PROCESO Y DEMOCRACIA.

PIERO CALAMANDREI.
Hctor Fix Zamudio, traductor, EJEA, Buenos Aires, 1960.
Resumen, citas y notas por el Lic. Jorge Mata Aguilar, para uso personal y acadmico.

I. Derecho Procesal y costumbre judicial. 1. Fundamento racional de las normas de derecho procesal. En sustancia, el derecho procesal, civil o penal, no es sino un mtodo (y la ciencia procesal una metodologa) impuesta por la autoridad para llegar a la justicia; un mtodo de razonamiento, prefijado y ordenado por la ley, que las partes y los jueces deben seguir etapa por etapa, de acuerdo con una sucesin preestablecida y una coordinacin dialctica, con el fin de obtener una sentencia justa; y el proceso no es sino una operacin conducida segn este mtodo. Las reglas del derecho procesal, mirndolas contra la luz, no son en esencia otra cosa que mximas de lgica, de buen sentido y de habilidad tcnica traducidas en reglas obligatorias.

2. Necesidad de que el proceso desemboque siempre en una decisin, aun cuando no sea suficiente la lgica comn. Es verdad que el derecho procesal constituye sustancialmente una tcnica del buen razonar en juicio, pero por otra parte esta tcnica es impuesta obligatoriamente y vigilada por el Estado. En virtud de que ese procedimiento tcnico constituye la realizacin de la funcin ms solemne y ms elevada del Estado, de la funcin con la que el Estado asegura la vida pacfica de la sociedad, es decir, la justicia. Tambin la sentencia es obra del razonamiento humanopero el Estado asume el monopolio y la responsabilidad de la resolucin judicial, no obstante que proviene del razonamiento humano y, por tanto, la justicia es producto de la razn, pero de una razn oficial, garantizada por el Estado, por ese motivo, el Estado ha sentido la necesidad de fijar, a travs de un sistema de reglas obligatorias (el corpus de las cuales constituye precisamente el derecho procesal), las fases y los mecanismos de la tcnica

judicial. No puede permitir que las formas de hacer justicia, que comprometen la autoridad del Estado, sean abandonadas a la improvisacin y a la multiforme fantasa individual y, por tanto, traduciendo su reglamentacin en disposiciones jurdicas uniformes, ha querido asegurar que el mtodo por el cual se cumple con la justicia, la ms augusta de las misiones del Estado, corresponda en todo caso a la razn: una razn de Estado reducida a operaciones obligatorias e iguales para todos. El derecho procesal ha tenido su origen en la necesidad de intervencin del Estado, en su calidad de tercero imparcial, para garantizar la lealtad en el combate material, y posteriormente, cuando la lucha armada se transform en contraste de argumentaciones, la lealtad del contradictorio. En el razonamiento judicial la decisin es siempre necesariael juez no puede terminar el proceso en un non liquet. 3. La racionalizacin del poder en el proceso. tendance a la rationalisation du pouvoir Mirkine-Guetzevitc. Desde hace muchos siglos, la transformacin de la tcnica consuetudinaria en derecho codificado est en continuo progreso en el campo de las instituciones judicialesesta ascensin gradual del procedimiento, entendido como tcnica de la actividad prctica, hasta la sistemtica del proceso, ciencia de principios racionales. Toda la historia del proceso, desde las frmulas del derecho comnhasta llegar a las codificaciones, constituye sustancialmente la historia de las transformaciones de la prctica judicial en derecho procesal. La causa por la cual este movimiento de racionalizacin del poder se inici en el poder jurisdiccional antes que en los otros poderes del Estado, se explica fcilmentela justicia de los hombres tiene necesidad, no slo de ser, sino de parecer, justa. Pero cuando el juez desciende del cielo a la tierra, y se observa que tambin es un hombre, para dar crdito a su sentencia es preciso iniciar la bsqueda, en el mecanismo cada vez ms preciso del procedimiento, de las garantas necesarias para asegurar que la sentencia constituya, en todo caso, no el producto de la arbitrariedad, sino de la razn. Razn fue sinnimo de justiciarequisitos para vencer en juicio: tener razn, saberla exponer, encontrar quien la entienda y quien la quiera dar proverbio veneciano. Para aceptar sin rebelarse el juicio, aunque sea injusto, es necesarioconfiar en el valor racional del juicio.

Es una utopa la tentativa de aprisionar la vida poltica de un pas en una rgida armadura de normas racionales consignadas en la Constitucin. Detrs de los rgidos esquemas de las constitucionales racionalizadas, contina desenvolvindose la vida poltica de cada pueblo, de acuerdo con su impulso irracional, que se configura sin tomar en consideracin recetas

constitucionales predeterminadas. 5. Importancia de la costumbre en la prctica judicial. el proceso, tal como est escrito en el Cdigo, no es sino un molde vaco que asume distintas figuras, al traducirse en la realidadlo que modela al proceso, lo que le da su fisonoma tpica, no es la ley procesal, sino la costumbre que la pone en prcticalas leyes procesales no son otra cosa que una frgil red a travs de cuyas mallas presiona y a veces desborda la realidad social. Proceso es un concepto propio de la funcin judicial, pero se puede hablar de procedimiento, tambin para las funciones legislativas y ejecutiva. El verdadero secreto para la salvacin de los regmenes democrticos radica en la circunstancia de que para hacer vivir una democracia no es suficiente la razn codificada por los preceptos de una Constitucin Democrtica, sino que se requiere que detrs de la Ley Fundamental se encuentre la laboriosa presencia de las costumbres democrticas con las que se pretenda y se sepa traducir, da a da, en una concreta, razonada y razonable realidad. La imparcialidad como carcter esencial del juez. El ms importante entre los personajes del proceso, el verdadero protagonista, es el juezla palabra resolutiva es la suya; todo lo que ha sido dicho en el curso del debate se resume y se disuelve en su decisinel ltimo acto del rito, es la sentencia. La sentencia, creacin de la conciencia del juez. Reducir la funcin del juez a una simple actividad de hacer silogismos significa empobrecerla, hacerla estril, disecarla. La justicia es algo mejor: es la creacin que emana de una conciencia viva, sensible, vigilante, humana. El peligro mayor que amenaza a los jueces en una democracia, y en general a todos los funcionarios pblicos es el peligro del hbito, de la indiferencia burocrtica, de la irresponsabilidad annima. Para el burcrata los hombres dejan de ser personas vivas y se transforman en nmero, cdulas y fascculos: en un expediente. La decisin, la sentencia es el resultado de una eleccin moral. 3

En todas las constituciones democrticas modernas ha sido proclamada como garanta esencial de la justicia la independencia de los jueces y de la magistraturaLa independencia del juez slo puede asumir su pleno significado en las democracias que se apoyan en el principio de la separacin de poderes Independencia individual del juez significa, antes que nada, liberacin, en el momento en que juzga, de todos los estmulos sicolgicos de naturaleza egosta.

II.- Justicia y poltica: sentencia y sentimiento.

1. El proceso como drama. Para el buen funcionamiento del proceso (y de todas las instituciones pblicas) tienen mayor importancia las costumbres de los que estn llamados a realizarlo en la prctica que la perfeccin tcnica de las disposiciones abstractas que lo regulan. 2. La imparcialidad como carcter esencial del juez. El juez es un tercero extrao a la contienda que no comparte los intereses o las pasiones de las partes que combaten entre s, y que desde el exterior examina el litigio con serenidad y con despego: es un tercero supra partes. Lo que lo impulsa a juzgar no es un inters personal, egosta, lo que lo mueve es un inters superior, de orden colectivo, el inters de que la contienda se resuelva civil y pacficamente para mantener la paz social. 6. Justicia secundum leges. Los ordenamientos constitucionales fundados en la separacin de poderes, otorgan la preferencia al sistema esttico y racionalizado de la creacin legislativa del derecho, que pretende realizar de manera absoluta la separacin entre justicia y poltica. El ordenamiento

jurdico, as esquematizado, se puede comparar a un fichero: cada artculo de los cdigos es una ficha, hecha para un determinado modelo de comportamiento humano. Todas las acciones humanas que tienen relevancia para la sociedad son clasificadas por tipos y registradas en el fichero. 7. El silogismo judicial. Si a, entonces b. Todo el trabajo del juez se reduce a encontrar la coincidencia entre un caso concreto y la hiptesis establecida en forma abstracta por la norma, o sea, de acuerdo con la conocida terminologa escolstica, la coincidencia entre la hiptesis real y la hiptesis legal. El 4

trabajo del juez es puro y tranquilo. No tiene contacto con la poltica. Este es el sistema de la legalidad, el mecanismo perfecto construido para los periodos felices de la vida constitucionales la racionalizacin del poder, que sustrae la decisin judicial al capricho del juzgador; es la divisin de poderes, es la certeza de los derechos, suprema garanta de la libertad personalsentencia justa en este sistema no significa sentencia conforme al sentimiento social, sino que simplemente sentencia conforme a la ley. Por tanto, la sentencia llega a ser un producto de pura lgica en la que no tiene cabida el sentimiento. El juez es un espectador que se limita a observar lo que debe declarar como ya existente; no crea los derechos, sino los declara. 8. Imprevisibilidad de la sentencia. La certeza del derechocada uno, cuando acude ante el juez, puede prever su suerte nicamente con saber razonarhe presentado la sentencia como una progresin de silogismos en cadena, pero con posterioridad la experiencia me ha demostrado que esta representacin es incompleta y unilateral. No hay certeza absoluta en el xito de una causa, habent sua sidera lites. 9. El juez no es un mecanismo, no es una mquina. Es un hombre vivo y su funcin de individualizar la ley y de aplicarla al caso concreto, es en realidad una operacin de sntesis que se cumple misteriosa y calurosamente en el crisol sellado del espritu, en el cual la mediacin y la soldadura entre la ley abstracta y el hecho concreto tienen necesidad. 10. La sentencia, creacin de la conciencia del juez. Podemos concluir que reducir la funcin del juez a una simple actividad de hacer silogismos significa empobrecerla, hacerla estril, disecarla. La justicia es algo mejor: es la creacin que emana de una conciencia viva, sensible, vigilante, humana. El peligro mayor que amenaza a los jueces en una democracia, y en general a todos los funcionarios pblicos, es el peligro del hbito, de la indiferencia burocrtica, de la irresponsabilidad annima. Para el burcrata los hombres dejan de ser personas vivas y se transforman en nmeros, cdulas y fascculos: en un expedientepara el burcrata, los afanes del hombre vivo que est en espera no significan nada. No queremos saber nada de los jueces de Montesquieu, seres inanimados hechos de pura lgica. Queremos jueces con alma, jueces comprometidos, que sepan llevar con humano y vigilante empeo el gran peso que implica la enorme responsabilidad de hacer justicia. 5

III. Independencia y sentido de responsabilidad del juez. En todas las constituciones democrticas modernas ha sido proclamada como garanta esencial de la justicia la independencia de los jueces y de la magistratura, la cual slo puede asumir su pleno significado en las democracias que se apoyan en el principio de la separacin de poderes. 2. Independencia del juez en relacin con estmulos egostas. Son dos conceptos coordinados, pero distintos; la independencia de la Magistratura, estimada como sistema de rganos instituidos para juzgar, como orden autnomo e independiente de cualquier otro poder, es uno de los medios para garantizar la independencia del magistrado individual en el momento en que juzga. Esta independencia individual del hombre-juez es la que

verdaderamente tiene importancia y constituye el fin ltimo al cual deben mirar todos los perfeccionamientos del ordenamiento judicial, porque sin

independencia no puede existir en el juez el sentido de responsabilidad moral, que es la primera virtud del magistrado. Independencia individual del juez significa, antes que nada, liberacin, en el momento en que juzga, de todos los estmulos sicolgicos de naturaleza egostael juez debe sentirse nicamente como hombre social, partcipe e intrprete de la sociedad en que vive, y no impelido a juzgar por su yo particular. 3. Independencia de toda subordinacin jerrquica. El juez, cuando decide, no tiene sobre s superiores de los cuales pueda recibir rdenes o instruccionesen l recae la toma de la decisin. Est solo con la ley y su conciencia. Su independencia casi se podra considerar como una especie de soberana; su posicin es la de un rgano con funcin soberana, como lo son los integrantes del parlamento sin vnculo de mandato.

Los rganos jurisdiccionales en sede ejecutiva. En la democracia parlamentaria, el Parlamento, que representa al pueblo soberano, ejercita su control poltico sobre toda la actividad del gobierno; y todos los ministros responden ante el parlamento. En los sistemas presidenciales, el Poder Ejecutivo se hace cargo de administrar justicia, al menos en materia administrativa. En su origen, el poder ejecutivo considera que los jueces entorpeceran la buena marcha de la 6

administracin pblica si se les permite que hagan la funcin revisora de control de legalidad de los actos de los funcionarios pblicos, as que ha creado sus propios tribunales, los cuales puede controlar, algo ms difcil y ms obvio con los jueces del Poder Judicial. Los tribunales en sede ejecutiva son una rama de la administracin pblica, al menos en la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje (autoridad de Mxico que resuelve los conflictos obrero-patronales, inter-sindicales, demandas contra el IMSS por cuestiones de medicina del trabajo y prestaciones sociales, etc), cuyo presidente es designado y por ello responde al Secretario del Trabajo, quien a su vez es designado por el titular del Poder Ejecutivo Federal, el Presidente de los Estados Unidos Mexicanos. La jurisdiccin en sede ejecutiva no es autnoma, porque estando adscrita a la administracin pblica centralizada, depende del jefe, del Secretario y en ltima instancia del Presidente, quien delega funciones jurisdiccionales en los magistrados. Es verdad que el magistrado de las salas del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa (autoridad jurisdiccional que dirime los litigios fiscales y administrativos en Mxico), cuando juzga, es el rgano de una funcin soberana que no recibe rdenes de ningn superior, pero al mismo magistrado, para poder ejercitar tal funcin, ha sido designado por el Presidente, y se encuentra vinculado a la administracin pblica por una relacin de trabajo retribuido, con derecho a sueldo y con los correspondientes deberes del cargo. En la misma persona se encuentran reunidas dos posiciones que parecen incompatibles: independencia constitucional de la funcin y dependencia administrativa del funcionario. En las entidades federativas mexicanas (31 entidades y 1 Distrito Federal), la situacin es ms obvia por la sencilla razn de que tanto el poder ejecutivo como el legislativo son avasallados por el poder casi sin control de los gobernadores y del Jefe del Gobierno. Los jueces que osen desafiar al poder ejecutivo son simplemente depuestos. Por ello el uso tan extendido del Juicio de Amparo tipo casacin judicial, estos jueces, como miembros del Poder Judicial Federal, no son vulnerables a los desafos de las autoridades locales, y tienen la garanta de independencia para decidir como rganos judiciales de ltima instancia todos los litigios locales resueltos por los poderes judiciales y los rganos jurisdiccionales locales.

LA MOTIVACIN. La motivacin constituye el signo ms importante y tpico de la racionalizacin de la funcin jurisdiccional. La motivacin es un requisito esencial de la sentenciaes la enunciacin de las premisas del silogismo que concluye en los puntos resolutivos. Es una garanta constitucional. La motivacin es la justificacin, que quiere ser persuasiva, de la bondad de la sentenciasirve para que las partes verifiquen si el razonamiento del juez es defectuoso y permita su revisin por el superiores el espejo revelador de los errores del juzgador. Cuando el abogado examina una sentencia para su eventual impugnacin, el objeto del anlisis, el terreno sobre el cual se va a la caza de errores se localiza fundamentalmente en la motivacin la sentencia, como acto de voluntad, ya ha nacido antes de que el juez haya expresado claramente cules son las razones lgicas que lo han impelido a querer de esta manera; la conclusin del silogismo est ya fijada irrevocablemente antes de que sean formuladas las premisas. El juez primero decide, luego justifica. La motivacin puede ser la pantalla que esconda los verdaderos mviles de la sentencia, se disfraza con una fundamentacin plausible las verdaderas razones de la decisin que son inconfesables.