratives. Le
degr implique la place des juridictions dans la hirarchie. Quant la nature, elle permet de
prciser sil sagit dune juridiction de droit commun ou dune juridiction dexception.
Trancher ces questions permet de rgler les problmes de comptences dattribution, c'est-
-dire de comptence matrielle. Mais il restera fixer quelle est la juridiction
territorialement comptente ; il sagit l de la comptence territoriale. Il existe pour cet
ensemble de situation une marge de libert, la volont prive trouve parfois sexprimer
par le biais damnagement de comptence. Il sagit des extensions de comptences ou
prorogations conventionnelles de comptences.
CHAPITRE 1_ LA DETERMINATION DES REGLES LEGALES DE
COMPETENCES
Lexistence dun cadre lgal prconstitu offre chaque justiciable la possibilit de prvoir
la catgorie de litige, dans laquelle entre sa contestation et le type de juridiction apte en
connaitre. Mais ce cadre lgal donne aussi la possibilit de prvoir la localisation exacte de
la juridiction concerne ; c'est--dire celle qui est gographiquement dsigne pour trancher
le litige.
Section 1_ La dtermination de la comptence
dattribution ou matrielle
La prise en considration des seuls lments du litige, en droit interne, est lune des
garanties du principe dgalit du justiciable devant la justice. Au terme des articles 33 et
suivants CPC, deux critres permettent de fixer la comptence des juridictions, cest la
matire, dune part, et le montant, dautre part.
Plusieurs juridictions ont t institues au niveau du premier degr pour trancher ce
litige : TGI
TI
La juridiction de proximit
Tribunal de commerce
conseil de prudhomme,
Tribunal paritaire des baux ruraux
TASS.
Au niveau du second degr, il sagit de la cour dappel.
Sous-section 1_ Les juridictions de droit commun.
1_ La comptence dattribution du TGI.
Autrefois, la rpartition des comptences pour cette juridiction tait claire et prcise, la
formation collgiale, lexercice de la juridiction dfinitive, et au prsident du TGI ou son
dlgu, la juridiction du provisoire, c'est--dire les rfrs et les requtes. Mais le
lgislateur contemporain a peu peu brouiller les cartes, faisant du prsident du TGI, en
autre, un juge de lexcution, et introduisant des juges AD HOC, comme le juge des affaires
familiales, dont le rle samplifie depuis la loi du 12 mai 2009, puisquil vient dhriter de
certains litiges relatifs aux mineurs. La comptence du tribunal de grande instance se
retrouve dans le CPC, mais surtout dans le Code de lOrganisation Judiciaire, dont la refonte
de la partie lgislative tait opr par une ordonnance du 8 juin 2006, alors que la refonte
de la partie rglementaire apparait dans un dcret du 2 juin 2008.
A_La comptence du tribunal
1_La comptence commune tous les TGI.
a_ La comptence gnrale.
Larticle L211 3 COJ nonce : Le TGI connait de toutes les affaires civiles et commerciales
pour lesquelles comptence nest pas attribue en raison de leur nature ou du montant de la
demande une autre juridiction.
Le TGI est la juridiction de droit commun, il bnficie donc de la plnitude de juridiction, il a
donc vocation connaitre de tous les contentieux privs. Certes, il ne sagit l que dune
vocation, laquelle sefface normalement partir du moment o un texte attribut
expressment comptence une autre juridiction pour statuer sur telle catgorie daffaires.
Mais prcisment sa comptence de droit commun fait que tant quaucun texte ne confie
spcialement tel type daffaires la connaissance dune autre juridiction, le tribunal de
grande instance est apte statuer sur celle-ci. Tel est le cas notamment, par exemple, des
litiges ns propos du PACS, qui est un contrat pour lequel la loi ne dtermine pas la
comptence sont soumis au T.G.I, mais cest surtout la matire personnelle ou mobilire qui
illustrera cette comptence.
En effet, larticle L211 4 COJ, prcise : Sous rserve de dispositions lgislatives ou
rglementaires, fixant la comptence particulire des autres juridictions, le tribunal
dinstance connait, en matire civile, de toutes les actions mobilires ou personnelles jusqu
10 000, il connait aussi des demandes indtermines qui ont pour origine lexcution dune
obligation dont le montant nexcde pas 10 000. Au-del de 10 000, aucune juridiction
ntant expressment comptente pour ne connaitre, en vertu de larticle L211-3 COJ
prcit, cest le TGI qui en connaitra, il sagit l dune comptence de principe, dune
comptence virtuelle. Dans le cadre de cette comptence de principe, le TGI statut charge
dappel => Article R. 211-3 al 1 COJ.
On notera cependant, quil est prcis que dans le cas o il est appel connaitre en
matire civile dune action personnelle ou mobilire portant sur une demande dont le
montant est infrieur ou gal la somme de 4 000, le TGI statut en dernier ressort. =>
Article R. 211-3 al 2 C.O.J.
De plus, en vertu de larticle 721 2 du Code de Commerce, dans les circonscriptions o il
nest pas tabli de Tribunal de Commerce, le TGI connait des matires attribues ces
tribunaux de commerce. Cet article participe encore de la comptence gnrale du TGI. En
effet, ce dernier est ici comptent subsidiairement non pas parce que la loi lui a attribu une
comptence spcifique eut gard la nature du litige, mais tout simplement parce quil est
juge de droit commun et quil nexiste pas dans le ressort considr de juridiction spcialise
pour en connaitre.
b_ Comptence spciale ou exclusive du TGI.
Larticle L211 4 C.O.J prvoit : Le TGI a comptence exclusive dans les matires
dtermines par les lois et les rglements. ; ce qui induit que dans ces matires, aucune
autre juridiction ne peut en connaitre. Il en rsulte tout dabord videmment que lon ne
serait valablement saisir une juridiction dexception titre principal dune question relative
lune de ces matires, mais il en rsulte en outre que mme dans lhypothse o une telle
juridiction est saisie dune affaire qui est de sa comptence, mais o loccasion de cette
affaire ce pose une question qui est du domaine de la comptence exclusive du TGI, la
juridiction dexception doit sursoir statuer jusqu' ce que le tribunal comptent, saisi par
lun des plaideurs de cette question prjudicielle est tranch celle-ci.
Lorsquil est saisi daffaire relevant de sa comptence exclusive, le TGI statut en premier et
dernier ressort lorsque le montant de la demande nexcde pas 4 000, et charge dappel
au-del, ou quant la demande est indtermine. => Article R. 211-3 al 3 C.O.J
Certaines dentre elles figurent larticle R. 211-4 C.O.J, cest le cas de ltat des personnes
(nom, domicile, du mariage, du divorce, de la sparation de corps, de la filiation ou de
ladoption) mais aussi des rgimes matrimoniaux et des successions. Cest le cas pour les
actions relles immobilires ptitoires (laction en revendication dun immeuble) mais aussi
les actions possessoires, les droits de proprit intellectuelle (brevet dinvention,
appellation dorigine)
Relvent aussi de la comptence exclusive du TGI les demandes relatives aux frais forms
par les auxiliaires de justice et les officiers ministriels. On citera encore sa comptence
exclusive pour la procdure dinscription de faux et pour la procdure de vrification
dcriture. Il est galement comptent en matire de baux commerciaux, la comptence est
ici partage entre son T.G.I et son Prsident.
Le T.G.I a aussi comptence exclusive lorsquil sagit de la sauvegarde, le redressement
judiciaire et la liquidation judiciaire, lorsque le dbiteur nest ni commerant, ni
immatricul au rpertoire des mtiers.
2_ Comptence exclusive de certains T.G.I
Pour certaines matires spcialement indique par un texte, seuls certains T.G.I sont
comptents, ainsi, larticle L. 211 12 C.O.J rserve certains .T.G.I spcialement dsigns
le contentieux sur le fondement des dispositions des instruments internationaux et
communautaires relatifs au dplacement illicite international denfants . Cette disposition a
t tendue par la loi du 12 mai 2009 aux actions aux fins dadoption, ainsi quaux actions
aux fins de reconnaissance de jugement dadoption rendu ltranger lorsque lenfant
rside habituellement ltranger et a t dplac vers la France. => Article L. 211 13
C.O.J. de mme, seul le T.G.I de Nantes nest comptent que pour donner pour connatre
des actions en identification du demandeur de visa par ces empreintes gntiques. De
mme, en matire de droit de la proprit intellectuelle, il y a comptence de certains T.G.I.
B_ La comptence du prsident du TGI.
De nombreux pouvoirs sont attribus au prsident du TGI, cest lui qui, par exemple,
reprsente cette juridiction et veille son bon fonctionnement. Il lui appartient, en outre,
de rpartir les juges entre les chambres et de distribuer des affaires celles-ci. Il sagit l
des tches administratives.
Mais il a surtout dimportantes tches juridictionnelles quil peut dlguer partiellement ou
totalement dautres juges. Ces attributions peuvent tre rparties en deux catgories en
raison dune distinction fondamentale.
Dans la premire catgorie, le prsident est sollicit de rendre une dcision
provisoire qui ne touche pas le fond du droit. Il sagit des ordonnances de rfrs ou
sur requtes .
Dans la seconde catgorie, il rend aussi des dcisions qui concernent le fond, et qui
sont des dcisions dfinitives. Mais ct de cette distinction, selon la nature des pouvoirs
confrs au prsident du T.G.I, il faut mettre part une comptence ratione materiae ;
ces pouvoirs relevant alors de lune ou de lautre des branches de la distinction prcdente,
il sagit de ces importantes fonctions de juge de lexcution.
1_ Juridiction contentieuse et provisoire
Le C.O.J se contente dindiquer quen toute matire le Prsident du T.G.I statue en rfr ou
sur requte. => Article L. 213 2 C.O.J. De fait, cette double comptence est essentiellement
traite dans le CPC.
+ Le rfr
Le rfr permet dobtenir, le plus souvent, mais pas obligatoirement, selon le type de
rfr, sil y a urgence, par une procdure simple et rapide, du Prsident du tribunal une
dcision sans doute provisoire, mais dune importance parfois considrable. La comptence
matrielle du Prsident du T.G.I en tant que juge des rfrs, se calque sur la comptence
matrielle du T.G.I lui mme. Cependant, lassimilation nest pas totale, la comptence du
prsident du T.G.I en rfr est parfois plus troite dautres juges se voyant confier dans leur
domaine, des fonctions de juge des rfrs, cest le cas du JAF ou du juge de la mise en tat.
Inversement, la comptence du prsident du T.G.I en rfr peut tre considr comme plus
large dans la mesure o larticle 810 CPC indique que les pouvoirs du prsident du T.G.I
stendent toutes les matires o il ny a pas de procdures particulires de rfr.
Cependant cette seconde rgle une effectivit limite parce que la juridiction des rfrs
a t gnralise devant lensemble des juridictions du premier degr. Les cas de rfrs
sont prvus aux articles 808 et 809 du Code de Procdure Civile.
+ Les ordonnances sur requte
Le prsident du TGI en tant que juge du provisoire connait aussi des ordonnances sur
requte qui se dfinissent comme des ordonnances provisoire rendues non
contradictoirement, dans des hypothses est fondait ne pas appeler son adversaire.
Ces ordonnances sur requtes sont prvues aux articles 812 et 813 du Code de Procdure
Civile.
Le prsident du TGI est saisi sur requte
Soit dans des cas spcifis par la loi
Soit pour toute mesure urgente, lorsque les circonstances exigent quelle ne soit pas
prise contradictoirement.
La diffrence essentielle entre la technique des rfrs et celles des requtes, tient au fait
que les requtes ne requirent pas un dbat contradictoire.
Cependant, sur certains points, ces technique se rapprochent car les ordonnances de rfr
comme celles sur requte relvent de la juridiction du provisoire, elles pourront donc tre
modifies, ananties par une dcision sur le fond, voire mme par le magistrat ayant pris
cette mesure. Dautres magistrats peuvent statuer en rfr ou sur requte, cest le cas du
Prsident de la Cour dAppel, du juge dinstance ; quand au Conseil de Prudhommes, il
connait la procdure du rfr devant une formation compose dun prudhomme
employeur et dun prudhomme salari.
2_Juridiction contentieuse dfinitive.
Dans un certain nombre de dcision, le Prsident du TGI a reu le pouvoir de trancher le
fond du droit et de statuer dfinitivement. => Articles R. 213-1 R. 213-6 CPC.
Il en est ainsi pour les contestations relatives la fixation du prix des baux commerciaux,
pour les contestations relatives au prix du bail construction, pour le rglement amiable, le
redressement et la liquidation judiciaire des exploitations agricoles, et enfin pour les
honoraire du btonnier de lordre des avocats. Le prsident du TGI, pourrait toujours
dlguer les fonctions juridictionnelles qui lui sont spcialement attribues un ou plusieurs
juges de son tribunal.
Le Prsident est invit statuer en la forme des rfrs en certaines matires, il ne devient
pas pour autant, dans ce cas, un juge des rfr il est un juge du fond, lordonnance prise en
ces matires nest au principal, et non pas au provisoire, elle est donc investie de lautorit
de la chose juge. Le prsident du T.G.I peut toujours dlguer les fonctions juridictionnelles
qui lui sont spcialement attribues un ou plusieurs juges de son tribunal.
3_ Le prsident du TGI juge de lexcution.
La loi du 9 juillet 1991 a institu un juge de linstitution dont les fonctions sont exerces par
le prsident du TGI, mais il peut, bien sr, dlguer ses fonctions un ou plusieurs juges.
Le but poursuivi par le lgislateur est clairement la simplification des rgles de
comptences, en centralisant sur un seul juge le maximum de litiges relatifs lexcution
force et en assortissant cette centralisation dune exclusivit. Cet objectif cependant nest
pas totalement atteint, car il a fallu composer avec certaine ralit pratique surtout en
matire dastreinte ou de dlais de grce.
Les litiges, dont le juge de lexcution est amen connaitre, sont pour lessentiel numr
larticle L.2 13-6 C.O.J cest ainsi que ce magistrat connait de manire exclusive des
difficults relatives aux titres excutoires, et des contestations qui slvent loccasion de
lexcution force, mme sy elles portent sur le fond du droit, moins quelles nchappent
la comptence de lordre judiciaire. Dans les mmes conditions, il autorise les mesures
conservatoires et connait des contestations relatives leur mise en uvre. Le juge de
lexcution connait de la procdure de saisie immobilire, et des contestations qui slvent
propos de celle-ci, ainsi que des demandes nes de cette procdure, ou qui sy rapportent
directement, mmes si elles portent sur le fond du droit. Il connait aussi de la procdure de
distribution qui en dcoule. Il connait encore des demandes en rparation fondes sur
lexcution ou linexcution dommageable, des mesures dexcution force, ou des
mesures conservatoires. Enfin, il va connaitre des mesures de traitements des situations de
surendettement des particuliers, et de la procdure de rtablissement personnel.
Lensemble des comptences ont un caractre impratif, tout autre juge saisi devrait
relever son incomptence. Dans le cadre de la comptence qui lui est reconnu, le juge de
lexcution exerce en principe des pouvoirs aussi complets que ceux du tribunal lui-mme.
Le droit venir Une proposition de loi relative lexcution des dcisions de justice et
lexercice de certaines professions rglementes et reprenant les recommandations de la
commission GUINCHARD propose de reconcentrer dans les tribunaux dinstance, le
contentieux de lexcution mobilire, notamment la saisie des rmunrations et le paiement
direct des pensions alimentaires, et dans les T.G.I le contentieux de lexcution immobilire
ainsi que le contentieux de la saisie des navires et des aronefs.
C_ Comptence des juges uniques du TGI.
La dcision est alors rendue par un seul juge du tribunal.
1_ Le TGI statut juge unique.
Notons que dans les matires o le TGI statut juge unique, le renvoi la formation
collgiale est de droit sur la demande non-motive dune des parties.
a_ Sur dcision de son prsident ou de son dlgu.
Le Prsident du TGI peut dcider, en toute matire (sauf disciplinaire ou tat des personnes)
de faire juger telle ou telle affaire par le tribunal statuant juge unique. La dcision est alors
rendue par un seul juge du tribunal. Mais le renvoi la formation collgiale peut tre dcid
par son prsident ou le dlgu, soit la demande du juge ou doffice, soit la demande des
parties. Il suffit que lune dentre elles le demande sans avoir motiver celle-ci => art L.212-
2 du COJ.
b_ Le TGI statut juge unique de plein droit.
Dans ce cadre, le juge unique connait des litiges auxquelles peuvent donns lieux les
accidents de la circulation, il connait aussi des ventes de biens de mineurs, et enfin des
demandes en reconnaissance et en exequatur des dcisions judiciaires et actes publics
trangers, ainsi que des sentences arbitrales franaises ou trangres. Lensemble de ces
comptences larticle R. 212-8 COJ. Le juge peut renvoyer laffaire en ltat l formation
collgiale et Il faut aussi tenir compte de larticle L. 212 2 C.O.J prcit qui permet aux
parties ou lune delles de demander le renvoi la formation collgiale.
2_Les juges AD HOC.
Certaines matires sont attribues des juges spcialiss du TGI.
a_ Le JAF (Juge aux Affaires Familiales)
Il a remplac le JAM (Juge aux Affaires Matrimoniale) cest un juge dlgu du TGI, il connait
du divorce, de la sparation de corps, ainsi que de leurs consquences. Il connait des actions
lies la fixation de lobligation alimentaire, de la contribution aux charges du mariage et de
lobligation dentretien. Il connait de lexercice de lautorit parentale, mais aussi de la
modification du nom de lenfant naturel, et aussi des problmes lis au prnom. => Article
L213-3 COJ
Simple juge dlgu, il peut dcider de renvoyer la formation collgiale du TGI. Loffice de
ce juge a tait renforc par le dcret du 29 octobre 2004 en matire de divorce. Charg
dune mission particulire de conciliation, dans les conflits familiaux, le JAF est aussi juge de
la mise en tat si ncessaire, ou juge des rfrs. => Article 1071 et 1073 CPC
Suite une proposition de la commission GUINCHARD, le JAF connait des certains
contentieux : tutelles des mineurs, pupilles de la nation,. On notera enfin que le JAF peut
renvoyer laffaire quelle quelle soit la formation collgiale du T.G.I qui statuera alors
comme un JAF, cette formation comprenant le juge qui a demand le renvoi. Le renvoi est
de droit la demande des parties pour le divorce et la sparation de corps.

b_ Le juge des enfants.
Il a t cr par une ordonnance du 2 fvrier 1945. Le juge des enfants a reu la fois une
comptence pnale et civile. Il joue un rle de premier plan en matire de prvention et de
rducation, car cest lui qui a reu comptence en matire dassistance ducative. =>
Article L252 1 C.O.J, 375 1 C.civ et 1181 CPC.
Le T.G.I est juge dappel des dcision du T.I en matire de titre perdu dans les conditions
prvues larticle 11 du dcret du 11 janvier 1956 relative la procdure suivre en cas de
dpossession de titre du porteur => article L. 211 5 2 C.O.J. Mais suite une proposition
de la commission Guinchard, la loi du 12 mai 2009 lui enlve sa comptence comme juge
dappel des dcisions du juge des tutelles et du conseil de famille. Cet appel devra tre port
dsormais devant la CA.

2_ Comptence dattribution de la cour dappel.
A_ Comptence de la cour.
Les cours dappel sont les juridictions dappel des dcisions des juridictions du premier
degr, rendues en premier ressort => Article L311-1 COJ et R311-3 COJ Ce dernier article
prcise que sauf disposition particulire, la cour dappel connait de lappel des jugements
des juridictions situes dans son ressort. On peut donc dire que la cour dappel est la
juridiction du droit commun du second degr. La CA a donc une plnitude de juridictions
sauf dans des hypothses extrmement rares o lappel peut tre confi un TGI.
Ces hypothses se rarifient car depuis la loi de mai 2009, les recours contre les dcisions du
juge des tutelles et du conseil de famille.
Cependant, titre exceptionnel, lappel pourra lui chapp, ainsi par exemple, le TGI est
apte connaitre, au niveau de lappel, des dcisions du juge des tutelles. (Article L211-5 COJ)
Mais linverse parfois, la cour dappel aura une comptence exceptionnelle comme juge du
premier degr. Dans ce cas, elle pourra statue en premier et dernier ressort, tel est
lhypothse lorsquelle use de son pouvoir dvocation telle que prvue aux articles 89 et
568 CPC.

B_ Comptence du prsident de la CA
1_ Le prsident de la CA
Le prsident de la CA est la juridiction du provisoire, ce titre, on citera les ordonnance sur
requtes (=> article 958 CPC) mais aussi les ordonnances de rfr prvues aux articles 956
et 957 C.civ.
En tant que juge des rfrs, le prsident est en ralit lhomologue dun prsident dune
juridiction de premire instance. En effet, en tant que juge des rfrs, il nest pas juge
dappel. Lappel des ordonnances de rfr rendu par une juridiction du premier degr ira
devant la CA, juridiction collgiale.
2_ Le Premier prsident et la juridiction dfinitive
L. 311 7 Cciv.
La comptence dfinitive du premier prsident de la CA est limite. Elle concerne par
exemple, les recours contre les dcisions du btonnier en matire dhonoraires des avocats,
elle concerne aussi le recours des dcisions du bureau daide juridictionnelle, ainsi que
lappel des ordonnances du juge des liberts et de la dtention en cas de prolongation du
maintien en zone dattente et de la rtention relativement au sjour des trangers et au
droit dasile.
Certains contentieux sont regroups devant la CA de Paris, ainsi en est il pour des matires
qui exigent une grande spcialisation des magistrats, on peut ce titre, noter, les recours
contre les dcisions du conseil de la concurrence, ainsi que de lautorit des marchs
financiers ainsi que du comit de la protection des obtentions vgtales

Sous section 2_ Comptence dattribution
des juridictions dexception.

1_ Le Tribunal dInstance.
Il y sige un seul magistrat. Soucieux dviter lencombrement du TGI, et doffrir aux
particuliers une juridiction dont la procdure est plus simple et plus conomique, le
lgislateur moderne na cess daugmenter les comptences dattribution du TI faisant
refluer vers lui des litiges qui autrefois taient traits par le TGI. Ceci marque la volont
dlibre dintroduire progressivement une justice juge unique. Ainsi donc le TI se voit
investie dune comptence tendue et diversifie. La cration de juridictions de proximit,
par la loi du 9 septembre 2002, composes de juges non-professionnel, ne remet pas
fondamentalement en cause cette volution car ces juridictions tirent leur comptence par
retranchement de celle du tribunal dinstance, en de dun certain seuil 4 000 et leurs
juges sont placs sous lautorit du juge dinstance.
Les attributions du TI sont multiples, il a par exemple dimportantes fonctions
extrajudiciaires, comme ltablissement des actes de notorit ou des actes dmancipation.
Mais seules ses attributions judiciaires seront ici examines. On distingue
traditionnellement entre sa comptence gnrale => Article L221 4 COJ et ses
comptences spciales => Articles L221 5 et s. COJ.
On prcisera ensuite ses attributions particulires en tant que juge des rfrs, juge des
requtes et juge des tutelles. Sa comptence en tant que juge de tutelles est quelque peu
amoindrie, car la tutelle des mineurs est passe entre les mains du JAP.
A_ La comptence du TI
Larticle L221 1 COJ indique : Le tribunal dinstance connait, en premire instance, des
affaires civiles et pnales qui lui sont attribues par la loi et le rglement en raison de leur
nature et du montant de la demande.
Le tribunal dinstance possde donc une comptence gnrale quil partage avec le tribunal
de grande instance et la juridiction de proximit mais aussi des comptences spciales.
1_ Comptence gnrale
Cette comptence qui ne sexerce par hypothse que sous rserve des dispositions fixant la
comptence particulire des autres juridictions est dtermine partir de deux critres :
La nature de laffaire
Le montant de lintrt en jeu.
La nature de laffaire, le tribunal dinstance est en principe comptent pour connaitre en
matire civile. Sont donc exclues de cette comptence, les matires autres que civile au sens
strict comme la matire commerciale ou prudhomale. En effet, le tribunal dinstance est en
principe comptent pour connaitre en matire civile des actions personnelles ou
mobilires.
Larticle L221 4 COJ qui dispose que le tribunal dinstance connait des actions
prcdemment cites, jusqu 10 000. Il connait aussi des demandes indtermines, qui ont
pour origine lexcution dune obligation dont le montant nexcde pas 10 000. Sont donc
exclues de ses comptences, les matires autres que civiles au sens stricte, telle que la
matire commerciale ou prudhomale .
La valeur est enferme dans une double limite :
La limite suprieure => L. 221 4 COJ, puisque le TI connait des actions juges jusqu
10 000 ; au-del de cette somme, la comptence appartient au TGI. De mme, pour les
demandes indtermines, le TI sera comptent si elles ont pour origine lexcution dune
obligation dont le montant nexcde pas 10 000.
La limite infrieure dcoule cette fois ci de la comptence de la juridiction de proximit,
en principe celle-ci connait des actions personnelles ou mobilires jusqu' la valeur de
4 000 => Article L231 3 COJ. En fait donc, la comptence gnrale du TI, en matire
personnelles et mobilires, existera lorsque le montant de lintrt en jeu est suprieur
4 000 tout en excdant pas 10 000.
Dans le cadre de sa comptence gnrale, le TI statue charge dappel. => Article R. 221 2
C.O.J
2_Comptences spciales
Il sagit ici de donner quelques exemples des dispositions particulires prvues aux articles
R. 221 5 R. 221 39 C.O.J illustrent cette comptence spciale. Comme pour la
comptence gnrale, le TI nest ici comptent que sous rserve de la comptence
dattribution, parfois accorde la juridiction de proximit. Cest le cas par exemple pour les
comptences nonces aux articles R.221 11, R.221 13 R. 221 22 C.O.J ainsi que R.
221 39 et R.221 35 C.O.J.
a_ Comptence sans limitation de lintrt en jeu mais toujours charge dappel.
+ Les actions aux fins dexpulsion des occupants sans droits ni titre des immeubles
usage dhabitation.
=> Article R. 221 5 C.O.J, il sagit l dune comptence exclusive du TI (lui seul peut en
connaitre).

+ Les contestations concernant la procdure de paiement directe de la pension
alimentaire
=> Article R.221 8 C.O.J
+ Les actions en bornage
=> Article R.221 12 C.O.J

+ Les actions numres aux articles R. 221 11, R.221 13 R.221 22
Ce sont des actions partages. Par exemple les contestations relatives aux salaires diffrs ;
ainsi que des contestations relatives aux frais de scolarit ou dinternat, lorsque la demande
est forme par tout tablissement denseignement public ou priv. Sont concernes
galement, les contestations relatives aux dommages causs aux champs et aux cultures
Toutefois lorsquil sagit dactions personnelles ou mobilires, il faut tenir compte dune
rpartition des comptences en fonction du montant de lintrt en jeu, entre le tribunal
dinstance et la juridiction de proximit.
b_ Comptence en dernier ressort jusqu' 4 000 charge dappel au-del ou quant le
montant de lintrt en jeu est indtermin.
Il y a deux hypothses :
Les actions concernant les oprations de crdit la consommation.
En cette matire, le TI une comptence exclusive => Article R.221 39 C.O.J Le partage de
comptence avec la juridiction de proximit na pas paru ici souhaitable tant donne la
technicit de la matire.
Les actions dont un contrat de louage dimmeuble ou un contrat portant sur
loccupation dun logement est lobjet, la cause ou loccasion, ainsi que les
actions relatives lapplication de la loi du 1
er
septembre 1948. => Article R. 221-
38 C.O.J
Il faut souligner quen cette matire, le TI l aussi une comptence exclusive lexception
des actions relatives au dpt de garantie, ces actions pouvant tre de la comptence de la
juridiction de proximit.
c_ Comptence en dernier ressort.
=> Article R.221 24 R.221 - 36 C.O.J
Il sagit essentiellement du contentieux lectoral, Contentieux des lections
professionnelles comme le tribunal de commerce ou le conseil de Prudhomme.
Ce contentieux lectoral est de la comptence exclusive du TI.
B_ La comptence du juge dinstance
1_Juge des rfrs
Le CPC confre au juge dinstance le pouvoir de rendre des ordonnances de rfrs, ce
pouvoir sinscrit dans les limites de la comptence du tribunal dinstance. => Article L. 221
6 COJ.
Les hypothses de rfrs sont prvues aux articles 848 et 849 CPC.
2_ Le juge des requtes
Cette comptence est prvue larticle L. 221 6 C.O.J. Le juge dinstance rend des
ordonnances sur requte dans les cas spcifis par la loi, et ordonne aussi dans les limites
de sa comptence toutes mesures urgentes quand les circonstances exigent quelles ne
soient pas prises contradictoirement.
3_ La procdure dinjonction de payer et dinjonction de faire.
Cest aux articles 1405 1425 et 1425 1 CPC.
+ Linjonction de payer
Linjonction de payer prvue aux articles 1405 et suivants.
Elle est aussi concerne par larticle L.221 - 7 C.O.J qui indique que le juge dinstance statue
dans le cadre de cette procdure sous rserve de la comptence de la juridiction de
proximit. Par contre en dehors de cette rserve, le juge dinstance est comptent
quelque valeur puisse slever. Cette procdure nexiste pas devant le TGI.
Cette procdure dinjonction de payer est utilise pour recouvrer toute crance ds lors que
le montant est dtermin et que lobligation une cause contractuelle ou de caractre
statuaire.
+ Linjonction de faire
Elle est prvue aux articles 1425 1 1425 9 CPC, elle permet de demander au juge
dinstance, dans les limites de son taux de comptence lexcution en nature dune
obligation ne dun contrat, conclu entre des personnes nayant pas toutes contractes en
qualit de commerant. Cette procdure existe aussi devant les juridictions de proximit.
4_ Le juge dinstance : juge des tutelles des majeurs
Il convient dajouter le rle fondamental que joue sur le plan familial le juge dinstance en
qualit de juge des tutelles et des majeurs => Article L. 221 9 C.O.J. dans sa rdaction de la
loi du 12 mai 2009. Il est dsign pour exercer ses fonctions par le Prsident du TGI. Il sagit
de la sauvegarde de justice, de la curatelle, de la tutelle, ainsi que des mesures
daccompagnement judiciaire. Il connait aussi des actions relatives lexercice du mandat
de protection future, il connait encore de la constatation de la prsomption dabsence.
Suite une proposition de la Commission GUINCHARD, le juge des tutelles ne connait plus
des litiges relatifs aux mineurs, maintenant confis au JAF.
5_ Le juge dinstance : le juge de lexcution
Larticle L. 213 5 alina 2 C.O.J permet au Prsident du TGI de dlguer ses pouvoirs de
jex (juge de lexcution) un ou plusieurs juges de son tribunal. Le juge dinstance faisant
partie de son TGI, il peut recevoir cette dlgation. Le juge dinstance, en tant que jex, aura
les mmes pouvoirs que le Prsident du TGI, sans limitation quand la valeur du litige ;
mais la Commission GUINCHARD propose de confier lexcution mobilire de plein droit un
juge dinstance, sujtion reprise par une proposition de loi en cours dexamen par les
assembles.

2_ La juridiction de proximit.
La comptence civile de cette juridiction est concerne par les articles L. 231 -3 L. 231 5
C.O.J. ainsi que par les articles R. 231-3 R. 231 5 C.O.J.

Pour dterminer cette comptence, on retrouve la combinaison de deux critres :
La nature laffaire
Le montant de lintrt en jeu.
Le juge de proximit a en effet vocation connaitre en matire civile, et sous rserve des
dispositions fixant la comptence particulire des autres juridictions, des actions
personnelles ou mobilires jusqu la valeur de 4 000. Il sagit l dune comptence en
dernier ressort donc sans possibilit dappel.
Il connait aussi charge dappel, des demandes indtermines qui trouvent leur origine
dans lexcution dune obligation dont le montant nexcde pas 4 000.
Il connait aussi dans les limites prcdentes, en vue de lui donner force excutoire de la
demande dhomologation du constat daccord form par les parties lissue dune tentative
pralable de conciliation. => Article L.231 3 alina 3 C.O.J.
La comptence du juge de proximit concerne aussi certaines actions dj envisages dans
la comptence spciale du tribunal dinstance ; le juge de proximit tant alors comptent
jusqu 4 000. => Article R. 221 11, R. 221 13 R. 221 22 C.O.J.
=> R. 221 38 C.O.J. : Sous rserve de la comptence de la juridiction de proximit en
matire de dpt de garantie prvue l'article R. 231-4, le tribunal d'instance connat des
actions dont un contrat de louage d'immeubles ou un contrat portant sur l'occupation d'un
logement est l'objet, la cause ou l'occasion, ainsi que des actions relatives l'application de
la loi n 48-1360 du 1er septembre 1948 portant modification et codification de la lgislation
relative aux rapports des bailleurs et locataires ou occupants de locaux d'habitation ou
usage professionnel et instituant des allocations de logement.
Enfin, le juge de proximit est comptent pour connaitre des actions relatives la restitution
des dpts de garantie prvue dans le contrat de location, pour garantir lexcution des
obligations locatives par le locataire => Article R.231 4 C.O.J. La juridiction de proximit,
ici en connait jusqu 4 000 en dernier ressort.
Quand il se heurte une difficult juridique srieuse portant sur lapplication des rgles de
droit ou sur linterprtation dun contrat liant les parties, il pourra, la demande dune
partie ou doffice, aprs avoir respect le principe du contradictoire, renvoyer laffaire au
T.I, pour quil statua comme un juge de proximit. Cette dcision de renvoi nest quune
simple mesure dadministration judiciaire revtant la forme dune mention au dossier.
Notons aussi, que le juge de proximit est comptent en matire dinjonction de payer et
dinjonction de faire dans les limites de 4 000.
Linstitution de ce nouvel ordre de juridiction a compliqu lorganisation judiciaire, en
matire civile ; et lobjectif de rapprochement de la justice et des justiciables na pas t
atteint. Cest la raison pour laquelle la Commission GUINCHARD propose dans son rapport la
suppression de la juridiction de proximit en tant que juridiction autonome et le transfert
de ses comptences civiles au TI ; ainsi que le rattachement du juge de proximit au TGI ; ce
qui permettrait au juge de proximit dexercer pleinement ses comptences en matires
pnale.

3_ Le Tribunal de commerce.
La comptence du tribunal lui-mme est prvue aux articles L. 721 1 L. 721 6 C.ce.
A loccasion de la refonte du code de lorganisation judiciaire, dans sa partie lgislative,
lordonnance du 8 juin 2006 a t dplace la comptence de cette juridiction vers le code
de commerce.
La comptence du tribunal de commerce est fonde exclusivement sur la nature du litige,
sans doute, le montant de lintrt en jeu nest pas sans intrt, mais il nintervient que pour
le taux du ressort. En effet, le tribunal de commerce connait des affaires qui relvent de sa
comptence jusqu 4 000, en premier et dernier ressort, et au-del avec possibilit
dappel. => Article R721-6 du Code de Commerce.
A_ La comptence du tribunal de commerce : juridiction collgiale.
1_ Litige entre commerants.
=> Article L. 721 3 1mement du Code de Commerce.
Les juridictions commerciales sont comptentes pour connaitre des contestations entre
commerants, entre tablissements de crdits ou entre eux. Il nest pas toujours facile de
savoir si telle ou telle personne possde ou non la qualit de commerant. Cest une
question que le tribunal tranche en fonction des circonstances notamment dans le cas o
une personne, par son activit, se comporte comme un commerant lgard des tiers et
apparait comme tel, il devient alors justiciable de la juridiction consulaire.
La qualit de commerant ne suffit pas, la comptence commerciale suppose que le
commerant est pass lacte lorigine du litige pour les besoins de son commerce et non
pour ses besoins personnels ou ceux de sa famille. => Article L.721 6 alina 1 du Code de
Commerce.
Mais larticle L. 721 - 6 alina 2 du Code de Commerce prcise que les billets souscrits par
un commerant sont censs ltre pour son commerce.
Cette comptence concerne les actions ayant leur fondement dans une relation
contractuelle, mais aussi celles qui trouvent leur source dans un dlit ou un quasi dlit.
En outre le Tribunal de commerce nest comptent quand prsence dun litige opposant des
plaideurs ayant tous la qualit de commerant ; ce qui suppose en principe lexercice dacte
de commerce titre de profession habituelle. A dfaut, lacte est dit mixte.
Une solution particulire dut tre prvue pour les actes mixtes, c'est--dire, les actes ayant
un caractre commercial pour lune des parties et civil pour lautre. La solution adopte est
en principe au bnfice du non-commerant.
En effet, si le commerant est demandeur, il doit saisir les juridictions civiles, et ne
peut obliger son adversaire plaider devant une juridiction professionnelle, compos
uniquement de commerants.
Par contre, si cest le non-commerant qui est demandeur, la jurisprudence lui
reconnait un choix, porter le litige devant une juridiction civile, ou bien, devant le tribunal
de commerce. Si son choix se porte sur les juridictions civiles, ce sera le tribunal de grande
instance, le tribunal dinstance ou la juridiction de proximit en fonction de la valeur de la
demande.

2_ Contestation lie aux actes de commerce entre toutes personnes.
=> Article L. 721 3 3mement du Code de Commerce.
Cette disposition qui fait rfrence aux actes de commerce objectif ou par la forme, vise par
exemple les lettres de changes. => Article L110-1 10mement du Code de Commerce.
3_ Les contestations relatives aux socits commerciales.
=> Article L. 721 3 alina 2 du Code de Commerce.
La formule utilise est plus large que celle de lancien article 631-2 du Code de Commerce
qui ne visait que les contestations entre associs dune socit commerciale (litige entre
deux associs ou litige opposant un associ la socit). Elle ne se limitait pas aux
contestations entre associs.
La formulation actuelle prend en compte cette interprtation donne par la jurisprudence.
4_ Procdure de mandat ad hoc, de conciliation, de sauvegarde, de redressement et de
liquidation judiciaire
Avec la loi du 26 juillet 2005, les procdures applicables aux entreprises en difficults ont
t profondment rformes sur le fond, et tendue des activits non commerciales, dans
des conditions qui ont donn lieu quelques ajustements, par lordonnance du 18 dcembre
2008 et le dcret du 12 fvrier 2009.
Les T.CCe sont comptents pour connaitre de ces procdures, chaque fois que le dbiteur
exercer une activit commerciale ou artisanale. Le critre de comptence est prvu aux
articles L. 611 3 C.ce pour le mandat ad hoc, L. 621 2 C.ce pour la procdure de
sauvegarde, L. 631 2 C.ce pour le redressement judiciaire et L. 641 2 C.ce pour la
liquidation judiciaire.
B_ La comptence du prsident du tribunal de commerce.
Investi dimportantes fonctions administratives, il possde des fonctions juridictionnelles
qui lui sont propres. A ce titre, il peut rendre des ordonnances de rfrs dans la limite de la
comptence de ce tribunal. => Article 872 et 873 du Code de Procdure Civile. Ses pouvoirs
en ce domaine sont parallles ceux du prsident du TGI ou ceux du juge dinstance.
Il rend aussi des ordonnances sur requte prvu aux articles 874 et 875 du Code de
Procdure Civile, ces ordonnances sont prises soit dans les cas spcifis par la loi, soit dans
les hypothses o il y a la fois urgence et ncessit de ne pas prvenir ladversaire.
Enfin, cest au prsident du tribunal de commerce que sadressera le crancier lorsque la
crance est commerciale pour mettre en uvre la procdure dinjonction de payer. =>
Articles 1405 1425 du Code de Procdure Civile.

4_ Le Conseil de Prudhomme.
Chaque conseil de Prudhomme comprend 5 sections qui correspondent chacune un
secteur dactivit :
Lencadrement
Lindustrie
Le commerce
Lagriculture
Les activits diverses
Larticle L. 1421 - 1 du Code du Travail prcise : Le conseil de prudhomme est une
juridiction lective et paritaire, il est compos ainsi que ses diffrentes formations, dun
nombre gal de salaris et demployeurs
Les conseils de prudhommes sont investis dune fonction de concilier et en cas dchec,
dune fonction de jugement pour les conflits individuels du travail.
A_ La comptence au fonds.
1_ Le domaine.
La comptence RATIONE MATERIAE du conseil de prudhomme est dtermine par larticle
L. 1411 1 du Code du Travail : Le conseil de prudhomme rgle par voie de conciliation,
les diffrents qui peuvent slevs loccasion de tout contrat de travail soumis aux
dispositions du prsent code, entre les employeurs ou leurs reprsentants, et les salaris
quils emploient. Ils jugent les litiges lorsque la conciliation na pas aboutie.
Sa mission sapplique galement aux diffrents ns entre salaris loccasion du travail.
=> Article L. 1411 3 du Code du Travail : Les juridictions prudhomales ont donc
connaitre des conflits individuels du travail, pour les litiges opposant lemployeur au salari,
voire les salaris entre eux, ns loccasion de la conclusion, de lexcution et de la
dissolution dun contrat de travail.
Bien quil nexiste pas de disposition lgale formelle en ce sens, la cour de cassation pos
depuis le 4 janvier 1928, le principe de lexclusion des conflits collectifs de cette
comptence.
Sa comptence se porte sur les litiges opposant employeurs et salaris, voire salaris entre
eux, quand le litige est n loccasion de la conclusion, lexcution ou mme de la
dissolution du contrat de travail. Sont donc viss les obligations qui ne seraient que
laccessoire du contrat individuel ; mais encore faut il que la prestation envisage soit en
relation directe avec la convention principale.
En vertu de larticle L. 1411 4 C.T, le conseil de prudhomme est comptent dans les limites
ainsi traces quelque soit la valeur du litige. Toute convention drogatoire serait considre
comme non crite ; tant prcis que les jugements sont rendus en premier et dernier
ressort, jusqu 4 000 , et charge dappel au-del.
2_Limite ce domaine.
a_ Le conseil de prudhomme ne traite que des conflits individuels du travail,
lexclusion des conflits collectifs.
Cette rgle est maintenue de manire constante par la jurisprudence, mme si elle
napparait pas dans une disposition lgale. Les conflits collectifs du travail relvent des voies
amiables ou dfaut du tribunal de grande instance.
Cependant la jurisprudence tend donne une large interprtation la notion de conflit
individuel. En effet, le litige conservera son caractre individuel, par exemple, si la demande
pour objet la reconnaissance dun droit individuel tir dune convention collective. Cest
seulement si lobjet de la demande principale est la reconnaissance ou linterprtation dun
droit collectif que le litige devient collectif.
b_ Les litiges opposants lEtat, les dpartements, les communes et les tablissements
leur personnel relvent, en principe, des tribunaux administratifs.
Les agents publics chappent au Conseil de prudhomme, y compris les personnels
contractuels travaillant pour le compte dun SPA. Par contre, les personnels des SP, lorsquils
sont employs dans les conditions du droit priv relvent de la comptence du Conseil de
prudhomme => article L. 1411 7 C.T.
c_ Limitation au profit du tribunal dinstance ou de la juridiction de proximit.
Ceci est prvu larticle R. 221 13 du Code de lOrganisation judiciaire.
Echappe la juridiction prudhomale, dune part, le contrat de travail salaire diffr,
dautre part, les contestations entre les personnes et tablissements prenant des enfants
en garde ou en pension et ceux qui les leurs confient. Aussi les contestations relatives aux
frais de scolarit ou dinternat lorsque la demande est forme par tout tablissement
denseignement public ou priv. Et enfin, les contrats des marins au cours des priodes
dembarquement.
Les litiges ns dans ces conditions relvent du tribunal dinstance.
d_ Le contentieux de la scurit sociale.
Notamment les litiges conscutifs des accidents du travail pourtant ns loccasion de
lexcution du contrat de travail, chappent par ailleurs la comptence du conseil de
prudhomme. => Article L1411-4 al 2 du Code du Travail

B_ Le rfr prudhomal.
La loi a impos lexistence dune formation de rfr dans chaque conseil. Cette formation
est commune lensemble des sections de celui-ci. => Article L1423-1 du Code du Travail
La ncessit de respecter en toutes hypothses le caractre paritaire du conseil de
prudhomme a finalement conduit le lgislateur confier le pouvoir des ordonnances de
rfr une formation comprenant un conseiller employeur et un conseiller salari, qui
statuent ensemble.
Cest lassemble gnrale du conseil qui dsigne chaque anne, les conseillers prudhomme
appels tenir les audiences de rfr.
Les pouvoirs de la formation de rfr du conseil de prudhomme sont calqus sur ceux des
autres juridictions en rfr. Cette formation peut donc, en cas durgence, et dans les limites
de la comptence du conseil ordonner toutes les mesures qui ne se heurtent aucune
contestation srieuse, ou que justifie lexistence dun diffrent. => Article R. 1455-5 - 7 du
Code du Travail) Cette formation peut aussi, dans les mmes limites, et cette fois mme en
prsence dune contestation srieuse, prescrire des mesures conservatoires ou de remise en
tat, qui simpose soit pour prvenir un dommage imminent, soit pour faire cesser un
trouble manifestement illicite. (Article R1455-6 du Code du Travail) Elle peut enfin accorder
une provision au crancier, voire ordonner lexcution mme sil sagit dune obligation de
faire, dans le cas o lexistence de lobligation nest pas srieusement contestable. (Article
R1455-7 du Code du Travail)
Sous-section 3_ Lvaluation du montant du litige.
Lexamen des rgles de comptence dattribution permet de constater que le montant de
lintrt en jeu est prit en considration pour dterminer la juridiction comptente, dune
part, et dautre part, pour dterminer sil existe ou non une possibilit dappel.

1_ Lvaluation du montant du litige en cas de demande unique.

Traditionnellement, il sagit du montant de la demande tel quexprim au principal dans les
dernires critures du demandeur qui est pris en considration.
Il sagit du capital rclam par le demandeur, augment des fruits et des intrts chus au
jour de linstruction de linstance. Par contre, les intrts chus au cours de la procdure
ainsi que les frais de justice en sont exclus.
En revanche, si la demande nest pas chiffrable, par exemple, parce quelle porte sur des
intrts extrapatrimoniaux, comme lautorit parentale, ou mme patrimoniaux, comme par
exemple, la demande tendant faire reconnaitre le caractre professionnel dun accident,
larticle 40 du CPC indique que le juge qui statue sur une demande indtermine, rendra,
sauf disposition contraire, une dcision susceptible dappel.
Cependant, La jurisprudence refuse cependant daccorder cette garantie quant le caractre
indtermin du litige pour origine un procd indirect labor par les plaideurs. Cciv 2,
24 janvier 1996 ; il sagit dun franc symbolique de dommages et intrts, la demande tait
considre comme dtermine et juge insusceptible dappel.

2_ Lvaluation du montant du litige en cas de pluralit de
demandes.
La pluralit de demande peut tre faite de demandes initiales mais aussi de ladjonction
dune demande incidente une demande initiale.
A_ Pluralit tenant au concours de plusieurs demandes initiales.
Ds lintroduction de linstance plusieurs demandes initiales sont invoques, comment
dterminer la valeur du litige ?
Doit-on prendre en considration chacune delles sparment pour lui attribuer son juge
naturel ? Dans ce cas, les diverses prtentions mises recevront un traitement diffrent et
individualis au regard de la comptence et du taux du ressort.
A linverse doit-on prendre en considration la plus leve qui donnera sa couleur
lensemble, ou bien additionner les demandes formules pour apprhender le total qui seul
constituera la valeur du litige ?
Les deux dernires solutions prsentent lavantage de confres au litige un traitement
unitaire.
En ralit, la solution choisie dpend du problme de savoir si les demandes multiples sont
nonces par un demandeur unique vers un dfendeur unique, ou sil y a pluralit de
demandeurs ou de dfendeurs.
1_ Demande forme par un demandeur unique contre un seul dfendeur.
Cest larticle 35 alina 1 et alina 2 CPC qui est ici concern.
Lalina 1 indique que chaque prtention doit tre considre isolment, quant sa nature
et quant son montant, pour dterminer la comptence et le taux du ressort .
Toutefois, si ces diverses prtentions sont fondes sur les mmes faits, ou sur des faits
connexes, larticle 35 dans son alina 2 indique cette fois, que comptence et taux du
ressort son dtermin par la valeur totale de ces prtentions .
Par exemple, il en sera ainsi pour une demande en paiement de travaux, et une autre en
dommages et intrts. Le litige fait alors lobjet dune demande unique et globale.
2_ Pluralit de demandeurs et / ou de dfendeurs.
Le principe est encore l que chaque prtention doit tre considre sparment. Ainsi, par
exemple, pour le taux du ressort, il sera dtermin lgard de chaque partie par la valeur
de ses prtentions.
Cependant, on drogera cette rgle lorsque les prtentions seront mises en vertu dun
titre commun. Ce dernier cr une interdpendance des diffrentes demandes de telle sorte
que comptence et taux du ressort sont dtermins pour lensemble par la plus leve
dentre elles. => Article 36 du CPC : un traitement unitaire sera ainsi donn au litige.
Cependant la notion de titre commun est diversement apprcie en jurisprudence, i sagit
parfois dune identit de fondement des diverses prtentions, mme contrat ou mme dlit.
On peut aussi concevoir titre commun de manire plus restrictive, il sagit alors de
lidentit dintrts rclams par les demandeurs. Ce qui limitera alors la possibilit
dexistence dun titre commun, la situation dune obligation indivisible. Civ 2
me
, 29 avril
1997, a considr pour une action en rparation, intente par des propritaires de
vhicules, parqus dans lenceinte dune entreprise, et tous endommags par des
retombes de produits acides, que la simultanit des faits invoqus, et lidentit de
fondement juridique, ne confrait pas pourtant un titre commun.
Le titre commun par contre existera dans lhypothse dun crancier agissant contre deux
ou plusieurs codbiteurs tenus solidairement dune dette. Il sagit l de la solidarit
passive. Il en serait de mme en cas de solidarit active, c'est--dire, deux ou plusieurs
cranciers titulaires dun droit envers un dbiteur.
Bien sr, ces principes jouent aussi en cas de demande prsente par plusieurs plaideurs
envers un seul dfendeur, quen cas de demande forme par un seul plaideur envers
plusieurs dfendeurs, ou encore et enfin, plusieurs plaideurs envers plusieurs dfendeurs.
B_ Pluralit tenant ladjonction la demande principale de la demande
incidente.
Ces situations sont prvus aux articles 37, 38, 39 du CPC. Lhypothse est celle de demandes
incidentes, qui viennent sajouter la demande initiale. Il peut sagir de demande manant
du tiers, comme les demandes en intervention volontaire, ou bien encore dune demande
manant du dfendeur, comme la demande reconventionnelle.
1_ Quant au taux du ressort (possibilit ou pas de faire appel)
Par nature mme, la demande initiale sera infrieure au taux du ressort de la juridiction
saisie.
Quelle sera linfluence des demandes incidentes qui pourront sy ajoute ?
La solution donne par le code de Procdure Civile est diffrente selon que la demande
incidente elle-mme est infrieure ou suprieure au taux du ressort de la juridiction saisie.
Si la ou les demandes incidentes sont infrieures au taux du ressort, le jugement rendu
le sera en premier et dernier ressort, c'est--dire sans possibilit dappel. => Article 39
alina 1 du CPC.
Si par contre, une demande incidente est suprieure au taux du ressort, le juge statuera
en premier ressort, donc avec possibilit dappel, sur toutes les demandes. => Article 39
alina 2 du CPC.
Cest ici la demande incidente qui attire elle la demande principale.
Exception cependant cette rgle si la seule demande incidente suprieure au taux du
ressort, est une demande reconventionnelle en dommages et intrts, fonde
exclusivement sur la demande initiale, qui elle, par nature, est ici infrieure au taux du
ressort, lappel est ici interdit, ce qui est logique dans la mesure o la demande principale
servait de cause. Cette exception pour but dviter un dtournement des rgles lgales par
le plaideur, la demande incidente suit alors le sort de la demande initiale dont le montant
est infrieur au taux du ressort. => Article 39 alina 3 CPC.
2_ Quant au taux de comptence
Si la demande incidente est infrieure au taux de comptence du juge saisi, ce dernier en
connait alors mme que runies aux prtentions du demandeur, elle lexcderait => article
37 CPC. On a voulu assurer lunit de solution du litige.
Si une demande incidente est suprieure au taux de comptence du juge saisi, et quune
des parties soulvent lincomptence, il est dcid que le juge peut statuer sur la demande
initiale seule, ou au contraire renvoyer les parties mieux se pourvoir pour le tout, devant
la juridiction comptente pour connaitre de la demande incidente.
Il faut toutefois rserver lhypothse o la demande incidente serait une demande
reconventionnelle en dommages et intrts, exclusivement fonde sur la demande initiale.
Alors le juge pourrait en connaitre quelque valeur quelle slve. => Article 38 CPC.
On retrouve ici les mmes raisons pour lexception dj invoque en matire de taux du
ressort.
Section 2_ La comptence territoriale
POLY N 6

CHAPITRE 2_ LES EXTENSIONS DE COMPETENCE

POLY N7



















Titre 2 : Linstance.
Cest une notion ambigu, qui voque lide dattente dun jugement. Dans un sens large,
on dsigne par instance la priode de temps, plus ou moins longue, qui spare le dbut
du procs du jour o il prendra fin par le jugement.
On dsigne par instance , la situation juridique de nature procdurale existant entre les
plaideurs, depuis le jour o lassignation a t signifie au dfendeur, et le jour o le
jugement sera prononc.
Dailleurs pour voquer cette situation gnratrice de droit et dobligation entre les parties,
on parle volontiers de liens juridiques dinstance.
SOUS TITRE 1 :
GENERALITE SUR LE LIEN JURIDIQUE DINSTANCE

La nature juridique de ce lien juridique dinstance est discute. La doctrine classique y voit
un contrat ou un quasi-contrat.
Linstance serait donc un contrat judiciaire par lequel le demandeur offrirait au dfendeur,
qui accepte, de soumettre un litige au juge. Les parties sengageraient alors remplir les
obligations que comportent le droulement du procs, et sincliner devant la sentence
prvue.
Cette thorie, mme si elle nest plus majoritaire, connait encore des partisans comme par
exemple M. CORNU et FOYER. Elle parait cependant difficile maintenir, car souvent le
demandeur nagit en justice que rsign car il na pu obtenir du dfendeur satisfaction de
sa prtention. Quant au dfendeur, il subit plus souvent quil naccepte le procs qui lui est
fait, la preuve en est que lon se passera de son accord. Ainsi le dfendeur qui ne comparait
pas sera comme mme jug. Selon les cas, le jugement sera dclar contradictoire ou par
dfaut. Cest pour cela qu la suite de nombreux auteurs, comme M. VIZIOSE, on estime que
lien dinstance est un lien juridique dorigine lgale.
Les droits et les obligations des parties sont, dans cette conception, imposs au juge et aux
parties, pour assurer la loyaut du combat judiciaire.

CHAPITRE 1_ LES ELEMENTS CONSTITUTIFS DU LIEN JURIDIQUE
DINSTANCE.


Section 1_ Les lments subjectifs.
POLY 8
Section 2_ Les lments objectifs.
Toute instance devant les tribunaux suppose un litige entre les parties que lon demande
au juge de trancher. Tel est le cas quant un auteur prsum dun fait dommageable
conteste sa responsabilit ou ltendu du prjudice, o quant un prtendu dbiteur
conteste lexistence dune dette. Le juge doit alors rpondre la question litigieuse qui se
concrtise par deux lments, lobjet et la cause.
1_ Lobjet de la prtention.
Lobjet de la prtention est la chose demande, c'est--dire la reconnaissance dun droit
subjectif substantiel. Cest lavantage que rclament le demandeur, par exemple
lannulation ou lexcution dun contrat, ou lallocation de dommage et intrt, ou une
dclaration de paternit
Larticle 4 du Code de Procdure Civile prcise que lobjet du litige est dtermin par les
prtentions respectives des parties, toutes les parties, aussi bien le demandeur que le
dfendeur. Le mme texte insiste sur la fixation de ces objets par lacte introductif
dinstance, et les conclusions en dfenses.
Lobjet du litige pourrait cependant tre modifi par des demandes incidentes, lorsque celle-
ci se rattache aux prtentions originelles par un lien suffisant. Le contenu de larticle 4 renvoi
au principe dispositif , qui signifie dans son expression premire que les parties ont la
maitrise de la chose litigieuse, c'est--dire du pouvoir de fixer les lments du litige.
Formellement la chose demande devrait tre expose dans le dispositif de lassignation. Il
est cependant admis en jurisprudence, de manire contestable que le juge est saisi de la
demande, mme si elle ne figure pas dans le dispositif des conclusions, ds lors quau moins,
elle rsulte des motifs. Civ 1
re
10 juin 1998 / Civ 2
me
, 13 janvier 2005.


2_ La cause
La notion de cause, comme celle dobjet, joue un rle important tout au long du procs. Elle
existe textuellement larticle 1351 du Code civil, pour prciser les limites de lautorit de la
chose juge. Mais elle intervient aussi dans le cadre de la rgle de limmutabilit du litige. On
a parfois soutenu que le terme de cause naurait pas le mme sens en matire
dimmutabilit du litige et en matire dautorit de la chose juge.
La doctrine, par contre, est daccord lorsquil sagit de dire que la cause de la demande est le
fondement de la prtention. Mais les auteurs se divisent sur le contenu et les contours de
cette notion.
^ Pour certains auteurs, la cause constituerait une notion juridique, on pourrait dire quelle
est la rgle de droit invoqu par le demandeur, et larticle 565 du Code de Procdure Civile,
pourrait sembler conforter cette thse en parlant des fondements juridiques des
prtentions pour cerner la notion de prtention nouvelle.
^ Mais dans une perspective oppose, la cause serait constitue par les circonstances de
fait invoques en vue dtablir le droit subjectif par lequel se traduit juridiquement la
prtention soumise au juge.
La cause se ramnerait donc selon la formule de MOTULSKY un complexe de fait. Le
demandeur saisirait le juge en lui apportant la situation de fait dans toute sa complexit, et il
appartiendrait ce dernier de qualifier et de dgager la rgle de droit applicable la
prtention qui lui est soumise.
En faveur de cette opinion on relve larticle 6 du Code de Procdure civile, qui indique : A
lappuie de leur prtention, les parties ont la charge dallguer les faits propres les fonder
^ Enfin, une conception mixte de la cause est parfois voque, la cause de la demande
serait un ensemble de faits juridiquement qualifis. Tel est la position de M. HEBRAUD ou
VIZIOZ. Les partisans de cette troisime thorie veulent tenir compte de ce que la distinction
entre fait et droit, bien que commode certain gard, et parfois de mise en uvre dlicate,
ce qui importerait surtout se serait le passage qui sopre du fait au droit par la qualification.
Conclusion : Les auteurs du code de Procdure Civile nont pas expressment choisi entre
ces diverses conceptions, pourtant il semble bien quils se soient implicitement rfrs la
deuxime thorie (conception factuelle de la chose), voir ce propos larticle 6 du Code de
Procdure Civile prcit.
Si on accepte une telle notion factuelle de la cause, il fallait jusqu un arrt rcent de
lassemble plnire du 7 juillet 2006, distinguer deux notions de cause :
Celle de larticle 6 du Code de Procdure Civile, c'est--dire, la cause de la
demande, c'est--dire le fait propre fonder la prtention.
Celle de larticle 1351 du Code Civil qui tait un fondement juridique permettant
de fixer ltendu de la chose juge en fait et en droit.
Mais depuis larrt de lAssemble Plnire prcit, il y a identification entre la cause de la
demande et celle du jugement, toutes les deux sont de nature factuelle.

CHAPITRE 2_ LES PRINCIPES DIRECTEURS DE LINSTANCE
(IMPORTANT)

Le Code de Procdure Civile consacre ces 24 premiers articles aux principes directeurs du
procs. Ces dispositions sont dordre public et sapplique devant toutes les juridictions.
Bien que de source rglementaire, ces principes directeurs ne sont que la rponse des
principes gnraux du droit. Ils figurent parfois dans des traits internationaux, qui ont une
autorit mme suprieure la loi. Il sagit de garantir une bonne justice. Exemple : Le droit
un tribunal indpendant et impartial, le droit un procs quitable dans un dlai
raisonnable, les droits de la dfense, le principe de la publicit des dbats, ainsi que le
principe du contradictoire
Il sagit de rgles naturelles dorganisation, sans lesquelles la justice ne pourrait tre
correctement rendue. Certains de ces principes ont dj taient tudier comme lobjet du
litige => Articles 4 5 CPC, comme les principes relatifs la dfense => Articles 18 20 CPC
Dautres le seront ultrieurement comme la publicit du dbat. Mais les plus essentiels
dentre eux concernent les rgles relatives linstance => Articles 1 3 CPC, les rgles
relatives aux faits => Articles 6 8 CPC. Ainsi que les rgles relatives au droit => Articles 8
13 CPC, enfin le principe du contradictoire concern par les articles 14 17 CPC.
Les trois premires sries concernent les rles respectifs du juge et des parties dans le
procs, ils consacrent un principe de coopration entre le juge et les parties. Quant la
quatrime srie, elle traite du contradictoire qui est le principe mme du procs civil. Il faut
cependant rappeler que sous linfluence de la convention europenne de sauvegarde des
droits de lhomme, certains principes sont en mergence, on citera dune part, le principe de
loyaut, et le principe de clrit.
Section 1_ Le rle respectif du juge et des parties.
Deux systmes extrmes sont envisageables :
un systme inquisitoire
un systme accusatoire.

+ Le systme inquisitoire
Il implique que la loi donne au juge le pouvoir de diriger lui-mme le procs. Cest lui que
revient de retarder ou dacclrer la procdure mais aussi dordonner des mesures
dinstruction. Il apprcie le moment o laffaire est suffisamment instruite pour la faire venir
laudience. Le juge civil procde alors comme un juge dinstruction, ce systme sinspire de
lide que le juge saisi le devoir de tous mettre en uvre pour dcouvrir la vrit et mme
contre le grs de plaideur ventuellement.
+ Le systme accusatoire
Il implique que le juge abandonne la direction du procs linitiative et la discrtion des
parties. Celles-ci dirigent la procdure, instruisent leur propre affaire, en rassemblant
librement tous les lments de preuve qui paraissent devoir justifier leurs prtentions
respectives. Cette procdure accusatoire repose sur lide que les intrts litigieux sont
dordre priv, cest ici le triomphe du principe dispositif, cest lui qui exprime le mieux cette
conception accusatoire, le rle du juge se limitant celui dun arbitre.
Les rdacteurs de lancien Code de Procdure Civile, de 1806, avaient nettement prient
position en faveur du systme accusatoire. La volont tait de ne pas tolrer limmixtion du
juge dans des rapports de droit priv. Certes le juge ntait pas totalement dpourvu de
pouvoir, il avait la possibilit, par exemple, dordonner doffice certaines mesures
dinstruction, mais il utilisait peu cette possibilit.
Ce systme a t critiqu ds la fin du 19
me
sicle, do des rformes successives de
linstruction du procs.
Tout dabord un dcret du 13 octobre 1935 instituant un juge charg de suivre la
procdure

Un dcret du 30 octobre 1965 cra un juge de la mise en tat avec des pouvoirs
beaucoup plus tendus que le juge charg de suivre procdure.

Ces deux rformes successives traduisent lemprise du juge sur la direction du procs. Cette
emprise atteint son point culminant au moment du jugement, mais elle se manifeste aussi
tout au long de la procdure. Il y aurait donc, comme le suggre certains auteurs, en
mergence, un principe de coopration efficace entre le juge et les parties. Cependant, ce
rquilibrage ne doit pas induire une omniprsence du juge.
1_ Le rle respectif du juge et des parties quant linstance.
Linitiative, le droulement et lextinction de linstance appartiennent tout dabords aux
parties, mais linfluence du juge ny est pas absente.
A_ Lintroduction dinstance et le cas chant, la fin de linstance, relvent de
linitiative des parties.
Larticle 1
er
du Code de Procdure Civile indique : Hors les cas o la loi en dispose
autrement seules les parties introduisent linstance , le juge peut cependant par exception,
se saisir doffice si la loi le lui permet. Cette saisine doffice na pas t juge incompatible
avec le droit un procs quitable tel quil apparait larticle 6 1 de la Convention
Europenne de Sauvegarde des Droits de lHomme Civ 1, 3 novembre 1996.
Cette auto saisine apparait dans des hypothses o le juge protge des situations
particulires qui sapparentent un contentieux objectif. Il en est ainsi du juge des enfants
qui prescrit doffice des mesures dassistance ducative. => Article 375 du Code Civil
Ou encore pour le juge des tutelles louverture doffice dune tutelle. => Article 391 du Code
Civil ; ou encore en matire de redressement ou de liquidation judiciaire. => Articles L. 631 -
4 al 2 et L. 631 5 / L. 640 4 et L.640 5 du Code de Commerce ; mais ces hypothses
restent exceptionnelles, lintroduction de linstance reste en principe la chose des parties.
Quant la fin de linstance, avant quelle ne steigne par le cours normal qui est le
jugement, ou avant quelle ne steigne en vertu de la loi, par la mort du demandeur, il est
dautres causes qui peuvent y mettre fin.
Certaines dentre elles sont la traduction dune sanction frappant le comportement peu
diligent dune ou plusieurs parties. Il sagit de la caducit de la citation, ou encore de la
premption dinstance. Mais linstance peut aussi steindre accessoirement laction elle-
mme, soit du fait dune volont commune des parties, cest le cas par exemple de la
transaction, soit par leffet dune volont unilatrale, ce sera lacquiescement ou le
dsistement. Il faut aussi noter que lorsque la fin de linstance prend la forme dun
jugement, cest le juge qui a ici le premier rle, mme sil le joue la demande des parties.
B_ Le droulement dinstance partiellement dpendant de la volont du juge.
Les parties conduisent linstance sous les charges qui leur incombent, ce qui signifie
quelles donnent limpulsion au droulement de la procdure, en ralisant les actes
successifs, comme lassignation, les conclusions, lappel. => Article 2 CPC
Si les parties ne prennent pas linitiative de ces actes, le juge ne pourra les raliser leur
place ; mais les parties doivent se soumettre aux charges qui leur incombent, par exemple,
les actes raliss par lune des parties doivent tre notifis lautre, lacte qui nest pas
notifi ne sera pas opposable la partie adverse. De plus, parmi les charges qui incombent
aux parties, figurent aussi les dlais qui contraignent les parties se plier au temps du
procs.
Il y a deux types de dlais : les dlais dattente et les dlais daction.
Les dlais daction : ils imposent lune des parties une dure maximum pour
effectuer un acte.
Les dlais dattente : ils commandent lune des parties dattendre un certain
temps avant de raliser un acte, pour permettre lautre de prparer sa dfense.
Le juge veille aussi au bon droulement de linstance dans la mesure o il peut imposer
certains dlais de procdure, et aussi dans la mesure o il peut ordonner toute mesure
ncessaire. => Article 3 CPC. Cette mission du juge sexerce aussi bien devant les juridictions
civiles que devant les juridictions sociales ou commerciales, sans tre limites aux
hypothses o il existe un juge de la mise en tat, ce qui est le cas devant le T.G.I ou bien
devant la CA. Il nen reste pas moins que ces dcisions du juge peuvent tre assorties de
sanctions efficaces, telle la radiation du rle, ou encore le prononc de lordonnance de
clture.
2_ Le rle respectif du juge et des parties quant la matire
A_ Le rle des parties et du juge lgard des faits
De ce point de vue, les parties ont assurment le premier rle, mais le juge est aussi dot
dimportants pouvoirs, quil sagisse de lallgation des faits ou encore de leur preuve.
1_ Lallgation des faits
a_ Le principe : La primaut des parties.
Larticle 6 du Code de Procdure Civile indique que les parties ont la charge dallguer les
faits propres fonder leurs prtentions. Ce sont les parties qui doivent introduire les faits
dans le dbat. Cette obligation est le corollaire du principe dispositif et concerne aussi bien
le demandeur que le dfendeur.
Ce qui frappe, ici, cest lide de charge. La partie remplie un certain rle dintrt gnral,
mais a aussi pour elle un monopole que lui reconnait la loi. En effet, cest elle seule, quil
appartient de dcider des faits quelle entend invoquer au soutient de sa prtention. =>
Article 6 CPC.
Quant larticle 7 du Code de Procdure Civile, il prcise que le juge ne peut fonder sa
dcision sur des faits qui ne sont pas dans le dbat. Cela signifie que le juge ne doit pas
rechercher des faits qui nont pas t invoqus par les parties. Il ne peut pas introduire dans
le procs des faits dont il aurait une connaissance personnelle, mais qui nauraient pas t
invoque par aucune des parties. Le principe du contradictoire est ainsi assur, car les faits
qui ne sont pas dans le dbat nont pas pu tre contradictoirement discuts.
Ce principe de primaut des parties sur les faits, connait cependant certaines limites.

b_ Limites
Tout dabords, le juge peut toujours demander des explications supplmentaires au plaideur.
=> Article 8 du Code de Procdure Civile.
+ En matire contentieuse
Parmi les lments du dbat, le juge peut prendre en considration certains faits que les
parties nauraient pas spcialement invoqus au soutien de leur prtention. => Article 7
alina 2 du Code de Procdure Civile. Ces faits sont dits des faits adventices (MOTULSKY).
Les parties navaient tir aucunes consquences juridiques de ces faits, ils peuvent tre
trouvs dans nimporte quelle pice du dossier. Il peut sagir de faits introduits dans les
dbats par des critures ou des dclarations des parties. Il peut aussi sagir de faits ports
la connaissance du juge lors dune enqute ou dune mesure dinstruction, comme une
expertise.
Enfin, le juge peut galement inviter les parties fournir des explications de fait quil estime
ncessaire la solution du litige. => Article 8 CPC.
+ En matire gracieuse
En matire gracieuse, il peut tre radicalement drog larticle 7 alina 1
er
, car la loi
donne au juge, le pouvoir de fonder sa dcision sur tous les faits relatifs au cas qui lui est
soumis, y compris ceux qui nauraient pas t allgus, mais il doit alors, bien sur, recueillir
les explications du requrant.
2_ La preuve des faits
Les faits allgus doivent tre prouvs, mais ils ne doivent ltre que sils sont contests. Les
parties ayant la charge de lallgation, il est lgitime quelles aient aussi la charge des faits
allgus ; et ceci, mme si le juge ne reste pas tranger la runion de ces preuves. =>
Article 9 CPC. Le juge na donc pas pour autant un rle passif ; le Code ne fait que reprendre
cet gard des solutions antrieurement admises. Ainsi les mesures dinstruction qui ont
prcisment pour but ladministration de la preuve des faits sont ordonnes par le juge.
Sans doute celui ci, peut il ordonner une telle mesure la demande de lune des parties ;
mais il peut aussi le faire doffice.
Larticle 10 CPC indique en effet que le juge a le pouvoir dordonner doffice toutes les
mesures dinstruction lgalement admissibles .
Larticle 11 CPC fait obligation aux parties dapporter leur concours, sauf au juge de tirer
toute consquence dune abstention ou dun refus.
Ces mesures dinstructions diligentes nourrissent lallgation et chappent la matrise des
parties ; et sont laisses la discrtion du juge. Cependant, cette ingrence dans les faits est
attnue par le renforcement des prrogatives reconnue aux parties sur les lments
juridiques du litige.
B_ Le rle du juge et des parties lgard du droit
Le droit est lapanage du juge, toutefois ceci ne va pas sans limite.
1_ Le principe : Le droit est lapanage du juge
Larticle 12 Alina 1 du Code de Procdure Civile indique que le juge tranche le litige
conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables .
Cette prrogative, qui sous entend linterdiction de statuer selon lquit, et concerne
toutes les rgles de droit, quil sagisse de rgles de comptence, de rgles de procdure ou
encore de rgles de fonds. Peu importe encore que ces rgles soient dorigine lgale ou
non, comme par exemple les rgles issues des conventions collectives.
Cette prrogative se manifeste en outre tous les stades de llaboration de la dcision
juridictionnelle, que les parties aient invoqu un fondement juridique au soutien de leur
prtention ou quelles ne laient pas fait.
a_ En labsence de fondement juridique invoqu par les parties.
Il existe des hypothses de plus en plus rares, dans lesquelles les parties ne sont pas tenues
de proposer au juge des moyens de droit lappui de leur prtention. Le juge possde alors
une double obligation pour que le litige soit rsolu en droit :
Il doit qualifier les faits invoqus
Il doit dgager la rgle de droit applicable ces faits
Ces solutions sont acquises de longue date, la Cour de Cassation considre que les juges du
fond ne peuvent rejeter une demande aux seuls motifs quelle ne serait pas accompagne
dun fondement juridique. Article 12 alina 2 CPC. Civ 3
me
, 27 juin 2006.
On peut donc retenir que lorsque les parties nont pas prcis le fondement juridique de leur
demande, le juge est charg doffice de relever la rgle de droit applicable et de rsoudre le
litige au regard de cette rgle.
b_ Le demandeur a indiqu le fondement juridique de sa demande.
Il y a lieu de distinguer entre la qualification juridique des faits et lapplication de la rgle
de droit aux faits pralablement vrifis.
+ La qualification des faits
=> Article 12 alina 2 CPC
Cet article pose une rgle remarquable en affirmant que le juge doit donner ou restituer
leur exacte qualification aux faits et actes litigieux sans sarrter la dnomination que les
parties en auraient proposs. Par exemple, le juge voit une clause pnale la place dune
indemnit dimmobilisation, une annulation au lien dune rsolution, ou bien encore un CDI
de travail au lieu dun CDD travail. Si les parties ont commis une erreur de qualification des
faits ou de certains faits du litige, le juge a vocation a rectifi lerreur commise.
Le caractre impratif de la formule de larticle 12 alina 2 CPC, a conduit lassemble
plnire de la cour de cassation prciser que le juge a lobligation, et non seulement le
pouvoir de donner ou de restituer leur exacte qualification aux faits et actes litigieux
invoqus par les parties. CrCass, Assemble Plnire, 21 dcembre 2007. Il doit, mais
condition toutefois de disposer des lments de fait propre fonder la qualification retenue.
Lobligation faite au juge cesse donc ds quelle le conduit prendre en considration des
faits qui nont pas t spcialement invoqus par les parties au soutien de leur prtention. Il
va de soi, de toute manire, que ce pouvoir inscrit larticle 12 alina 2 CPC, doit sexercer
dans le respect de lobjet du litige et du contradictoire.
+ Relev doffice dun moyen de droit.
Lapplication de la rgle de droit aux faits pralablement qualifis par les parties soulve une
rgle de droit. Ce point concerne lhypothse o il ny a pas de problme de qualification,
mais les parties soulvent une rgle de droit que le juge considre comme inapplicable.
Quel sera le rle du juge ?
Exemple : Le demandeur au soutien de sa prtentions sest fond sur la responsabilit civile
dlictuelle, et invoque larticle 1382 Cciv, alors que le juge considre que cest larticle 1384
alina 1
er
qui est applicable. La question principale est alors de savoir si le rle du juge est
une simple facult, ou une vritable obligation.
Larticle 12 CPC comportait autrefois un alina 3 qui indiquait que le juge pouvait relever
doffice le moyen de pur droit, quelque soit le fondement juridique invoqu par les parties.
Cette disposition a certes t annule par le Conseil dEtat ; mais certains auteurs lui
conservent une autorit officieuse.
La jurisprudence semblait dailleurs majoritairement favorable un pouvoir plutt qu un
devoir.
Le choix de la seule facult de relever doffice un moyen de droit est aujourdhui
solennellement par larrt de lassemble plnire de la Cour de Cassation du 21 dcembre
2007 : si parmi les principes directeurs du procs, larticle 12 CPC oblige donner ou
restituer leur exacte qualification aux faits et actes litigieux invoqus par les parties au
soutien de leur prtention, il ne lui fait pas obligation, lui le juge, sauf rgles particulires,
de changer la dnomination ou le fondement juridique de leur demande .
Cette jurisprudence rserve cependant les textes visant expressment par le juge. En effet
certaines rares dispositions lgales expresses imposent au juge de relever doffice le moyen
de droit ; le juge doit notamment relever doffice les fins de non recevoir lorsquelles ont
un caractre dordre public, comme celles qui rsultent de linobservation des dlais, dans
lequel doivent tre exerces les voies de recours. => Article 125 CPC. Le juge doit aussi
relever doffice les exceptions de nullit ds lors quelles ont un caractre dordre public =>
Article 120 CPC.
Toutes les rgles dordre public ne font pas au juge obligation de les relever ; ainsi par
exemple, larticle L. 141 4 C.consommation indique que le juge peut soulever doffice
toutes les dispositions du prsent code dans les litiges ns de son application.
2_ Drogation conventionnelle.
La volont commune des parties pourra modifier les pouvoirs du juge relativement
lapplication de la rgle de droit.
a_ Laccord de droit applicable.
Avant mme la naissance du litige, les parties peuvent lier le juge par les qualifications et
points de droit auxquels elles entendent limiter le dbat.
Elles demanderont, par exemple, au juge de se prononcer sur le fondement des rgles de la
vente car les parties veulent exclure lapplication des rgles du contrat dentreprise, ou bien
encore, elles lui demanderont de ne se prononcer que sur les questions dexcution du
contrat, car elles ne veulent pas que le juge traita ventuellement de problme li la
formation du contrat.
Limmutabilit du litige stend alors au droit, et le juge perd donc son pouvoir de
requalification ainsi que celui de relever doffice des moyens de droit. Cette canalisation de
loffice du juge suppose toutefois la libre disposition de leurs droits par les parties et aussi
un accord express de ces parties.
Cest en matire internationale quon trouve les plus frquentes applications, tant prcis
que la volont des parties peut, bien sur, voluer, et quun accord sur le droit applicable,
peut tout fait en modifier un autre.
b_ Le pacte damiable composition.
Les parties ont la facult de confrer au juge, la mission de statuer comme amiable
compositeur.
Le juge est alors affranchi des rgles de droit. Il faut un accord express des parties et la libre
disposition par elles de leur droit ; cela exclut pratiquement lamiable composition pour les
questions relatives ltat des personnes et dans les matires qui relvent de lordre public.
Cependant la diffrence de la limite prcdente, le litige, ici, doit tre n.
Lamiable composition judiciaire na pas ralis les espoirs dont elle tait porteuse ; peut
tre parce que les conditions poses larticle 12 CPC sont trs svres, notamment la rgle
selon laquelle le litige doit tre donn, mais il y a surtout la prfrence donne par les
parties larbitrage, donc lamiable composition judiciaire.

Section 2_ Le principe du contradictoire.

Tout jugement est le rsultat dune confrontation entre plaideurs, lesquels doivent tre en
mesures de discuter, de contredire, les prtentions et les arguments ainsi que les preuves de
leur adversaire. Une saine administration de la justice veut quil en soit ainsi.
La contradiction a toujours t consacre par la jurisprudence, mais elle apparait
maintenant aux articles 14 17 du Code de Procdure Civile. Larticle 14 en particulier
indique : Nulle partie ne peut tre juge sans avoir t entendue ou appele
La Cour Europenne des Droits de lHomme fait du principe du contradictoire un point
central un procs quitable.
Linfluence sur ce sujet de la convention se matrialise souvent dans le visa des textes
applicables de dcision de la Cour de Cassation. En effet, celle-ci associe souvent larticle 16
du Code de Procdure Civile, avec larticle 6 de la CvESDH. On pourrait imaginer que le
principe de la contradiction ne sauvegarde que les intrts de la dfense. Mais en ralit il
nen est rien, il protge tous les plaideurs, par exemple, si le dfendeur invoque un moyen
de dfense, le demandeur doit tre en mesure dy rpondre. Ce principe concerne le
rapport des parties entre elles, ainsi que leurs relations avec le juge.

S1_ Le principe du contradictoire et les parties.
Il apparait tous les stades du dossier.
A_ Le dfendeur doit tre inform du procs
=> Article 14 du Code de Procdure Civile
1_ Au seuil de linstance, une information relative lexistence de la procdure simpose.
Cela est vident, toutes les fois o une audience doit tre tenue, chaque partie doit tre
appele. En effet, larticle 14 indique : Nulle partie ne peut tre juge sans avoir t
tendue ou appele .
Cest ici une rgle fondamentale, afin que le juge saisi dune affaire ait une vue aussi
complte que possible de celle-ci. Il est en effet indispensable quil connaisse la position de
chacun des intresss.
Une contradiction efficace suppose que toute partie fasse connaitre ses arguments et
discute ceux de ladversaire, donc quelle soit entendue. Mais il peut arriver que bien
quinvite se faire entendre, lune des parties ne rponde pas. Or celui qui a engag la
procdure doit quand mme pouvoir obtenir un jugement. Cest pourquoi larticle 14
prsente une alternative, il suffira alors que la partie ait t rgulirement appele, pour
que le jugement soit valablement rendu.
Il est en effet lgitime, de ne pas faire dpendre la rgularit dun jugement du bon vouloir
de ladversaire.
2_ Observation des dlais de comparution.
Afin que la partie appele dispose dun temps suffisant pour assurer sa dfense, un dlai de
comparution est fix par la loi.
Cest ainsi, par exemple, que dans le cadre de la procdure ordinaire, devant le TGI, le
dfendeur dispose pour comparaitre (c'est--dire, constituer avocat) dun dlai de 15 jours
compter de la date dassignation. => Article 755 du Code de Procdure Civile.
De mme encore, devant les juridictions dexception, la citation comparaitre doit tre
dlivre 15 jours au moins avant la date de laudience. => Article 837 pour le TI.
Ces dlais sont des lments de protection qui sont offerts au dfendeur pour lui permettre
dorganiser sa dfense. Le non respect de larticle 14 est surtout invoqu pour
sanctionner des procdures sans reprsentation obligatoire, o le droit de ne pas tre jug
sans avoir t entendu, ou appel, na pas t respect.
Les demandes incidentes sont aussi souvent une source de lapplication de larticle 14. En
effet, le principe du contradictoire doit tre particulirement respect ; par exemple
lorsquun tiers est lobjet dune intervention force.
B_ Chaque partie a lobligation de faire connaitre son adversaire les moyens
de fait et de droit dont elle entend se prvaloir.
=> Article 15 du Code de Procdure Civile
Lorsque le dbat sinstaure, il faut quil se droule loyalement.
Pratiquement, cette obligation se concrtise, par la ncessit pour chaque partie de
signifier pralablement ses conclusions ladversaire, avant de les dposer sur le bureau du
juge, et de lui communiquer les pices dont elle entend se servir. Ladversaire pourra ds
lors les examiner et au besoin les contester. Il en va ainsi de la loyaut des dbats. La
communication doit tre faite en temps utile. La prcision semble aller de soi, elle rejoint
dailleurs celle des dlais de comparution. Chaque partie ne peut organiser sa dfense que
sil a t suffisamment inform des moyens et des prtentions de son adversaire. Manque
donc au contradictoire, les significations et les conclusions tardives de pice.
Cette apprciation du temps utile relve de lapprciation souveraine des juges du fonds.

2_ Le principe du contradictoire et le juge

Le principe de la contradiction entraine des obligations pour le juge, contenues larticle
16 du Code de Procdure Civile. En effet, le juge doit faire observer et observer lui-mme le
principe de la contradiction.
A_ Le juge doit faire observer le principe de la contradiction
1_ Une garantie immdiate
Le juge doit veiller ce que les parties respectent les obligations qui sont les leurs. C'est--
dire quelles aient bien chang les documents en temps utile.
Il contrle aussi la ponctualit des communications des pices. Le juge ne devra pas hsiter
tirer toutes les consquences dun dfaut accomplir les actes de la procdure. Ainsi il a
linterdiction de retenir au soutien de sa dcision les moyens de fait ou de droit non soumis
la contradiction. En effet larticle 16 alina 2 CPC indique que il ne peut retenir dans sa
dcision, les moyens, les explications et les documents invoqus ou produits par les parties
que si celles ci ont t mme den dbattre contradictoirement .
La non contradiction rend inoprant les moyens et explications de fait ou de droit invoqus
par les parties. Le juge doit aussi cart du dbat les pices qui nauraient pas t
communiques en temps utile. => Article 135 CPC.
De mme, le juge doit dclarer doffice irrecevable, des conclusions qui seraient dposer
tardivement ; par exemple le jour mme de lordonnance de clture de la mise en tat, dans
des circonstances telles que les dfendeurs nauraient pas la possibilit matrielle dy
rpondre. Civ 2
me
, 11 janvier 2006.

2_ Une garantie diffre
a_ Lune des parties est juge sans avoir tait entendue mais aprs avoir tait appele.
Lhypothse est celle o lune des parties ne comparait pas, soit le dfendeur, bien quil ait
t rgulirement appel, soit le demandeur, bien quayant pris lui-mme linitiative du
procs.
Dans les deux cas, le dfaut de comparution dune partie empche le dbat de sinstaurer,
mais pas la justice dtre rendue.
Le jugement sera donc tabli sans que les deux parties aient t entendues, du moins si
celle qui est prsente le demande.
Pour autant, lexigence du contradictoire nest pas rduite nant des prcautions sont
prisent avant darriver cette extrmit.
Si le demandeur ne comparait pas, laffaire pourra tre renvoye une audience
ultrieure.

Si le dfendeur ne comparait pas, il pourra tre invit comparaitre nouveau.
Cependant, si ses efforts demeurent vains, le jugement rendu laissera encore place la
contradiction par lintermdiaire dun recours qui sappelle lopposition.
Lopposition ne pourra tre entreprise que si le jugement a t rendu par dfaut, c'est--
dire sil y a eu absence de comparution du dfendeur.
Par contre, sil sagit de labsence de comparution du demandeur, le jugement qui sera
rendu sera susceptible de faire lobjet dun appel. Sa nature sera celle dun jugement
contradictoire.
b_ Une dcision prise linsu des parties.
Il arrive en effet que la contradiction ne puisse tre respecte dans un premier temps. Ici le
caractre non contradictoire de la procdure, nest pas accidentel, mais intentionnel.
Dans certaines hypothses, une mesure doit tre prise linsu de lune des parties. Il en va
ainsi de son efficacit.
Il sagit l dune violation organise du principe du contradictoire, qui nest que temporaire
puisquun recours est possible.
Larticle 17 CPC indique : Quand la loi permet, ou la ncessit commande, quune mesure
soit ordonne linsu dune partie, celle-ci dispose dun recours appropri contre la dcision
qui lui fait grief .
En matire dordonnance sur requte, larticle 496 du Code de Procdure Civile, permet
tous intresss den rfrer au juge qui a rendu lordonnance sur requte, dans lhypothse
o il est fait droit celle-ci.
B_ Le juge doit observer lui-mme le principe de la contradiction
Larticle 16 al 3 du Code de Procdure Civile impose au juge, en toutes circonstances,
dobserver lui-mme la contradiction. Ce principe simpose au juge quand il soulve doffice
un moyen de pur droit, ou quand il qualifie diffremment les faits. Il doit alors soumettre le
moyen de droit ou la qualification nouvelle la discussion contradictoire des parties. Le juge
doit donc, dune manire ou dune autre, donner aux parties la possibilit de sexprimer
oralement ou par crit avant de substituer au moyen invoqu par elles, un fondement de
son initiative.
Pour cela, il pourra utiliser diverses techniques, comme solliciter des explications des parties,
ou mme rouvrir le dbat. Cette dmarche pralable, quelque en soit la forme est la
condition indispensable du relev doffice des moyens de droit.
Aujourdhui prvaut une interprtation large de larticle 16 al 3, ce qui implique que la
consultation pralable touche lensemble des moyens de droit soulevs doffice par le juge,
quil soit dordre public ou non, quil soit mlang de fait et de droit, quil soit de fonds ou de
procdure



SOUS TITRE 2 : LE DEROULEMENT DE LINSTANCE.


Si toute procdure doit respecter certaines rgles gnrales que le livre 1 traite dans ses
dispositions communes toutes les juridictions, il existe cependant devant chaque
juridiction ou pour certaines matires des faons spciales de procder que le CPC regroupe
dans ses livres 2 et 3, et qui forment le droit spcial du procs civil. Notons encore quil
existe des instances dpourvues dincidents, or le Code contient des rgles destines ces
incidents de procdure, il faut donc considrer les rgles applicables la procdure,
abstraction faite des incidents, qui peuvent venir en compliquer le cours avant dexposer les
rgles dont ces incidents sont lobjet

CHAPITRE 1_ LES PROCEDURES DENUEE DINCIDENT.

Linstance ne se droule pas selon un schma unique devant toutes les juridictions. Cest a
diversit qui domine. Des rgles particulires sont imposes selon la nature de la juridiction
mais toutes ou presque proposent une procdure ordinaire constituant en quelque sorte la
procdure type ; et qui est la procdure contentieuse et contradictoire ; de ce modle se
dmarque un certain nombre de procdures particulires, par exemple la procdure
gracieuse qui rpond un rgime juridique diffrent.

Section 1_ Procdure suivie devant le TGI
Au-del de son intrt pratique vident, le TGI est la juridiction de droit commun par
excellence.
Ltude de la procdure devant cette juridiction reflte lmergence et le renforcement des
pouvoirs du juge de la mise ;en tat reflte aussi les grandes volutions de la procdure
civile contemporaine avec la part croissante de loffice du juge dans linstance ; elle reflte
aussi la conception renouvele du principe dispositif et la tendance au dclin de loralit
dans la procdure.
Les procdures devant le TGI sont varies. Le prsident est dot de pouvoirs propres en
rfr et qui requte des procdures spcifiques => 808 813 CPC ; de mme il peut statuer
en matire gracieuse => 797 800 CPC ; de plus la procdure peut tre acclre lorsque le
prsident autorise le demandeur, en cas durgence, assigner jour fixe =>788 792 CPC.

Sous-section 1_ La procdure devant le tribunal :
Procdure contentieuse et contradictoire.
1_ Lintroduction de linstance
La demande peut tre forme par assignation ou par requte conjointe, ou par simple
requte ou par dclaration. La demande obit au rgime gnral de toute demande en
justice, prvue aux articles 54 et suivants du CPC ; mais outre les mentions habituelles qui se
retrouvent devant toute juridiction, la demande devant le TGI doit comporter des mentions
spciales (exemple de la ncessaire constitution davocat ou dlai dans lequel le dfendeur
est tenu de constituer avocat).

Sous 1_ Formes et contenu de la demande.
Larticle 750 indique que devant le TGI, la demande est forme par assignation ou par
requte conjointe, ou par dclaration (Ce 3
me
mode a t introduit par le dcret du 14
janvier 1994 pour tenir compte des procdures contentieuses nouvelles en matire familiale)
enfin, un quatrime mode est rpertori larticle 750, cest la simple requte, qui est
dutilisation rare devant le TGI.
A_ Lassignation
Cest un acte dhuissier de justice, signifi au dfendeur par lequel le demandeur cite son
adversaire comparaitre devant le juge. Lorsque cet acte lui est signifi, le dfendeur est
officiellement avis du dclenchement de la procdure. Devant le TGI, il existe deux types
dassignation : lassignation ordinaire et lassignation jour fixe qui suppose lurgence.
1_ Lassignation ordinaire
Elle doit contenir les mentions prescrites pour tous les actes dhuissier, mais dautres
mentions doivent aussi figurer dans cet acte introductif dinstance, mentions gnrales
dune part et mentions particulires dautre part propres lassignation devant le TGI.
a_ Mentions gnrales
Elles sont nonces larticle 56 CPC, on y rencontre :
Lindication du tribunal devant laquelle la demande est porte
Lobjet de la demande avec un expos des moyens en fat et en droit : il importe en
effet que le dfendeur sache exactement non seulement ce qui est demand, mais
aussi sur quels moyens le dfendeur fonde sa prtention. Sagissant spcialement du
fondement de cette demande, il ne peut certes tre exig au stade de lassignation,
que le demandeur fasse connaitre son argumentation de manire extrmement
dtaille. Toutefois, on peut constater que lvolution dans la rdaction des textes
successifs applicables lassignation traduit le souci dune plus grande exigence. En
particulier le dcret du 28 dcembre 1998 exige un expos des moyens en fait et en
droit ; il condamne donc une pratique ancienne, qui consistait indiquer dans
lassignation que des moyens de fait lappui de la demande. Il est aujourdhui
indispensable de prciser le fondement juridique de la demande. Lassignation doit
contenir lindication que faute pour le dfendeur de comparaitre, il sexpose ce
quun jugement soit rendu contre lui sur les seuls lments fournis pas son
adversaire. Doit aussi tre prcis que dans lhypothse o un immeuble fait lobjet
dun procs, les mentions relatives la dsignation de cet immeuble. Ces mentions
ont pour but de permettre une identification prcise de limmeuble quelle concerne.
Devront aussi tre indiques les pices sur lesquelles la demande est fonde.
Larticle 56 alina 2 CPC complte cette exigence, en indiquant que ces pices sont
numres dans un bordereau qui est annex.
2_ Mentions particulires
=> Article 752 CPC
+ La constitution davocat du demandeur
Il importe en effet que le dfendeur ait connaissance de lavocat reprsentant le
demandeur ; la constitution davocat emportant lection de domicile. En effet, les actes de
la procdure pourront tre rgulirement signifis au demandeur par la remise de lacte
son avocat. On notera encore que la reprsentation par le ministre davocat est en principe
obligatoire devant le TGI.
+ Le dlai imparti au dfendeur pour constituer avocat
Il sagit dun dlai de 15 jours compter de la signification. Cette mesure est prescrite
peine de nullit ; mais il ne sagit pas l dun dlai de rigueur. Il est juste destin protger le
dfendeur contre une prcipitation excessive de son adversaire.
A son expiration, le dfendeur risque simplement de voir rendre contre lui un jugement sur
le fond, sans avoir t entendu. Autrement dit, la constitution davocat pourrait trs bien
intervenir efficacement plus tardivement.
+ Sanction du non respect des modalits prvues aux articles 56 et 752 CPC
=> Articles 56 et 752 CPC
Toutes les mentions sauf celles relatives aux pices, sur laquelle la demande est fonde, sont
prescrites peine de nullit.
En effet, une assignation qui ne contient pas lune de ces mentions, est donc susceptible
dtre annule, si les autres conditions des irrgularits de forme sont aussi prsentes,
comme par exemple la condition du grief ou celle relative au moment o la nullit peut tre
invoque.
Par contre pour les mentions relatives aux pices sur lesquelles la demande est fonde, il ne
semble pas, compte tenu de la place occupe par cette disposition de larticle 56, que les
rdacteurs du Code aient voulu les prescrire peine de nullit. 3 avril 2002.
Il faut donc laisser au demandeur une certaine libert de manuvre, celui-ci nayant pas
forcment intrt faire connaitre immdiatement les diverses pices dont il dispose.
Cette explication nest pas trs compatible avec le principe du contradictoire.

2_ Lassignation jour fixe
=> 788 792 CPC
Lassignation ordinaire se borne enjoindre au dfendeur davoir constituer avocat dans
un dlai dtermin, sans lui indiquer le jour encore ignor, et parfois lointain, o laffaire
sera appele laudience du tribunal. Cette indtermination prsente de srieux
inconvnients pour les affaires urgentes ; de l, lide dune assignation qui au lieu
denjoindre au dfendeur davoir constituer avocat dans un dlai dtermin fait au
contraire connaitre de suite, les jours et heures, o laffaire sera plaide laudience au
besoin pou y tre plaide.
a_ Conditions dapplication
Lassignation jour fixe nest pas de principe devant le TGI, elle implique la runion de
lurgence et de lautorisation du prsident du tribunal.
+ Urgence
Elle doit tre constate et relve de lapprciation souveraine du prsident. Il doit en effet y
avoir des risques laisser la procdure se drouler selon les rgles de lassignation ordinaire.
+ Lautorisation du prsident du tribunal
Il a pour mission de contrler que toutes les conditions requises sont runies, dailleurs la
requte qui lui est prsente par le demandeur, indiquera les motifs de lurgence, les
conclusions du demandeur, et les pices sur lesquelles il fonde sa demande. Une copie de
cette requte est verse au tribunal afin que le dfendeur en prenne connaissance avant la
date de laudience.
Si la dcision est dfinitive, elle prend la forme dune ordonnance, qui fixe la date de
laudience et la Chambre laquelle laffaire sera distribue. Une copie de lordonnance sera
verse au dossier, et la dcision est insusceptible de recours.
b_ Contenu particulier de lassignation jour fixe
Elle doit contenir toutes les mentions requises pour lassignation ordinaire, dont elle nest
quune variante. Cependant, quelques particularits existent.
Elles sont prvues larticle 789 CPC qui indiquent quune copie de la requte doit tre
jointe lassignation, et que devront tre indiqus les jours et heures fixs de laudience
ainsi que la chambre laquelle laffaire est distribue.
Lassignation informe aussi le dfendeur quil peut prendre connaissance au greffe, de la
copie des pices, quil doit lui-mme communiquer avant la date de laudience les pices
dont il souhaite faire tat.
Le dfendeur a aussi lobligation de constituer avocat avant la date de laudience => article
790 CPC.
Une copie de cette assignation doit aussi tre remise au greffe, de manire ce que soit
assure la saisine effective du tribunal. Bien sur cette remise au greffe doit tre faite avant la
date fixe pour laudience, faut de quoi, lassignation serait caduque. La caducit serait
constate doffice par une ordonnance du prsident de la chambre laquelle laffaire est
distribue => 791 CPC.
c_ La technique particulire de la passerelle
Elle peut tre ordonne par le juge des rfrs la demande de lune des parties. Il renvoi
alors laffaire une audience dont il fixe la date pour quelle soit statue sur le fond.
Cette ordonnance emporte directement saisine du tribunal. La passerelle suppose quil ny
ait pas lieu rfr, mais quil y ait cependant urgence statuer sur le fond.
B_ La requte conjointe
Elle est dfinie larticle 57 CPC, comme lacte commun par lequel les parties soumettent au
juge leur prtention respective, les points sur lesquels elles sont en dsaccord, ainsi que
leurs moyens respectifs. En introduisant cet instrument en droit franais, le souhait du
lgislateur a t de mettre la disposition des plaideurs, une forme de justice qui
sapparente larbitrage. Elle est maintenant utilisable en toute matire, mais prsente peu
dutilit pratique.
Cette requte conjointe doit contenir des conditions gnrales, prvues pour toute requte
conjointe, mais aussi des mentions particulires la requte conjointe devant le TGI.
1_ Conditions gnrales
=> Article 57 CPC
A peine dirrecevabilit et non pas de nullit, la requte conjointe contient lidentification
des parties, lindication de la juridiction devant laquelle, elle est porte, et le cas chant
les mentions relatives la dsignation des immeubles.
Comme pour lassignation, elle comprend aussi lindication des pices sur lesquelles la
demande est fonde ainsi que lobjet de la demande.
Elle doit tre date et signe par les parties, elle vaut conclusion.
Dans cette requte, les parties peuvent encore dun commun accord, et pour les droits dont
elles ont la libre disposition, donner au juge mission, de statuer come amiable compositeur,
ou encore le lier par les qualifications et les points de droit auxquelles elles entendent limite
le dbat.
2_ Mentions particulires
=> Article 793 et suivants CPC
La requte conjointe, contient, peine dirrecevabilit, la constitution des avocats dune
partie, elle est dailleurs signe par les avocats ainsi constitus. Elle peut aussi contenir une
demande dattribution de laffaire un juge unique, ou une renonciation la facult de
demander le renvoi la formation collgiale.
Sous 2_ La saisine du Tribunal
Le TGI nest effectivement saisi de la demande qu partir du jour o lassignation ou la
requte conjointe a t mise au rle (programme de la juridiction) par un dpt au greffe du
tribunal.
A_ Les modalits de la saisine
Le TGI est saisi par la remise au greffe dune copie dassignation ou de la requte conjointe.
1_ Lassignation ordinaire
Lassignation, mode le plus frquent, dintroduction dinstance devant le TGI nimplique pas
elle seule saisine de la juridiction (dlai de 4 mois aprs lassignation). Elle cite et informe
seulement le dfendeur. La saisine pourra tre faite indiffremment par lune ou lautre des
parties. => Article 757 alina 1 CPC.
Dans la pratique bien sr, cest le demandeur qui sen charge le pus souvent, mais le
dfendeur pourra aussi avoir le souci lgitime de ne pas laisser subsister un contentieux.
Pour cela il souhaitera faire chapper lassignation une ventuelle caducit. Il prendra alors
linitiative de la mise au rle. Un dlai maximum de 4 mois aprs lassignation est fix ; sil
nest pas respect, lassignation devient caduque. Cette caducit pourrait tre constate
doffice ou la demande dune des parties. Lassignation est alors prive deffet, y compris
deffets interruptifs de la prescription (malgr le silence sur ce point de larticle 2243 Cciv
dans son criture de la loi du 17 juin 2008).
2_ Lassignation jour fixe
Elle doit tre mise au rle avant la date de laudience, dfaut, lassignation sera dclare
caduque, au besoin par le prsident de la chambre laquelle laffaire a t distribue.
Les consquences sont ensuite identiques celle de la caducit de lassignation ordinaire.
Il ny a pas de dlai de 4 mois ; il suffit quelle soit dpose avant la date prvue.
3_ La requte conjointe
Il ny a pas ici, de dlai, ceci est lgitime sagissant dun acte, qui par nature, est luvre
commune des parties.
B_ Les consquences de la saisine
1_ Consquences gnrales
Devant toutes juridictions, il y aura dabord inscription au rpertoire gnral, on dit que
laffaire est mise au rle de la juridiction. Ce rpertoire indique la date de la saisine, le
numro, le nom des parties, la nature de laffaire. Sil y a lieu, la chambre laquelle laffaire
est distribue, et par la suite, la nature et la date de la dcision prononce.
De plus, le greffier doit galement constituer un dossier, qui reprend les mentions portes
au rpertoire gnral, ainsi que le nom du juge charg de linstruction et celui des avocats.
Ce dossier a une importance capitale, car au fur et mesure, les actes de la procdure y
seront verss, quil sagisse ceux produits par les parties, comme la copie dassignation,
comme les conclusions et les bordereaux de communication, ou bien encore seront aussi
mentionnes les ordonnances du juge. Ce dossier qui peut tre consult au greffe est en
quelque sorte le tmoin officiel du procs, cest lui qui fera foi des lments de la procdure,
par exemple pour juger de la recevabilit de conclusions dposes lpoque de la clture
de la mise en tat. Cest lui qui en cas de recours ou de renvoi aprs cassation sera transmis
la juridiction appele en connatre.
2_ Consquences spciales
Il sagit de la distribution dune part et de la fixation du jour o laffaire sera appele pour
laudience dappel des causes dautre part.
a_ La distribution
Larticle 758 CPC impose au Prsident du tribunal ds lors que la juridiction comporte
plusieurs chambres comptence civile. Il y a lieu de dtermine celle qui sera saisie du
dossier. Ce choix est opr en fonction de la nature de laffaire. Il sagit l dun acte
dadministration judiciaire, qui est donc insusceptible de recours.
b_ La fixation dappel de laudience des causes
Il convient en effet de fixer les jours et heures, o laffaire sera appele devant le Prsident
pour confrer de ltat de la cause, avec les avocats prsents.
Si le tribunal a plusieurs chambres, le soin en incombera au prsident de la chambre
laquelle laffaire est distribue. Avis de cette date sera donn par le greffe aux avocats
constitus.

C_ Le choix de jugement : collgialit ou juge unique ?
Le prsident du tribunal de TGI ou le magistrat dlgu par lui cet effet peut dcider que
laffaire sera dcide par le TGI statuant juge unique. Cette possibilit existe en toutes
matires, autre que disciplinaire ou relative ltat des personnes. Cette dcision pourrait
tre prise par les prsidents de la chambre laquelle laffaire a t attribue. Lattribution
de laffaire un juge unique est possible jusqu la fixation de la date de laudience. Le juge
unique exerce les pouvoirs confrs tant au tribunal quau juge de la mise en tat. => Article
802 alina 1 CPC.
La dcision de lattribution un juge unique nest pas irrvocable ; lune des parties, dans la
mesure o elle na pas renonc cette facult, demander le renvoi la formation collgiale
dans un dlai de 15 jours un juge unique.
Cette demande, lorsquelle est rgulirement exerce, devra aboutir au renvoi la
formation collgiale ; ce renvoi est en effet de droit.
De plus tout moment, le renvoi daffaire la formation collgiale pourrait tre dcid par
le prsident du tribunal ou son dlgu. Il pourrait en tre ainsi par exemple lorsque le juge
auquel laffaire a t distribue, considre quelle est trop dlicate, pour tre juge par un
magistrat unique.
Quant larticle 802 alina 2, il indique que si laffaire est ultrieurement renvoye la
formation collgiale, son instruction est poursuivie, sil y a lieu, soit par le mme juge avec
les pouvoirs du juge de la mise en tat, soit par le juge de la mise en tat selon la dcision
du prsident de la chambre .
Le premier terme de lalternative est souvent prfr dans la mesure o il permet un gain de
temps.

2_ Linstruction prparatoire
Une affaire porte devant le TGI peut utilement venir laudience pour y tre plaide, que si
aprs une instruction plus oui moins complexe, elle est en tat dtre juge. Devant le TGI,
linstruction fait lobjet dune procdure mticuleuse.
Sous 1_ Les caractre spcifiques de linstruction devant le TGI
Linstruction devant le TGI se caractrise par son caractre judiciaire ; le juge tant appel
intervenir, non pas pour instruire lui-mme laffaire comme le ferait un juge dinstruction,
mais pour la surveiller, voir mme y collaborer.
Linstruction est aussi luvre de chaque partie, qui construit leur propre argumentation aux
moyens dactes crits et de conclusions.
A_ Le caractre crit
On appelle conclusions, lacte de procdure par lequel les avocats de chaque partie font
connaitre au tribunal les prtentions respectives de leur mandant, et largumentation sur
laquelle elles se fondent.
1_ Rdaction et notification des conclusions
A limage du jugement, les conclusions comportent deux parties :
Les motifs exposant des moyens de faits et de droit sur lesquels est fonde la demande
ou la dfense.
Le dispositif, cest ce qui termine les conclusions, il nonce les diffrents chefs de
demande sur lesquelles le juge saisi doit se prononcer.

Un bordereau numre les pices justifiant ses prtentions et est annex aux conclusions.
Bien sr, les conclusions doivent tre prsentes par crit et signes par lavocat constitu.
Elles commencent toujours par lindication des qualits des parties en cause accompagne
du nom des avocats.
Notons cependant, quen matire de procdure jour fixe, lavocat du dfendeur est admis
prendre de simples conclusions verbales laudience.
Le caractre contradictoire de la procdure exige que les conclusions prises par un plaideur
soient portes la connaissance de son adversaire. Ceci se fait par notification entre
avocat ; et en cas de pluralit de demandeurs et de dfendeurs, les conclusions doivent tre
notifies tous les avocats constitus.
La remise des copies doivent tre faites au greffe, avec la justification de leur notification
pour tre jointe au dossier daffaire.
2_ Les effets des conclusions
Elles peuvent tre plus ou moins nombreuses, le dfendeur rpond la demande, en
dposant les siennes et le demandeur rplique, puis le dfendeur rplique son tour, et
ainsi de suite. Une importance particulire sattache certaines conclusions : les premires
et les dernires.
a_ Les premires conclusions
Elles lient linstance sur le fond, le lien dinstance, qui tait jusqualors unilatral devient
contradictoire.
Le juge, en effet, connait dsormais, des prtentions respectives de chaque partie.
Lassignation vaut conclusion lgard du demandeur ; donc dans lhypothse dune
assignation, pour que sopre la liaison de linstance, il suffit que le dfendeur dpose ses
propres conclusions.
Lorsquil sagit dune requte conjointe, du fait mme de cette requte, elle vaut conclusion
lgard de toutes les parties.
b_ Les dernires conclusions
Elles dlimitent le champ du dbat, la comptence du tribunal et le taux du ressort.
Le dcret du 28 dcembre 1998 a introduit lexigence des conclusions rcapitulatives : les
parties doivent reprendre dans leurs dernires conclusions les prtentions et moyens
prsents ou invoqus dans leurs conclusions antrieures, dfaut, elles sont rputes les
avoir abandonnes ; et le tribunal ne statue que sur les dernires conclusions . => Article
753 alina 2.
Lavocat qui a donc dpos divers jeux de conclusions, doit dans les dernires conclusions,
reprendre les prtentions et moyens antrieurement invoqus, dfaut, celui-ci serait
cens les avoir abandonns.
La Cour de Cassation, saisie pour avis le 10 juillet 2000 a estim que toute formule de
renvoi des critures prcdentes ne satisfait pas des exigences du texte, et est
dpourvue de porte. Pour une application stricte de la rgle, on peut citer Civ 2
me
, 6
octobre 2005 ; et pour les consquences en cas dappel de cet abandon (en quelque sorte
forc) de ces prtentions, on peut citer Civ 2
me
, 8 dcembre 2005.
En lespce, les demandes non reprises sont rputes abandonnes, et se heurtent la
prohibition des demandes nouvelles en cause dappel.
B_ Le caractre judiciaire
Sous lancien CPC, linstruction prparatoire tait luvre exclusive des parties. En effet,
partant de lide que le juge devait rester un arbitre des intrts privs, on redoutait quil ne
simmisce ce stade du procs et quil se transforme en un juge dinstruction civil. En effet,
les parties, autrefois rassemblaient les preuves, leurs arguments, sans quun juge
nintervienne ; et elles confrontaient mutuellement leurs critures. Lorsque le travail
prparatoire tait achev, chaque partie prsentait la synthse de son argumentation dans
un texte : les conclusions.
Vers le milieu du 20
me
, cette conception purement accessoire du procs fut critique, on
observa que la libert laisse aux parties favorisait les manuvres dilatoires, ce qui tait de
nature accroitre la lenteur de la justice. De plus, le demandeur risquait dtre livr la
discrtion de son adversaire ayant pour seule proccupation de diffrer lissue du litige.
Enfin, dans les Code modernes Europens, la prsence dun juge charg de suivre
linstruction des affaires civiles existait souvent ; ces critiques conduiront lide que
linstruction prparatoire devait cesser dtre abandonne la volont des parties pour tre
places sous le contrle du juge.
Pour atteindre cet objectif, 3 rformes sont ncessaires.
En 1935, apparut un juge charg de la procdure.
En 1965, il fut remplac par un juge de la mise en tat.
Un dcret de 1971 a gnralis ce magistrat et la procdure de la mise en tat fut
reprise dans les principes directeurs du procs civil.
Il faut partir du principe selon lequel, il y a toujours une instruction dans les TGI, mais le juge
de lEtat nintervient que lorsque laffaire est complexe.
Lapplication de la mise en tat est fonction de la complexit de laffaire. Certaines affaires
exigent une instruction pousse ; et dautres sont sans difficults. Il neut pas t judicieux
de les soumettre toutes une mme procdure qui aurait eu de graves inconvnients
dalourdir sans utilit relle, linstruction des affaires simples.

Sous 2_ Les modalits de linstruction
A_ Laudience de lappel des causes
Lobjet varie selon que laffaire est introduite par assignation ordinaire, requte conjointe
ou encore par assignation jour fixe.
1_ Le principe
Il y a lieu une confrence sur lEtat de la cause. Au jour fix, le prsident ou son dlgu
confre du dossier avec les avocats des parties.
Cette premire audience na pas pour but de plaider laffaire ; mais de permettre au
prsident de dterminer les modalits souhaitables pour linstruction. Les avocats ont t
informs de la date de cette audience par le greffe. Leur absence ne compromet pas la
validit de la dcision prise par le Prsident ; car le CPC prcise quil confre de la cause avec
les avocats prsents. A lissue de cette audience, le prsident dtermine les modalits
dinstructions avec une diffrence majeure entre le renvoi laudience et le recours un
juge de la mise en tat.
2_ Cas particulier de linstance introduite par assignation jours fixes
Dans lesprit du CPC, lautorisation dassigner jour fixe ne doit tre accorde que sil est
raisonnable de penser que laffaire sera en tat dtre plaide au jour fix.
A laudience, si le dfendeur a constitu avocat, laffaire est plaide immdiatement, aprs
que le prsident se soit assur que le dfendeur a bien bnfici dun temps suffisant pour
prparer sa dfense. Si laffaire se rvle trop complexe, pour tre juge de suite, par
exemple, si le dfendeur prsente une demande reconventionnelle, le prsident renverra le
dossier au juge de la mise en ltat.
Si le dfendeur na pas constitu avocat, soit laffaire est juge si elle est en ltat, soit le
prsident ordonne la rassignation du dfendeur.
B_ Le renvoi laudience
Il y a deux solutions :
La voie rapide pour les affaires dont lexamen ne donne lieu aucun problme srieux
Un murissement raisonnable de laffaire impliquant une prparation plus grande.
1_ Le renvoi direct laudience : le circuit court
Parfois laffaire est prte tre juge, au seul change des premires conclusions et
communications de pices sans autres formes dinstruction. Le prsident constate alors que
laffaire est en tat dtre juge, et renvoie celle-ci par ordonnance une audience dont il
fixe la date. => Article 76 CPC.
Cette mise en ltat par les parties et leur avocat suppose une affaire simple et une grande
disponibilit des avocats.
Quand lide de tenir laudience le jour mme, elle apparait totalement utopique.
Lutilisation de ce circuit court est, en pratique, assez rare.
2_ Le renvoi diffr : le circuit moyen
Il est organis par larticle 761 CPC. Cet article organise ce qui constitue en pratique le
schma le plus courant, si un ultime change de conclusions ou une ultime communication
de pice est ncessaire pour mettre laffaire en ltat, ou si les conclusions des parties
doivent tre mises en conformit avec les exigences de larticle 753 CPC ; le prsident peut
alors dcider que les avocats se prsenteront une nouvelle foi devant lui, par simple
mention au dossier ; il impartit alors chaque avocat le temps ncessaire la signification
des conclusions et la communication des pices.
A la nouvelle confrence, le prsident pourra dclarer linstruction close et renvoyer laffaire
laudience ; dont il fixe la date ; si le dossier a t mis en ltat dans les dlais impartis ou si
lun des avocats le demande.
Mais une pratique sest dveloppe au-del de la lettre du code qui consiste pour le
prsident et les avocats instaurer un calendrier de confrences successives au cours
desquelles laffaire est progressivement mise en ltat dtre juge par concertation entre le
juge et les avocats. Le rle du prsident de la chambre est ainsi transform, puisquil
conduit la mise en ltat de laffaire.
C_ Le renvoi de linstruction devant le juge de la mise en ltat
Le juge de la mise en tat est un magistrat de la chambre laquelle laffaire a t
distribue ; il est charg dexercer un contrle sur linstruction de celle-ci. Il est dsign par
le prsident, et dispose de pouvoirs importants pour diriger et surveiller la procdure
dinstruction ; mais aussi pour raliser sa mission de juridiction. Sa mission na fait que
samplifier, particulirement par le dcret du 28 dcembre 2005.
1_ Attribution du juge de la mise en tat
a_ Pouvoir relatif laudition et conciliation des parties
Le juge de la mise en tat peut, mme doffice, entendre les parties ; cette audition doit
avoir lieu contradictoirement, sauf si lune des parties, bien que convoque ne se prsente
pas => Article 767 CPC.
Ce pouvoir qui lui est reconnu la t dans le souci de permettre dobtenir directement des
parties certains lments dinformations.
Les rdacteurs du Cciv ont pens que cette audition contradictoire des parties serait un
moyen ventuel daboutir la conciliation de celle-ci ; en effet, comme tout juge, le juge de
la mise en tat a la mission de tenter de concilier les plaideurs. Larticle 768 CPC lui
reconnait dailleurs le pouvoir de constater la conciliation, mme partielle, des parties.
Il est possible dobtenir lexcution force de cet acte de conciliation ; ainsi, si lune des
parties se ravise ultrieurement, entendant ne pas respecter ses engagements, lexcution
force lui sera impose.
On remarque aussi que, tenant compte des diverses possibilits de rapprochement des
parties au cours de la mis en tat, et de lventualit dun arrangement hors de la prsence
du juge ; larticle 768 alina 2 prvoit que le juge de la mise en tat homologue la
demande des parties laccord quelles lui soumettent.
b_ La rgularisation de la procdure : une mission traditionnelle
Le juge de la mise en tat a dabord la mission gnrale de veiller au droulement loyal de la
procdure : spcialement la ponctualit de lchange des concluions et la communication
des pices ; il dispose en effet dun pouvoir dinjonction ; le juge peut encore entendre les
avocats, les inviter rpondre aux moyens sur lesquels ils nauraient pas conclus et plus
gnralement, fournir les explications de fait ou de droit ncessaires la solution du litige.
Le juge de la mis en tat pourra se faire communiquer loriginal des pices verses au dbat
ou en demander la remise en copie. => Article 762 CPC. IL pourra aussi inviter toutes les
parties remettre en cause tous les intresss dont la prsence leur apparait ncessaire la
solution du litige. => Article 768-1 CPC.
La rgle de principe est que le juge de la mise en tat fixe au fur et mesure les dlais
ncessaires compte tenu de la nature de lurgence et de la complexit de laffaire ; et ceci
aprs avoir pralablement provoqu lavis des avocats. En contrepartie, il peut aussi
accorder des prorogations de dlais ou renvoyer laffaire une confrence ultrieure, en
vue de faciliter le rglement du litige. => Article 764 alina 2 CPC.
Lorsque lun des avocats na pas accompli les actes de procdures dans le dlai
pralablement imparti, le juge de la mise en tat peut dsormais constater une clture
partielle de la mise en tat => Dcret du 38 dcembre 2005. Linstruction est alors clause
lgard de la partie dfaillante ; mais se poursuit entre les autres parties.
Il peut toutefois refuser cette clture, qui serait demande par une partie ; ce refus doit
alors prendre la forme dune ordonnance motive, non susceptible de recours => Article 780
alina 1 CPC.
Pour respecter les droits de la dfense, il est prvu que le juge de la mise en tat rtracte
lordonnance de clture partielle doffice ou lorsquil est saisi de conclusions cette fin
pour permettre de rpliquer des demandes ou des moyens nouveaux prsenter par une
partie postrieurement cette ordonnance. Il en sera de mme en cas de cause grave et
dment justifie. Ds lors la clture partielle apparait plus comme une arme de dissuasion,
que comme une vritable sanction. Si aucune autre partie ne doit conclure, aprs cette
ordonnance de clture partielle, le juge ordonne la clture dfinitive de linstruction et le
renvoi devant le tribunal.
On notera encore que si tous les avocats ne respectent pas les dlais impartis par le juge de
la mise en tat, celui-ci a la facult, mais non lobligation de radier laffaire doffice par
ordonnance motive, mais non susceptible de recours, aprs avis donn aux avocats.
Une copie de lordonnance sera personnellement adresse chaque partie par lettre
simple leur domicile rel ou leur rsidence ; ce qui renforce le caractre de sanction, les
parties dcouvrant peut tre ici, la ngligence de leur avocat.
Le juge de la mise en tat, peut aussi, aprs avoir recueilli laccord des avocats, fixer un
calendrier de la mise en tat qui comporte le nombre prvisible et la date des changes de
conclusions, ainsi que la date de la clture dinstruction, celle des dbats et celle du
prononc du jugement.
Ces dlais sont dautant plus prgnants, quils ne peuvent tre prorogs quen cas de cause
grave et dment justifis. Il sagit l, dune faveur pour la contractualisation du procs,
introduite par le dcret du 28 dcembre 2005 qui a ainsi consacr la pratique dite des
contrats de procdure ; contrat pass entre une juridiction et lordre des avocats tablissant
des protocoles suivre dans la mise en tat de chaque affaire dans certains TGI.
c_ La juridiction de la mise en tat
Larticle 771 CPC prvoit que le juge de la mise en tat, partir du moment o la demande
est postrieure sa dsignation est exclusivement comptent :
Pour statuer sur les exceptions de procdures et sur les incidents mettant fin
linstance. Le dcret de 2005 indique que les parties ne sont plus recevables soulever ces
exceptions et ces incidents ultrieurement ; moins quils ne surviennent ou quils ne soient
rvls postrieurement au dessaisissement du juge. On notera cependant que le juge de la
mis en tat ne peut connaitre des fins de non recevoir, qui restent de la comptence des
juges du fond. La Cour de Cassation avait t saisie pour avis et a exclu les fins de non
recevoir du champ de larticle 77161 CPC. Avis du 13 novembre 2006.

Sur les provisions pour les procs

Pour Accorder une provision au crancier, quand lexistence de lobligation nest pas
srieusement contestable.

Pour ordonner toute mesure provisoire, mme conservatoire, lexception des saisies
conservatoires, des hypothques, des nantissements provisoires, ainsi que pour modifier ou
complter en cas de survenance dun fait nouveau les mesures qui auraient t ordonnes.

Pour ordonner, mme doffice, toute mesure dinstruction, comme par exemple une
expertise, un constat, une enqute.
De plus, en vertu de larticle 769 CPC, le juge de la mise en tat a aussi la facult de
constater lextinction de linstance, et selon larticle 772 CPC, il pourra statuer sur les
dpends et les demandes formes en application de larticle 700 CPC.
2_ Rgime procdural des dcisions du juge de la mise en tat
Dans la mesure o le juge se borne accomplir des actes de ladministration judiciaire
comme une convocation ou une injonction, ou lorsquil octroie un dlai, sa dcision nest pas
susceptible dun recours ; cette mesure fait lobjet dune mention au dossier, et avis est
donn aux avocats.
Mais lorsque le juge de la mise en tat statue par une ordonnance ; c'est--dire dans les cas
prvus par les articles 769 772 CPC, le rgime sera diffrent. Celui-ci a dailleurs t
substantiellement modifi par le dcret du 28 dcembre 2005.
Les ordonnances que rend le juge de la mise en tat doivent tre modifies, et nont pas en
principe autorit de la chose juge (identit dobjet, de parties et de cause), puisque ce sont
des dcisions provisoires, susceptibles dtre modifies par la dcision sur le fond.
Nanmoins, les ordonnances qui statuent sur une exception de procdure ou sur un incident
mettant fin linstance ont cette autorit de la chose juge => Article 775 CPC. Notons
encore que ces ordonnances ne sont pas susceptibles dopposition ni de contredits, elles
peuvent cependant tre frappes dappel ou de pourvoi en cassation en mme temps que
le jugement sur le fond => Article 776 CPC.
Cependant, par exception, lappel immdiat des ordonnances du juge de la mise en ltat
est possible dans quelques hypothses :
Pour les ordonnances qui ordonnent une expertise ou un sursis statuer

Pour les dcisions relatives lextinction de linstance

Pour les mesures provisoires en matire de divorce ou de sparation de corps

Pour les provisions qui peuvent tre accordes au crancier lorsque lexistence de
lobligation nest pas srieusement contestable.

Pour les dcisions qui statuent sur une exception de procdure
Dans les quatre dernires hypothses cites, lappel est recevable dans les 15 jours
compter de la signification de lordonnance. On notera encore que lappel des ordonnances
du juge de la mise en tat suit le rgime de la procdure bref dlai. Les modifications
introduites par le dcret du 28 dcembre 2005 ont vocation faire du juge de la mise en tat
une juridiction de premire instance part entire ; ils sont en effet de nature transformer
linstruction civile en la faisant passer dun modle dinstruction intgre, un modle
dinstruction autonome, ce qui introduirait une rupture dans la conception de la structure du
procs civil ; tel quil avait t consacr par le CPC.

Sous 3_ La clture de linstruction
A_ Modalits, rgime procdural, et ordonnance de clture
Si lon rserve lhypothse o la clture est prononce par le juge titre de sanction,
lorsquil y a carence de lavocat qui na pas accompli les dmarches ncessaires dans le dlai
imparti, en gnral, la clture de linstruction intervient dans deux sries de cas, lorsque
laffaire est en tat dtre juge.
Tout dabord, en cas le circuit court ou moyen, lordonnance de clture est prononce par le
prsident de la chambre qui a dcid le renvoi laudience.
Dans lhypothse du circuit long, le juge de la mise en tat doit apprcier le moment, o il
estime que le travail de linstruction dont il a t charg est termin. Il rend alors une
ordonnance de clture et renvoie laffaire devant le tribunal pour quelle y soit plaide une
date aussi proche que possible de la date de la clture.
Lordonnance de clture nest pas motive et ne peut pas faire lobjet dun retour.

B_ Effets de lordonnance de clture
1_ Le principe
Positivement, lordonnance de clture a pour consquence de renvoyer laffaire devant
une formation collgiale du tribunal pour quelle soit plaide et juge.
Ngativement, lordonnance de clture rend, en principe, irrecevable les pices et les
conclusions.
Pour faire respecter le principe de la contradiction, la jurisprudence a tendu le domaine de
lirrecevabilit des conclusions et des pices remises peu de temps avant le prononc de
lordonnance de clture. En effet, ce comportement priverait ladversaire dune possibilit
suffisante de prsenter sa dfense. Tout dabord, les pices tardivement communiques
sont irrecevables sur le fondement de larticle 135 CPC ; Chambre Mixte, 3 fvrier 2006.
Larticle 135 CPC indique en effet que le juge peut carter du dbat les pices qui nont pas
t communiques en temps utile.
Cest larticle 15 CPC qui a t sollicit, relativement aux conclusions, pour les carter
lorsquelles ont t tardivement communiques. Cest donc ici, se fonder sur le principe du
contradictoire.

2_ Drogations
Le droit positif est relativement souple quant aux effets de lordonnance de clture ; ainsi
dune part il existe des exceptions aux rgles prcdemment nonces.
=> Larticle 783 alinas 2 et 3 CPC
Sont recevables les demandes en intervention volontaires ; cependant, cette demande
sera parfois susceptibles dentrainer la rvocation de lordonnance de clture.
Sont aussi recevables les conclusions relatives aux loyers arrrages, ou encore aux
intrts ou autres accessoires chus, ainsi quaux dpenses ( dbours ) faites jusqu
louverture des dbats si leur dcompte ne peut pas faire lobjet dune contestation
srieuse.
Sont aussi recevables les demandes de rvocation de lordonnance de clture.
Les conclusions tendant la reprise de linstance en ltat o celle-ci se trouvait sont aussi
recevables.

C_ La rvocation de lordonnance de clture
Malgr les recommandations faites au juge de clturer linstruction une date aussi proche
que possible que celle des dbats, lventualit dun fait nouveau ne pourra pas tre
carte ; et celui-ci peut se rvler aprs lordonnance de clture. Aussi, pour que les parties
aient la possibilit de faire de nouvelles conclusions, ou encore de faire un nouvel change
de pices, il est indispensable de concevoir une possibilit de rvocation de lordonnance de
clture. Linitiative de celle-ci appartient aux parties, qui doivent former cette demande par
voie de conclusions. Linitiative appartient aussi au juge qui peut y procder doffice. Il est
toutefois souhaitable que cette rvocation intervienne avant que laffaire soit appele
laudience ; mais cest souvent laudience que cette rvocation apparait ncessaire ;
parfois mme tardivement, aprs la clture des dbats, un moment o laffaire est dj en
dlibre, auquel cas la dcision de rvocation appartiendra la formation de jugement.
Il est important de veiller ce que cette rvocation reste exceptionnelle, sinon lordonnance
de clture ne servirait rien, et il ne resterait que peu de chose de la rforme de la
procdure sur ce point, sinon un alourdissement ; ce qui explique les rgles contraignantes
qui ont t prvues par le code (cause grave)
1_ Conditions de la rvocation
=> Article 784 CPC
Cette rvocation est soumise la preuve dune cause grave. Pour illustre cette exigence,
larticle 784 CPC donne un exemple de ce qui nest pas une cause grave ; il prcise en effet
que la constitution davocat postrieurement la clture ne constitue pas en soi une cause
de rvocation.
Quand la demande en intervention volontaire, elle emporte rvocation, que si le tribunal
ne peut immdiatement statuer sur le tout, faute de possder les lments suffisants.
Par contre, le dfaut de conclusion ou la production de pices postrieurement
lordonnance de clture pourrait constituer une faute grave sil apparait quelles ont une
importance dcisive pour la solution du litige
Les dispositions du CPC traduisent nettement la volont de limiter le plus possible le nombre
des causes de rvocation ; mais la pratique ne parait pas toujours montrer la mme vigueur
que les textes. Souvent, un juge de la mise en tat prfrera ne pas maintenir la dcision de
clture aux motifs que le jugement ultrieurement rendu par le tribunal en tenant compte
des lments les plus rcents sera moins expos un appel que celui qui serait intervenu en
faisant abstraction des lments.
2_ Effets de la rvocation
La rvocation de lordonnance de clture permet un nouvel change de conclusion ou de
pices, pour faire respecter le principe du contradictoire, le juge doit veiller ce que la partie
adverse ait t mise en demeure de rpondre aux conclusions.

3_ Laudience
Ds que ltat de linstruction le permet, la date de laudience des plaidoiries est fixe par le
prsident ou par le juge de la mise en tat, sil a reu dlgation cet effet. Cependant, les
parties peuvent solliciter un renvoi de laffaire une autre audience ; mais cette demande
ne simpose pas au juge, qui dispose dun pouvoir discrtionnaire en la matire.
Sous 1_ Les principes gouvernant les dbats
A_ Loralit
Devant le TGI, loralit perd de son importance, cette volution tient plusieurs facteurs :
lacclration du temps et la structuration de la procdure ordinaire en une phase
dinstruction trs importante qui relativise la phase de loralit.
On note aussi la possibilit de tenir des audiences de plaidoirie devant un seul juge qui en
rendra compte ses collgues, lesquels statueront uniquement sur dossier (voir
observations ultrieures).
Les parties peuvent aussi renoncer loralit dun commun accord.
La marginalisation de loralit se concrtise dans la possibilit offerte du dcret du 28
dcembre 2005 de renoncer aux dbats oraux, il sagira donc dune audience sans plaidoirie,
cette possibilit suppose toutefois une demande des avocats eux-mmes, et le cas chant
laccord du ministre public. Cette condition remplie, le prsident ou le juge de la mise en
ltat, sil a reu dlgation cet effet, peut autoriser le dpt des dossiers au greffe de la
chambre, une date quil fixe, sil lui apparait que laffaire ne requiert pas de plaidoirie.
Ce nouvel article 786-1 CPC indique que les parties seront avises de la composition de la
juridiction et de la date du prononc de la dcision. Cette possibilit est donc un gain de
temps apprciable pour les affaires, o manifestement loralit naurait t daucune utilit.
En dehors de cette hypothse, le lgislateur sensible une longue tradition na pas cru
devoir aller jusqu la suppression de laudience des plaidoiries.
B_ La publicit des dbats
1_ Le principe
A la diffrence de loralit, la publicit des dbats est un principe directeur du procs. Il
apparait larticle 22 CPC.
Ce principe est qualifi dordre public par la Cour de Cassation Civ 2
me
, 24 fvrier 2000. Il
est aussi consacr par le CvEDH => Article 6 1. Il apparait aussi dans la Charte des Droits
Fondamentaux de lUE.
2_ Exception
Il sagit dhypothses qui se droulent hors de la prsence du public, en Chambre du Conseil.
a_ Les affaires qui doivent tre dbattues en chambre du Conseil
Outre les demandes en matire gracieuse qui sont examines en Chambre du Conseil, il en
va de mme pour ltat et la capacit des personnes, pour les procdures relatives au
divorce et la sparation de corps, pour celles relatives lautorit parentale ou la tutelle ;
dans ces matires, en effet, le souci de ne pas porter atteinte la vie prive commande que
la publicit ne soit pas admise laudience.
b_ Les affaires qui peuvent tre dbattues en chambre du conseil
Dans certaines hypothses, il sera possible de dcider que les dbats auront lieu loin de la
prsence du public ; dune part sil doit rsulter de leur publicit une atteinte la dignit de
la vie prive ou si toutes les parties le demandent ou sil survient des dsordres de nature
troubler la srnit de la justice.
Sous 2_ Le droulement des dbats
Il appartient au prsident douvrir les dbats ; bien quaucun texte ne le prcise, la
dtermination du moment prcis de louverture des dbats est trs importante, par exemple
pour connaitre la composition de la juridiction et en tirer les consquences sur sa rgularit
et sur celle des modifications qui pourraient intervenir.
A partir de ce moment, linstance ne peut plus tre interrompue, la composition du tribunal
ne peut plus tre modifie.
Louverture des dbats, spcifiquement devant le TGI, a galement pour effet particulier de
dessaisir le juge de la mise en tat.
Les dbats devant le TGI se droulent selon les rgles communes applicables devant toute
juridiction, deux particularits sont cependant souligner :
La prsentation dun rapport lu au dbut de laudience
La possibilit que les plaidoiries soient entendues par le juge charg du rapport
A_ La prsentation dun rapport
Jusquau dcret du 28 dcembre 2005, le prsident avait la facult de demander au juge de
la mise en ltat, voire titre exceptionnel un autre juge, de rdiger un rapport pour les
affaires complexes ; mais larticle 785 CPC prvoit maintenant que le juge de la mise en tat,
exceptionnellement le prsident de la chambre ou un autre juge quil dsigne, doit faire un
rapport oral laudience avant les plaidoiries.
Ce rapport expose lobjet de la demande et les moyens des parties, il prcise les questions
de fait et de droit souleves par le litige et fait mention des lments propres clairer le
dbat sans faire connaitre lavis du magistrat qui en est lauteur.
Il ressort lvidence de ce texte, que lon a entendu limiter la mission du juge rapporteur
une prsentation aussi neutre que possible des lments de la cause, tant soulign que le
dit juge ne doit pas donner son avis dans le rapport.
De plus, il est prvu, que sil lestime ncessaire pour ltablissement de son rapport, le juge
de la mise en tat peut demander aux avocats de dposer au greffe leur dossier comprenant
les pices produites la date quil dtermine. Il sagit l de la conscration de la pratique
des plaidoiries dites interactives, dors et dj mise en uvre dans certaines grandes
juridictions.
B_ Laudition des plaidoiries
1_ Les rgles gnrales
Le demandeur puis le dfendeur sont successivement invits prsenter leur prtention.
Laudience des plaidoiries se tient normalement devant la formation collgiale du tribunal.
En pratique, devant le TGI, ce sont donc les avocats qui procdent lexpos des
prtentions.
Les parties se voient cependant offrir la possibilit, assistes de leur reprsentant, de
prsenter des observations orales. => Article 18 CPC ; selon lequel, les parties peuvent se
dfendre elles-mmes, sinon en accomplissant des actes de procdure, du moins en
formalisant oralement leur prtention ; mais la juridiction a la facult de leur retirer la
parole si la passion ou linexprience, les empchent de discuter leurs causes avec la
dcence convenable ou la clart ncessaire.
La parole est donne lavocat du demandeur, puis celui du dfendeur. Chacun, bien sur,
pouvant ensuite reprendre la parole.
Quand la juridiction sestime suffisamment claire, le prsident fait cesser les plaidoiries ou
les observations prsentes par les parties pour leur dfense.
2_ La procdure particulire de larticle 786 CPC
Cet article va plus loin encore dans lamoindrissement de loralit ; il prvoit que le juge de
la mise en tat ou le magistrat charg du rapport puisse tenir, seul, laudience pour
entendre les plaidoiries, partir du moment o les avocats ne sy opposent pas. Ce juge
devra ensuite en rendre compte au tribunal dans son dlibr (lors du dlibr), do un
gain de temps apprciable pour le tribunal, ainsi que pour les parties qui peuvent alors
esprer tre entendues une date plus rapproche.
Cette procdure mconnait les avantages quil peut y avoir ce que les magistrats appels
juger est une connaissance directe des dbats. Ils ne connaitront en effet laffaire que par
lintermdiaire des pices du dossier ou de ce que leur dira le juge charg du rapport.
C_ Lintervention du ministre public
Elle suppose que le ministre public soit seulement partie jointe, en effet, lorsquil est partie
principale, ce qui est rare en matire civile, il prend la parole comme demandeur ou comme
dfendeur. Le ministre public, partie jointe, intervient pour faire part de son avis, sur
lapplication de la loi dans les affaires dont il a communication. Sil a pris des conclusions
crites, et quil nassiste pas laudience, celles-ci doivent tre mises la disposition des
parties le jour de laudience, et la dcision devra le mentionner.
Il pourra aussi choisir dassister laudience, et prendra alors la parole en dernier.

Sous 3_ La clture des dbats
Ds que le tribunal sestime suffisamment inform, c'est--dire, lissue des plaidoiries ou
des explications postrieures, ainsi qu lissue de lintervention ventuelle du ministre
public, laffaire est mise en dlibr.
Cette clture des dbats produit certains effets ; il ne doit plus tre question, en principe,
denvisager une poursuite de la discussion ou encore de prendre de nouvelles conclusions
(au demeurant, de nouvelles conclusions crites sont interdites, ds quest intervenue la
clture de linstruction, et donc avant mme louverture des dbats oraux devant le TGI).
Autrefois, une pratique stait tablie, selon laquelle les avocats dposaient non pas de
vritables conclusions, mais ce que lon a appel des notes en dlibr. Cette pratique tait
contestable, dans la mesure o ces notes pouvaient contenir des lments nouveaux, par
exemple des arguments, non invoqus prcdemment, et donc que ladversaire navait pas
pu discuter, avant la clture des dbats.
Le tribunal ne pouvait donc pas tenir compte de ces notes, sans risquer de porter atteinte
la contradiction. La jurisprudence avait surmont la difficult par le biais de la rouverture
des dbats, laquelle tait ordonne, lorsque les notes (en dlibr) contenaient des
lments nouveaux que les membres du tribunal estimaient susceptibles dtre pris en
considration. Les rdacteurs des textes actuels ont entendu rgler le problme de manire
tranche et nergique.
=> Article 445 CPC : aprs la clture des dbats ne peuvent dposer aucune note lappui
de leurs observations ; cependant, ce mme article nonce deux exceptions tout fait
justifies. Ainsi, des notes peuvent tre voques aprs la clture des dbats, soit pour
permettre au plaideur de rpondre aux arguments dvelopps soit par le ministre public,
soit la demande du prsident ; pour que les parties puissent expliciter leur position.
Cet ensemble de disposition a donc pour objectif la limitation des possibilits pour les
parties de dposer des notes en dlibr. Cela ne signifie pas pour autant, en pratique, la
disparition de telle note, mme en dehors des deux hypothses o elles sont
exceptionnellement prvues par larticle 745 CPC. Il faut en effet tenir compte de la
possibilit de la rouverture des dbats.
Sous 4_ La rouverture des dbats
Elle peut intervenir par dcision du prsident insusceptible de recours ; il sagit donc dune
simple mesure dadministration judiciaire).
Cette facult devient obligatoire dans certains cas ; cest ainsi que le prsident doit
lordonner :
Chaque fois que les parties nont pas t mme de sexpliquer contradictoirement
sur les claircissements de droit ou de fait qui leur avaient t demands.
En cas de changement survenu dans la composition de la juridiction.
=> Article 444 CPC
En principe, la rouverture des dbats permet aux parties de dposer de nouvelles
conclusions ; mais lorsque laffaire a fait lobjet dune mise en ltat devant le TGI, il parait
ncessaire que lordonnance de clture soit pralablement rvoque, avant de permettre
aux parties de dposer de nouvelles conclusions.
Une fois dbattue et re-dbattue, laffaire est mise en dlibr.


Sous Section 2_ La procdure devant le prsident du TGI

Le prsident du TGI rend des ordonnances de rfr, mais aussi des ordonnances sur
requtes.

1_ Le prsident du TGI, juge des rfrs
Le rfr est une procdure qui tend obtenir du prsident de la juridiction, une dcision
appele ordonnance, ayant un caractre provisoire. Cette procdure rpond 3 critres :

La rapidit, qui comporte un risque, car cela ne doit pas tre au profit dune
mauvaise justice, contrebalanc par son encadrement ; en effet, lordonnance de rfr est
confi au prsident de la juridiction ou bien un juge expriment. De plus, larticle 87 CPC
permet au juge des rfrs de renvoyer laffaire, en ltat des rfrs, devant la formation
collgiale. Cette rapidit est aussi encadre par le fait que cette procdure est contradictoire
puisque larticle 484 CP4 prvoit que lautre partie est prsente ou appele. La principale
protection apparait dans le caractre provisoire attach lordonnance de rfr.

Les dcisions sont rendues par un juge unique.

Ces dcisions ont un caractre provisoire ; qui est cependant souvent fauss.
Des rformes successives ont consacr les acquis en cette matire, les textes rgissant les
rfrs sont dune part des dispositions applicables devant toutes les juridictions, et
dautre part des dispositions particulires applicables devant chacune des juridictions.
La technique des rfrs se rencontrent au niveau du 1
er
degr devant le TGI, TI, T.Cce,
T.Paritaire des Baux Ruraux, T.des Affaires de Scurit Sociale et le Conseil des
Prudhommes. On rencontre les rfrs devant la CA au 2
nd
degr.

A_ Les cas de rfr
Le prsident du TGI voit sa comptence en cette matire prvue aux articles 808, 809 alina
1 et 809 alina 2 CPC. On citera encore le rfr de larticle 145 CPC (commun toutes les
juridictions).
1_ Le rfr classique de larticle 808 CPC
Dans tous les cas d'urgence, le prsident du tribunal de grande instance peut ordonner en
rfr toutes les mesures qui ne se heurtent aucune contestation srieuse ou que justifie
l'existence d'un diffrend .
Il contient les deux conditions ncessaires :
Lurgence
Labsence de contestation srieuse
Il se retrouve lidentique devant les autres juridictions du 1
er
et du 2
nd
degr.
a_ Les conditions douverture
_ Lurgence
Cette condition ne soulve pas de difficults particulires ; il y a urgence quand un retard
dans la dcision rendue serait gravement prjudiciable aux intrts dune partie.
Il en rsulte que cette notion ne peut tre aisment dfinie de manire abstraite et
gnrale. Elle suppose une apprciation concrte des intrts en prsence, il faut valuer
ceux de celui qui le retard sera prjudiciable, mais aussi les intrts de lautre ou des
autres parties.
Exemple : urgence saisir une publication portant atteinte la vie prive dune personne.
Lapprciation de lurgence est laisse au pouvoir souverain du juge des rfrs ; ce dernier
peut mme se contente de la simple mention vu lurgence .
La cour de cassation estime en effet quavec cette simple mention, la condition est remplie.
_ Labsence de contestation srieuse ou lexistence dun diffrend
+ Labsence de contestation srieuse
Le juge des rfrs est le juge de lvident et de lincontestable ; la dcision tant prise
rapidement, la suite dun dbat souvent expditif. Cest pourquoi, le lgislateur na pas
souhait que le juge des rfrs trancha, mme titre provisoire, une question
controverse.
La cour de cassation exerce son contrle, ce qui permet de mettre en relief des lignes
directrices. La contestation srieuse a souvent pour objet une situation de fait sur laquelle la
demande est fonde. Si les faits apparaissent vidents, le juge pourra statuer en rfr, mais
sils se rvlent contestables quand leur existence ou quand leur porte, cette mesure ne
pourra tre prise.
La contestation srieuse pourrait aussi tre de pur droit, par exemple, une dcision dont la
porte est discute, ou encore de graves hsitations, quand lapplication lespce de
telles ou telles dispositions lgales.
+ Lexistence dun diffrend
Cela vise lhypothse o cest prcisment lexistence dun diffrend srieux entre les
parties qui justifie le recours une intervention rapide du juge des rfrs.
Exemple : en cas de msentente entre les hritiers, lexistence dune contestation srieuse
interdit au juge des rfrs dordonner titre provisoire la remise dun bien successoral
lun dentre eux. Par contre, il pourra nommer un administrateur provisoire pour que les
biens hrditaires ne perdent pas leur valeur avant le jugement au principal. Cette mesure
est ici permise, car il ne sagit plus danticiper sur ce que dira le juge sur le fond, mais
seulement de stabiliser la situation jusqu ce que le dcision sur le fond soit rendue.
b_ Les mesures susceptibles dtre prises dans ce cas
Il peut prendre toutes les mesures propres rsoudre les litiges qui lui sont soumis.
Exemple des mesures conservatoires comme la dsignation dun administrateur, charge,
par exemple de charger les biens dun absent ou bien encore les mesures de sauvegarde
comme la dcision qui prescrit une autorisation de passage sur un fond voisin pour
permettre un travail urgent.
Larticle 808 CPC permet encore au juge dordonner des mesures dinstruction, comme un
constat ou une expertise, on rattache aussi au rfr des mesures dexpulsion bien quelles
puissent tre prises en vertu de larticle 809 alina 1 CPC.
2_ Le rfr de larticle 809 alina 1 CPC
Le prsident peut toujours, mme en prsence dune contestation srieuse, prescrire en
rfr les mesures conservatoires dune remise en tat qui simposent soit pour prvenir un
dommage imminent soit pour faire cesser un trouble manifestement illicite .
Ce rfr a aussi son correspondant devant les autres juridictions du 1
er
et du 2
nd
degr.
Il faut que soit tablie soit lexistence dun dommage manifestement imminent, soit celle
dun trouble manifestement illicite ; ce deux alternances restent trs voisines.
a_ Conditions douverture
_ Un dommage imminent
Il sentend dun dommage non ralis, mais qui se produira surement si la situation dcrite
devait perdurer.
Exemple : une atteinte lintgration, lintgrit la vie prive
Un dommage simplement ventuel ne suffirait pas, mais un dommage conditionnel
pourrait tout fait donner lieu un rfr au titre de larticle 809 alina 1.
Le caractre irrmdiable du dommage, sans tre vritablement une condition est souvent
pris en considration.
Le dommage imminent est une simple question de fait, relevant de lapprciation
souveraine du juge des rfrs. Civ 1
re
, 20 mai 1978.
_ Un trouble manifestement illicite
Il implique quil ny ait aucun doute sur lillicit du trouble. Ce trouble manifestement illicite
se compose de 3 lments :
Un trouble, c'est--dire un acte perturbateur commis par le dfendeur et un dommage
corrlatif subi par le demandeur.
Un trouble qui doit tre illicite. Lillicit est tout ce qui est dfendu par la loi, au sens
large ; il peut donc sagir dune disposition lgale ou rglementaire, mais il pourrait aussi
sagir dune disposition contractuelle, ou bien encore dune contradiction avec des usages
Un trouble qui doit tre manifestement illicite. Par cette expression manifestement ,
on revient la notion dvidence. Il nest cependant pas ncessaire que le trouble
saccompagne de violence ou de dgradation, il nest pas non plus ncessaire quil soit dune
gravit exceptionnelle ou quil soit constitutif dune infraction pnale. La cour de cassation
exerce son contrle sur ce trouble manifestement illicite AP, 28 juin 1996. Cest un
revirement de jurisprudence, par rapport la jurisprudence antrieure ; mais ce qui est mis
en place, cest un contrle lger par la cour de cassation, c'est--dire, un contrle de la
motivation, et non pas un contrle de la lgalit. Cette approche a t reprise AP, 23 juin
2006.
b_ Mesures susceptibles dtre prises en vertu de larticle 809 alina 1 CPC
Ces mesures ne peuvent tre que des mesures conservatoires ou de remise en ltat. Dans
ce cadre, le juge des rfrs ne pourrait pas ordonner, par exemple quun livre soit ordonn
dfinitivement de la vente ; par contre, il pourrait prononcer la suspension ou linterdiction
provisoire de la diffusion Civ 1
re
, 16 juillet 1997, Consorts Mitterrand contre Dr. Gubler
et autres.
Dans ce cadre encore, le juge des rfrs naurait pas la possibilit dannuler une clause
contractuelle, il pourrait par contre proroger les effets dun contrat au-del de son terme
condition bien sur, pour lui, de fixer un terme certain la mesure ordonne. Civ 1
re
, 7
novembre 2000.
c_ Un dommage imminent ou un trouble manifestement illicite : des conditions suffisantes
Le juge na pas constater durgence qui ne figure pas dans larticle de rfrence ; mais
dans de nombreuses hypothses, lurgence sera prsente dans la ncessit dviter un
dommage imminent ou de faire cesser un trouble manifestement illicite.
Certaines dcisions relvent, dans leurs motivations quil est urgent de remdier la
situation litigieuse.
Quant lautre condition traditionnelle des rfrs, c'est--dire labsence de contestation
srieuse, elle nest pas non plus exige ; dailleurs le dcret du 17 juin 1987 a spcifiquement
ajout larticle 809 alina 1 mme en prsence dune contestation srieuse .
3_ Le rfr de larticle 809 alina 2 CPC => rfr provision
Dans les cas o l'existence de l'obligation n'est pas srieusement contestable, il peut
accorder une provision au crancier, ou ordonner l'excution de l'obligation mme s'il s'agit
d'une obligation de faire .
Il permet au prsident du TGI dallouer une provision sur une crance. Ce type de rfr qui
existe aussi devant les autres juridictions du 1
er
degr, connait un succs considrable car il
permet de rsoudre de nombreux litiges ayant pour objet une somme dargent.
Il est le plus original des cas de rfr, car pour apprcier si lexistence dune obligation est
ou nest pas contestable, le juge est contraint, sinon de dire le droit tout au moins de
leffleurer titre provisoire.
La nature de lobligation importe peu pour ce rfr. Il peut sagir dune obligation
contractuelle, lgale, dlictuelle ou quasi-dlictuelle.
a_ Une condition unique : Lexistence de lobligation ne doit pas tre srieusement
contestable
Mettant fin une hsitation, 16 mai 2001, la cour de cassation sest prononce en faveur
du contrle par cette juridiction de la notion de non srieusement contestable .
Exemple : peut tre considre comme non srieusement contestable lobligation pour
un automobiliste impliqu dans un accident de la circulation, dindemniser la victime de cet
accident. De mme, une provision pourra tre obtenue relativement lobligation de
rparer des malfaons incontestablement tablies par des expertises.
b_ Labsence de lexigence de lurgence
La Cour de Cassation affirme de manire constante que lurgence nest pas dmontrer
pour ce type de rfr. Ceci marque encore loriginalit et lindpendance de ce rfr
provision.

Il faut noter que le juge qui a statu en rfr sur une demande tendant lattribution
dune provision ne peut ensuite statuer sur le fond du litige, affrant cette obligation. Il
risquerait en effet, de manquer son obligation dimpartialit, telle que prvue larticle 6
1 CvEDH. On notera cependant que la cour de cassation que le montant de la provision
alloue dans ce cadre puisse tre gal celui de lobligation allgue. Mme si sur le plan
procdural, la dcision allouant une provision, comme toutes les dcisions de rfr, et
comme toutes les dcisions du provisoire, na pas lautorit de la chose juge, il nempche
quen pratique, souvent, le crancier naura aucun intrt poursuivre la procdure et
saisir les juge du fond, ayant obtenu une provision gale lobligation allgue.
Quant au dbiteur, il y a de fortes probabilits, quil soit dcourag dengager des frais pour
une procdure sur le fond, si le juge des rfrs a estim, quil pouvait sans crainte allouer
cette provision.
4_ Le rfr injonction de larticle 809 alina 2 CPC
Il peut ordonner lexcution de lobligation, mme sil sagit dune obligation de faire.
Il fut cr par un dcret 17 dcembre 1985, il permet au juge des rfrs dordonner une
obligation de faire, par exemple livrer une chose. Ce rfr injonction comme le rfr
provision implique que lobligation ne soit pas srieusement contestable
Il permettra dobtenir la restitution dune chose, la fermeture dun service, ainsi par exemple
injonction faite un bailleur dinstaller une porte dentre pleine et entire avec une serrure
Paris, 28 novembre 1987 ou encore injonction faite un vendeur de logiciel de
communiquer le code daccs du logiciel TGI Toulouse, 11 mars 1998.
Le but recherch par la rforme de 1985 naura pas t totalement atteinte, car cette
procdure a t concurrence par la procdure dinjonction de faire, organise devant le
tribunal dinstance et le tribunal de proximit.
Cependant, cette procdure dinjonction de faire tant enferme dans des conditions trs
strictes, puisquelle impose un contrat pass entre des personnes nayant pas toutes la
qualit de commerant, et que dautre part, le contrat se situe dans le cadre de la
comptence du TI, ce qui laisse quelque utilit au rfr injonction de larticle 809 alina 2.
5_ Le rfr instruction de larticle 145 CPC
Il sagit l dun rfr autonome qui indique que sil existe un motif lgitime, de conserver
ou dtablir avant tout procs la preuve de fait, dont pourrait dpendre la solution dun litige,
les mesures dinstruction lgalement admissibles peuvent tre ordonnes la demande de
tout intress sur requte ou en rfr .
Lurgence comme labsence de contestation srieuse ne sont pas exiges par le texte. Aussi
ne constituent-elles pas une condition dapplication de celui-ci. Cest un arrt important de
la Chambre Mixte de la Cour de Cassation du 7 mai 1982 qui dgage lautonomie de larticle
145 par rapport aux conditions poses par larticle 808.
La seule condition requise est donc celle mentionne larticle 145, savoir lexigence dun
motif lgitime. Ainsi il faut dune part un lien entre la mesure demande et lventuel futur
procs et dautre part un intrt probatoire la mesure prescrite. Cet intrt probatoire
peut rsulter dun risque de dprissement des preuves ou encore simplement de la volont
dtablir une preuve.
Une fois le motif lgitime dmontr, le juge peut ordonner toute mesure dinstruction, et ce
dans toutes les matires dont la connaissance appartient quand au fond aux tribunaux civils.
Seulement les mesures lgalement admissibles pourront tre ordonnes.
Est par exemple exclue toute violation dun secret, quil sagisse dun secret dont le
dfendeur est bnficiaire comme le secret des affaires, ou quil sagisse dun secret dont il
est le dtenteur, comme un secret professionnel.
B_ La procdure de rfr
Cette procdure se caractrise par la rapidit et la simplicit. Linstance est introduite par
voie dassignation pour une audience tenue cet effet au jour et heure habituels des
rfrs.
Les articles 485 492 CPC dfinissent les rgles gnrales relatives linstance en rfr et
lordonnance de rfr. La procdure est de nature contradictoire ; ce qui la distingue de
la procdure sur requte.
La reprsentation des parties nest pas obligatoire, mais si elles se font reprsentes ou
assistes a ne peut tre devant le TGI que par un avocat.
Avant de prendre sa dcision, le juge des rfrs a le pouvoir dordonner toute mesure
dinstruction quil estime utile et il doit sassurer quil sest coul un temps suffisant entre
lassignation et laudience pour que la partie assigne ait pu prparer sa dfense.
Si le cas requiert clrit, le juge des rfrs peut permettre dassigner une heure
dtermine, mme les jours fris ou chms soit laudience, soit mme son domicile
(portes ouvertes). => Article 485 alina 2 CPC.
Le juge doit aussi veiller lcoulement dun dlai suffisant entre lassignation et laudience
afin que la partie assigne ait pu prparer sa dfense.
Pour le rfr dheure, la permission est obtenue par lintermdiaire dune requte.
La technique de la parcelle est lhypothse o une personne a t assigne en rfr, mais
le juge saperoit en ralit que cest une procdure sur le fond qui devrait tre diligente et
non une mesure provisoire. Normalement, la procdure devrait alors repartir zro ; ce
serait alors un excs de formalisme, frais de justice inutile. Le CPC a donc introduit la
possibilit de faire passer directement la technique de lassignation jour fixe sans repartir
zro => Article 811 CPC.
Dans la majorit des cas, le juge des rfrs statuera lui-mme en rfr sur la demande qui
lui a t faite. Il peut choisir de renvoyer laffaire en tat de rfr devant la formation
collgiale de la juridiction une audience dont il fixe la date => Article 487 CPC.
Il peut aussi, sil y a urgence, mais quil estime quil ny ait pas lieu rfr renvoyer laffaire
jour fixe. Cest la technique de la passerelle => Article 811 CPC.
Lordonnance de rfr est une dcision provisoire, en consquence, elle na pas lautorit
de la chose juge. De plus lordonnance de rfr est excutoire de plein droit par provision,
cela signifie quelle peut tre mise excution immdiatement en dpit de leffet suspensif
qui sattache au recours ordinaire dont elle pourrait tre frappe. De plus, en cas de
ncessit, le juge peut ordonner que lexcution ait lieu au seul vu de la minute ; c'est--
dire de la prsentation de loriginal sans attendre que la dcision ait t signifie
ladversaire.
Quand aux voies de recours, lappel est ouvert dans un dlai de 15 jours, mais il sera exclu si
lordonnance a t rendue en premier et dernier ressort. Lordonnance peut tre rendue en
premier et dernier ressort taux de ressort partir duquel il y a possibilit dappel : 4 000
.
Si lordonnance de rfr est rendue par dfaut, elle sera cette fois susceptible dopposition
dans un dlai de 15 jours.

Conclusion sur les rfrs
Linstance diligente devant le juge des rfrs sera le plus souvent une instance pralable
une instance au fond. Le caractre provisoire de la dcision postule quil y ait ensuite saisine
dune juridiction pour quil soit statu sur le fond du litige.
Certes les parties ne sont pas tenues daller plus loin que les rfrs, c'est--dire de saisir la
juridiction au fond, mais en principe, au moins lune delle y aura un intrt ; sauf dans le
cadre du rfr provision.

2_ Le Prsident du TGI, juge des requtes
Il sagit dune procdure sans dbat contradictoire, qui tend obtenir du prsident de la
juridiction quil ordonne certaines mesures provisoires au moyen dune ordonnance sur
requte.
Cette procdure prsente de nombreux traits communs avec la procdure des rfrs. Dans
les deux cas, la dcision mane dun juge unique, qui est en principe le prsident de la
juridiction, comptent sur le fond. La dcision prise aura un caractre strictement
provisoire.
Cette procdure est dfinie larticle 493 CPC : Lordonnance sur requte est une dcision
provisoire rendue non contradictoirement, dans le cas o le requrant est fond ne pas
appeler la partie adverse .
Cette procdure est unilatrale et cette absence de contradiction constitue son utilit
majeure, mais l aussi rside son danger. Il est grave, en effet, quune mesure soit prise
linsu de celui qui doit la subir sur la seule information dun requrant dont il est craindre
que la reprsentation des faits ne soit pas parfaitement objective ; do la possibilit offerte
aux tiers intresss par la mesure den contester le bien fond et lopportunit.
A_ Cas et conditions de recours la procdure sur requte
Parce quelle nest pas contradictoire, cette procdure sur requte est exceptionnelle qui ne
peut tre utilise que dans deux sries dhypothse.
La technique des requtes existent dans les hypothses spcifies par la loi. => Article 812
alina 1 CPC.
Divers textes dcident que telle mesure dtermine devra tre ordonne sur requte, par
exemple, lassignation jour fixe devant le TGI ou encore larticle 145 CPC qui permet
certaines conditions quune mesure dinstruction soit ordonne sur requte.
Il existe aussi une hypothse gnrale de requte => Article 812 alina 2 CPC, le prsident
pourra y recourir pour toute mesure urgente, lorsque les circonstances exigent que les
mesures ne soient pas prises contradictoirement.
Lurgence sera apprcie comme en matire de rfr. Cette condition est comprise et se
confond avec la ncessit de recourir cette procdure pour viter des indiscrtions
nuisibles.
Lefficacit implique que dans un premier temps, il y a ait absence de contradiction. Il y a en
effet ncessit ne pas attirer lattention, de celui contre lequel la mesure est diligente.
Ce caractre drogatoire indique que lon puisse lenfermer dans des conditions strictes ; le
requrant devant apporter la justification que lefficacit implique labsence de toute
contradiction pralable. Dans le cas contraire, cest la technique des rfrs qui devrait tre
utilise.
B_ La procdure des ordonnances sur requte
Cette procdure est simple puisque le CPC a rsolu le dernier problme qui se posait : celui
des voies de recours.
1_ La procdure proprement dite
=> Articles 493 498 CPC
Il sagit l de rgles gnrales applicables devant toutes les juridictions, mais il existe aussi
des rgles spcifiques propres chaque juridiction. Cette requte doit tre motive,
comporter lindication prcise des pices invoques, et tre prsente en double exemplaire
(un pour le dossier et un autre pour lexcution de la mesure).
Elle est prsente au greffe de la juridiction comptente. Si cette requte est prsente
loccasion dune instance, elle doit prciser la juridiction saisie du principal ; et en cas
durgence trs grande, elle peut tre prsente au domicile du juge.
Devant les TGI, la prsentation de la requte doit obir aux rgles de la reprsentation
obligatoire des parties. La requte doit donc tre prsente par un avocat.
Lordonnance doit tre motive, elle est excutoire au seul vu de la minute, c'est--dire sur
simple prsentation de lordonnance, sans notification pralable.
Les copies de la requte et de lordonnance sont laisses la personne laquelle elle est
oppose.
Le double de lordonnance est laiss au greffe de la juridiction.
2_ Les voies de recours
Deux techniques sont envisageables selon que la requte est accepte ou rejete.
a_ Lappel
Si la requte est rejete, le requrant pourra faire appel dans les 15 jours de son prononc
(dlai rapide pour pallier urgence).
Lappel est form, instruit et jug comme en matire gracieuse.
b_ La rtractation
Elle est ouverte quand la requte est accepte.
Lordonnance risque en effet dtre dfavorable au tiers lgard duquel la mesure est
prescrite. Cette mesure a t prise son insu, et il doit donc disposer dun recours appropri
pour tre entendu.
Tout intress peut en rfrer au juge qui a rendu lordonnance. Ce rfr est un rfr
spcial, qui nest subordonn ni lurgence, ni labsence de contestation srieuse. Il
permettra au juge soit de modifier, soit de rtracter son ordonnance. A partir de ce moment
l, le principe du contradictoire est rintroduit.
La demande de rtractation a pour objet de faire respecter respectivement le principe du
contradictoire.
Lordonnance sur requte est pleinement une dcision provisoire qui ne dessaisi pas le juge
et qui na pas lautorit de la chose juge.
C_ La nature des ordonnances sur requte
La question a t controverse de savoir si la nature tait gracieuse ou contentieuse.
La doctrine a pendant longtemps pench vers le caractre gracieux des ordonnances sur
requte. En effet, labsence dadversaire rapproche la procdure sur requte de la
procdure gracieuse ; et de plus, la procdure gracieuse (adoption, changement de rgime
matrimonial) dbute par une requte.
Cependant les textes invitent y avoir une varit de procdure contentieuse. En effet,
larticle 17 et 493 CPC postulent lexistence dune partie adversaire.
Des considrations de fond militent aussi ne pas y voir une procdure gracieuse car cette
dernire dbouche sur une dcision dfinitive alors que lordonnance sur requte est une
dcision du provisoire.
Section 2_ Les rgles particulires de la procdure devant les
autres juridictions du premier degr

Devant les autres juridictions en dehors du TGI, la procdure contentieuse est rgie par des
rgles particulires prsentant nanmoins des traits spcifiques communs ayant pour
origine une mme proccupation : mettre la disposition des plaideurs une procdure
simple, rapide et peu onreuse.
Ces procdures ont en commun leur caractre oral, ce qui entrane quatre consquences :
La postulation (fait dtre reprsent) nest pas rserve aux avocats
La procdure est sans reprsentation obligatoire
Lcrit nest jamais totalement absent dans les procdures orales ; en effet, la demande
initiale donne toujours lieu un crit et des indications pourront figurer dans les dossiers
daffaire ou dans un PV. Il nest pas non plus rare que les parties fassent connaitre par crit
leurs prtentions et leurs moyens de dfense.
Le rle important du greffier dans la procdure orale, dans la mesure o la formalisation
de la procdure sera ralise en partie grce lui.

Sous Section 1_ La procdure devant le TI

La procdure devant le TI est rgie par des dispositions communes toutes les juridictions
contentieuses et par des dispositions spcifiques prvues aux articles 627 652 CPC.
Elle se caractrise par une importance attache la conciliation des parties.

1_ La procdure ordinaire
Devant le TI, les parties sont admises comparatre en personne, mais elles jouissent aussi
de se faire assister ou reprsenter => Article 827 CPC.
Une partie peut se faire assister ou reprsenter par un avocat, mais il peut aussi sagir de son
conjoint, de parents ou dallis en ligne directe ou mme en ligne collatrale, jusquau 3
me

degr inclus, ainsi que par une personne exclusivement attache sa personne ou son
entreprise.
Le dcret du 22 mai 2008 permet dtre assist ou reprsent par un concubin, ou par une
personne avec laquelle on a conclu un PACS.
La procdure ordinaire devant le TI reprend la distinction traditionnelle entre la phase de
conciliation et la phase contentieuse. Mme si le lgislateur a amnag de faon plus souple
la tentative de conciliation qui aura lieu soit avant linstance contentieuse ou qui sy
intgrera.
A_ La tentative pralable de conciliation
Ce prliminaire de conciliation est devenu facultatif, la demande en est faite auprs du
greffe du TI, soit par dclaration verbale, soit par lettre ordinaire.
La tentative pralable peut tre mene par le juge ou par un conciliateur choisi par le juge.
1_ La tentative pralable de conciliation est mene par un conciliateur
Quand le juge envisage dy recourir, il en informe les parties qui font connaitre leur accord
dans les 15 jours. En labsence daccord des parties, cest le juge qui y procdera.
Si les parties acceptent le recours au conciliateur, le juge dsigne ce dernier et lui donne un
dlai pour exercer sa mission.
Si celle-ci est couronn de succs, le conciliateur dresse un constat daccord sign par les
parties, et susceptible dhomologation par le juge.
Sil y a chec de cette conciliation, les parties sont avises par lettre recommande, quelles
ont la facult de saisir la juridiction comptente fin de jugement.
2_ Le juge procde la tentative de conciliation pralable
Les parties sont convoques par le greffe ; il sera indiqu le jour, le lieu et lheure o se
droulera ce pralable de conciliation.
Les parties doivent se prsenter en personne ; mais elles peuvent tre assistes en cas de
conciliation totale ou partielle. Un PV ayant force excutoire retrace la teneur de laccord.
A dfaut de conciliation, si les parties y consentent, le juge pourra statuer immdiatement
sur le fond et on fera comme sil avait t saisi par prsentation volontaire (mode simplifi
de la saisine) ; sinon un bulletin de non conciliation sera remis au demandeur et il faudra
quil procde une assignation.
On comprend quil soit plus simple parfois de passer directement par lassignation toutes
fins, qui permet de saisir le tribunal aux fins de jugement.
B_ La procdure fin de jugement
1_ Lassignation toutes fins
Quand les chances de parvenir la conciliation apparaissent minimes, le demandeur
choisira de ne pas isoler la tentative de conciliation de linstance contentieuse.
Lassignation toutes fins porte, outre les mentions habituelles de larticle 56 CPC, celles de
larticle 836 CPC.
En vertu de larticle 836 CPC seront prciss les lieux, jour, et heure de laudience auxquels
la conciliation sera tente et le cas chant laffaire juge.
Si le demandeur rside ltranger, seront prciss le nom et ladresse de la personne chez
qui il rside en France ; seront aussi prcises les conditions dans lesquelles le dfendeur
peut se faire assister ou reprsenter, ainsi que le nom, sil y a lieu, du reprsentant du
demandeur.
Lassignation devant le TI est toujours une assignation jour fixe dlivre 15 jours au moins
avant laudience, dlai qui peut tre raccourci en cas durgence.
Le TI est saisi la diligence de lune ou de lautre partie par remise au greffe dune copie de
lassignation, au plus tard 8 jours avant la date de laudience sous peine de caducit de
lassignation. Ce dlai peut tre raccourci en cas durgence.
Si la tentative de conciliation choue, deux solutions existent :
Laffaire est en ltat dtre juge immdiatement => Article 841 CPC
Renvoi une audience ultrieure si laffaire nest pas en tat dtre juge, il sera
ventuellement ncessaire de procder lexcution dune mesure dinstruction. Dans ce
cas, laudience de jugement est report => Article 842 CPC.
Pour instruire laffaire, le juge peut inviter les parties fournir les explications quil estime
ncessaires la solution du litige ; et les mettre en demeure de produire dans le dlai quil
dtermine, tous les documents ou justificatifs propres lclairer ; faute de quoi, il peut
passer outre et statuer ; sauf tirer toutes les consquences de labstention de la partie ou
de son refus. => Article 844 CPC.
La procdure est orale, les parties prsentent laudience leurs moyens de faits et de droit,
mais aussi leurs prtentions, y compris celles exprimes dans les demandes incidentes. EN
consquence, dfaut de conclusions crites, la preuve de la prsentation orale des
prtentions, tiendra soit aux nonciations du jugement, soit aux comptes-rendus des
dbats.
Ces prsentations sont notes au dossier ou consignes dans un PV. La partie sen remet
ainsi au bon soin du greffier, ce qui nest pas sans risque parce que ces notations sont
souvent trs sommaires. Il est donc conseill aux parties de dposer des conclusions
crites .
En raison du caractre oral de la procdure, les crits quchangent cependant les parties,
nont pas le statut juridique des conclusions au sens strict, telles quon les rencontre dans les
procdures crites ; ds lors, en cas de contradiction entre les dclarations orales et les
critures dun plaideur, les premires priment sur les secondes.
Lorsque la procdure est orale, le dbat nest li que par les dclarations faites laudience.
2_ Autres modes dintroductions de linstance
3 autres modes sont propos dans lesquels est intgre une tentative de conciliation.
a_ La requte conjointe / la prsentation volontaire des parties
Le Code a envisag lhypothse o les plaideurs se mettraient daccord pour saisir le juge
dinstance. Ils ont alors le choix entre deux modalits :
Exposition de leurs prtentions dans une requte conjointe
Saisine du tribunal en se prsentant volontairement devant le juge. Les parties signent
alors un PV constatant leur volont commune et contenant les mmes mentions quune
requte conjointe. => Article 846 CPC.
Dans ces deux hypothses, le juge doit sefforcer dessayer de concilier les parties. La
tentative de conciliation pourrait tre conduite par un conciliateur, si les parties en sont
daccord. Sil y a chec de la conciliation, le juge tranche le diffrend.
b_ La dclaration au greffe
Lintroduction de linstance peut tre faite par une dclaration au greffe, mais le texte
prvoit que dans ce cas, la demande ne doit pas dpasser 4 000 .
Cette dclaration au greffe doit tre adresse celui-ci o elle sera enregistre => Article
847-1 CPC.
Elle contient les mentions prescrites par larticle 58 CPC, un expos sommaire des motifs de
la demande, et des parties seront convoques laudience par des greffiers, par lettre
recommande, avec demande davis de rception. Ce mme greffier, le mme jour, leur
adresse copie de cette convocation par lettre simple. Le demandeur peut aussi tre
convoqu verbalement contre margement.
Quant la convocation adresse au dfendeur, elle vaut citation ( comparaitre) et
comprend en annexe une copie de la dclaration.
Le juge ou le conciliateur, sil est dsign avec laccord des parties, tentera une conciliation,
et si les parties ne parviennent pas se concilier, le juge tranche leur diffrend. => Article
847-3 CPC.

2_ Les procdures particulires
A_ Ordonnance de rfr
La comptence du juge dinstance dans cette matire est enferme dans la limite de la
comptence du tribunal dinstance.
Les cas de rfrs sont prvus aux articles 848, 849 alinas 1 et 2 CPC. (= 808, 809 alinas 1
et 2 du Prsident du TGI).
Depuis le dcret du 20 aot 2004, la technique de la passerelle a t tendue au TI. =>
Article 849-1 CPC.
B_ Les ordonnances sur requte
Elles obissent, l aussi, aux rgles de droit commun dj voques devant le prsident du
TGI.
La technique des requtes est prvue aux articles 851 et 852 CPC.
Larticle 851 alina 1 nonce les cas de requte spcifis par la loi.
Larticle 851 alina 2 permet dordonner sur requte dans les limites de la comptence du
TI, toutes les mesures urgentes quand les circonstances exigent quelle ne soit pas prise
contradictoirement.
C_ La procdure dinjonction de payer
Admise en matire commerciale, la procdure dinjonction de payer fut tendue aux
crances civiles et sappliquent dsormais assez largement, quelque soit le montant de la
demande. Cette procdure est prvue aux articles 1405 1425 CPC.
Devant le TI, la crance doit tre suprieure 4 000 ; car jusqu cette somme, cest le juge
de proximit qui est comptent. Cette procdure nexiste pas devant le TGI.
La procdure dinjonction de payer peut tre employe dans 3 cas (civil ou commercial) =>
Article 1405 CP :
Lorsquune crance est dorigine contractuelle ou qui rsulte dune obligation de
caractre statutaire (exemple en matire de coproprit pour le paiement des charges). Il
faut bien sur que la crance slve un montant dtermin.
Lorsque lengagement rsulte de lacceptation ou du tirage dune lettre de change, de la
souscription dun billet or, ou de lendossement ou de laval de lun ou lautre de ces
titres.
Lorsque lengagement rsulte de lacceptation de la cession de crance.
Deux tapes existent dans cette procdure dinjonction de payer :
Une tape ncessaire pour obtenir une injonction
Une tape ventuelle consistant dans lopposition du dbiteur linjonction
1_ La requte du crancier
La demande est forme par requte remise ou adresse au greffe ; elle peut tre prsente
par le crancier ou tout mandataire. Elle contient les lments didentification du crancier
et du dbiteur.
Sil sagit dune personne morale, elle devra prciser la forme, la dnomination et son sige
social.
La requte contiendra les justificatifs ncessaires concernant la demande. Le cas chant,
sera prcis quen cas dopposition du dbiteur linjonction de payer, laffaire sera
renvoye au fond devant la juridiction comptente en reprenant les limites traditionnelles
de chaque juridiction.
2_ Lordonnance du juge
Le juge peut estimer au vu des documents produits, que les crances invoques ne sont pas
suffisamment fondes. Il rend alors une ordonnance de rejet contre laquelle aucun recours
nest possible.
Le crancier peut alors recourir aux voies de droit traditionnelles, c'est--dire assigner le
dbiteur selon le montant de la crance devant le TI ou le TGI.
Le juge peut aussi considrer que la requte nest fonde que pour partie ; et alors le
crancier sera devant un choix :
Sil signifie lordonnance au dbiteur, il se contentera dfinitivement de cette somme et
renoncera toute autre procdure en la matire.
Le juge peut aussi choisir de ne pas signifier lordonnance ; ce qui lui permet de procder
selon les voies de droit traditionnelles pour recouvrer sa crance.
Si la demande est justifie dans son intgralit, le juge rendra une ordonnance pour la
somme rclame. Lordonnance et la requte seront conserves au greffe, titre doriginal ;
ainsi que les documents produits lappui de la requte.
La copie de lordonnance et de la requte sont adresse au crancier pour quil puisse
procder sa signification auprs du dbiteur.
3_ La signification
Elle doit tre faite dans les 6 mois de lordonnance, dfaut, elle deviendrait caduque.
Toutes les mentions ncessaires pour tout acte dhuissier doivent apparatre, ainsi quune
srie de mentions propres la signification dinjonction de payer. Ceci a peine de nullit.
Il sera indiqu que le dbiteur peut faire opposition sil a des moyens de dfense faire
valoir lgard de son crancier. Le dlai sera indiqu pour faire opposition : cest un mois. Il
sera indiqu les formes que doit revtir lopposition, ainsi que le nom du tribunal devant
lequel cette opposition doit tre porte. Le dbiteur est averti quil peut prendre
connaissance au greffe des documents produits par le crancier.
A dfaut dopposition dans le dlai indiqu, il pourra tre contraint de payer les sommes
rclames par toutes voies de droit. Toutes ces indications seront portes verbalement sa
connaissance si la signification est faite personne. La suite dpendre de la raction du
dbiteur.
4_ Le dbiteur fait opposition
Lopposition est faite auprs du tribunal, soit par dclaration contre rcipic, soit par lettre
recommande avec accus de rception.
Ds que lopposition est enregistre, le greffe convoque les parties, mme celles qui
nauraient pas fait opposition.
Le tribunal est sais de la demande du crancier et de lensemble du litige. En principe, le TI,
peut seul connaitre, de la demande en recouvrement ainsi que des demandes incidentes et
des dfenses au fonds qui entrent dans les limites de sa comptence dattribution.si la
valeur du litige, dpasse cette limite, laffaire est renvoye devant la juridiction comptente.
Si aucune des parties ne se prsentent linstance, le tribunal constate lextinction de celle-
ci. Dans les autres cas, le tribunal saisi statue sur les demandes et la dcision se substituera
lordonnance de jonction de payer. Il y a aura possibilit dappel ds lors que le montant de
la demande excde la comptence en premier et dernier ressort de la juridiction qui a
statu.
5_ Le dbiteur ne fait pas opposition
En labsence dopposition dans le dlai dun mois, le crancier peut demander ce que soit
appose la formule excutoire sur lordonnance. Elle produit alors tous les effets dun
jugement contradictoire, bien quelle ne soit pas susceptible dappel.
Quant au pourvoi en cassation, il ne sera admis que de manire restrictive, par exemple
pour critiquer les conditions dapposition de la formule excutoire sur lordonnance. Il sera
donc possible lorsquil sagira de la mise en cause de la rgularit formelle de cette
ordonnance.

D_ La procdure dinjonction de faire
Elle tend contraindre un dbiteur excuter une obligation de faire, par exemple : livrer
ou restituer une chose, ou bien encore fournir un service.
Comme linjonction de payer, elle commence par une requte auprs du juge, qui, si elle lui
apparait fonde, rendra une injonction faisant sommation au dbiteur davoir excuter sa
prestation. Lanalogie sarrte l si le dbiteur ne dfre pas linjonction de faire dans le
dlai imparti aucun titre excutoire ne sera dlivr. Laffaire sera juste appele une
nouvelle audience pour un dbat contradictoire la suite duquel un jugement sera rendu.
Souvent utile dans le cas dun faible enjeu, cette procdure fera souvent hsiter le crancier
sexposer aux frais dune procdure ordinaire.
La procdure dinjonction de faire est prvue aux articles 1425-1 1425-9 CPC.
1_ Condition dapplication
a_ Le fondement
Son objet se limite une obligation ne dun contrat. Ceci est justifi par la finalit de la
procdure cre pour le droit de la consommation, et essentiellement pour les petits litiges
de consommation. De plus, elle nest applicable que si la convention est tablie entre des
personnes nayant pas toutes la qualit de commerants. => Article 1425-1 CPC.
b_ La valeur de la prestation
Elle ne doit pas excder le taux de comptence gnral du TI. De plus, la comptence en
cette matire de la juridiction de proximit vient la borner vers le bas.
c_ Lobjet de la demande
La demande se limite lexcution en nature dune obligation de faire. Elle ne peut donc
pas tre utilise pour contraindre le dbiteur une abstention ou pour entreprendre une
action en rsolution du contrat.
2_ La procdure
Elle se caractrise par une double phrase.
Le crancier prsentera une requte au juge dinstance, qui ventuellement ordonnera au
dbiteur davoir exercer sa prestation dans un dlai dtermin.
Si le dbiteur ne dfre pas linjonction du juge, laffaire est examine au fonds dans le
cadre dune procdure contradictoire.
a_ La requte et son suivi
La procdure est introduite par simple requte adresse ou dpose au greffe du TI du lieu
o demeure le dbiteur ou encore du lieu dexcution de lobligation son choix. => Article
1425-2 CPC.
Elle contient pour les personnes morales et les personnes physiques les lments
didentification. Seront aussi indiqus la nature de lobligation et son fondement. Les
dommages et intrts rclams en cas dinexcution de linjonction de faire pourront tre
ventuellement nots.
Lordonnance na pas tre motive, elle nest pas susceptible de recours ; que la requte
soit admise ou rejete.
Si la requte est rejete, la procdure dinjonction de faire prend fin, mais le crancier
conserve la possibilit de procder selon les rgles du droit commun.
Si la requte est admise, lordonnance dinjonction de faire rendue par le juge fixera lobjet
de lobligation ainsi que les dlais et conditions de son exercice ; ainsi que les dommages et
intrts rclams en cas dinexcution dinjonction de faire. => Articles 1425-2 et 1425-3
CPC.


b_ Lordonnance et son suivi
Rglant par avance les conditions si linjonction nest pas suivie des faits, lordonnance
prcise le jour et lheure de laudience laquelle laffaire sera examine contradictoirement
par le tribunal. Lordonnance est notifie par le greffe aux parties sous la forme dune lettre
recommande avec accus de rception. La requte et lordonnance sont conserves au
greffe du tribunal, de mme que les pices fournies lappui de la requte.
Le dbiteur pourra les consulter avant laudience et si le dbiteur dfre lordonnance du
juge, et quil a rgl totalement sa prestation, toute contestation ayant disparu encore faut-il
en informer le juge.
A dfaut dune telle information, laffaire est appele laudience, la date prvue et la
procdure se poursuit devant le TI selon les rgles applicables la procdure contentieuse
de cette juridiction.


Sous Section 2_ La procdure devant le juge de proximit
Cette juridiction statue en matire civile suivant les rgles applicables devant le TI. Les
articles 827 847-3 CPC concernent les modalits dassistance et de reprsentation, ainsi
que les modes de saisine de la juridiction.
Il existe la tentative pralable de conciliation et la procdure applicable en cas dassignation
toutes fins ainsi que la procdure applicable en cas de requte conjointe ou encore en cas
de prsentation volontaire des parties, enfin, la procdure applicable en cas de dclaration
au greffe.
Cependant, le juge de proximit ne connait ni de la procdure sur requte, ni de la
procdure de rfr. En revanche, les procdures dinjonction de payer et dinjonction de
faire sont aussi de la comptence du juge de proximit jusqu 4 000 .
Larticle L. 231-5 C.O.J articule la procdure suivie devant cette juridiction avec celle du TI en
permettant au juge de proximit doffice, mais aprs avoir recueilli lavis des parties ou la
demande de lune des parties de renvoyer laffaire ce tribunal lorsquil se heurte une
difficult juridique srieuse portant sur lapplication dune rgle de droit ou sur
linterprtation du contrat liant les parties.
Le TI statue alors comme juge de proximit. La procdure est dcrite larticle 847-4 CPC. Le
juge dinstance reprend la procdure en ltat o la laiss le juge de proximit, sauf
rentendre les parties si elles ont dj plaid. On notera encore que le rglement de tous les
incidents de comptence est renvoy au juge dinstance => Article 847-5 CPC.


Sous Section 3_ La Procdure devant
le Tribunal de Commerce

La procdure est prvue aux articles 853 878 CPC ; mais elle est aussi concerne par
lensemble des dispositions communes toutes les juridictions lesquelles ont vocation
sappliquer dans toutes les hypothses o des dispositions spcifiques ne sont pas prvue.
Cette procdure commerciale est simple, rapide et peu onreuse. Elle comporte plusieurs
traits dominants qui illustrent ces caractres comme la comparution des parties sans
ministre obligatoire davocat, comme loralit de la procdure et labsence de conclusions
crites et comme labsence dordonnance de clture dinstruction.
La ralit est souvent diffrente, car quand les litiges commerciaux portent sur des intrts
importants, il est rare que les parties se risquent conduire elles-mmes la procdure. Elles
seront le plus souvent reprsentes ou assistes par un mandataire.
Le CPC a institu un juge rapporteur, la procdure se rapprochera donc parfois, par certains
aspects de celle dveloppe devant le juge de la mis en tat du TGI.

1_ La procdure devant le Tribunal
=> 854 871 CPC.
A_ Lintroduction de linstance
Elle est mi-chemin de la procdure devant le TGI et de celle qui existe devant le TI ; la
diffrence de ce dernier, il nexiste pas de prliminaires de conciliation, par contre, 3 des
modalits dintroduction de linstance sont similaires celles qui existent devant le TI.
En effet, larticle 854 CPC nonce que linstance est introduite par assignation ou par
requte conjointe ou par prsentation volontaire des parties.

1_ Lassignation
Il sagit du procd normal dintroduction de linstance. Outre ces mentions gnrales
prescrites pour toutes les assignations larticle 56 CPC, lassignation contiendra, peine de
nullit, les lieux, jours et heures de laudience o laffaire sera appele.
Si le demandeur rside ltranger, seront prciss les noms, prnoms et adresse de la
personne chez qui il est domicili en France. Il est galement prcis les conditions dans
lesquelles le dfendeur peut se faire assister ou reprsenter, ainsi, que sil y a lieu, le nom du
reprsentant du demandeur. => Article 855 CPC.
Lassignation doit tre dlivre 15 jours au moins, avant la date de laudience, et la remise
de la copie de lassignation au greffe doit intervenir au plus tard, 8 jours avant la dite date,
sous peine de caducit de lassignation constate doffice par une ordonnance du juge
rapporteur ou du prsident de la juridiction. A dfaut, cette caducit pour tre prononce
la requte dune partie. Toutefois, les dlais prcits peuvent tre rduits en cas durgence
sur autorisation du prsident du tribunal.
2_ La requte conjointe
Les parties peuvent introduire linstance sur requte conjointe dans celles-ci elles exposent
leurs prtentions, la dite requte devra contenir les mentions gnrales prescrites larticle
57 CPC. La remise de cet acte au tribunal assure la saisine de ce dernier. => Article 860 CPC.
3_ La prsentation volontaire des parties
Si les parties comparaissent devant le tribunal par prsentation volontaire, le greffe les fait
signer un procs verbal constatant leur volont commune de faire statuer sur leur diffrend.
La signature du PV vaut saisine. => Article 860 CPC.
B_ Le droulement de linstance
Comme pour toutes les affaires contentieuses, la demande en matire commerciale, doit
tre instruite et mise en tat dtre juge avant dtre soumise au dbat contradictoire. Si
devant le TGI, linstruction et les dbats oraux constituent deux phases distinctes ; devant le
T.Cce, linstruction et les dbats tendent se confondre essentiellement cause du
caractre oral de la procdure et de labsence de toute ordonnance de clture.
1_ Les modalits de la procdure
Lors de la premire audience, plusieurs ventualits peuvent se prsenter.
Si laffaire est en tat dtre juge, le tribunal est en mesure de rendre immdiatement
un jugement sur le fonds. Lhypothse est cependant assez rare.

Le Tribunal renvoie laffaire une prochaine audience, ainsi, en est-il lorsquune simple
communication des pices entre les parties semble suffisante mettre laffaire en tat
dtre juge. Le greffier vise alors lettre simple les parties qui nauraient pas t verbalement
de la date de laudience ultrieure.

En raison de la complexit de laffaire, le tribunal peut aussi confier lun de ses
membres, linstruction de laffaire en qualit de juge rapporteur.
2_ Le juge rapporteur
=> 862 869 CPC
Ces articles dcrivent les attributions de ce juge rapporteur, dont les fonctions et le pouvoir
ne sont pas sans rappeler ceux du juge de la mise en tat ; mme si ce rapprochement doit
tre nuanc.
a_ Les prrogatives du juge rapporteur
_ Audition et conciliation ventuelle des parties
Le juge rapporteur peut entendre les parties et les inviter fournir les explications quil
estime ncessaire la solution du litige. Le cache chant, il pourra constater leur
conciliation, mme partielle. => Article 862 alina 1 et alina 2 CPC.
_ Communication et production des pices
=> Article 865 alina 2 CPC
Le juge rapporteur met les parties en demeure de fournir, dans le dlai quil fixe, tous les
documents ou justificatifs propres clairer le tribunal. Il lui appartient de trancher tous les
diffrends auxquels cette communication pourrait donner lieu.
_ Les mesures dinstructions
Le juge rapporteur a le pouvoir, mme doffice, dordonner des mesures dinstruction,
comme une enqute, une comparution personnelle des parties, une constatation, une
consultation ou mme une expertise.
_ Jonction et disjonction dinstance
Le juge rapporteur procde aux jonctions et disjonctions dinstance. Cette prrogative
appartient aussi au juge de la mise en tat lorsque lon est devant le TGI.

_ Constatation de lextinction de linstance
Sil y a lieu, le juge rapporteur constate cette extinction et statue alors sur les dpends.

+ Les attributions du juge rapporteur sont caractre strictement limitatif. Il ne dispose pas
dautant de pouvoir que le juge de la mise en ltat. En particulier, il na pas de comptence
exclusive, et il ne peut statuer sur les exceptions de procdure ou accorder une provision au
crancier. Il ne procde pas non plus la clture de linstruction ; il lui appartiendra
seulement de renvoyer laffaire devant le tribunal ds que lEtat dinstruction le permet.
Toutefois, le juge rapporteur peut entendre les plaidoiries. En effet, en vertu de larticle 869
alina 1, il peut, si les parties ne sy opposent pas, tenir laudience pour entendre les
plaidoiries, tant entendu quil doit ensuite en rendre compte au tribunal dans son dlibr.
b_ Le rgime procdural des dcisions du juge rapporteur
Principe : Les dcisions du juge rapporteur ne font lobjet que dune simple mention au
dossier ; avis en tant donn aux parties.
Il peut statuer selon certaines hypothses, par ordonnance motive, il entend ainsi quand ce
magistrat ordonne une mesure dinstruction ou quand il tranche une difficult relative la
communication des pices ou lorsquil constate lextinction de linstance.
c_ Les voies de recours
Les ordonnances du juge rapporteur nont pas au principal, autorit de la chose juge, elles
ne sont pas, en principe, susceptibles de recours, indpendamment du jugement sur le
fonds. Un appel immdiat est recevable contre les dcisions qui prescrivent une expertise et
contre les ordonnances du juge rapporteur qui constatent lextinction de linstance.
Ces ordonnances peuvent tre frappes dappel dans les 15 jours de leur date.
3_ Loralit de la procdure
La procdure est orale => Article 871 alina 1 CPC.
Cela implique les avantages et les inconvnients dj voqus lors du TI.
Les prtentions orales doivent faire lobjet dune mention au dossier ou tre consignes
dans un procs verbal, ce qui remet la preuve entre les mains du greffier, alors quen
pratique, ces mentions et consignation sont souvent succinctes et gure utilisables pour
prouver que la partie les a rellement formules.
Si une partie, pour se mnager une preuve, veut dposer des crits, elle doit comparaitre, ce
qui souvent la contraindra se faire reprsenter.
Les crits nont pas le statut de conclusions, et en cas de contradiction entre les dclarations
orales dun plaideur et les critures, les premires (les dclarations orales) lemportent sur
les secondes.
Le fait que la procdure soit orale, ne signifie pas que le tribunal soit tenu dexiger des
plaidoiries. La comparution laudience vaut respect de loralit.

2_ La procdure devant le Prsident du T.Cce
A_ Le Prsident, juge des rfrs
Le domaine de sa comptence est prvue aux articles 872 et873 CPC. Cette comptence est
similaire celle qui appartient au juge dinstance ou au prsident du TGI en cette matire.
Quant la procdure de rfr, il ny a lieu qu faire application des textes gnraux
concernant les rfrs => Article 484 492 CPC.
Le systme de la passerelle initialement prvu dans le cadre du TGI a t tendu au T.Cce
par le dcret du 28 dcembre 2005.
B_ Le Prsident, juge des requtes
Le prsident est saisi sur requte dans les cas spcifis par la loi. => Article 874 CPC. Ce
mme article prvoit aussi quil peut ordonner sur requte, dans les limites de la
comptence du T.Cce toutes les mesures urgentes quand les circonstances exigent quelles
ne soient pas prises contradictoirement.
La procdure sur requte est similaire celle diligente devant les autres juridictions.
C_ La procdure dinjonction de payer
Cette procdure a t cre, initialement pour le recouvrement des crances commerciales.
La demande ne peut tre porte devant le prsident du T.Cce si la crance excde la
comptence dattribution de ce tribunal.
Lopposition lordonnance dinjonction de payer est porte, non pas, devant le prsident
du T.Cce, mais devant le tribunal lui-mme. => Article 1415 CPC.
Les articles concernant linjonction de payer sont communs linjonction de payer devant le
juge dinstance et le juge de proximit => Articles 1405 1425 CPC.

ORAL => PAS DINTERROGATION SUR LA SECTION 2