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REVISTA DE DERECHOS HUMANOS

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Edicin, 2003

La Revista de Derechos Humanos es una publicacin del Proyecto de Apoyo a la Reforma de la Educacin en Derechos Humanos en Guatemala. Consejo Editorial: Directora del Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala Licda. Elisa Sandoval de Aqueche Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar Dr. Larry Andrade Abularach Coordinador de la Maestra en Derechos Humanos de la Universidad Rafael Landvar Lic. Ramn Cadena Rmila Representante del Decano de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala Lic. Juan Alberto Martnez Figueroa Integrante de la Unidad de Gestin del Proyecto Lic. Pablo Gerardo Hurtado Garca Secretaria del Consejo Editorial Licda. Hazel Vargas Zeledn Diseo de portada y diagramacin: Herbert Antonio Mndez Jocol Edicin: Licda. Ana Mara de Len de Specher Herbert Antonio Mndez Jocol Impresin: Centro de Impresiones Grficas CIMGRA

REVISTA DE DERECHOS HUMANOS I

Edicin, 2003

I Revista de Derechos Humanos, Guatemala, agosto, 2003. - Guatemala: ASIES, 2003. 363 p. 25 cm.

Instituciones participantes: Instituto de Derechos Humanos, Universidad de San Carlos de Guatemala (IDHUSAC); Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Rafael Landvar (IIJ/URL); Instituto de Derechos Humanos de bo Akademi (A); Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES); con el apoyo del Gobierno de Finlandia y del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). ISBN 99939-61-02-7 1. Derechos Humanos 2. Acceso a la justicia 3. Acuerdos internacionales 4. Derecho consuetudinario 5. Derecho a la educacin 6. Derechos de la mujer 7. Guatemala Diseo de portada: Herbert Antonio Mndez Jocol Edicin: Ana Mara de Len de Specher Herbert Antonio Mndez Jocol Impresin: Centro de Impresiones Grficas CIMGRA

Indice
Presentacin de la Revista I. ARTCULOS DE DOCTRINA El Derecho a la Verdad y al Acceso a la Justicia: El Caso Mack Dr. Antonio Delgado Impacto del Proceso de Paz en Materia de Derechos Humanos Dr. Luis Psara El Protocolo Facultativo de la Convencin contra la Tortura Dr. Hugo Lorenzo El Trabajo del Comit de Derechos Humanos bajo el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Adicional Dr. Martin Scheinin Las Demandas Constitucionales en Guatemala y Mxico Dr. Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes Derecho Consuetudinario Indgena y Derechos Humanos Dr. Mario Antonio Sagastume Gemmell Corporaciones y Derechos Humanos: Responsabilidad Innegable Licda. Mnica Elizabeth Aldana Cataln Derechos Humanos y Autoestima Licda. Hilda Caballeros Alvarado de Mazariegos 13 9

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Las mujeres en los conflictos armados: la Memoria Histrica Guatemalteca Licda. Jeannette Esmeralda Asencio Los Derechos Humanos de la Mujer en Guatemala Licda. Mara Eugenia Mendizbal de Del Cid

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II. INVESTIGACIONES Reflexiones sobre el Derecho Humano a la Educacin en Guatemala Lic. Gustavo Garca Fong Propuesta de un modelo de intervencin para la generacin de habilidades en la construccin de una cultura de paz en la Universidad Rafael Landvar Licda. Diana Benitez Paucar y Lic. Luis Guillermo Bernal III. COMENTARIOS A TESIS DE LA MAESTRA EN DERECHOS HUMANOS DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR Acceso a la justicia de las Mujeres en convivencia conyugal que sufren actos de violencia o agresin en el departamento de El Progreso. Autor: Lic. Edgar Ortiz Lic. Ren Linares Araiz Jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad referente a mujeres, indgenas y menores. Autora: Licda. Ayln Ordez Lic. Alejandro Maldonado Aguirre

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Excepcin al agotamiento de los recursos internos en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos Autora: Licda. Mnica Melgar 343 Lic. Cruz Mungua Sosa

Discriminacin positiva para la Proteccin a los Derechos Humanos. Autora: Licda. Leslie Vanessa Corzo de Caldern Lic. Angel Gilberto Castillo Palma El derecho al desarrollo de la inteligencia como eje transversal del derecho humano a la educacin. Autora: Licda. Rosemary Gonzlez Meng de Cohn Licda. Hilda Caballeros de Mazariegos

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Normativa Nacional e Internacional de Derechos Humanos Aplicable al Proceso Penal. Autor: Lic. Walter Oliver Villatoro Daz 359 Lic. Angel Alfredo Figueroa

Presentacin de la Revista
El proyecto Apoyo a la Educacin en Derechos Humanos en Guatemala se efecta en nuestro pas con el apoyo del Gobierno de Finlandia, desde el ao 2001. Tiene como objetivos generales: contribuir a formar una nueva generacin de profesionales del Derecho, con una comprensin y conocimiento de los derechos humanos; intensificar las investigaciones cientficas en derechos humanos; y fortalecer a la Defensora de la Mujer Indgena mediante la formacin de mujeres indgenas profesionales en derecho y ciencias sociales. Los principales beneficiarios de este proyecto son la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar, el Instituto de Investigaciones Jurdicas de dicha casa de estudios, el Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala y la Defensora de la Mujer Indgena. Apoyan este proyecto el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) y el Instituto de Derechos Humanos de Abo Akademi de Finlandia y la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES), se encarga de ejecutarlo. Como parte de las actividades estipuladas para mejorar el sistema educativo en derechos humanos, prevalece el fortalecimiento del Instituto de Investigaciones Jurdicas (IIJ-URL) de la Universidad Rafael Landvar y del Instituto de Derechos Humanos de la Universidad de San Carlos de Guatemala (IDHUSAC) en el desarrollo de investigaciones sobre derechos humanos. A efecto de alcanzar este objetivo se publica una revista editada juntamente por el IIJ-URL e IDHUSAC, y con el apoyo del Instituto de Derechos Humanos de Abo Akademi. El Comit Tcnico del proyecto constituido por los mismos beneficiarios, designaron un Consejo Editorial que es presidido por los Directores de los Institutos mencionados; un profesional adjunto tiene a su cargo la edicin de la revista.

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Con la difusin de este primer nmero de la revista de derechos humanos que contiene artculos de doctrina, investigaciones y comentarios a tesinas de la Maestra en Derechos Humanos que se imparte en la Universidad Rafael Landvar, se pretende: 1. fomentar la investigacin en temas de derechos humanos que den a conocer los puntos de vista de distinguidos catedrticos e investigadores internacionales y nacionales; 2. apoyar la enseanza de los derechos humanos a nivel universitario y centros de investigacin; 3. contribuir a una cultura de respeto de los derechos humanos. Los artculos de doctrina escogidos por el Consejo Editorial tocan temas importantes relacionados con el Protocolo Facultativo de la Convencin contra la Tortura y el trabajo del Comit de Derechos Humanos en el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos; el Derecho Indgena y sus demandas constitucionales; el derecho a la verdad y al acceso a la Justicia: el caso Mack; derechos de la mujer; el impacto del proceso de paz en materia de derechos humanos, entre otros. La revista contiene, adems, dos investigaciones la primera se refiere al derecho humano a la educacin en Guatemala, y la segunda a una propuesta de modelo de intervencin para generar habilidades que propicien una cultura de paz en la Universidad Rafael Landvar. Como algo novedoso en Guatemala, se presentan comentarios de connotados profesionales a varias tesis elaboradas para obtener el grado acadmico de magister, dentro de la Maestra en Derechos Humanos de la Universidad Rafael Landvar. Expreso mi confianza en que este primer nmero de la Revista de Derechos Humanos contribuya con sus contenidos a la reflexin e informacin de la comunidad universitaria y de los interesados en la temtica.

Licda. Carmen Mara Gutirrez de Colmenares Directora de la Unidad de Gestin Proyecto Apoyo a la Reforma de la Educacin en Derechos Humanos en Guatemala.

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I. ARTCULOS DE DOCTRINA

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Antonio Delgado *

El Derecho a la Verdad y al Acceso a la Justicia: El Caso Mack

Los individuos tienen obligaciones internacionales que trascienden el deber de obediencia nacional. Es por eso que los ciudadanos individuales tienen la obligacin de violar las leyes nacionales, si con esto evitan la comisin de delitos contra la paz y la humanidad. Tribunal de Nremberg, 1950

Introduccin El intento de expresar con palabras todo lo que el caso Mack ha significado y significa, para aquellos que desde el mismo da del asesinato de Myrna Elizabeth Mack Chang buscaron la verdad, as como para los que han trabajado de muy diferentes formas en l; para el sistema de justicia en Guatemala e incluso para la propia sociedad guatemalteca, es una tarea poco menos que imposible. Es ms, lograrlo de una manera tcnica, sin que los sentimientos de rabia, cansancio, tristeza y tambin de alegra afloren en el texto, resulta un objetivo todava ms difcil de cumplir.

* Abogado Penalista. Consultor de International IDEA en Temas de Democratizacin en Sociedades Posconflicto, Investigador Jurdico de la Fundacin Myrna Mack.

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Deca el poeta que el tiempo es ese juez insobornable que al final siempre quita y da la razn. Creemos que doce aos es tiempo suficiente para que este honorable magistrado empiece a actuar y a poner las cosas en su sitio. Una sociedad necesita saber la verdad sobre su pasado para reflexionar sobre la realidad de su presente. El hecho de que el responsable de la poltica de tierra arrasada del Ejrcito, que caus el desplazamiento de miles de guatemaltecos -objeto de estudio de la vctima y una de las causas de su asesinato- sea actualmente el Presidente del Congreso de la Repblica,1 no es coincidencia. Tampoco lo es el que la institucin militar de donde eman la orden de asesinarla, el Estado Mayor Presidencial, sea an portada de los diarios, debido al acaparamiento de funciones y a la falta de voluntad poltica de suprimirla, tal y como sealaban los Acuerdos de Paz.2 Es por ello que quien no comprenda que la situacin que vive actualmente Guatemala es producto de su historia, tanto la pasada como la reciente, se niega a s mismo la capacidad de cambiarla.

Transicin y justicia La transicin a la democracia en estados que, como Guatemala, han sufrido lo que los expertos denominan un conflicto profundamente arraigado y que algunos llaman eufemsticamente un conflicto de baja intensidad - aun cuando formalmente ste haya sido resuelto con la firma de un acuerdo de paz entre las partes contendientes, plantea una serie de interrogantes que deben ser atendidas a la hora de disear un sendero viable para la vigencia de un Estado de Derecho.

La base de datos de la Comisin Interamericana de los Derechos Humanos (CIDH) estima que durante los 17 meses de gobierno del general Efran Ros Montt, las fuerzas de seguridad fueron responsables del 43 por ciento de los asesinatos que ocurrieron durante el perodo completo de 36 aos de conflicto armado en Guatemala. Asimismo, dicha base de datos documenta un promedio de 800 asesinatos y desapariciones por mes durante el perodo que gobern Ros Montt. En abril de 1982, el primer mes completo de Ros Montt en el poder, se produjeron 3,330 muertes y desapariciones documentadas. Durante los primeros 100 das, los organismos de derechos humanos detallaron evidencia de por lo menos 69 masacres. 2 Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica. Seguridad del Presidente y del Vicepresidente. Para garantizar la seguridad del Presidente, la del Vicepresidente y sus respectivas familias, y el apoyo logstico a las actividades que desarrolla la Presidencia de la Repblica, el Presidente de la Repblica, en uso de las facultades que la ley le confiere y para sustituir el Estado Mayor Presidencial, organizar a su criterio la entidad correspondiente. (Artculo 46)

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Uno de estos aspectos fundamentales es la justicia en contextos de transicin poltica. A lo largo de la historia contempornea, las formas de abordar el pasado, durante la transicin de un rgimen represivo a uno democrtico, han variado de manera sustancial. Todas las opciones polticas, as consideradas, implican decidir sobre dos cuestiones claves: se deben recordar u olvidar los abusos cometidos en el pasado?, y sobre todo, hay que penalizar o no a sus responsables? Es por ello que con el retorno de los civiles a la conduccin del Estado, surge el crucial debate sobre qu hacer con los responsables de las violaciones a los Derechos Humanos y al Derecho Internacional Humanitario que se produjeron durante el conflicto. Las grandes interrogantes que se plantean en esta materia hacen referencia a la forma en que se deben reconstruir sociedades cuyo tejido social qued completamente roto tras el conflicto, cmo resarcir a las vctimas, cmo restablecer la paz entendida sta no slo como el acuerdo formal que los contendientes alcanzaron en la mesa de negociaciones, sino como una verdadera reconciliacin nacional y, lo que es ms importante, es posible lograrlo sin hacer justicia? Como acertadamente sealan Daniel Zovatto y Myriam Mndez-Montalvo, encarar el sombro legado que en materia de Derechos Humanos heredaron los regmenes transitorios de los aos setenta y ochenta, constituy una de las primeras y ms difciles tareas a las que debieron enfrentarse las nuevas democracias latinoamericanas. Los aos noventa plantearon retos similares en Centroamrica, tras los procesos de paz que pusieron fin a los conflictos armados de la regin.3 Habra que aadir que la caracterstica ms marcada de este legado es que fue creado y alimentado por agentes del Estado siempre bajo los parmetros que la Guerra Fra les impona - y, lo que es peor, no actuaron de motu propio sino aplicando verdaderas polticas institucionales de represin, las cuales dieron lugar a las mayores atrocidades que la humanidad conoce desde la solucin final de los nazis, los campos de experimentacin japoneses en Manchuria, el genocidio en Camboya y Ruanda hasta la limpieza tnica en los Balcanes. Lo que distingue a los casos expuestos anteriormente, de lo ocurrido en Centroamrica y Sudamrica durante ms de 30 aos ,es que en el Hemisferio Occidental no fue una derrota militar la que llev a la luz pblica este tipo de polticas

International IDEA. 2001. Democracia y conflictos profundamente arraigados: opciones para la negociacin. Estocolmo, Suecia, International IDEA.

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institucionales, ya que, en la mayora de las ocasiones, esa victoria militar fue para el Estado represor, precisamente por ese concepto de guerra total, dentro del cual el trmino insurgente abarcaba no slo al que empuaba el fusil en las montaas y selvas latinoamericanas, sino a cualquier opositor al rgimen establecido. Esta victoria permiti que los regmenes militares, antes de dejar el poder, trataran de cerrar la etapa de la historia que ilegtimamente dirigieron, y procuraran neutralizar cualquier posibilidad de enjuiciamiento posterior de sus actos de gobierno y de las violaciones a los Derechos Humanos que cometieron. Con el deseo de borrar el horror de sus acciones, y con la pretensin del olvido y de la impunidad, estos regmenes, al final de su mandato, o los gobiernos que les sucedieron, dictaron leyes de amnista ya que, en la prctica, se argumentaba que para salvar a la democracia, se deba renunciar a juzgar a los que detentaron el poder. Es obvio que no resulta fcil sacudirse las estructuras militares, judiciales y polticas que apoyaron a los regmenes totalitarios, y que, an en los nuevos perodos democrticos, permanecen fuertes e intactas en toda Latinoamrica. Sin embargo, stas y otras prcticas de encubrimiento de crmenes cometidos por agentes estatales han supuesto la negacin del derecho a la verdad y al debido proceso, entre otros. Al respecto, Juan E. Mndez en su artculo Derecho a la verdad frente a las graves violaciones a los Derechos Humanos, establece que las obligaciones del Estado, derivadas de estos crmenes son cudruples: primeramente la obligacin de investigar y dar a conocer los hechos que se puedan establecer fehacientemente (verdad); seguidamente, la obligacin de procesar y castigar a los responsables (justicia); luego, la obligacin de reparar ntegramente los daos morales y materiales ocasionados (reparacin);y, por ltimo, la obligacin de extirpar de los cuerpos de seguridad, a aquellos que han cometido, ordenado o tolerado estos abusos (en otras palabras fuerzas de seguridad dignas de un Estado democrtico). sta no parece ser la solucin favorita de ciertos sectores de la sociedad entre ellos los propios responsables de las violaciones a los Derechos Humanos, as como ciertos grupos no golpeados por la violencia oficial- los cuales proponen que se llegue pronto a la reconciliacin para reconstruir el pas, mediante el perdn de estas atrocidades. No les interesa para nada saber la verdad de los hechos, ni mucho menos que se haga justicia. As sucede, por ejemplo, cuando se elige el camino del establecimiento de una Comisin de la Verdad para que investigue lo

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que realmente sucedi durante el enfrentamiento. Es altamente significativo el grado de rechazo que en ciertos sectores producen sus informes, as como el inters muchas veces promovido desde el Gobierno- porque no se den a conocer4. A este respecto, en 1985, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, estableci que toda sociedad tiene el irrenunciable derecho de conocer la verdad de lo ocurrido, as como las razones y circunstancias en que llegaron a cometerse tan aberrantes delitos, para evitar que esos hechos vuelvan a ocurrir en el futuro. Por parte de las instituciones tambin existe el temor de escarbar, remover el pasado, agitar las aguas, no sea que el estamento militar reconsidere su postura. Si bien el fantasma de la dictadura militar, como respuesta a una situacin de subversin no es un peligro inminente, las nuevas amenazas principalmente el narcotrfico y el terrorismo5 bien podran ser una buena excusa para la vuelta a sistemas de poder autoritario6. Por otro lado, los familiares y amigos de las vctimas de la represin estatal, los grupos de Derechos Humanos, y algunos sectores de la sociedad reclaman el conocimiento de la verdad y la aplicacin de la justicia, como pasos previos a la reconciliacin nacional. Se ha dicho que hurgar en estos acontecimientos del pasado es abrir nuevamente sus heridas, pero nosotros nos preguntamos, por quin y cundo se cerraron esas heridas. Estas heridas siguen abiertas y la nica manera de cerrarlas ser por medio de una verdadera reconciliacin nacional que se asiente sobre la verdad y la justicia respecto de lo sucedido. La reconciliacin tiene esas mnimas y bsicas condiciones.7 Por su parte, la Comisin para el Esclarecimiento Histrico (CEH), en sus recomendaciones seala que la memoria histrica tanto individual como colectiva - es la base de la identidad nacional, pero sobre todo enfatiza el hecho de que la memoria de las vctimas es un aspecto fundamental de la memoria histrica y permite rescatar los valores y las luchas por la dignidad humana.8

Ver Simon Jan-Michael. La Comisin para el Esclarecimiento Histrico. Verdad y Justicia en Guatemala. Ponencia en el coloquio internacional Estado de Derecho y Delincuencia de Estado en Amrica Latina. Procesos de Transformacin Comparado. 22 - 24 de febrero 2002. Ciudad de So Paulo. Brasil. 5 El Subsecretario de Estado estadounidense, Rand Beers, tuvo que retractarse pblicamente de unas declaraciones realizadas en noviembre de 2001, en las que sealaba que los miembros de las FARC colombianas se adiestraban en campos de entrenamiento de Al-Quaeda en Afganistn. Revista Semana. Colombia. ago.-sep. 2002, edicin 1060. 6 En este sentido, las recientes medidas del Gobierno colombiano para reclutar a 15,000 soldados campesinos pueden calificarse de poco menos que preocupantes. 7 Prez Aguirre, Luis. El Uruguay Impune y la memoria social. Tribunal Permanente de los Pueblos. Sesin Uruguay. Abril, 1990.p.31 8 ICEH. Recomendaciones. II. Medidas para preservar la memoria de las vctimas

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En definitiva, se trata del inviolable derecho a la verdad del que cada persona es titular ya sea en forma individual como colectiva y que en sociedades posconflicto se convierte en un elemento indispensable para la reconciliacin y el resarcimiento de las vctimas. Tal y como ha sealado la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, este derecho a la verdad forma parte del derecho a la reparacin por violaciones de los Derechos Humanos, en su modalidad de satisfaccin y garantas de no repeticin. Un derecho definido por la referida instancia, como el que tiene toda persona y la sociedad a conocer la verdad ntegra, completa y pblica sobre los hechos ocurridos, sus circunstancias especficas y las personas que participaron en ellos. Por otra parte, la referida Comisin seala que el derecho de una sociedad a conocer ntegramente su pasado, no slo se erige como un modo de reparacin y esclarecimiento de los hechos ocurridos, sino que tiene el objeto de prevenir futuras violaciones9. ntimamente relacionado con este derecho a la verdad se encuentra el derecho a obtener justicia. Como acertadamente seal la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), las interpretaciones emitidas por la Corte en el caso Castillo Pez y en otros relacionados con las obligaciones genricas del artculo 1(1)10 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, permiten concluir que el derecho a la verdad surge como una consecuencia bsica e indispensable para todo Estado Parte, puesto que el desconocimiento de hechos relacionados con violaciones de los Derechos Humanos significa, en la prctica, que no se cuenta con un sistema de proteccin capaz de garantizar la identificacin y eventual sancin de los responsables.11

9 Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos del 22 de diciembre de 1999 Ellacura S.J., Ignacio. 10 Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Artculo 1. Obligacin de Respetar los Derechos. Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. 2. Para los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano. 11 Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos del 22 de diciembre de 1999. Ellacura S.J., Ignacio.

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Incluso, la CIDH, ha sealado un aspecto ms: el estrictamente preventivo. Seala el citado Organismo que un elemento indispensable para obtener la reconciliacin nacional y evitar as la repeticin de los hechos acaecidos, es el ejercicio completo, por parte del Estado, de sus facultades punitivas. Una cabal proteccin de los Derechos Humanos slo es concebible en un real Estado de derecho, el cual supone el sometimiento de todos los ciudadanos a la ley y a los tribunales de justicia, lo que implica la aplicacin de sanciones previstas en la legislacin penal, para todos los transgresores de las normas que cautelan el respeto de los Derechos Humanos.12 En muchos casos, si no en todos, el respeto a estos derechos a la verdad y a la obtencin de justicia es el que ha configurado la transicin de pases posconflicto en materia de administracin de justicia y el que determinar el futuro del derecho humano al debido proceso en dichas sociedades. El caso que a continuacin presentaremos, el asesinato, en septiembre de 1990, en Guatemala, de la antroploga Myrna Mack Chang y el posterior enjuiciamiento de los militares responsables del mismo, doce aos despus, creemos que ilustra de una manera ejemplar lo dicho hasta ahora.

1. El proceso judicial del caso Mack y el derecho al debido proceso Como sealbamos anteriormente, ste es el marco terico donde hay que situar el asesinato de la antroploga guatemalteca Myrna Elizabeth Mack Chang. El 11 de septiembre de 1990, alrededor de las 18:45, al salir de su oficina de AVANCSO ubicada en la ciudad de Guatemala, y dirigirse a su vehculo, estacionado a unos pocos metros, la vctima fue atacada por al menos dos sujetos que la apualaron brutalmente un total de 27 veces, y le ocasionaron la muerte. Lo que hoy se sabe de este asesinato, de sus causas y sus autores, es producto de una ardua labor llevada a cabo durante doce aos por la hermana de la vctima, Helen Mack. El asesinato de Myrna Mack fue una operacin de inteligencia militar,

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Dictamen de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos del 15 de octubre de 1996 en: Meneses Reyes c/ Chile.

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que obedeci a un plan previo y cuidadosamente elaborado por el alto mando del Estado Mayor Presidencial, consistente en seleccionar a la vctima de manera precisa debido a su actividad profesional, asesinarla brutalmente, encubrir a los autores materiales e intelectuales del asesinato, entorpecer la investigacin judicial y dejar, en la medida de lo posible, el crimen inmerso en la impunidad. El proceso judicial interno13 encaminado a esclarecer tal crimen y lograr la condena de los responsables puede ser dividido en dos fases:

1.2 Investigacin, enjuiciamiento y condena de uno de los autores materiales La primera parte comprende el periodo que va desde que el Juez de Paz se constituy en el lugar de los hechos el mismo da en que stos ocurrieron hasta la resolucin de la Corte Suprema de Justicia, que confirm la sentencia como autor material del asesinato en contra del miembro del Estado Mayor Presidencial, sargento Noel de Jess Beteta y dej abierto el proceso contra tres militares de alto rango: el general Edgar Augusto Godoy Gaitn, jefe del Estado Mayor Presidencial, el coronel Juan Valencia Osorio, jefe del Departamento de Seguridad Presidencial y el coronel Juan Guillermo Oliva Carrera, subjefe del Departamento de Seguridad Presidencial, todos ellos en calidad de autores intelectuales, as como Juan Jos Larios, Juan Jos del Cid Morales y un individuo apellidado Charcal, ya que de lo actuado se deducan sospechas de su posible concurso (9 de febrero de 1994). El 11 de septiembre, alrededor de las 19:30, los Bomberos Voluntarios y elementos de la Polica Nacional llegaron al lugar del crimen y aseguraron el rea. El Director General de la Polica Nacional, coronel Caballeros, que previamente haba sido jefe del Estado Mayor Presidencial, y el jefe del Gabinete de Identificacin, condujeron las primeras indagaciones. La investigacin que sigui al crimen, adoleci

El 17 de septiembre de 1990 la Comisin Interamericana de Derechos Humanos abri el caso 10,636 contra la Repblica de Guatemala, tras recibir una peticin que denunciaba el asesinato de Myrna Mack y la participacin del Estado en el mismo. En marzo 2001 la Comisin lleg a sus conclusiones sobre los mritos en el caso Mack y transmiti su informe al Estado de Guatemala y a la peticionaria. Sin embargo, en vez de hacer pblico el informe tras el preceptivo perodo de tres meses, la Comisin tom la medida de referir el caso a la Corte Interamericana para su decisin final. Esta remisin indica que la Comisin encontr a Guatemala responsable de violacin de la Convencin Americana y consider necesario que la jurisdiccin de la Corte fuera activada.

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de irregularidades desde su inicio. Asimismo, y de acuerdo con testimonios recogidos en un informe jurdico presentado ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, varios miembros de la Inteligencia Militar (G-2), vestidos de civil, se presentaron en la escena del crimen. Dos investigadores de la Polica Nacional, Jos Miguel Mrida Escobar y Julio Prez Ixcajop, fueron asignados para esclarecer el asesinato. Entre las diligencias que efectuaron, figuran las entrevistas a los testigos presenciales del seguimiento a Myrna Mack y a aquellos que haban trabajado con la antroploga. Todos ellos proporcionaron datos importantes para clarificar la participacin de elementos del Ejrcito en el crimen, objeto de la investigacin. El 29 de septiembre de 1990, los investigadores entregaron un informe de 60 pginas a su superior, donde se conclua que Myrna Mack haba sido asesinada por razones polticas, se estableca la supuesta participacin del sargento mayor del Ejrcito, Noel de Jess Beteta lvarez, miembro del Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial. Adems, se indicaba que Myrna Mack haba sido previamente vigilada por Beteta lvarez y otros hombres, se sealaba como mvil del asesinato el trabajo acadmico de la vctima14. El 26 de junio de 1991, los investigadores Mrida Escobar y Prez Ixcajop, se presentaron ante el juez; mientras que Prez Ixcajop se neg a reconocer el informe, Mrida Escobar lo ratific y, tras testificar, admiti que su declaracin equivala a su sentencia de muerte. Los temores del investigador se vieron confirmados: el 5 de agosto de 1991, Jos Mrida Escobar fue asesinado a balazos a menos de 100 metros de la Direccin General de la Polica Nacional. El hecho qued sin esclarecer en los tribunales. En septiembre del mismo ao, la Polica

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Sin embargo, se envi a los Tribunales otro informe. El de Mrida Escobar y Prez Ixcajop haba sido sustituido por una versin de 13 pginas firmada por el entonces jefe de la Seccin de Homicidios del Departamento de Investigaciones Criminales (DIC). Todas las referencias a la implicacin militar en el asesinato haban sido suprimidas y en sus consideraciones finales dictaminaba que el mvil del crimen haba sido el robo. Asimismo este informe omita intencionalmente la declaracin de los testigos que informaban que los vigilantes parecan ser miembros de la inteligencia militar. En abril de 1991, el entonces director de la Polica Nacional proporcion una copia del informe verdadero al jefe del Ministerio Pblico y Procurador General de la Nacin, quien en junio del mismo ao lo incorpor al expediente judicial.

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Nacional retir el arma reglamentaria y suspendi la escolta de proteccin a Prez Ixcajop, a pesar que ste no haba reconocido ante el juez el informe original. En octubre l y su familia huyeron de Guatemala luego de notar que eran vigilados por hombres armados. Previamente, el 30 de noviembre de 1990, Noel de Jess Beteta haba llegado a Estados Unidos de forma ilegal. Si bien haba solicitado visa en la Embajada norteamericana, sta se la haba denegado. Como l mismo reconoci posteriormente, no se le haba dado de baja en el Estado Mayor Presidencial, tampoco nadie de su familia supo nada de su viaje a Estados Unidos. El 29 de noviembre de 1991, Noel de Jess Beteta lvarez, fue detenido en Los Angeles por agentes del Servicio de Inmigracin y Naturalizacin de Estados Unidos, y deportado el 4 de diciembre del mismo ao a Guatemala. A lo largo de la investigacin del caso Mack, tanto el Ministerio de la Defensa como el Estado Mayor Presidencial negaron informacin, adujeron que esta constitua secreto de Estado: rechazaron entregar el parte diario de novedades de dicho organismo; se opusieron a satisfacer la peticin de los libros de entradas y salidas de vehculos del Departamento de Seguridad Presidencial; tampoco se remitieron las rdenes generales del Ejrcito ni quisieron presentar el organigrama del EMP. Tambin rehusaron aportar los nombres de los departamentos y secciones del EMP; no proporcionaron informacin sobre el Departamento de Personas del Ministerio de la Defensa ni sobre los antecedentes de los imputados, los nombres de los comandantes de las zonas militares y destacamentos donde Myrna Mack llev a cabo sus investigaciones, y mucho menos sobre el grupo al que perteneca Beteta. Ante el requerimiento de la jueza a cargo del caso, para que se entregase toda la informacin de la que dispusiera sobre Myrna Mack, el Ministerio de Defensa rechaz la existencia de expediente alguno sobre ella, sin embargo, la Comisin para el Esclarecimiento Histrico lleg a conocer una copia que corresponda a un expediente de Inteligencia Militar. Por otro lado, en un principio neg tambin que investigara el asesinato, a pesar de que son varios los testigos que declaran haber sido visitados e interrogados por un tal capitn Estrada perteneciente a ese rgano militar. El Ministerio de la Defensa tambin incurri en alteracin de un oficio, segn consta en el proceso, donde se admita que haba efectuado una investigacin sobre el caso Mack.

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En otro oficio firmado por el jefe del EMP (13 de octubre de 1995), aparecen fechas que fueron alteradas materialmente con el fin de sealar que, el da del asesinato, Beteta estaba fuera de servicio, aparecan anotaciones que no respetaban el orden cronolgico y otras cuyos contenidos resultaban incongruentes entre s. En un vano intento por exculpar a su subordinado, se present un informe mdico militar en el que constaba que Beteta estaba siendo sometido a tratamiento en el Hospital Militar, por una supuesta lesin en la mano derecha en el tiempo del asesinato. Por otro lado, el Ministerio de Defensa inform a los tribunales que Beteta haba trabajado en el EMP hasta el 30 de noviembre de 1990 como prensista 1 (sic) y chofer, y que fue destituido por convenir al servicio. Sin embargo, en sus primeras declaraciones, una vez deportado, Beteta asegur que sus tareas eran investigaciones criminales sobre secuestros y robos dirigidas en persona por el jefe del EMP, quien le trasmita rdenes verbales. Ante estas contradicciones, los tres jefes superiores de Beteta fueron citados como testigos para declarar. El entonces jefe del EMP, general Edgar Augusto Godoy Gaitn, neg dar rdenes directas a Beteta, en tanto que el jefe del Departamento de Seguridad Presidencial, coronel Juan Valencia Osorio, neg que Beteta le informara directamente a l sino por el conducto respectivo. El Teniente Coronel Juan Guillermo Oliva Carrera, segundo jefe del DSP, declar que l no era jefe inmediato de Beteta. El 12 de febrero de 1993, el Juzgado Tercero de Primera Instancia Penal de Sentencia, conden a 25 aos de prisin inconmutables al sargento mayor especialista del Ejrcito de Guatemala, perteneciente al Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial, Noel de Jess Beteta lvarez, por ser uno de los autores materiales del asesinato de Myrna Mack Chang.15

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La sentencia condenatoria de primer grado otorga plena validez probatoria a las declaraciones vertidas en el Informe Policial del 29 de septiembre de 1990, en el que se conclua fehacientemente que el asesinato de Myrna Mack tuvo una motivacin poltica debido a su trabajo acadmico e identifica a elementos de seguridad del Gobierno como responsables del hecho, as como las declaraciones y documentos reproducidos durante el juicio sumario.

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Si bien la sentencia omita referirse a las graves irregularidades que caracterizaron todo el proceso, incomprensiblemente entr a conocer de algo que ni siquiera se haba planteado con anterioridad: negaba expresamente el procesamiento de los tres superiores jerrquicos de Beteta, y aduca que la querellante adhesiva slo haba demostrado que los ahora acusados como autores intelectuales eran jefes de Beteta lvarez, pero no haba probado que hubieran ordenado el asesinato. Curiosamente, la jueza clausur una investigacin que no haba iniciado, respecto de tres personas -Valencia Osorio, Oliva Carrera y Godoy Gaitn - a quienes no haba considerado como imputados en ningn momento. La querellante adhesiva present un recurso de apelacin ante la Sala Cuarta de Apelaciones, en el que peda que se dejara abierto el procedimiento, por autora intelectual del asesinato de la antroploga, contra los tres militares. La Corte de Apelaciones confirm la sentencia del 12 de febrero de 1993. Fue interpuesto, entonces, un Recurso de Casacin, y la Corte Suprema de Justicia cas el fallo impugnado que dej abierto el procedimiento penal en contra de los acusados, en virtud de que de lo actuado se deducen sospechas de su posible concurso en la comisin de dicho hecho delictuoso. Esta resolucin se produjo casi un ao despus de dictarse la sentencia que clausuraba la investigacin y estuvo seguida por la interposicin de tres recursos de amparo por parte de los imputados, el 10 de marzo de 1994, que la Corte de Constitucionalidad deneg el 6 de diciembre de 1994, notificando su decisin el 9 de marzo de 1995. En conclusin, la querellante adhesiva debi litigar durante ms de dos aos para que se anulara la clausura de una investigacin que no haba sido iniciada formalmente. Es decir, la administracin de justicia tard ms de cinco aos para sentenciar definitivamente a uno de los autores materiales y dejar abierto el proceso contra los supuestos autores intelectuales del asesinato.

2.2 Investigacin y enjuiciamiento de los autores intelectuales La segunda parte comprende el periodo que va desde que el Tribunal Militar, competente en aquel tiempo para juzgar a los inculpados, recibi la causa (diciembre de 1995) para seguir el proceso que se haba dejado abierto en contra de los otros presuntos responsables del asesinato de Myrna Mack, hasta el auto de apertura de juicio oral contra Edgar Augusto Godoy Gaitn, Juan Valencia Osorio y Juan Guillermo Oliva Carrera, que desemboc en el juicio oral iniciado el 3 de septiembre del 2002. Esta segunda fase se ha caracterizado por la interposicin de diferentes

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recursos impugnatorios presentados por los procesados y el trmite que les han dado los tribunales - algunos de ellos todava pendientes de resolucin -, medios stos que han obstaculizado la justicia en pro de la impunidad. Esta falta de voluntad del Estado guatemalteco para esclarecer el asesinato de Myrna Mack ha sido representada por lo que denominamos cuellos de botella, es decir, aquellos mecanismos de hecho y de derecho que obstaculizan una adecuada administracin de justicia y que han provocado que el proceso judicial, encaminado a sancionar a los autores intelectuales del crimen, haya durado doce aos, permaneciendo en un estado de parlisis continua. Dicha parlisis es producto de la negligencia del Estado a la hora de poner todos los medios de que dispone para realizar una investigacin efectiva y dentro de un plazo razonable, que sirva de base, tanto para el esclarecimiento del crimen como para el procesamiento y sancin de todos sus responsables. Como acertadamente ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la obligacin de garantizar el libre y pleno ejercicio de los Derechos Humanos no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comporta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los Derechos Humanos.16 En efecto, no se trata, como se podra pensar, de una falta de legislacin al respecto o de la existencia de graves deficiencias o lagunas. El ordenamiento jurdico guatemalteco - tanto en su vertiente constitucional, como procesal penal - es claro al respecto. La negligencia conque el poder judicial ha dirigido e impulsado el proceso contra los autores intelectuales del asesinato de Myrna Mack - y otros casos donde han intervenido agentes del Estado se debe a la casi total sujecin de los operadores de justicia a los intereses militares, a travs de lo que la Comisin para el Esclarecimiento Histrico ha denominado mecanismos subterrneos de la impunidad.17

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Corte Interamericana de Derechos Humanos, Velsquez Rodrguez, Sentencia de 29 de julio de 1988, Serie C No. 4, parr. 167-168; C.I.D.H., Caso Godnez Cruz, Sentencia del 20 de enero de 1989, Serie C No 5, psrr. 176-177. 17 (...) este caso ilustra ejemplarmente las graves fallas y limitaciones de la accin de los tribunales de justicia, no obstante las mltiples y persistentes acciones procesales de la acusadora particular y querellante adhesiva. A la vez, revela la existencia de mecanismos subterrneos de impunidad que sabotean la investigacin criminal y entorpecen la aplicacin de la ley, mediante la alteracin de la escena del crimen, el entorpecimiento de la

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Una de los mayores problemas, que ha operado como el verdadero obstculo para el avance de la investigacin y, subsiguientemente, del proceso contra los imputados como autores intelectuales del asesinato de Myrna Mack, ha sido la determinacin de cul deba ser el tribunal competente para juzgarlos. En este caso concreto, la nica circunstancia atendible para tolerar un plazo algo mayor al que regularmente puede llevar la discusin acerca del tribunal competente, consisti en la modificacin legal que aboli los tribunales militares ante los cuales se haba iniciado el proceso contra los tres acusados.18 Sin embargo, la derogacin de stos repercuti, paradjicamente, en graves perjuicios para el avance del proceso, pues desencaden una discusin jurdica que paraliz el caso durante un plazo temporal absolutamente irracional. De esta manera, mediante resolucin emitida en julio 1996, la Corte Suprema orden que el caso Mack fuera enviado a los tribunales ordinarios, concretamente al Juzgado de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Medio Ambiente. El juez titular de dicho Juzgado decidi inhibirse del conocimiento del caso, se inici, as, una discusin sobre competencias que tard seis aos en resolverse19.

investigacin criminal, la ejecucin de planes abiertos y encubiertos de intimidacin contra jueces, testigos, acusadores e investigadores, que llegaron a cobrarse la vida del investigador policial Jos Mrida, y de actos oficiales de encubrimiento e invocacin arbitraria del secreto de Estado. lnforme de la CEH, Guatemala Memoria del Silencio, tomo VI, casos ilustrativos, anexo 1, caso ilustrativo N 85. La ejecucin arbitraria de Myrna Mack Chang, pgina 244. 18 En julio de 1996 entr en vigor una ley que modific artculos fundamentales del Cdigo de procedimiento penal, del Cdigo Militar y de la Ley del Organismo Judicial. Como consecuencia, el fuero militar fue abolido en Guatemala y todos los casos que se encontraban pendientes en la justicia militar fueron transferidos por la Corte Suprema de Justicia a tribunales civiles. 19 Como consecuencia de esta disputa permanente sobre la competencia, el caso ha pasado por los siguientes tribunales: Juzgado Militar de Primera Instancia del Departamento de Guatemala (29 de marzo de 1995). Juzgado Primero de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Medio Ambiente (julio de 1996). Juzgado Primero de Primera Instancia Penal de Sentencia (30 de julio de 1996). Juzgado Primero de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Medio Ambiente (febrero de 1998). Tribunal Tercero de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Medio Ambiente (16 de febrero de 1999). Tribunal Segundo de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Medio Ambiente (19 de febrero de 1999). Tribunal Tercero de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Medio Ambiente (11 de marzo de 1999).

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Este proceso irracional sobre la competencia plante dos cuestiones. En primer lugar: el perodo temporal que demand toda la discusin acerca de la competencia, que comenz el 29 de marzo de 1995 y culmin el 15 de marzo de 2001. Las fechas hablan por s solas. En segundo trmino: el esfuerzo procesal que exigi toda la discusin, contrario al ms mnimo respeto del principio de economa procesal, y que provoc la intervencin innecesaria de diversos tribunales, as como la obligacin de la acusadora particular y del Ministerio Pblico de tener que contestar planteamientos irracionales que, a pesar de no haber triunfado, demandaron un desvo de la actividad procesal que debera haberse centrado en la investigacin. Otro problema, correspondiente a la etapa de instruccin, fue el intento de aplicacin del Cdigo Procesal Penal derogado, lo que hubiese anulado todo lo investigado. Si bien la duda en torno de las normas procesales aplicables a los tres imputados se encuentra dentro de la ms amplia discusin sobre la competencia, quizs merece la pena reservarle un aparte para poder describir con ms detalle los irracionales extremos de negligencia a los que el caso lleg ante los tribunales. Cuando se inici formalmente la investigacin contra los actuales procesados -recordemos que durante el enjuiciamiento de Beteta ninguno de los tres intervino en calidad de imputado- el nuevo Cdigo Procesal Penal (Decreto 51- 92) llevaba tres aos de vigencia. Despus de que un juez de primera instancia pretendiera tramitar el proceso con las normas del Cdigo Procesal Penal derogado -lo cual hubiera ocasionado la anulacin de la investigacin y la limitacin de una serie de derechos reconocidos a los representantes de la vctima por el nuevo cdigo-, la querellante adhesiva present varios recursos ante las diferentes instancias para evitarlo. Finalmente, despus de nueve meses, la Corte de Constitucionalidad declar que el caso deba ser tramitado segn las reglas del Cdigo Procesal Penal vigente. A pesar de la decisin de la Corte de Constitucionalidad, el expediente del caso no fue remitido al juzgado respectivo para que continuara la investigacin, sino hasta cinco meses despus, concretamente en febrero de 1998. Todava inmersos en la discusin sobre la competencia, el Congreso de la Repblica promulg la Ley n 145/96, denominada Ley de Reconciliacin Nacional. El 6 de enero de 1997, los imputados solicitaron acogerse al beneficio de la extincin de la responsabilidad penal basada en la aplicacin de esta ley. De acuerdo con ella, este tipo de incidentes suspende el proceso y debe ser resuelto en cinco das. Un mes despus, la solicitud fue declarada improcedente debido a que el delito de

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asesinato no estaba contemplado en el mbito de dicha ley. Ante esta resolucin, los procesados presentaron una serie de recursos que llegaron hasta la Corte de Constitucionalidad. El 16 de septiembre de 1997, este organismo emiti una resolucin definitiva en la cual denegaba sus pretensiones. El 28 de mayo de 1997, cuando todava no se haban resuelto los recursos presentados por los imputados, stos presentaron una nueva solicitud, esta vez ante la Corte de Apelaciones, para acogerse a la Ley de Reconciliacin Nacional, pero esta instancia declar dicha solicitud improcedente. Nuevamente, y tras los pertinentes recursos, el 31 de marzo de 1998, quince meses despus de la primera solicitud de los procesados, la Corte de Constitucionalidad tuvo que resolver para denegar las acciones de amparo de los imputados y confirmar la denegacin para ellos de los beneficios de la Ley de Reconciliacin Nacional. En el rea propiamente de la investigacin, la ineficacia de las autoridades guatemaltecas para tramitar la solicitud de suplicatorio ante las autoridades canadienses, con el fin de que tomasen declaracin a testigos clave exiliados en ese pas, ha sido especialmente grave. En efecto, otro obstculo para obtener las pruebas, ha sido el fracaso de la judicatura en recabar las declaraciones de los testigos que viven en el extranjero, obligados a exiliarse por las amenazas de que fueron objeto, durante toda la fase de investigacin. En 1996, el tribunal militar del caso, haba ordenado recavar las declaraciones de los testigos exiliados en Canad, pero esta diligencia no se llev a cabo por haberse remitido el caso a la jurisdiccin civil. En marzo de 1998, la querellante adhesiva, solicit que el juez civil reanudara la orden de obtener las declaraciones. Sin embargo, ste no slo tramit defectuosamente el pedido del suplicatorio, sino que, deliberadamente, demor la toma de decisiones hasta el 23 de junio de 1998, fecha en que clausur la fase de investigacin. Ese da, el Fiscal tuvo que presentar la acusacin contra los procesados, sin contar con las nuevas declaraciones de los testigos en Canad, lo que limit la posibilidad de tener todos los medios idneos para sustentar su acusacin. El 13 de julio de 1998, la Corte Suprema remiti la peticin al Ministerio de Relaciones Exteriores, el cual, a su vez, la envi a las autoridades canadienses. Hasta la fecha el asunto no ha sido resuelto. As, la clausura de la fase de investigacin signific presentar los argumentos de la querella, que apoyan la apertura de juicio, sin el beneficio de estos medios clave de investigacin.

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Al igual que durante la fase de investigacin y enjuiciamiento de uno de los autores materiales del asesinato, en esta fase tambin se incumpli, por parte de las instituciones del Estado, especficamente del Ejrcito, la obligacin de aportar informacin. En este caso, como en casi todos los casos de violaciones de Derechos Humanos que involucran a miembros del Ejrcito, los acusadores estatales o particulares han chocado contra la valla insalvable del secreto de Estado. En muchos de los procesos judiciales que siguen los familiares de las vctimas, especialmente cuando se trata de ilcitos cometidos por agentes del Estado, la informacin sobre organizacin, turnos, nombres y rutinas de los miembros del Ejrcito, es vital para determinar la responsabilidad de las personas sospechosas, y la misma slo puede ser proporcionada por la propia institucin armada. Por tal motivo, el poder fctico que ejerce, provoca serios daos a los procesos de investigacin. En el caso Mack, tanto el Juez encargado de la investigacin, como el Fiscal Especial designado, solicitaron informacin al Ministerio de la Defensa Nacional por los canales legalmente previstos al efecto en las reglas vigentes del procedimiento penal. Estos requerimientos han sido contestados, de manera sistemtica, del mismo modo: cuando se trata de determinada informacin que podra resultar vital para el esclarecimiento real del suceso, objeto del proceso, la autoridad militar se ha negado a proporcionarla escudndose ilegtimamente en la proteccin del secreto de Estado al que hace referencia el Art. 30 de la Constitucin Poltica.20 Esta sistemtica invocacin del secreto de Estado ha sido utilizada ampliamente por el Ministerio de la Defensa para retener y ocultar informacin necesaria para esclarecer hechos que constituyen el objeto de diversos procedimientos penales, en los que se encuentran involucrados miembros del Ejrcito. Al respecto, el Cdigo Procesal Penal de Guatemala, dispone, de modo muy claro, el procedimiento a seguir con la informacin considerada secreta o clasificada.21 Al margen de la discusin sobre si el Ejrcito tiene otorgada por ley la facultad de

20 Publicidad de los actos administrativos. Todos los actos de la administracin son pblicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y certificaciones que soliciten y la exhibicin de los expedientes que deseen consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplomticos de seguridad nacional, o de datos suministrados por particulares bajo garanta de confidencia. 21 En este sentido, el artculo 244 del citado cuerpo legal seala: Los documentos, cosas o elementos de conviccin que, segn la ley, deben quedar secretos o que se relacionen directamente con hechos de la misma naturaleza, sern examinados privadamente por el tribunal competente o por el juez que controla la investigacin; si fueren tiles para la averiguacin de la verdad, los incorporar al procedimiento, resguardando la reserva sobre ellos(...).

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clasificar como secretos documentos -y podemos decir que no la tiene-, la disposicin, de modo inequvoco, establece que, aun declarado el carcter secreto de las piezas de conviccin, el juez o tribunal tiene la potestad de examinarlos y decidir si los incorpora al procedimiento, en caso de que los considere tiles para el esclarecimiento de los hechos, y se respete, debido a la naturaleza de dichos elementos, la reserva existente sobre ellos. Al igual que en otros casos, los problemas originados por la utilizacin irracional de medios impugnatorios y de la accin de amparo, deforman su naturaleza al ser utilizados como instrumentos dilatorios, por lo que han sido insalvables. En efecto, otro ejemplo de la negligencia con que el poder judicial ha dirigido e impulsado el proceso contra los autores intelectuales del asesinato de Myrna Mack, es la permisibilidad con la que ha manejado la utilizacin indiscriminada de diferentes medios impugnatorios por parte de los procesados, especialmente de acciones de amparo, que han provocado la paralizacin de la justicia en pro de la impunidad. En el presente caso, los tribunales han realizado una aplicacin incorrecta de la Ley de Amparo, y tal uso ha redundado en la violacin de los derechos fundamentales a ser odo y gozar de recursos sencillos y rpidos para la proteccin de tales derechos, pues ha tenido como resultado la virtual paralizacin del proceso. Es cierto que la ley permite la accin de amparo contra resoluciones judiciales, pero la forma en que se interpreta ocasiona que, durante un mismo proceso, las partes presenten un sinnmero de acciones de amparo que terminan por provocar demoras injustificadas y la discontinuidad permanente del proceso judicial. A lo largo del proceso judicial contra los autores intelectuales del asesinato de Myrna Mack, la demora en la tramitacin de los amparos, por parte de las autoridades competentes, ha ocasionado la paralizacin en todas sus fases. Del mismo modo, la defensa ha empleado irracionalmente este recurso con el objetivo de dilatar el procedimiento. Los tribunales no parecen tener en cuenta que la ley admite el amparo contra resoluciones judiciales, una vez que se han agotado los recursos ordinarios.22

22 En la prctica, la aplicacin irracional del amparo hace que la mayora de las resoluciones del procedimiento penal pasen por cuatro instancias diferentes: la decisin del tribunal de primera instancia o de sentencia; la decisin de la sala de apelaciones; la decisin de la Corte Suprema como tribunal de amparo y la decisin de la Corte de Constitucionalidad como tribunal de apelacin del amparo.

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En las diversas etapas procesales dirigidas a investigar y perseguir penalmente a los responsables del asesinato, sus defensores han presentado trece acciones de amparo. La cuestin de los amparos implica dos aspectos problemticos: en primer lugar, el incumplimiento de las autoridades judiciales respecto de las exigencias establecidas en la ley, en particular el incumplimiento de los plazos legales para resolver y notificar la decisin. En segundo lugar, debe sealarse que la regulacin legal de la accin de amparo, sumada a la manera en que dicho mecanismo se administra en la prctica cotidiana de la justicia guatemalteca, representa en s misma, un mecanismo que opera como causa directa de denegacin y retardo de justicia. En el caso penal contra los imputados, como autores intelectuales del asesinato de Myrna Mack, la accin de amparo ha operado como mecanismo efectivo de retardo y denegacin de justicia, por diversas razones: Se ha dado trmite a la accin sin consideracin alguna de la relevancia y las consecuencias de la supuesta vulneracin de los derechos fundamentales invocados. Al administrar la accin de amparo de este modo, y teniendo en cuenta que casi todas las reglas vigentes del derecho procesal penal interno representan la regulacin de derechos fundamentales, se pervierte la razn de ser de la accin, la cual se transforma en una especie de cuarta instancia que fomenta, permite y tolera la discusin en cuatro rganos judiciales diferentes de casi todas las resoluciones judiciales, incluso las de mero trmite. A pesar de lo dispuesto en la legislacin vigente, en diversas ocasiones el trmite de la accin de amparo produce, de manera innecesaria, la paralizacin del proceso por lapsos temporales injustificables. Los tribunales no cumplen con los plazos establecidos legalmente, y desnaturalizan por completo el sentido de este mecanismo procesal. En la prctica, no se realiz ni se realiza el ms mnimo anlisis de las condiciones legales de admisibilidad de la accin v. gr., plazo de interposicin se demora durante meses y de esta manera se exceden ampliamente, los plazos legales establecidos para decidir sobre el fondo de la cuestin finalmente para resolver el rechazo del recurso por incumplimiento de algn requisito formal de admisibilidad. Asimismo, llama la atencin que algunos amparos rechazados por la Corte Suprema, por ser notoriamente improcedentes, fueron apelados ante la Corte de Constitucionalidad y sta los acept para trmite y, luego de un par de meses, los rechaz tambin por improcedentes.

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Otra circunstancia, absolutamente injustificable, consiste en la demora en que la Corte de Constitucionalidad ha incurrido para realizar un trmite tan sencillo como la notificacin de su propia resolucin y la remisin del caso al tribunal competente. Se concedieron amparos despus de que el caso fue elevado a juicio; dado que dicha etapa procesal no contempla la interposicin de recursos ante un tribunal de alzada hasta que no se dicte resolucin sobre el fondo del caso sobreseimiento, absolucin o sentencia condenatoria los amparos no son procedentes, pues el artculo 10, literal h, de la ley, impide impugnar, por esa va, resoluciones judiciales antes de haber agotado los recursos establecidos legalmente. Por este motivo, tales amparos debieron haber sido rechazados in limine por improcedentes.

2. El juicio oral Este ha sido el estado de cosas con el que ha tenido que lidiar, tanto la acusacin pblica como privada, durante doce aos y que, obviamente, ha condicionado la vista oral a la que se cit a las partes el 3 de septiembre de 2002. La primera preocupacin siempre ha sido cmo construir una acusacin slida contra los tres imputados cuando han existido tantsimas deficiencias, negligencias, y sobre todo, cuando la propia naturaleza de la operacin ilegal de inteligencia encaminada a la eliminacin fsica de la antroploga, constaba de una fase de encubrimiento dirigida, precisamente, a sembrar de obstculos la investigacin para que sta no avanzara. Por otro lado, era necesario reconstruir los hechos, siempre desde el punto de vista del escrito de acusacin, para lo cual se logr que cada uno de los puntos fuera refrendado, al menos, por una prueba testifical, otra pericial y otra documental. Los principales puntos, a nivel probatorio, en los que se ha basado la acusacin que ha conducido, al menos en esta primera fase, a la condena de uno de los tres altos oficiales de inteligencia del Ejrcito guatemalteco que planificaron el asesinato, son los siguientes: El punto de partida fue la sentencia que conden como autor material del asesinato al entonces Sargento Mayor Especialista del Ejrcito y miembro del Departamento de Seguridad Presidencial, Noel de Jess Beteta lvarez. A efectos del procesamiento de los tres militares autores intelectuales del asesinato, en dicha sentencia se establecan como hechos probados:

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Cuando fue asesinada, Myrna Mack, se encontraba realizando actividades de investigacin acadmica en relacin con los desplazados internos en Guatemala. Hubo un largo proceso de seguimiento y vigilancia, como actos preparatorios a la ejecucin, en el que intervinieron ms de cuatro personas. En el acto mismo de la ejecucin participaron por lo menos dos: Noel de Jess Beteta lvarez y otro sujeto no identificado hasta la fecha. Tanto para el seguimiento y vigilancia como para la ejecucin de la vctima se utiliz una gran cantidad de recursos humanos y materiales: los hombres que realizaron el operativo de seguimiento emplearon varias motocicletas de diferentes cilindradas con placas de circulacin de cartn. Del mismo modo, estas personas iban fuertemente armadas. El operativo era dirigido por Noel de Jess Beteta lvarez, quien, segn los testigos, indicaba al resto de los participantes, dnde deban colocarse durante la vigilancia. Qued probada la pertenencia de Noel de Jess Beteta lvarez al Estado Mayor Presidencial, en el momento del hecho; concretamente, se encontraba de alta en el Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial, conocido popularmente como Archivo. Todas las coartadas de Noel de Jess Beteta lvarez para eludir su responsabilidad en los hechos fueron descartadas por carecer de fundamento y coherencia. La principal, referente a la supuesta incapacidad del acusado en aquel tiempo por tener inutilizada la mano derecha, fue desmentida por los expertos mdicos y la prueba documental pertinente.23 El investigador policial, Jos Miguel Mrida Escobar, que estableci la conexin entre el asesinato y un elemento del Estado Mayor Presidencial, fue asesinado. Las cintas de audio y video grabadas por Beteta. El punto de inflexin en el caso se produjo tres aos despus del asesinato de Myrna Mack, cuando Beteta lvarez ya haba sido condenado como autor material del hecho y se

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Es significativo que uno de los acusados, el coronel Valencia Osorio, basara casi toda su declaracin, el 4 de septiembre de 2002 ante el Tribunal Tercero de Sentencia, en el intento de demostrar que Beteta tena inutilizada la mano al tiempo del asesinato.

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haba abierto investigacin penal contra el general Godoy Gaitn y los coroneles Valencia Osorio y Oliva Carrera. Atemorizado y sintindose abandonado por sus superiores, Beteta lvarez realiza una serie de entrevistas con Jorge Lemus Alvarado, tambin convicto, entre el 29 de marzo y el 7 de junio de 1994, en las que inculpa, directamente, a dos de los acusados. En su posterior declaracin testimonial durante la vista oral, Lemus Alvarado seal que Beteta se senta totalmente frustrado porque posteriormente a la ejecucin de la antroploga, cuando estall todo el escndalo, sus mismos superiores ordenaron su eliminacin, mencion que otras personas que participaron en la vigilancia ya haban sido eliminadas.24 En la entrevista grabada en vdeo del 7 de junio de 1994, Beteta vuelve a confirmar lo anterior: No haba bronca, sino que me queran matar a m (...) no los de la oficina, sino los de la Dos (como veremos posteriormente la Dos es el nombre con el que se conoca popularmente a la Direccin de Inteligencia militar) (...). Ponte pilas porque el Coronel ya entreg tus datos a la Dos. Mas yo me cambi de casa, inclusive llegaron a buscarme tambin a esa direccin en la que yo estaba.

El informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico (Guatemala: Memoria del Silencio). Mucho se ha discutido sobre el valor jurdico del informe emanado de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico creada a la luz de los Acuerdos de Oslo, a mediados de 1994. En el apartado denominado Funcionamiento, el Acuerdo de Oslo encomienda a la Comisin recibir antecedentes e informacin que proporcionen las personas o instituciones que se consideren afectadas, as como las partes; aclarar plenamente y en detalle las situaciones que se le presenten, analizar con toda imparcialidad los factores y circunstancias que incidieron en dichos casos e invitar a todos los que puedan estar en posesin de informacin pertinente a que presenten su versin de los hechos. Agrega que las actuaciones de la Comisin sern reservadas, para garantizar la confidencialidad de las fuentes, as como la seguridad de los testigos e informantes.

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Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 11 de septiembre de 2002.

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La interpretacin de estos aspectos del mandato se desarrolla en el apartado del captulo denominado: El esclarecimiento de los casos de violaciones de Derechos Humanos y hechos de violencia vinculados al enfrentamiento armado interno. Ese mismo apartado indica que los trabajos, recomendaciones e informe de la Comisin no individualizarn responsabilidades, ni tendrn efectos o propsitos judiciales. Si bien, como vemos, los trabajos de la Comisin se realizaron bajo la prohibicin expresa de atribuir responsabilidades individuales a personas,25 lo cual fue interpretado en el mandato por medio de la disposicin que seala que el producto de la investigacin no tendra propsitos o efectos judiciales, la propia Comisin se encarg de dejar claro que nada obsta para que la institucionalidad del Estado, particularmente las entidades del sistema de administracin de justicia, puedan basarse en elementos contenidos en el Informe de la CEH, y agregan que este mismo razonamiento es aplicable a los ciudadanos que mantienen su pleno derecho a ejercer las acciones que, en relacin con casos descritos en este Informe, les pueda corresponder en su calidad de vctimas o de familiares de ellas. A diferencia de los trabajos de la CEH, el Informe del Proyecto Interdiocesano de Recuperacin de la Memoria Histrica (Guatemala nunca ms) s incluye a personas perfectamente individualizadas. Aunque el objetivo inicial de este trabajo era dar insumos a la futura Comisin para el Esclarecimiento Histrico, se lleg a la conclusin de que haba que utilizar otros instrumentos para recoger los testimonios, ya que habitualmente los proyectos de las Comisiones de la Verdad hacen mucho hincapi en la reconstruccin de los hechos y algunos casos relevantes, pero dejan fuera la experiencia de la gente. El 24 de abril de 1998, el coordinador de la Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado (ODHA), monseor Juan Jos Gerardi, present el Informe del Proyecto Interdiocesano Recuperacin de la Memoria Histrica (REMHI), ante la comunidad nacional e internacional, en la Catedral Metropolitana. Monseor Gerardi fue asesinado durante la noche del 26 al 27 de abril de 1998. Es decir, dos das despus de la presentacin pblica del informe del que fue artfice. Este informe constitua la

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Sin embargo la CEH s trabaj con nombres y la ficha del hechor individual, los cuales entreg a las Naciones Unidas que los guardar en secreto hasta el ao 2050. Ver Simon Jan-Michael, La Comisin para el Esclarecimiento Histrico. Verdad y Justicia en Guatemala. Ponencia en el coloquio internacional Estado de Derecho y Delincuencia de Estado en Amrica Latina. Procesos de Transformacin Comparado. 22 a 24 de febrero 2002. Ciudad de So Paulo. Brasil.

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materializacin de la fase de investigacin de un proyecto ms amplio, que pretenda estudiar la naturaleza, la importancia y los mecanismos de los crmenes cometidos durante la guerra, y, adems, garantizar la recuperacin de la memoria de las vctimas y establecer un tratamiento de las secuelas de esta violencia que permitiese una reconciliacin definitiva. Los Documentos Desclasificados del Departamento de Estado y el Departamento de Defensa estadounidenses. El papel de Estados Unidos en la lucha contrainsurgente del Ejrcito de Guatemala es, hoy en da, innegable.26 Debe tomarse en cuenta que los documentos presentados en juicio son documentos oficiales, archivados en el Departamento de Estado y en el Pentgono de aquel pas, y que stos vinculan al Estado Mayor Presidencial (EMP) y a su Departamento de Seguridad Presidencial (DSP) en la comisin de graves crmenes polticos y diversas violaciones de Derechos Humanos. De acuerdo con ellos, el Departamento de Seguridad Presidencial del EMP -lugar de trabajo del autor material del asesinatorealizaba inteligencia y operativos contrainsurgentes, en coordinacin con la Direccin de Inteligencia Militar (D-2) y otros cuerpos de seguridad del Estado guatemalteco.27 Entre los crmenes que estos documentos atribuyen al DSP figuran: secuestros, torturas, desapariciones forzadas y ejecuciones extrajudiciales. Los documentos desclasificados estn elaborados sobre la base de informes que fueron trasladados por fuentes de inteligencia de Guatemala y de Estados Unidos, y en ellos se afirma que el EMP se dedicaba a llevar a cabo actos de violencia selectiva, especialmente ejecuciones y desapariciones forzadas. Los documentos en cuestin sealan que el DSP particip en la desaparicin de numerosas personas entre 1981 y 1983, muchas de las cuales fueron trasladadas a diferentes comandos o unidades militares de la capital y del interior del pas. La prueba de la desaparicin forzada de algunas de estas personas consta en el llamado

Tras la publicacin del informe de la CEH, el Presidente Bill Clinton pidi disculpas durante una visita a Guatemala en marzo del 2000, por el apoyo previo estadounidense a las fuerzas militares guatemaltecas en su guerra sucia: Por parte de Estados Unidos, es importante que declare claramente que el apoyo a fuerzas militares y unidades de inteligencia que participaron en la violencia y la represin generalizada fue un error, y Estados Unidos no repetir esa equivocacin. 27 El control de la d-2 de la Polica Nacional, Guardia de Hacienda, Archivos y el Estado Mayor Presidencial se logra en parte por la presencia de personal de la d-2 que rota en los puestos ms altos. Documento r 162013z febrero 16 de 1990, Estado Mayor Conjunto Washington DC. .

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Diario Militar que el National Security Archive28 dio a conocer en 1999, en el cual figura el listado de 183 vctimas desaparecidas en un lapso no mayor de seis meses. Asimismo, prueban que el asesinato de Myrna Mack fue considerado por la Embajada de Estados Unidos, como un asesinato selectivo al que se le aplican las siguientes caractersticas: a) las vctimas tienen un perfil determinado; b) se seleccionan por considerarlas apoyo de la guerrilla (mvil); c) entre los responsables de los asesinatos selectivos se encuentra el Estado Mayor Presidencial; y d) los asesinatos en las zonas urbanas que implica el empleo de vigilancia bastante sofisticada o el empleo de motocicletas, tienen como autores intelectuales a las fuerzas de seguridad del ms alto rango en la jerarqua militar. Otro de los elementos determinantes para la construccin de la acusacin ha sido la intervencin de peritos expertos en temas de inteligencia militar. As, el Ministerio Pblico dispuso la colaboracin del general peruano Rodolfo Robles, quien sirvi en el Ejrcito de su pas bajo el mandato de Fujimori y se vio obligado a abandonar Per por haber denunciado la actuacin de los escuadrones de la muerte procedentes del Ejrcito, autores de la masacres de Barrios Altos y de La Cantuta. El general Robles ha adquirido el estatuto de experto en todo lo referente al funcionamiento de aparatos de poder paralelo dentro de las Fuerzas Armadas de los pases latinoamericanos. Otro de los peritos fue el coronel Clver Pino Benam, tambin peruano, experto en inteligencia militar. A pesar de que, en un primer momento, se podra pensar que los conocimientos de ambos no pueden ser aplicados a un caso ocurrido en un pas diferente, hay que dejar claro que la Doctrina de Seguridad Nacional impuesta por los estadounidenses, homogeneiz a los ejrcitos de toda Latinoamrica y logr que, tanto sus conceptos tericos como prcticos, fueran enseados por igual. Un ejemplo de ello lo constituye la tristemente clebre Escuela de las Amricas (Fort Benning), donde militares de todo el Hemisferio acudan para recibir adoctrinamiento y entrenamiento en guerra contrasubversiva.

El National Security Archive fue creado en 1985 por un grupo de periodistas y acadmicos que haban obtenido informacin por parte del Gobierno norteamericano segn la Ley de Libertad de Expresin (Freedom of Information Act) y que buscaban centralizar fsicamente este material. Durante la dcada pasada el NSA se convirti en la mayor biblioteca no gubernamental de documentos desclasificados por el Gobierno estadounidense sobre su poltica exterior. Este archivo incluye ms de dos millones de pginas en aproximadamente unas 200 colecciones.

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Otros documentos imprescindibles para demostrar la culpabilidad de los acusados, fueron los planes de campaa del Ejrcito, emitidos anualmente y con un anexo especial concretamente el Anexo A- dirigido a las secciones y oficiales de inteligencia de cada uno de los estados mayores del Ejrcito de Guatemala entre ellos el Estado Mayor Presidencial como veremos posteriormente- y que contiene las directrices bsicas de actuacin de la inteligencia militar. La acusacin se basa en la autora mediata de los tres acusados en el asesinato de Myrna Mack.29 La autora mediata consiste en ejecutar un delito mediante una persona que sirve de instrumento material para su comisin. La doctrina denomina al autor mediato sujeto de atrs y sujeto de delante al autor inmediato o directo, que sirve de instrumento. La autora intelectual ha dado lugar al desarrollo de una nueva categora: la autora mediata por utilizacin de un aparato organizado de poder, que caracteriza a aquellos casos en los cuales el autor intelectual, el hombre de atrs, se vale de un instrumento que opera como autor material en el contexto de un aparato de poder organizado, como sucede, por ejemplo, con la estructura militar. Claus Roxin seala que, en estos supuestos, el fundamento de la autora mediata radica en un mecanismo funcional del aparato en el que aquel o aquellos que dan las rdenes, ejercen su actividad cotidiana. As pues, un alto funcionario de una organizacin destinada, entre otras actividades, a consumar atentados polticos, domina la consumacin del resultado de la actividad, de modo diferente al del instigador habitual. El mandante tiene una posicin clave respecto del hecho, la cual descansa en el modo de actuar especfico del aparato. Una organizacin de este tipo desarrolla una vida que resulta independiente de la cambiante composicin de sus miembros. Cuando suceden estos acontecimientos, en los que los superiores dan la orden de ejecucin, se puede confiar en que el ejecutor va a cumplir el objetivo, incluso sin necesidad de llegar a conocer a quienes va a ejecutar.30 El autor citado destaca, adems, que el caso ms significativo, en la prctica, de este tipo de autora, es aquel en que, rganos del Estado, cometen delitos a

29 Lo expresado en estas lneas es un extracto de un trabajo mucho ms amplio y ambicioso realizado para la Fundacin Myrna Mack por Nadezhda Vzquez y William Ramrez. 30 Ver Roxin Claus. Voluntad de dominio de la accin mediante aparatos de poder organizados. En Derecho Penal. Ed. De Palma: Buenos Aires, 1985.

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travs de los miembros de su propio aparato. Estos supuestos se caracterizan por el hecho de que esos mismos rganos tienen poder efectivo para impedir que otros rganos estatales obstaculicen su actividad, circunstancia que asegura la capacidad funcional del aparato. Es el dominio de cierta posicin jerrquica en un aparato de poder, lo que distingue a este autor intelectual de los dems, pues l, al dar la orden, se garantiza que la comisin del hecho tenga lugar por la fungibilidad de los eventuales ejecutores materiales subordinados al aparato de poder. As, aun cuando alguno de estos subordinados se niegue a ejecutar el hecho o fracasen en su comisin, la existencia de la orden garantiza que otro miembro del aparato llevar a cabo exitosamente el plan. Cualquier decisin que el ejecutor material tome, en relacin con el fondo del plan (v. gr., ejecucin o no del ilcito), no variar en nada la suerte de la vctima, ya que el autor intelectual que tiene el dominio del aparato de poder, tiene, a su vez, la posibilidad de transformar en fungibles a los sujetos que pertenecen a la cadena de mando, del mismo modo que sucede cuando se trata de la ejecucin de una orden lcita, dentro de la estructura militar. Por este motivo, el que domina el aparato asume, con plena conciencia que, establecidas las directrices del plan y ordenada su ejecucin, sus rdenes sern cumplidas, sin importar por quin. As pues, para establecer la autora mediata de los acusados mediante la utilizacin de aparatos organizados de poder, en concreto: el poder jerrquico imperante en el Ejrcito, tambin deben analizarse las funciones que cada uno de ellos tena en el tiempo de la comisin del asesinato de la antroploga Myrna Mack. As, Edgar Augusto Godoy Gaitn era Jefe del Estado Mayor Presidencial, Juan Valencia Osorio, en el momento del asesinato, era Jefe del Departamento de Seguridad Presidencial del Estado Mayor Presidencial y Juan Guillermo Oliva Carrera era el segundo Jefe del Departamento de Seguridad Presidencial del EMP y superior inmediato de Beteta. Una vez establecida la cadena de mando, el elemento al que podramos calificar de nexo causal entre la planificacin de los acusados y la ejecucin, por parte del autor material, sera la orden. Como el propio Beteta reconoce en las cintas grabadas, no haba nada por escrito y aquello que hubiera en este caso era el expediente de Myrna Mack con sus visitas a las zonas objeto de estudio y sus datos actualizadosfue quemado tras el asesinato. Desde el punto de vista tcnico y de acuerdo con el principio de presuncin de inocencia, es obvio que la carga de la prueba corresponde a la acusacin, as que, sin rdenes por escrito, sin testigos de ella y sin la confesin

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de ninguno de los imputados, toda la prueba tena carcter inferencial o indirecta, con excepcin de las declaraciones de Beteta en las cintas de audio y vdeo. A este respecto, y segn el carcter institucional del delito que nos ocupa, creemos significativa la postura, tanto de la Comisin como de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Si se parte de la base de que la proteccin internacional de los Derechos Humanos no debe confundirse con la justicia penal as lo seala la Corte Interamericana, merece la pena recoger algunas de las aseveraciones que, en el caso Velsquez Rodrguez, sealaron la Comisin y la Corte y que, si bien se refieren a la poltica de desapariciones auspiciadas por un Estado, no es menos cierto que se pueden aplicar a las ejecuciones extrajudiciales, tambin de carcter estatal. La Comisin seal, en este caso, que una poltica de desapariciones, auspiciada o tolerada por el Gobierno, tiene como verdadero propsito el encubrimiento y la destruccin de la prueba relativa a las desapariciones de los individuos objeto de ella. Cuando la existencia de tal prctica o poltica haya sido probada, es posible, ya sea mediante prueba circunstancial o indirecta, o ambas, o por inferencias lgicas pertinentes, demostrar la desaparicin de un individuo concreto, pues de otro modo sera imposible, por la vinculacin que sta ltima tenga con la prctica general. Este enfoque fue el utilizado por la querellante adhesiva para demostrar, en primer lugar, que existi una poltica institucional de ejecuciones extrajudiciales en Guatemala, basada en la concepcin de enemigo interno que el Ejrcito tena. Este planteamiento de la Comisin fue considerado admisible por la Corte cuando seal que su validez dependera de la posibilidad de demostrar dicha prctica gubernamental en este caso se refera a la prctica institucionalizada de desapariciones por parte del Estado de Honduras - o al menos tolerada por l, y siempre y cuando los elementos de prueba aducidos en ambos puntos cumplan con los criterios de valoracin de la prueba. Al reafirmar la potestad de los tribunales para evaluar libremente las pruebas, la Corte seala, posteriormente, que la prctica de los tribunales internacionales e internos demuestra que la prueba directa, ya sea testimonial o documental, no es la nica que puede considerarse legtimamente para fundar la sentencia. La prueba circunstancial, los indicios y las presunciones, pueden utilizarse, siempre que de ellos puedan inferirse conclusiones consistentes sobre los hechos. Adems, manifiesta

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que la prueba indiciaria o presuntiva resulta de especial importancia, cuando se trata de denuncias sobre la desaparicin, ya que esta forma de represin se caracteriza por procurar la supresin de todo elemento que permita comprobar el secuestro, el paradero y la suerte de las vctimas. Creemos que esta postura es perfectamente aplicable a la poltica de ejecuciones extrajudiciales practicadas por el Estado de Guatemala durante el conflicto armado interno.

Mvil poltico Cul fue la causa del asesinato de Myrna Mack, si como seala la sentencia que conden a Beteta, ste no tena ningn motivo personal para asesinarla? La hiptesis que qued plenamente demostrada durante el juicio es que Myrna Mack se convirti en un blanco objetivo para el Ejrcito de Guatemala, debido a su trabajo con los desplazados del conflicto armado interno. Lograr que el Tribunal llegara al convencimiento del mvil poltico del asesinato supuso exponer ante ste la situacin que se vivi en Guatemala durante los ochenta y los noventa. Es por ello que, para dilucidar las responsabilidades penales de los tres acusados, hubo que dar un verdadero repaso a la historia reciente de una sociedad, como es la guatemalteca, con tantsimos elementos que han distorsionado -y an distorsionan- su normal transicin a un verdadero Estado de Derecho, y de convencer al Tribunal de que, en este caso, confluyeron dos elementos que llevaran a la ejecucin extrajudicial de la antroploga: el concepto de enemigo interno acuado por el Ejrcito de Guatemala y el control de la poblacin ejercido por ste, ambos derivados de la llamada Doctrina de la Seguridad Nacional (DSN).31

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Las principales tesis de la Doctrina de Seguridad Nacional se elaboraron en diversos centros de pensamiento poltico-militar estadounidense, principalmente en el National War College de Washington. stas coincidan en el grado de importancia que deba otorgarse al control militar sobre la vida poltica y social en los pases subdesarrollados, debido a la funcin estabilizadora que ejerceran los militares frente a la debilidad de otras instituciones. Esta doctrina consideraba que el poder nacional estaba conformado por cuatro elementos: el poder econmico, el social, el poltico y el militar. Tomando en cuenta estos cuatro componentes, y de acuerdo a una planificacin estratgica de seguridad nacional, los Gobiernos fueron acrecentando la intervencin del poder militar para hacer realidad el objetivo de enfrentarse y eliminar a la subversin, supeditando los tres primeros al militar. Fuente: Informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico, CEH, Captulo I.

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Es obvio que para hablar de la concepcin de enemigo interno haba que referirse a la Doctrina de la Seguridad Nacional. A lo largo del perodo 19581963, se empezaron a introducir y a aplicar elementos tericos y doctrinarios elaborados en el marco de la guerra fra, dirigidos a contrarrestar cualquier amenaza comunista en el Hemisferio, as como a neutralizar cualquier tipo de oposicin ya fuera social, poltica o militar. El factor clave en la introduccin de estos nuevos elementos fue la influencia de los Estados Unidos en la depuracin y reforma del Ejrcito guatemalteco. En este contexto se introdujeron nuevos postulados, englobados en la Doctrina de Seguridad Nacional (DSN), una forma prctica de enfrentarse interna y externamente a la posible o real amenaza comunista en el marco de la guerra fra y de las nuevas relaciones entre Estados Unidos y Amrica Latina. En tal sentido estas teoras contribuyeron, quizs ms que ningn otro elemento, a unificar el perfil ideolgico de los ejrcitos latinoamericanos, dentro de concepciones claramente anticomunistas. A travs de los testimonios, declaraciones de expertos y documentos presentados, tanto por la querellante adhesiva, el Ministerio Pblico e incluso por la defensa de los procesados, qued demostrado que la Doctrina de Seguridad Nacional aplicada en Guatemala por el Ejrcito tena un componente de control de la poblacin y un amplio concepto de enemigo interno. En este contexto, resultan especialmente significativas las declaraciones hechas al Tribunal por el ex Ministro de Defensa Hctor Gramajo.32 En este caso la Doctrina de Seguridad Nacional en Guatemala agarr caractersticas de la Doctrina de Seguridad Nacional de la OTAN, en la cual se manifestaba que el comunismo era la amenaza principal, y con este postulado prcticamente se estableci en la Constitucin de Guatemala y no slo en la de Guatemala sino de otros pases latinoamericanos.33 Es decir, se reconoca, constitucionalmente, la existencia de un enemigo interno. Es en este punto donde uno se da cuenta de la irresponsabilidad que supuso la obcecacin norteamericana de introducir y apoyar, hasta las ltimas consecuencias posicionamientos ideolgicos que, mezclados con los grandes problemas de exclusin social que sufra Guatemala, desembocaron en

32 El general Hctor Alejandro Gramajo Morales fue ministro de la Defensa durante el gobierno del presidente Vinicio Cerezo Arvalo; tambin fue jefe del Estado Mayor de la Defensa Nacional. Se gradu en la Escuela Politcnica y continu estudios tcnicos en Fort Benning, Estados Unidos, la tristemente conocida Escuela de las Amricas y el curso de Comando y Estado Mayor en Fort Leavenworth, Kansas. El curso de Estudios Superiores de Defensa lo concluy en Fort Mac Nair, Washington. 33 Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 6 de septiembre de 2002.

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una verdadera matanza indiscriminada, que se bas en conceptos tan amplios como son enemigo interno y subversin34. Una vez establecida constitucionalmente la existencia de esta amenaza, as como la funcin del Ejrcito de proteger al Estado contra ella, slo se necesitaba que el Ejrcito aplicara estos conceptos basado en la llamada ortodoxia militar, calificada, por el citado testigo, como la obediencia a la Constitucin. Este mandato constitucional lleg a ser, incluso, interpretado por el Ejrcito: nosotros no slo leemos el prrafo y lo cumplimos al pie de la letra sino que lo interpretamos. Hay muchas veces que nosotros tenemos una misin explcita y una misin deducida.35 Era claro que la misin explcita era defender al Estado de ese enemigo interno y la deducida -aunque en muchos planes de campaa fuera ms que explcita- era aniquilarlo, partiendo de la base, dentro de la lgica militar, de que todo oponente al sistema era subversivo. Como acertadamente apunt el perito Hctor Rosada36 en su declaracin, la doctrina de la seguridad nacional en su aplicacin en Guatemala se ha regido por cuatro principios bsicos: considerar al Estado como una entelequia, como un valor en s mismo, como el valor supremo despersonalizado; segundo, la existencia de un enemigo interno contra ese Estado en un contexto de guerra total: primero guerra total anticomunista y posteriormente guerra total contrainsurgente; tercero, la estigmatizacin de la poltica o sea la poltica de la antipoltica, mediante la cual cualquiera que hiciera poltica o la haca conmigo o la haca contra m, un poco la idea de la guerra del bien y el mal; y por ltimo, trasladarle a las Fuerzas Armadas la responsabilidad de la defensa estructural del Estado y de los intereses nacionales.37

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William Blum, antiguo funcionario del Departamento de Estado norteamericano en su libro Killing Hope, describe de manera magistral y ampliamente documentada la poltica exterior de Estados Unidos desde el final de la Segunda Guerra Mundial hasta la dcada de los noventa y la esquizofrenia paranoide -as la describe el autor- respecto a los nuevos gobiernos surgidos tras el conflicto mundial por categorizarlos dependiendo de la existencia o no de influencia comunista en sus polticas. Blum, William. Killing Hope: U.S. Military and CIA Interventions Since World War II. Common Courage Press, 1995. 35 Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 6 de septiembre de 2002. 36 Hctor Rosada Granados, politlogo guatemalteco, ex secretario de la Presidencia de la Repblica para la Paz; ex secretario negociador del Gobierno de Guatemala con la Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca (URNG), entre junio de 1993 y diciembre de 1995 37 Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 9 de septiembre de 2002.

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Es por ello que, durante el enfrentamiento armado interno, el Ejrcito de Guatemala, sobre la base de la Doctrina de Seguridad Nacional, elabor y ejecut una serie de estrategias bajo la nocin de enemigo interno que le permita combatir a las organizaciones guerrilleras y controlar a la poblacin, considerada como su base.38 En este sentido son tremendamente esclarecedoras las similitudes de estas estrategias con las empleadas por el Ejrcito norteamericano en los conflictos de Laos, Vietnam y Camboya.39 Estas estrategias, aplicadas por el Ejrcito, fueron operaciones militares encuadradas en operaciones contrasubversivas, de guerra ideolgica, de seguridad interna y de desarrollo,40 y concebidas dentro del concepto de eliminar al enemigo interno. A este respecto, el Manual de guerra contrasubversiva, utilizado por el Ejrcito de Guatemala seala: Enemigo interno son todos aquellos individuos, grupos u organizaciones que por medio de acciones ilegales, tratan de romper el orden establecido, representados por los elementos que siguiendo consignas del comunismo internacional, desarrollan la llamada guerra revolucionaria y la subversin en el pas.41 Consideran tambin enemigo interno a aquellos individuos, grupos u organizaciones que sin ser comunistas tratan de romper el orden establecido.42 De esta manera qued demostrado que, como resultado de lo anteriormente sealado, el Ejrcito aplic una poltica de tierra arrasada y control de la poblacin que despus de estar desplazada o refugiada volva a las zonas limpiadas previamente por el Ejrcito. Guerra violenta, popular y prolongada. Con estas tres caractersticas defini el general Gramajo, la radicalizacin del conflicto armado interno que tuvo lugar en la dcada de los ochenta. Sus palabras textuales pueden calificarse poco menos de lapidarias: No fue hasta despus del 23 de marzo de 1982 cuando el Ejrcito de Guatemala pudo visualizar esta estrategia se refiere a la de la guerrilla (...) hizo una contraestrategia basada en los mismos principios, o sea, sera guerra, sera popular y sera prolongada (...) pero s quiero decirle que dentro de la estrategia del Ejrcito, se introdujo el concepto de darle ms

CEH. Tomo II del Informe de Esclarecimiento, prrafo 763. Ver Falla, Ricardo. Masacres en la Selva. 40 Ejrcito de Guatemala, plan de campaa Victoria 82, prrafo IV, misin. Guatemala 1982. 41 Centro de Estudios Militares del Ejrcito de Guatemala, Manual de guerra contrasubversiva, Edicin 1983, pg. 3. 42 CEH. Tomo II del Informe de Esclarecimiento Histrico, prrafo 771.
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prioridad a los asuntos civiles, y los asuntos civiles en la terminologa militar se refiere a que la poblacin civil en esta guerra particular deba de contribuir para pelearla, o sea no solo protegerlos sino que tambin organizarlos para que se ayudaran a proteger ellos mismos43. Este concepto totalitario de militarizacin trajo como consecuencia el control de las actividades de los ciudadanos y de las estructuras estatales, pues trataban de reducir al mnimo los riesgos de que la poblacin apoyara o se incorporara a las unidades de la insurgencia.44 Ya el plan de campaa del Ejrcito Victoria 82 seala: Efectuar todas las operaciones de control de la poblacin y sus recursos, segn lo demande la situacin particular de cada rea de operaciones y comando jurisdiccional.45 Otra conclusin clave para los objetivos de la acusacin en este juicio fue la relacin entre la aplicacin de la poltica de tierra arrasada y el origen del desplazamiento interno, puesto que ste era el tema de estudio de la antroploga y una de las causas de su asesinato. En efecto, qued ampliamente demostrado durante el juicio, que el origen del fenmeno de los desplazados internos fue la poltica de tierra arrasada que aplic el Ejrcito.46 Esto fue corroborado por la testigo Carmen Rosa de Len Escribano, primera directora de la Comisin Especial de Atencin a Repatriados (CEAR), creada en 1986, como veremos posteriormente: los desplazados y los refugiados surgen a partir de 1981-83, cuando se inicia la ofensiva por parte del Ejrcito hacia las zonas del Quich y Huehuetenango, y la segn poltica de tierra arrasada, como se le conoci () masas de poblacin primero pasaron a las montaas y despus parte de ellos pasa a Mxico y otra parte se queda en las montaas, prcticamente en la Sierra de Cham, en zona montaosa.47 En efecto, parte de la estrategia del Ejrcito fue la eliminacin de la poblacin civil a travs de desplazamientos forzados, lo cual le permiti mantener ciertas reas

Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 6 de septiembre de 2002. CEH. Tomo II del Informe de Esclarecimiento Histrico, prrafo 797. 45 Ejrcito de Guatemala, plan de campaa Victoria 82, anexo G, prr. III-C-5. Guatemala 1982. 46 Los guerrilleros conquistaron muchos colaboradores indgenas, entonces los indgenas eran subversivos, no? Y cmo se lucha en contra de la insurgencia? Netamente, tendra que matar a los indgenas porque ellos estaban colaborando con la subversin. Francisco Bianchi, portavoz de Ros Montt, The New York Times, 20 de julio de 1982. 47 Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 9 de septiembre de 2002.
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de operaciones limpias. Mediante estas incursiones se pretenda eliminar el supuesto apoyo de la poblacin a la guerrilla y facilitar la identificacin de los guerrilleros o sus colaboradores. Guerrillero visto, guerrillero muerto era una de las consignas enseadas a los soldados.48 Una de las estrategias de la defensa de los acusados durante el juicio oral fue sostener que esta situacin cambi en 1986, con la llegada de un civil a la Presidencia de la Repblica. Sin embargo, el testigo, monseor Julio Cabrera, Obispo de la Dicesis del Quich, desde enero de 1987, cuando se le pregunt si le constaban los resultados del plan de campaa del Ejrcito Fortalecimiento Institucional 1989 seal: ciertamente existieron esos planes pues eso es de todo mundo conocido () yo llegu al Quich en 1987, en enero, lo nico que yo quiero enfatizar es que a m me toc presenciar a partir del ao 1987, sobre todo del mes de septiembre, un recrudecimiento del conflicto armado interno en la regin Ixil y en el Ixcn precisamente cuando ya se haban firmado los documentos de Esquipulas, en los cuales los pases centroamericanos y Guatemala incluida, decidan ir poniendo fin al conflicto armado interno, ya no militarmente sino mediante la negociacin. Esto, para nosotros que estbamos en el campo, en el lugar, resultaba un tanto contradictorio, paradjico.49 Tal como sealamos en el prrafo anterior, esta estrategia del Ejrcito no perdi vigencia con la instauracin de un Gobierno de carcter civil. En efecto, en 1986, se haba producido la eleccin del primer Presidente civil en Guatemala despus de 1954, como parte de la nueva estrategia del Ejrcito de retirarse del poder poltico. Para el perito Hctor Rosada resulta obvio que durante el perodo de 1986 a 1990, se dio una transferencia de mando a los civiles, pero no de poder: Vinicio Cerezo en algn momento lo dijo: recibo el mando mas no el poder. Por qu digo yo que no se transfiere el poder? porque los mandos militares siguen tomando decisiones polticas.50 Inclusive el propio aludido, Vinicio Cerezo Arvalo, Presidente en aquella poca, seala: yo declar pblicamente que tena aproximadamente el treinta y tres por ciento del poder,51 y a pesar de sus vanos intentos por justificar esta situacin, concluy reconociendo que haba muchos factores

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CEH. Tomo II del Declaraciones ante Declaraciones ante Declaraciones ante

Informe de el Tribunal el Tribunal el Tribunal

Esclarecimiento Histrico, prrafo 794. Tercero de Sentencia el 5 de septiembre de 2002. Tercero de Sentencia el 9 de septiembre de 2002. Tercero de Sentencia el 19 de septiembre de 2002.

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de poder que no slo no le permitan ejercer el mando como corresponde en un Estado democrtico sino que adems haba presiones, y a veces tomaban decisiones sin tomar en cuenta a la Presidencia de la Repblica. Concluyentes de nuevo resultaron las palabras del doctor Hctor Rosada: los civiles durante una buena parte de la historia de este pas, afortunadamente ya no, () nos contentamos con decir que la transicin poltica era obra de los civiles y hasta hace muy poco empieza a reconocerse que el inicio de la transicin poltica fue voluntad militar.52 Una vez establecido el contexto era necesario introducir en l, la figura de Myrna Mack. Su aparicin en este escenario se produce, precisamente, en 1986, a raz de la esperanza de apertura poltica, que para muchos guatemaltecos, supuso la llegada de un civil a la Presidencia. La antroploga, junto con otros acadmicos, fund la Asociacin para el Avance de las Ciencias Sociales (AVANCSO) en un intento por fortalecer este tipo de estudios en Guatemala. Lo que se estaba planteando era hacer trabajos que permitieran ver la relacin entre el Estado y la sociedad, a travs del estudio especfico, en relacin con algunos sectores particulares. As, se inici un estudio sobre las maras en la ciudad de Guatemala y sobre los desplazados internos y del interior del pas.53 En abril de 1986, bajo el nuevo Gobierno civil, se iniciaron los primeros retornos de poblacin desplazada, se busc la proteccin de la Iglesia Catlica en Alta Verapaz e Izabal. En mayo y junio de ese ao, los diarios locales informaron que pobladores ixiles se entregaban al Ejrcito en condiciones fsicas alarmantes. En septiembre, el Gobierno, cre la Comisin Especial de Atencin a Repatriados (CEAR), con la participacin de los Ministerios de Relaciones Exteriores, Defensa Nacional, Desarrollo y el Comit de Reconstruccin Nacional. A pesar de la creacin de esta instancia cvico-militar, el Ejrcito, consider el reasentamiento de los refugiados, como una cuestin de seguridad nacional. As, Myrna Mack, empez a trabajar con el tema de los desplazados por el conflicto armado interno, lo que la llev a realizar sus estudios en las reas ms duramente castigadas por l, donde el Ejrcito ejerca un frreo control. Los trabajos

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Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 9 de septiembre de 2002. Declaraciones de la Directora de AVANCSO, Clara Arenas Bianchi, ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 5 de septiembre de 2002.

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de campo de la antroploga para esa investigacin se dieron en Cobn, Alta Verapaz, y en la zona Ixil de Quich. Tras realizar varios viajes a estos dos lugares y hacer en ellos un importante trabajo de campo, escribi un primer informe sobre la situacin, en el que planteaba cmo se podra trabajar con esta poblacin y comenz un esfuerzo especial por hacer una categorizacin de las diferentes formas de desplazamiento que haba habido en el pas, a partir del conflicto armado interno. Como en el caso de los refugiados, el Ejrcito consideraba la cuestin de los desplazados internos como un asunto potencialmente adverso a los intereses de la seguridad nacional. Adems de revelar el nivel de violencia hacia las poblaciones rurales, la aparicin de los grupos de desplazados, al comienzo de las negociaciones de paz entre el Gobierno y la guerrilla, planteaba muchos problemas al Ejrcito, que quera evitar concederles un estado especial de proteccin, o garantizarles un regreso pronto y seguro a sus hogares. Las visitas que Myrna Mack realizaba se hacan con presencia y control militares, incluidos los interrogatorios, toma de fotografas de los miembros de los grupos e infiltracin de militares en su seno. Las cintas grabadas en prisin por Beteta, as lo confirman. Sobre la base del historial de puestos, de cada uno de los acusados, existente dentro del Ejrcito, es posible situarlos en el tiempo y lugar donde la antroploga trabajaba. El coronel Valencia Osorio era oficial de inteligencia en Quich, el coronel Oliva Carrera serva como oficial de operaciones civiles y psicolgicas (S-5) en Alta Verapaz y el general Godoy Gaitn era Director de Inteligencia. Debido a sus estudios, Myrna Mack se encontraba fsicamente presente en reas donde exista el referido control poblacional, por parte del Ejrcito y donde servan dos de los acusados. Por el resultado de sus investigaciones en dichas reas, la antroploga fue objeto de atencin e investigacin por parte del Ejrcito, que a travs de la Inteligencia Militar empez a elaborar su expediente, que era conocido, obviamente, por su Director. Contrariamente al caso de los refugiados, en esta oportunidad no se establecieron medidas a favor de los desplazados internos. Desde mediados de 1982, el Ejrcito condujo campaas militares peridicas para capturarlos, pues los consideraba apoyo de la insurgencia, debido a que haban rehusado rendirse y regresar a vivir en las aldeas modelo, creadas para su reeducacin. Se establecieron campos especiales de detencin y nuevas aldeas modelo, bajo riguroso control militar, para instalar a los desplazados capturados en operaciones militares o a aquellos que, acosados por el hambre, decidan abandonar sus refugios en las

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montaas. Mientras tanto, en los peridicos, cuyas noticias se basaban en los boletines emitidos por la Oficina de Relaciones Pblicas del Ejrcito, segn Decreto Ley 4582, se hablaba del retorno de los desplazados como de poblacin que haba estado prisionera por la guerrilla y, posteriormente, era rescatada por el Ejrcito. Segn lo declarado por Monseor Gerardo Humberto Flores Reyes, Obispo de la Alta Verapaz, exista un evidente inters del Ejrcito por la poblacin desplazada en las Verapaces, entre los aos de 1980 y 1990. El instituto armado mantena un control absoluto y sistemtico sobre dicha poblacin, para lo que segua una metodologa compleja, previamente diseada a travs de la reeducacin y la manipulacin psicosocial, tal y como la vctima lo describira ms tarde en el Cuaderno n6 de AVANCSO.54 En cuanto al frreo control que el Ejrcito ejerca sobre estas poblaciones, el testigo Flores Reyes fue categrico al afirmar que: (...) el control fue total y absoluto. No poda uno moverse un kilmetro en cualquier direccin que no fuera inmediatamente detectado, visto (...) ciertamente hubo un momento all en el que la vida de toda la poblacin de la dicesis, sobre todo en las reas rurales, era totalmente controlada por el Ejrcito a travs de sus efectivos o tambin de los paramilitares, como las Patrullas de Autodefensa Civil y los Comisionados Militares.55 El testigo seal, asimismo, que el control era de tal magnitud que tocaba las esferas ms simples y cotidianas de la poblacin civil: en esos aos el Ejrcito ocup prcticamente todas las reas de la vida civil (...). Una vez me lleg un papel donde estaban todas las normas que hay que cumplir para bautizar a un nio y tambin para casarse por la Iglesia (...), estaba muy bien de acuerdo con el derecho cannico, lo interesante es que ese documento estaba firmado por el comandante de por all por el Noroccidente. O sea que hasta en ese campo llegaba el Ejrcito, que cubra absolutamente todos los niveles de la vida civil y entonces eso pareca ya exorbitante.56

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As pues, quedaba claro que la temtica de los desplazados era considerada por el Ejrcito como materia exclusiva de su conocimiento, ya que, en su criterio,este segmento de la poblacin era apoyo de la guerrilla. Segn lo declarado por Carmen Rosa de Len Escribano, la problemtica de los desplazados y refugiados era un tema exclusivo del Ejrcito cuando la Comisin Especial de Atencin a Repatriados comenz a trabajar en 1986; en este sentido, afirm: anteriormente este tema era tratado exclusivamente por el Ejrcito de Guatemala.57 Para la testigo, exista una militarizacin de la situacin de los desplazados por considerarlos como subversivos: Lo que nosotros pudimos observar del tratamiento a los desplazados fue, en primer lugar, que se establecieron aldeas modelo o polos de desarrollo (...). Posteriormente, nos dimos cuenta de que eran personas que estaban atendidas directamente por el Ejrcito (...). De esa cuenta estos desplazados en su mayor parte, a los que nosotros tuvimos acceso, eran tratados como una poblacin que provena de dar apoyo a la guerrilla.58 Aunque la defensa trat de desvincular el inters del Estado Mayor Presidencial sobre el tema de los desplazados, dicho objetivo qued completamente desvirtuado cuando la testigo afirm que, dentro de la estructura del Ejrcito, el Estado Mayor Presidencial mostr especial inters por el tema de los desplazados, particularmente el Departamento de Seguridad, conocido como Archivo: No recuerdo exactamente la fecha, pero fue cuando empezaron el proceso de retorno de refugiados de Mxico, (...) se me solicit una entrevista con el coronel Alprez y el coronel Mrida, que en ese momento estaban encargados del Archivo, lo que se conoca como el Archivo del Estado Mayor Presidencial. Se me hizo saber por parte de ellos, del inters que tena el Estado Mayor Presidencial de poder tener mayor informacin sobre lo que suceda en la temtica de refugiados en ese momento y desplazados posteriormente, ya que ellos elaboraban informes para el Presidente de la Repblica, y en ese sentido no slo dependan de la informacin pblica por medios de prensa sino tambin les interesaba conocer la informacin directamente de las instituciones con la finalidad de elaborar los informes de situacin al Presidente. De esa cuenta se nombr a dos personas para que pudieran tener acceso a la informacin que se generaba en la CEAR. Estas personas tuvieron contacto permanente con la Comisin y

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se les entreg la informacin que solicitaban, al igual que se hizo con cualquier persona que lleg por ella. La testigo lleg inclusive a determinar que no slo exista un inters respecto de la informacin que manejaba la CEAR sobre los desplazados, hasta asignar agentes oficiales para controlar la informacin en forma permanente, sino que su relacin con el EMP, a travs de su Departamento de Seguridad Presidencial, era financiera. As, la testigo seal que el manejo presupuestal sobre el tema de los desplazados estaba a cargo de dicho Departamento de Seguridad: Hay otro detalle, a partir ms o menos del 89, no recuerdo con exactitud. Se estableci la necesidad de crear un fondo de financiamiento para la CEAR que funcionaba exclusivamente con financiamiento de Naciones Unidas, sin embargo, nosotros considerbamos que era importante que el Gobierno de Guatemala asumiera tambin la responsabilidad de la atencin tanto de los retornados como de los desplazados. De all que se plante la posibilidad de abrir una cuenta o sea, una lnea financiera estatal para la CEAR. De acuerdo con la direccin tcnica de presupuesto, lo ms fcil fue abrir un rubro ms en la Presidencia, dado que se requeran fondos de emergencia, en el momento que haba grandes cantidades de poblacin a la que haba que atender, pues tendra que actuarse con prontitud, y esto llev a considerar que el Estado Mayor Presidencial era el canal ms adecuado para poder manejar estos fondos de emergencia. De all que a partir ms o menos de esa fecha, creo que fue en el 89, se estableci una lnea financiera de la Presidencia, pero que era manejada por el Estado Mayor Presidencial hacia la CEAR. Por otro lado, el trabajo con los desplazados y refugiados de la mencionada Comisin, que no olvidemos era de carcter civil, fue recibido por el Ejrcito con recelo, por considerar que un tema de seguridad interna: (...) yo puedo decir en el tema de refugiados y tanto de desplazados que casi siempre se vio con recelo por parte del Ejrcito, ya que consideraban que era un tema de seguridad interna y era un tema de alta seguridad, y por lo tanto, no compartan la idea de que hubiera civiles a cargo de esta temtica. 59

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Pero, inclusive despus de que la Comisin Especial de Atencin a Repatriados empez a desarrollar plenamente sus actividades entre 1986 y 1991, el Ejrcito no quiso dejar que las autoridades civiles manejaran con autonoma dicho tema. La testigo relat hechos que evidenciaban esta situacin, como los ocurridos en el Centro de Desplazados de Xemamatz, lugar que fue objeto de una vigilancia estrecha y permanente por parte del Ejrcito y donde se produjo la desaparicin de una mujer y su nia de tres meses: (...). El asentamiento estaba abierto. Tuvimos varios problemas con el Ejrcito porque insistan en tener vigilancia interna dentro del centro de desplazados. Varias veces tuvimos que protestar frente al Ministro de la Defensa para que quitaran todo tipo de vigilancia militar, haciendo valer que era un gobierno civil y las autoridades civiles correspondientes se encargaban de la temtica de desplazados(...). Respecto de la persona desaparecida, la testigo afirm: Posteriormente hubo presiones por parte del Destacamento Militar al personal de CEAR, incluso el director del centro pidi refugio en Canad a raz de esta situacin. Hubo muchas presiones para que se aceptara por parte nuestra que esa persona, era una seora y su nia de tres meses, haba sido entregada a CEAR. Sin embargo, nosotros constatamos que esta persona nunca haba llegado al centro de Xemamatz y esto caus muchos problemas, digamos, entre el Ministerio de la Defensa y nosotros. Se nos quiso obligar a aceptar la existencia de estas personas por parte nuestra, entonces nosotros, incluso elevamos una carta el Ministerio de la Defensa, diciendo que esta persona nunca haba ingresado a Xemamatz.60 Esta situacin fue descrita por Myrna Mack en su informe final. En enero de 1990, la antroploga publica en el No. 6 de los Cuadernos de Investigacin de AVANCSO el estudio Poltica Institucional hacia el Desplazado Interno en Guatemala. Previamente a la I Conferencia Internacional sobre Refugiados Centroamericanos (CIREFCA) haba presentado un borrador de este trabajo con su consiguiente difusin nacional e internacional. En dicho documento se estableca, en forma contundente, que el tema de los desplazados era un tema definido esencialmente por la institucin castrense debido a su participacin directa en la poltica de tierra arrasada y por considerar a los desplazados como un tema de seguridad nacional. El informe tambin denuncia, a travs de los testimonios de los

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desplazados afectados, que el Ejrcito mantuvo durante muchos aos su accionar militar en forma consistente contra la poblacin civil refugiada en la montaa, y describe la problemtica de Quich y de las Verapaces. Por otro lado, la antroploga, seala que los desplazados haban permanecido en la penumbra, como un fenmeno annimo y sin rostro por el aislamiento y la cultura de terror que implant el Ejrcito. En cuanto a las consideraciones finales de este estudio, deben resaltarse las siguientes a efecto de que se entienda claramente lo que supona publicarlas en el ao 1990,61 y refrendar, de esta manera, lo dicho por testigos y peritos durante el juicio: las conclusiones y las consideraciones finales de la investigacin de Myrna Mack contradecan las tesis del Ejrcito sobre el tema de los desplazados. Era necesaria, segn la vctima, la desmilitarizacin del proceso de retorno y reintegracin;62 la conduccin total de las reas por parte del Gobierno civil;63 la participacin libre de organismos no gubernamentales64; el establecimiento de instancias locales permanentes de observancia, formadas por civiles, todo ello con la finalidad de garantizar mejor la reintegracin fuera del marco contrainsurgente.65 Adems, era importante la difusin de los Acuerdos de Esquipulas II, particularmente en el punto que se refiere a estas poblaciones: la representacin de los desplazados en el Dilogo Nacional convocado por la Comisin Nacional de Reconciliacin; que se les dejase de ver como un sector problema para la seguridad nacional;66 y que el Gobierno adoptase medidas para evaluar la conveniencia del mantenimiento de las Patrullas de Autodefensa Civil (...) la profunda contradiccin entre las afirmaciones oficiales y las de la poblacin rural sobre su carcter voluntario amerita una pronta decisin.67

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La decisin de Myrna Mack de fundar una institucin dedicada a las ciencias sociales significaba para el Ejrcito de Guatemala algo as como declararse miembro de una sociedad para la difusin del comunismo internacional. Cita de un artculo de George Black , Los ngeles Times, 11/11/90. A Hellish Life in Democratic Guatemala 62 pgina 70 cuaderno n 6 de AVANCSO 63 pgina 70 cuaderno n 6 de AVANCSO 64 pgina 70 cuaderno n 6 de AVANCSO 65 pgina 70 cuaderno n 6 de AVANCSO 66 pgina 71 cuaderno n 6 de AVANCSO 67 pgina 71 cuaderno n 6 de AVANCSO

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El impacto que caus en la opinin pblica guatemalteca la publicacin de este informe fue enorme. Como sealaron varios testigos, dicho trabajo permiti a los guatemaltecos conocer, por primera vez, la existencia de un sector de la poblacin que estaba en esas condiciones de desplazamiento, asimismo, era la primera vez que se divulgaba un anlisis sobre la realidad cotidiana de una importante parte de la poblacin, sobre todo rural, de Guatemala y donde, hasta ese momento, el conocimiento de que existan desplazados internos era privativo del Ejrcito. Cuando se refiri al trabajo de la vctima en general, y al Cuaderno n 6 de AVANCSO en particular, el perito Hctor Rosada, seal que se trat de un esfuerzo acadmico valiossimo: Siento que fue una actitud personal muy valiente, yo tambin era investigador en ese tiempo y me toc estar en zonas de enfrentamiento y me toc suspender el trabajo por la intensidad de los enfrentamientos, ella sigui. El cuaderno 6 de AVANCSO, para el pas y fundamentalmente para las negociaciones de paz fue fundamental, en particular para la redaccin del acuerdo de Reasentamiento de las Poblaciones Desarraigadas por la Violencia del cual fui signatario.68 Tambin en este punto, varios testigos y peritos coincidieron en sealar que el trabajo de la antroploga Myrna Mack atentaba de manera evidente contra la imagen del Ejrcito de Guatemala. El hecho de que saliera gente a refugiarse a Mxico, as como del desplazamiento interno, no era una obra voluntaria de la poblacin sino que tena una causa fundamental, y sta era: el acoso al que se vea sometida por parte del Ejrcito. Entonces cabe afirmar que debido a la publicacin de sus conclusiones sobre la poltica represiva y de control del Ejrcito sobre las poblaciones de desplazados, la antroploga fue considerada como un objetivo poltico-militar por parte de la inteligencia del Ejrcito. Cuando se publica el Cuaderno n 6 de AVANCSO, los tres acusados trabajaban ya en el Estado Mayor Presidencial. Como sealbamos anteriormente, por primera vez se daba a conocer la desgarradora situacin de los desplazados internos en Guatemala, y se revelaba el tratamiento que el Ejrcito le daba a esta poblacin, todo ello en el contexto de unas negociaciones de paz, en las que este tipo de revelaciones podra inclinar la

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simpata de la comunidad internacional hacia la guerrilla. Las conclusiones del Ejrcito sobre este tipo de estudios eran bien claras: en el documento elaborado por el Estado Mayor de la Defensa Nacional con ocasin del Plan de Campaa Avance 1990 se puede leer: Los terroristas [la guerrilla]... han incrementado sus actos de repercusin poltica para (...) entorpecer el sistema democrtico, pretendiendo restarle credibilidad, especialmente en el orden internacional (...) a fin de que sean reconocidos (...) y sea propicio favorecer un dilogo con el Gobierno. Ante esta situacin se prev para 1990 (...) mantener la presin operacional integral... y contrarrestar la campaa de desinformacin (el subrayado es nuestro). Las actividades profesionales de la vctima tambin produjeron que se la considerara una especialista en la temtica de la situacin de los desplazados en crculos acadmicos y en aqullos que estaban interesados en esta materia. Debido a ello, la antroploga entr en contacto con los obispos del Quich y Alta Verapaz, fue requerida para que los ayudase con una poblacin, hasta entonces desconocida por la opinin pblica: las Comunidades de Poblacin en Resistencia (CPR).69 Si bien las CPR no eran conocidas por la poblacin en general, ni por la comunidad internacional, el Ejrcito saba perfectamente de su existencia, las quera mantener aisladas y controlar a cualquier persona que se acercara a ellas. La situacin se volvi insostenible en septiembre de 1987, una vez lanzada la ofensiva Fin de Ao contra los frentes guerrilleros, que se prolong hasta marzo de 1988. Paradjicamente, los efectos de esa ofensiva militar se sintieron ms sobre la poblacin de Chajul, Nebaj y Cotzal que sobre las unidades armadas guerrilleras. Varios grupos de desplazados, que sobrevivan en zonas donde exista presencia guerrillera, se entregaron a los militares o cayeron prisioneros. Las ofensivas del Ejrcito entre Amachel y Sumal entre 1987 y 1989, hicieron salir de all a unas 5,000 personas. Uno de aquellos obispos, concretamente el de Quich, Monseor

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El germen de stas se encuentra en las masacres cometidas por el Ejrcito durante el perodo 1981-82, en el que ms de 400 pueblos y aldeas fueron arrasados y miles de guatemaltecos brutalmente asesinados. La reaccin de los sobrevivientes atrapados entre dos fuegos fue huir o ponerse bajo el control del Ejrcito, forzados a participar en las Patrullas de Autodefensa Civil (PAC) o reubicados en las aldeas modelo a las que nos referimos anteriormente. La huida de cientos de miles de campesinos los llev a todos los rincones de Guatemala y a pases vecinos. Un porcentaje menor de los afectados, unas 50,000 personas totalmente desposedas se escap a zonas selvticas del Departamento del Quich, unos en la Sierra Ixil, y otras en el Ixcn fronterizo con Mxico, pasando esos aos escondidos del mundo exterior y fuera de control gubernamental, en condiciones materiales infrahumanas pero a la vez creando un profundo vnculo comunitario.

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Julio Cabrera, seal ante el Tribunal: es en ese lugar donde conozco tambin que hay otra poblacin en las mismas circunstancias pero que es una poblacin mucho ms numerosa. En el primer caso se hablaba de unas cinco mil personas, los nmeros nunca fueron muy exactos. En el segundo caso, al hablar de las Comunidades de Poblacin en Resistencia de la Sierra se referan a nmeros superiores a los diez mil. Esto para m constituy un punto de sumo inters. Precisamente por eso, al ao siguiente, en 1989, yo busqu asesora para conocer mejor las condiciones en las cuales se encontraba esta poblacin y es as como despus de conocer una experiencia que ya haba tenido monseor Humberto Flores en la Dicesis de La Verapaz, me dirig a Myrna Mack, sabiendo que ella haca una investigacin sobre desplazados y refugiados para que me asesorara, me ilustrara sobre este fenmeno. Contina el testigo: pero lo ms importante que yo tendra que decir, sucede en 1990. El 12 de enero tenemos una nueva conversacin con ella, en la cual me habla ms claramente de un cierto movimiento que los desplazados internos y especialmente las CPR, tanto del Ixcn como de la Sierra. Pero tendra que subrayar que en ese momento eran las CPR de La Sierra las que estaban en situacin ms precaria. Sus condiciones de vida eran extremas: salud sumamente deteriorada y falta de alimentacin. Se deca en ese momento que el Ejrcito los persegua y que haba bombardeos, ametrallamientos, que les cortaban sus cultivos y por lo tanto, o moran por ser blanco de objetivos militares (...) o podan morir de hambre dado que los cultivos les eran cortados. Si el Ejrcito consideraba a los desplazados internos y a los retornados de Mxico como apoyo de la guerrilla, las CPR eran consideradas como sus bases, lo que haca todava ms delicado el hecho de que un civil empezara a investigar el tema. El 7 de septiembre de 1990 un grupo de desplazados internos, organizados en las Comunidades de Poblacin en Resistencia, publicaron el primer anuncio pagado en los peridicos guatemaltecos, detallaron el sufrimiento que debieron soportar por las acciones represivas del Ejrcito, y pidieron que el Gobierno los reconociera como poblacin civil no combatiente. Las negociaciones de paz estaban avanzando cuando se produjo este hecho que afectaba fuertemente la imagen del Ejrcito y de su estrategia poltico-militar, claramente violatoria de los Derechos Humanos respecto de la poblacin civil indefensa. Christian Tomuschat escribi al respecto: Estas organizaciones [las CPR] piden al Gobierno su reconocimiento como poblaciones civiles no combatientes, denuncian los acosos que vienen sufriendo

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y el forzoso aislamiento en que los ha mantenido el Ejrcito. Relatan que desde 1980 el ejrcito inici una poltica de tierra arrasada, quema de sembrados, capturas de campesinos y bombardeos. El Ejrcito implant programas de reeducacin ideolgica, reubicacin y concentracin forzosa en aldeas modelos, militarizando y encuadrando a los pobladores en las Patrullas de Autodefensa Civil, PAC. 70 Es claro, que el Ejrcito estableci una relacin de causalidad entre el trabajo publicado por Myrna Mack y la declaracin pblica de las CPR. Debido a sus labores de campo, sus visitas a estas comunidades, y el control que el Ejrcito tena a la hora de acceder a ellas, tanto la antroploga como su grupo de trabajo haban sido fichados previamente por la inteligencia militar. Cuatro das despus de la publicacin del comunicado de las CPR, Myrna Mack fue asesinada, precisamente por dos de los miembros de la inteligencia militar que durante ms de 15 das la haban estado vigilando. Como seal monseor Julio Cabrera: la lectura que yo hago, que hice desde el primer momento es que el Ejrcito atribuy a Myrna la autora de la declaracin de las CPR y que prcticamente el hecho de asesinar a Myrna, era la represalia.

2.2 El Estado Mayor Presidencial como rgano perteneciente al Ejrcito de Guatemala Si el mvil del asesinato de Myrna Mack fue poltico, era claro que tambin se trataba de un crimen institucional. El que el condenado como autor material del asesinato estuviera de alta en el Estado Mayor Presidencial y que ste perteneciera al Ejrcito, permita demostrar la vigencia, dentro de sus filas, de los principios de jerarqua y subordinacin, a efecto de probar la autora mediata de los acusados y la aplicacin del mvil poltico. De ah la estrategia de la defensa, durante todo el debate, de negar lo evidente: que el Estado Mayor Presidencial pertenece al Ejrcito. Efectivamente, lo que qued probado es que el Estado Mayor Presidencial es un rgano del Ejrcito de Guatemala y est regido por las normas generales que

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Informe del Experto Independiente, Christian Tomuschat, del 21 de enero de 1992, prr. no 52.

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regulan a la institucin armada. Al ser parte integrante de la estructura del Ejrcito, el EMP aplicaba, igualmente, los elementos caractersticos de la Doctrina de Seguridad Nacional en Guatemala y, por ende, la clasificacin de Myrna Mack como enemigo interno. En efecto, se trata, en primer lugar, de una unidad militar que se encuentra normada y regulada en la ley Orgnica del Ejrcito, creada mediante Decreto Ley 26-86 del Congreso de la Repblica.71 Por su parte, el testigo Juan Leonel Bolaos Chvez, ex ministro de la Defensa Nacional, en el perodo de mayo de 1990 a enero de 1991, propuesto por la defensa de uno de los procesados, expres que: el Estado Mayor Presidencial era una especie de destacamento Militar, al servicio del seor Presidente de la Repblica de Guatemala, en su calidad de Comandante General del Ejrcito, agregando que este destacamento realizaba funciones de un Estado Mayor Personal, acorde a lo que establece la ley constitutiva del Ejrcito para este tipo de organizaciones.72 Efectivamente, el Estado Mayor Presidencial estaba integrado por oficiales del Ejrcito. Preguntado por el abogado de la querellante adhesiva sobre el sentido de la frase que afirma que el Ejrcito nacional es nico e indivisible, el mismo oficial militar seal: se refiere a que est integrado por fuerzas de tierra, mar y aire como un solo componente y por eso lleva el nombre nico de Ejrcito de Guatemala, a diferencia de ejrcitos de otros pases, en los que constan o se componen en Estados Mayores Conjuntos, donde cada fuerza tiene un Estado Mayor particular. Me refiero concretamente a Aviacin, Armada o Marina y Ejrcito. El Ejrcito de Guatemala tiene un solo cuerpo, por eso es nico e indivisible. Es importante destacar que, como Estado Mayor del Ejrcito, el Estado Mayor Presidencial sigue la estructura caracterstica de aqul, con las variantes propias de un Estado Mayor del Comandante en Jefe del Ejrcito. Este es un dato importante que ha condicionado, y todava condiciona, las actividades de la institucin

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Artculo 12: El ejrcito de Guatemala estar integrado por: 1. Alto Mando del Ejrcito; 2. Ministerio de la Defensa Nacional; ... 7. Estados Mayores Especiales; 8. Estados Mayores Personales...; y en el artculo 27 dice: los Estados Mayores Personales son: 1. Estado Mayor Presidencial.... 72 Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 10 de septiembre de 2002.

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castrense guatemalteca. Efectivamente, el EMP nace con vocacin de servir a un militar que ocupe el cargo de Presidente. Nunca fue pensado para un civil. Como varios expertos sealaron, las relaciones entre el EMP -y sobretodo su seccin de inteligencia, el Departamento de Seguridad Presidencial-, y el Ejrcito han variado dependiendo de quin ocupe el cargo de Presidente. As, durante las presidencias de militares, el EMP, gozaba de mayor autonoma, pero cuando se trataba de civiles, el Ejrcito ejerca un frreo control para influir en las decisiones del Presidente. De acuerdo con esta lnea argumental, en su organigrama se refleja que el Jefe del Estado Mayor Presidencial tiene mando directo sobre la Guardia Presidencial, Palacio Nacional, el Departamento de Seguridad -la seccin de inteligencia de todo Estado Mayor, calificado en argot militar como G-2-, Departamento de Control Administrativo y Protocolo del Estado Mayor Presidencial. En dicho organigrama tambin se demuestra que a partir del Jefe del Estado Mayor Presidencial, se ubican el segundo y tercer jefe, quienes, a su vez, tienen bajo su mando directo al Departamento de Personal (G-1) Departamento Administrativo (G-4) Departamento de Operaciones (G-3) y el Departamento de Comunicaciones, pero no sobre la citada seccin de inteligencia, es decir el Departamento de Seguridad Presidencial.

2.3 Las actividades ilegales del Departamento de Seguridad Presidencial Otro punto importante, para demostrar la culpabilidad de los acusados consisti en probar que el asesinato de Myrna Mack no fue un hecho aislado dentro de las verdaderas tareas que el Estado Mayor Presidencial, en general y el Departamento de Seguridad Presidencial, en particular, realizaban. Durante la jefatura de los acusados y podemos afirmar sin temor a equivocarnos que anterior y posteriormente a ellos-, el Departamento de Seguridad Presidencial del EMP, conocido como Archivo, desarrollaba actividades diferentes a las que le asignaban las leyes del pas, las cuales se realizaban al margen de la ley, tales como violacin de correspondencia, operaciones de vigilancia y muerte de personas. Nadie discute que una de las funciones del Estado Mayor Presidencial es la seguridad del Presidente, tal como lo establece la ley. En efecto, el documento denominado Procedimientos Administrativos Normales (PAN) vigente en 1990, dice que la misin y organizacin del Estado Mayor Presidencial es, de acuerdo con el artculo 27 de la Ley Constitutiva del Ejrcito, proporcionar seguridad al Seor Presidente de la Repblica y su familia, asimismo, asistirlo en sus actividades.

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Para los efectos de este caso, debemos resaltar que el Departamento de Seguridad Presidencial (G-2) haca las actividades legales normales de inteligencia para cumplir con su misin, pero tambin haca operaciones clandestinas de inteligencia. La dependencia ms conocida del Estado Mayor Presidencial durante el enfrentamiento armado, fue una unidad de inteligencia que se conoci popularmente como La Regional o el Archivo, que fue la de mayor evolucin en su estructura. Esta unidad, que tena la finalidad de brindar informacin sobre la seguridad del Presidente, cobr particular notoriedad por su intervencin en operaciones clandestinas de Inteligencia.73 Esto tambin qued probado con lo dicho por la experta Katherine Doyle, quien seal: se dedican a obtener inteligencia y a llevar a cabo operaciones de inteligencia, incluyndose en estos grupos el D-2, por supuesto, el G-2 de las zonas militares, los S-2 a los niveles de operaciones y el Departamento de Seguridad Presidencial o lo que se denominaba el Archivo.74 A pesar de los intentos de la defensa por contrarrestar estas afirmaciones, aduciendo que, en 1986, el Archivo haba cambiado de estructura como resultado del cambio de denominacin, la perito seal que, en cuanto al Estado Mayor Presidencial y sus diferentes unidades de inteligencia, el Archivo, la Seguridad Presidencial y las otras unidades de inteligencia, todas pertenecan a la misma unidad slo que con diferente nombre. Los documentos desclasificados por el Departamento de Estado y el Pentgono estadounidenses son bastante claros al respecto. Reafirm lo sealado por otros testigos y peritos al expresar: cuando el presidente era un civil, ejemplo (...) bajo Cerezo y Serrano, el Ejrcito entr a controlar el Archivo mucho ms fuertemente para poder ejercer su influencia sobre las unidades de inteligencia. Adems agreg: Un documento de 1994 que es un perfil del Ejrcito de Guatemala, hecho por el Departamento del Ejrcito de los Estados Unidos, especialmente de los jefes y el comando de inteligencia y seguridad (...) hay una seccin que se refiere en particular al tipo de operaciones que llevaba la D-2, operaciones de vigilancia, interferencia telefnica, el uso de gente en la calle en forma de vendedores ambulantes, por ejemplo en las operaciones de vigilancia (...) dice que la D-2 con frecuencia ha usado y usar los servicios de la seguridad presidencial, que es lo que se conoca como el Archivo para llevar a cabo estas operaciones.

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CEH. Tomo II del Informe de Esclarecimiento Histrico, prrafo 920. Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia 12 de septiembre 2002.

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En cuanto al Diario Militar al que nos referimos al principio de este captulo, seal: nicamente habla de las personas que fueron secuestradas por la unidad de inteligencia que ahora sabemos que se conoce como el Archivo y que estas vctimas con frecuencia fueron trasladadas a otras unidades de inteligencia militar, incluyendo la D-2 y la S-2 en las unidades de inteligencia militar en las reas rurales; y finalmente asegur que, sobre la base de su experiencia y los documentos desclasificados, se estableci que el Departamento de Seguridad Presidencial siempre ha tenido relacin con los Escuadrones de la Muerte, pues los Archivos histricamente y hasta los aos noventa, tuvieron relacin ntima con ese tipo de unidades represivas. Aparte de lo dicho por la Comisin para el Esclarecimiento Histrico, los documentos desclasificados y los distintos peritos, tambin se encuentran otras pruebas de las actividades ilegales que realizaba el Departamento de Seguridad Presidencial. Como parte de la prueba documental, fue aportado un caso de violacin de correspondencia, que qued acreditada en la investigacin impulsada por la Procuradura de Derechos Humanos dentro del expediente nmero EIO46-93 del 13 de abril de 1993. Consta en el informe que en la Direccin General de Correos y Telgrafos exista una Oficina Tcnica Postal o Inspeccin Postal. Como encargado de dicha dependencia fue nombrado Juan Jos Orellana que acat la orden escrita, emitida el 4 de junio de 1990, por uno de los acusados, el coronel Juan Valencia Osorio. En la orden, girada al Director General de Correos y Telgrafos, Valencia Osorio afirm que el personaje era de su completa confianza. El 18 de diciembre de 1993, se produjo un incidente protagonizado por Orellana Garca, a raz del cual se le abri expediente administrativo en Correos y se formul una denuncia ante el Procurador de Derechos Humanos. Se realizaron una serie de diligencias y finalmente, el informe concluy en que se haba comprobado violacin al derecho humano de inviolabilidad de correspondencia, documentos y libros, seal como responsable de esta violacin al Estado Mayor Presidencial, dependencia encargada del funcionamiento de dicha oficina y del control sobre la correspondencia.75

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A raz de los hechos antes descritos, se inici un proceso penal en que la Sala Tercera de la Corte de Apelaciones, el 8 de junio de 1998 y dentro del Juicio No. 175-97, dict fallo confirmando la condena impuesta a Juan Jos Orellana, y dej abierto procedimiento contra Juan Valencia Osorio para investigar su autora en el delito de violacin de correspondencia.

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Las operaciones ilegales de vigilancia y muerte de personas tambin fueron acreditadas, gracias a la entrevista grabada por Jorge Guillermo Lemus a Noel de Jess Beteta lvarez el 29 de marzo de 1994, donde afirm que el Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial llevaba a cabo misiones que acababan con la muerte de las personas. En la entrevista del 12 de abril de 1994, confirm que, en el Departamento mencionado, el grupo de choque lo integraban de 20 a 30 personas, que adems de Valencia Osorio tuvo varios jefes y que tambin poda rendir testimonio gruessimo contra los otros jefes, porque asesin no slo por rdenes de Valencia Osorio sino por rdenes de los otros. En otra de las entrevistas, esta vez realizada el 7 de junio de 1994, Beteta seala que l form parte de un grupo especial, un comando especial encargado de trabajos delicados, de ejecutar cosas terroristas. Agreg que les llegaba alguna informacin, la constataban, profundizaban, catalogaban y analizaban. Tambin dijo que para hacer este trabajo contaban con informantes a sueldo, diseminados por toda la Repblica y que ese comando era autnomo del Ministerio de la Defensa. Beteta afirm que; por eliminar gente se manchan las manos de sangre y eso los obligaba a ser leales, porque si se queran zafar, ellos mismos se convertan en blancos y los mataban. Segn dijo en la referida entrevista, a l le tocaban de 10 a 15 misiones de asesinatos anuales y, a veces ms, asegur que estaba entrenado para matar y que no dejaba al blanco vivo porque lo poda comprometer; confirm adems, que las operaciones especiales de inteligencia duraban aproximadamente 15 das. De esta manera se pudo probar que, aparte de brindar seguridad al Presidente y a su familia, tambin se hacan operaciones ilegales de inteligencia, para lo que se utilizaban las funciones legales del Estado Mayor Presidencial como una fachada. En ese sentido, lo anteriormente dicho qued confirmado, cuando ante la pregunta de cmo se estructuran los rganos de inteligencia dentro y fuera de la organizacin militar, el perito Pino Benam expres: el sistema de inteligencia (...) organiza redes (...) algunas en entidades propias, en entidades del Estado, entidades del sector privado y en algunos casos se establecen organismos de fachada en los lugares de su inters (...) el proceso de la produccin de inteligencia es permanente y continuo, en tal sentido es una mquina que funciona 24 horas. Ms all de haber demostrado, a travs de diversos medios de prueba, que el Estado Mayor Presidencial haca mucho ms que proteger al Presidente y a su familia, llama la atencin que, en el curso de una investigacin y de un juicio penal,

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cada vez que se interroga a un funcionario militar, que tiene el deber legal de brindar su mxima colaboracin para esclarecer los hechos, objeto de este proceso, slo proporciona una respuesta escueta e increble. Ello a pesar de que en documentos oficiales de ese mismo rgano, se identifica al Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial como G-2, seccin de inteligencia. Por otro lado, el historial de los acusados y su especializacin en temas de inteligencia, como ya sealamos anteriormente, demuestra de modo fehaciente, este hecho. Incluso la prueba presentada por la defensa de los acusados en este sentido adoleci de fallas. En efecto, el testigo Carlos Humberto Daz Rodrguez, perito contador del EMP, declar que los cargos del personal de esta institucin tenan nombres particulares pero las funciones que se realizaban ya propiamente dentro del Departamento eran muy diferentes.76 Luego insisti (...) pero como le repito las funciones nunca son por lo general las que estn plasmadas en un papel. Por otro lado Sergio Arnoldo Camargo Muralles, Segundo Jefe del EMP en el ao 1990, reconoci e indic detalladamente cmo esta institucin castrense reciba todo tipo de informaciones, no vinculadas en modo alguno a la seguridad del Presidente y su familia, por parte de los ministerios de Defensa y Gobernacin.

2.4 La jerarqua y la cadena de mando, como elementos definitorios de la autora intelectual La condena de un miembro del DSP, como autor material del asesinato, la estructura militar del EMP y la confirmacin de las operaciones ilegales de inteligencia que dicha institucin realizaba, deban completarse con la cadena de mando entre el autor material y sus superiores jerrquicos. De esta manera, despus de la condena de un miembro del Estado Mayor Presidencial como autor material, y teniendo en cuenta que a esta institucin se le aplican los principios del Ejrcito por ser parte de l, era obvio que exista una cadena de mando en su interior. Efectivamente, hubo aprovechamiento de la estructura militar y de los recursos a travs de la jerarqua y cadena de mando para ejecutar el crimen. Los acusados se valieron de sus cargos de alta jerarqua dentro del EMP, se aprovecharon de los recursos y estructura

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Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 16 de septiembre de 2002.

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militar del DSP para darle la orden a Noel de Jess Beteta lvarez de asesinar a la antroploga Myrna Mack Chang. En el Organigrama del Estado Mayor Presidencial, incluido en el texto del Procedimiento Administrativo Normal (PAN) del ao 1990, se encuentra claramente definida la cadena de mando del Departamento de Seguridad Presidencial y su dependencia directa del Jefe del Estado Mayor Presidencial. Dentro del Departamento de Seguridad, rgano de inteligencia del EMP, tambin existen evidencias de dicha cadena de mando. Al declarar el perito Clver Pino sobre la estructura de una unidad de inteligencia, expuso: (...) los rganos denominados G-2 tiene el mismo nivel jerrquico que los Departamentos de Seguridad (...) en tal sentido la organizacin que tienen internamente (...) es la siguiente: un Jefe, un segundo Jefe ejecutivo (...) oficiales de operaciones y finalmente vienen los especialistas agentes organizados en equipos operativos de acuerdo a las necesidades o a la misin que tenga ese departamento o ese rgano. Sobre la cadena de mando para un agente de inteligencia de un Departamento de Seguridad, explic: (...) normalmente en lnea ascendente sera de la siguiente forma, el agente Especialista, el Oficial de operaciones, el segundo Jefe y luego el Jefe, ese sera el canal. Cuando se le pregunt si un agente de inteligencia puede recibir una orden de inteligencia operativa directamente del Jefe del Departamento de Seguridad, respondi: es factible que el Jefe Valencia Osorio - le pueda dar una orden directa al agente Beteta lvarez - pero ste inmediatamente pondr en conocimiento de su Jefe inmediato Oliva Carrera -, el oficial de operaciones u oficial del caso como se denomina en el planeamiento de una operacin de inteligencia ... toda vez que l tendr que proveerle de los recursos. El oficial de operaciones a su vez coordinar con el segundo jefe todo lo que implique la realizacin ... y ste verificar con quien dio la orden, con el Jefe, los alcances, los requerimientos, las implicancias, las necesidades de la operacin... El Segundo Jefe del Estado Mayor Presidencial en el ao 1990, Sergio Arnoldo Camargo Muralles, al declarar como testigo mencion expresamente las funciones del Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial y dijo: El Departamento de Seguridad tena su funcin especfica y tena un encargado, un responsable, que era el coronel Juan Valencia Osorio, un segundo

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Jefe que era el teniente coronel Juan Guillermo Oliva Carrera. Al ser preguntado sobre si l era el jefe del ahora coronel Juan Valencia Osorio respondi: El jefe superior inmediato del coronel Juan Valencia Osorio era el general Edgar Augusto Godoy Gaitn; asegur que l nicamente podra haberle dado rdenes al Coronel Juan Valencia Osorio si estaba presente el Jefe del Estado Mayor Presidencial: slo que viniera de una orden que el seor Jefe del Estado Mayor Presidencial hubiera indicado. Finalmente, al responder las preguntas de la presidenta del Tribunal seal que era exacto que tanto el segundo y el tercer jefe del Estado Mayor Presidencial no tenan que ver en esa cadena de mando, que slo entraban en un momento determinado, cuando el primer jefe no estaba. Con toda la argumentacin y fundamentacin de hecho y de derecho que se desarroll durante el juicio, se pudo demostrar que: La cadena de mando para los especialistas del Departamento de Seguridad Presidencial en forma descendente era: Jefe del Departamento: Juan Valencia Osorio; Segundo Jefe del Departamento: Juan Guillermo Oliva Carrera; ste ltimo era el inmediato superior jerrquico, por la verticalidad de mando, de Noel de Jess Beteta lvarez. El Jefe del Departamento de Seguridad Presidencial, nicamente reciba rdenes del Jefe del Estado Mayor Presidencial: general Edgar Augusto Godoy Gaitn. De acuerdo con el organigrama al que se ha hecho referencia, el Jefe del Departamento de Seguridad Presidencial, no reciba rdenes del segundo y tercer jefe del Estado Mayor Presidencial, sino nica y exclusivamente en casos excepcionales y en ausencia del primer jefe del Estado Mayor Presidencial. Como todo rgano del Ejrcito de Guatemala, el Estado Mayor Presidencial se rige por los principios de jerarqua, obediencia y disciplina, tal como lo reconoci el general retirado Bolaos Chvez en su declaracin testimonial. Igualmente, el perito general retirado Hctor Alejandro Gramajo Morales, respondi afirmativamente cuando el Consultor Tcnico del Ministerio Pblico le pregunt si dentro de esa instancia se aplicaban los principios de subordinacin, disciplina, cadena de mando y obediencia segn la Ley Orgnica del Ejrcito.

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A pesar de los denodados esfuerzos de la defensa por alejar de la cadena de mando que le corresponda en 1990 al sargento mayor, Noel de Jess Beteta, al jefe y subjefe del DSP, uno de sus propios testigos indic que cuando llegaba el coronel Valencia temprano, ordenaba por cuestiones de disciplina que nos pusiramos un uniforme de caqui sin yapur que se llama, para pasar asistencia, o sea para hacer del acto de la asistencia una situacin ms formal y de all, al iniciar actividades, todo el mundo continuaba en su traje particular. Lo dicho por el testigo, quien slo era auxiliar contable del Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial, confirma que reciban rdenes directas del Jefe de ese Departamento, esto es, del imputado Valencia Osorio, respecto de una cuestin tan intrascendente como el tipo de vestimenta que deba llevar un auxiliar contable a cierta hora de la maana.

2.5 Planificacin y ejecucin del asesinato Una vez probado el mvil poltico, el carcter institucional del crimen, la existencia de una cadena de mando dentro de dicha institucin y la ejecucin de operaciones ilegales de inteligencia, era necesario probar que Edgar Augusto Godoy Gaitn, Juan Valencia Osorio y Guillermo Oliva Carrera planificaron y ordenaron vigilar y eliminar fsicamente a la vctima. La copia certificada del memo D.I.37692-F del 9 de noviembre de 1992, de la Procuradura de Derechos Humanos, firmada por el Director de Investigaciones Leonel Gmez Rebulla, determina que el asesinato de Myrna Mack fue realizado a travs de un operativo que contempl la vigilancia y el seguimiento de la vctima, entre agosto y septiembre de 1990, tanto en su casa como en su centro de trabajo, se utilizaron sistemas y estrategias especficas; que los niveles de organizacin, manejo de recursos y privilegios que se emplearon en el operativo del asesinato de Myrna Mack, slo son posibles de implementar por inteligencia militar y que la investigacin de la PDH estuvo sustentada en entrevistas a testigos presenciales, as como en la informacin directa de los investigadores policiales del caso. Los anteriores extremos se corroboran con la copia de la Resolucin de la PDH, firmada por Ramiro de Len Carpio, el 12 de noviembre de 1992 (GUAEIO 381-90/P), la cual concluye que la violacin al derecho a la vida y a la seguridad fsica de la vctima, constituye una tpica muerte extrajudicial por razones polticas, cometida por miembros de las fuerzas de seguridad del Estado.

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En este sentido, lo primero que haba que probar era que el asesinato de Myrna Mack fue una operacin ilegal de inteligencia, de las tantas que, como ya se haba probado, desarrollaba el EMP. Como qued ampliamente demostrado, el rgano de inteligencia del Estado Mayor Presidencial: el Departamento de Seguridad Presidencial, consider que los trabajos de investigacin acadmica sobre desplazados internos, de la vctima, la vinculacin perversa de que Myrna Mack era autora del comunicado de las CPR y la concepcin de stas y los desplazados como apoyo de la guerrilla, la determinaban como un blanco objetivo. Por su parte, el Informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico corrobor lo dicho anteriormente al sealar que los anlisis de Inteligencia del Ejrcito eran muy especficos y cuidadosos en cuanto al estudio realizado sobre las fuerzas guerrilleras que operaron en Guatemala. La recoleccin, procesamiento, anlisis y diseminacin de la informacin quedaron plasmados en la Apreciacin de Situacin que realizaba la Direccin de Inteligencia, y que se encuentran en todos los anexos A de los planes de campaa que elabor el Ejrcito. Estas apreciaciones de Inteligencia constituyeron la informacin bsica y determinante para la seleccin de los tipos de operaciones que realiz el Ejrcito en sus acciones contra la guerrilla y la poblacin civil.77 Por otro lado, no debemos olvidar que en el Informe brindado por esta Comisin, al mencionar la forma en que se desarrolla el Plan de Campaa Fortalecimiento Institucional 89 en su Anexo A, que eran las instrucciones para las secciones de inteligencia, entre las que estaba incluida la Direccin de Seguridad Presidencial, la seccin de inteligencia del Estado Mayor Presidencial seala: Retrasar por varios aos el retorno de los refugiados, si es posible hasta que la delincuencia terrorista se haya eliminado. Lograr el retiro de la Cruz Roja Internacional porque su presencia influir: en el retorno de los refugiados, en la humanizacin del conflicto, en la aceptacin de la existencia de un conflicto armado, en el reconocimiento de una fuerza beligerante a la URNG y en un nuevo dilogo Gobierno-URNG.

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CEH. Tomo II, Informe de Esclarecimiento Histrico, prrafo 815.

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Igualmente la hiptesis del blanco objetivo que representaba la vctima para el Ejrcito en general y el EMP en particular, qued igualmente confirmado por la entrevistas realizadas a Noel de Jess Beteta lvarez, quien seala: Lo que llega de una u otra forma a obstaculizar, tiene que derribarse (...) se sabe que las CPR son mantenimiento de la guerrilla, yo me imagino que el informante tergivers la informacin y puso a Myrna Mack como miembro de la guerrilla (...) los movimientos de ella, con los desplazados, todo eso, el tiempo que estuvo, todo lo que hizo en AVANCSO y se estaba deteniendo en los cementerios clandestinos.78 Ya adelantamos, en la seccin dedicada al mvil poltico, que el Departamento de Seguridad Presidencial, tal como fue ampliamente expuesto por peritos y testigos durante el juicio, tena inters en el tema de los desplazados internos. Al abundar sobre lo dicho en aquella ocasin en relacin con el canal financiero establecido con el EMP, la directora de CEAR, Carmen Rosa de Len, seal que tena relacin con el acusado Juan Valencia Osorio precisamente por dicho flujo financiero. Esta afirmacin qued constatada por el testigo Vinicio Cerezo Arvalo, quien seal que ...me acuerdo que en la primera ocasin en que tuvimos que reorientar fondos del presupuesto nacional para construir los lugares y para asistir a los desplazados, como no tenamos recursos suficientes, se canalizaron los fondos a travs del presupuesto de la Presidencia de la Repblica, manejado por el Estado Mayor Presidencial. Igualmente, el perito Hctor Rosada seal: alguien saca a luz pblica una realidad que no era conocida, lo segundo, alguien que entra a un teatro de operaciones y empieza a recabar informacin para publicarla respecto de algo que en ese momento afecta la conduccin de los operativos contrainsurgentes (...) este contexto me permite responder que Myrna Mack reuna perfectamente el perfil de enemigo interno para los principios de la doctrina de la seguridad nacional. De esta manera se determin el inicio de la misin: la eliminacin fsica de Myrna Mack a travs de una operacin ilegal de inteligencia. Para el cumplimiento de esta misin, se formul un plan de operaciones. Como dijo el perito Pino Benam: en primer lugar, para asignar una misin

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Declaracin del 7 de abril de 1994.

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operativa se elige el objetivo, esto puede ser impuesto por el escaln superior (...) seguidamente se formula un plan de inteligencia que ms o menos contiene lo siguiente: una situacin (...) una misin. (...) concepto de ejecucin (...) administracin... y finalmente la consolidacin. Todos estos pasos son corroborados en los prrafos 1128 a 1131 del Informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico, que se aportaron como prueba documental y que desarrollaremos a medida que tratemos de demostrar cada uno de los pasos de este punto de la acusacin. Plan Operativo de Inteligencia. Situacin. Se considera que en esta fase se hizo un breve anlisis de la coyuntura del momento y se actualiz el legajo del blanco objetivo, en este caso Myrna Mack, con informaciones recientes. Esto queda corroborado con las declaraciones de Noel de Jess Beteta lvarez: El Departamento de Seguridad Presidencial velaba por todo aquello que afectara al Gobierno, su funcin era la seguridad del Estado (...) yo estaba en un comando especial encargado de casos terroristas, todo lo que es trabajo delicado (...). Nos llega una informacin y en base a esa informacin se investiga (...) para pasar ese informe se califica, ya uno tiene informantes con los que estn infiltrados (...) el expediente claro que lo vi, por lo menos ella est investigada en el Quich.79 Si a vos te dan el expediente es porque va la orden (...) el expediente tena direccin, los movimientos de ella en las poblaciones con los desplazados, todo eso, el tiempo que estuvo, todo, todo (). Todos los trabajos que haba estado realizando, porque ella se estaba deteniendo mucho en los cementerios clandestinos.80 Sobre este particular y ante una pregunta de Lemus Alvarado sobre quin da la orden o entrega el expediente, Beteta responde: (...) el expediente lo reparte el Jefe. Al encontrar el expediente en su escritorio, consulta al coronel Juan Valencia Osorio y ste le responde con la seal de romanos, que significa ejecucin. Para mayor abundamiento, el Informe de la CEH seala respecto de esta fase de las operaciones de inteligencia que, en primer lugar, se identificaba el sujeto o los sujetos que seran objeto de la accin de Inteligencia. La distorsionada nocin de enemigo, utilizada durante el enfrentamiento armado permiti que la Inteligencia pudiera

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7 de abril de 1994. Entrevista grabada el 12 de abril de 1994.

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justificar una operacin militar o policial prcticamente contra cualquier persona. Lo nico que se necesitaba era una decisin, que poda ser tomada en cualquiera de los niveles de la cadena de mando de la institucin militar. En muchos casos vena de muy alto nivel y en otros, hasta el propio oficial del terreno poda decidir. Por estas razones, en unos casos la resolucin era clara e inequvoca y en otros se necesitaba de un minucioso proceso de seleccin.81 De acuerdo con el plan de inteligencia, la segunda fase es la misin. El citado perito Pino Benam explica: la misin del plan de operacin especial de inteligencia considera qu es lo que se va a hacer, en este caso, es la eliminacin fsica de Myrna Mack. Normalmente, se expresa respondiendo a las preguntas, quin, qu, cundo, cmo y dnde. El quin es Myrna Mack, el qu es eliminarla fsicamente, el cundo, a determinarse, consecuencia de la planificacin, y el dnde, en un escenario adecuado que permita el xito de la operacin de inteligencia. El cmo, en una accin que aparente ser un acto de delincuencia comn.82 Asimismo, Beteta lvarez en la declaracin en audio cassette del 7 de abril de 1994, detalla el plan de operaciones en los siguientes trminos: entonces vos, para montar una vigilancia, tienes que ver el tiempo, terreno, todo eso (...) no siempre todas las misiones terminan en asesinato, la informacin es catalogada y analizada, o sea se confirma (...) depende de quien sea la persona, si usa seguridad, todo eso tiene que verse (...) una misin de este tipo tarda, si mucho, quince das (...) en agosto recib el expediente, entonces all ya fue la planificacin, yo digo a finales de agosto porque la ejecucin y todo eso tard como quince das nada ms (...) se hizo un proceso de seguimiento e investigacin o sea que lo que has hecho se lo entregas a tu jefe. La vigilancia y control permanente como parte de la ejecucin. Est completamente probado que hubo vigilancia y control permanente sobre la vctima, tanto en su casa y oficina, como en sus viajes al interior del pas. Estas actividades se iniciaron en la capital, aproximadamente en el mes de agosto de 1990 y culminaron el 11 de septiembre del mismo ao. La ubicacin de la vctima, seala Beteta, fue el mismo da que me entregaron el expediente. Menciona que se traslad en moto

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CEH. Tomo II del Informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico, prrafo 1128. Declaracin ante el Tribunal Primero de Sentencia el 16 de septiembre de 2002.

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a la casa y al centro de trabajo de la vctima. Por primera vez menciona la moto. Sobre el reporte a Valencia Osorio, manifiesta: Yo slo le deca, hasta me lo memorizaba: a tales y tales horas sali (...) ok, continua () continua, continua, continua. Llegaba a darle el reporte a su despacho y seguramente se lo comunicaba a Godoy Gaitn: cuando hay una orden de esas viene de all arriba, o sea, que en todo caso sera el general Godoy. Refiere que el general Godoy tena, necesariamente, que saber sobre su misin, aunque nunca le rindi informe personalmente. Al hacer la descripcin de un operativo de inteligencia, el perito Pino Benam seal: dentro de la ejecucin normalmente se incluyen fases. Asimismo, esta parte del plan contempla el empleo de las diversas tcnicas operativas. En este caso se emple vigilancia (esttica y mvil) interceptacin telefnica, fotografa, observacin y descripcin entre otras. Igualmente, se elige el personal a participar en base a sus caractersticas y a las disponibilidades de personal, contemplndose en algunos casos y de acuerdo con las necesidades el empleo de equipos mixtos (personal orgnico y personal ajeno). Finalmente, se determinan las tareas especficas a cada uno de los equipos u elementos participantes en la operacin. El Informe de la CEH corrobora lo dicho por el perito al sealar, dentro de las fases de un operativo de inteligencia que, de manera paralela, se controlaban las comunicaciones de la persona interceptando los telfonos de su residencia y lugar de trabajo, y se realizaban seguimientos con el objeto de determinar sus rutinas diarias; en este ltimo caso era muy usual la utilizacin de taxis y supuestos vendedores de helados, parejas de enamorados o mujeres solas.83 Vigilancia en el interior de la Repblica. En este sentido, est claramente probado que Myrna Mack fue objeto de vigilancia, primeramente durante sus viajes de trabajo a Quich; tal extremo se comprueba con el testimonio del obispo de dicho Departamento, monseor Julio Cabrera, quien dijo: concluyo que Myrna debi haber sido objeto de algn monitoreo de su telfono, de tal forma que a ella se le fue vinculando con la autora del comunicado de las CPR. En otro momento, el mismo testigo declar que el da 18 de agosto, la vctima lleg a la cita que haban concertado, pero la novedad fue que al entrar en la casa le dijo:

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CEH. Tomo II del Informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico, prrafo 1130

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Monseor, me vienen siguiendo. Posteriormente, el testigo refiri una nueva visita de Myrna Mack y seal: en esta segunda visita, a diferencia de la primera, desde que ella entra a la casa me dice: Monseor, por favor, entremos rpido porque me vienen siguiendo, incluso, hasta la puerta de mi casa.84 Lo anterior qued corroborado con lo expresado por Noel de Jess Beteta: el expediente tena sus movimientos en las poblaciones con los desplazados, todos los trabajos que haba realizado, porque ella se estaba deteniendo mucho en los cementerios clandestinos.85 Vigilancia en su lugar de trabajo. Para confirmar que el asesinato de Myrna Mack fue una operacin de inteligencia y que fue vigilada en su lugar de trabajo, utilizando diferentes recursos y tcnicas de vigilancia, el testigo Rubio Amado Caballeros, compaero de trabajo de la vctima y ltima persona que la vio con vida, seal: en AVANCSO analizamos que se dieron ese tipo de situaciones como una carretilla de hot dogs y una supuesta reparacin de un vehculo. Durante el debate, dicho testigo declar que la noche del 11 de septiembre 1990, vio cerca de la puerta de AVANCSO a dos personas. Afirm que reconoci a uno de ellos: fui citado en agosto de 1992 e identifiqu a este seor Noel de Jess Beteta con base a la fotografa que me fue presentada y otros recortes de prensa y videos de la televisin cuando pasaron las noticias. Igualmente, en el informe policiaco de Jos Miguel Mrida Escobar de fecha 17 de septiembre de 1990, se seala que al entrevistar a un testigo ocular de la vigilancia, ste le inform que quince das antes de que se registrara el hecho, observ a cuatro individuos desconocidos, dos de ellos se conducan a bordo de una motocicleta color azul de cilindrada 250 y dos controlaban a pie sobre la 12 calle y 12 avenida de la zona 1. Esta vigilancia y seguimiento la observ a diario de 17:00 a 17:45 horas. Vigilancia en el domicilio de Myrna Mack. La vctima tambin fue objeto de vigilancia en su lugar de residencia, en el periodo comprendido entre el 22 de agosto y el 7 de septiembre de 1990. Tal extremo fue probado con el testimonio de Virgilio Rodrguez Santana quien seal: yo venda peridicos, la primera vez llegaron tres personas y una de ellas diriga a las otras dos, a uno le haca seas, a otro

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Declaracin ante el Tribunal Entrevista grabada el 12 de abril de 1994

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que se fuera para all, otro que se quedara aqu, en efecto as lo hizo. Uno de ellos se fue a parar a la esquina de la casa, el otro se qued enfrente (...) slo miraban que salan los carros y se iban detrs de ella.86 En su informe Mrida narr con claridad lo dicho por este testigo en aquella ocasin: al momento de ser entrevistado (Rodrguez Santana) indic que ya tena dos semanas de estar observando que la casa de la hora fallecida era controlada a la altura del parque Morazn, el conductor de la motocicleta controlaba a la altura de la gasolinera Chevrn en la sptima avenida y calle Mart, y otro que rondaba la cuadra de la residencia sobre la calle Mart, agregando que el que controlaba en el parque Morazn, era el que se encargaba de hacerle seas al conductor de la motocicleta cuando la hoy occisa sala de su vehculo. El propio Beteta lvarez explica con ms detalle esta fase de la operacin de inteligencia. En cuanto al horario de la vigilancia seala que sta se montaba desde temprano, aproximadamente desde las siete y media de la maana en la casa de la vctima. La coordinacin era tal, que saba que si no la encontraba all estaba en las oficinas de AVANCSO. La vigilancia duraba todo el da, seal que algunas personas lo pudieron haber visto pero enfrente no tanto, hay personas que seguramente me vieron, pero s disimuladamente.87 La vigilancia no fue efectuada todos los das porque tambin gozaba un poco de descanso () haba das que llegaba hasta la dos, para estar siquiera medio da. Beteta afirma que el da del asesinato estuvo vigilndola desde las ocho de la maana aproximadamente. Utilizacin de Recursos humanos y materiales. Por otro lado, est completamente probado que en la vigilancia y control sobre la vctima se utilizaron motocicletas y apoyo operativo. En efecto, el componente de administracin de la operacin de inteligencia contempla todo los requerimientos logsticos de personal y econmicos que la operacin va a requerir. Tal como qued explicado anteriormente, hubo utilizacin de motocicletas, agentes, armamento, obviamente combustible, gastos de alimentacin, carretilla de hot dogs, entre otros. Lo anterior queda validado con el contenido del Informe de la CEH, donde se seala que, en materia de recursos materiales, la Inteligencia siempre ha tenido a su disposicin

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Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 12 de septiembre de 2002. Declaracin en audio cassette del 7 de junio de 1994.

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instalaciones, vehculos, armas y un sinnmero de elementos necesarios para cumplir sus fines.88 Como qued ampliamente demostrado, tanto por la documentacin aportada sobre la hoja de servicios, su declaracin y sus responsabilidades dentro de la Direccin de Seguridad Presidencial, el acusado Oliva Carrera, amn de haber ejercido las funciones de oficial de inteligencia y oficial de asuntos civiles (S-5, guerra psicolgica) en las reas y en el tiempo en que la vctima realizaba sus estudios, era, al momento de la muerte de sta, el responsable de los diferentes recursos con los que contaba la seccin de inteligencia del Estado Mayor Presidencial. En el mismo sentido se expresa la Resolucin de la PDH firmada por Ramiro de Len Carpio el 12 de noviembre de 1992 (GUAEIO 381-90/P), la cual en su literal h) seala: (...) para montar un aparato de vigilancia y seguimiento de la magnitud del operativo previo y posterior a la muerte de la seora Mack Chang, tena que contarse con una serie de privilegios que les permitiera conducirse en vehculos sin placas, personal entrenado para este tipo de acciones, en completa disponibilidad de tiempo, documentacin apropiada para portar armas e identificacin inmediata que no diera lugar a cuestionamientos. Asimismo, el informe Policial del 29 de septiembre de 1990, aportado como prueba, confirma que en el asesinato se utilizaron recursos humanos y materiales: de dos a cuatro sujetos en la vigilancia y el empleo de motocicletas y armas de alto calibre. La ejecucin extrajudicial. Est completamente probado que el plan de vigilancia, ordenado por los acusados, culmin con la eliminacin fsica de la vctima, que fue llevada a cabo por el entonces especialista, sargento mayor del Ejrcito Noel de Jess Beteta lvarez y por otras personas no identificadas Segn expres en el debate el perito Pino Benam, la ejecucin es la conceptualizacin de la operacin hasta el ms mnimo detalle, normalmente incluye fases. Adems, esta parte del plan contempla el empleo de las diversas tcnicas operativas. Igualmente, se elige el personal que participar basado en sus caractersticas y disponibilidades. Se contempla, en algunos casos y de acuerdo con las necesidades el empleo de equipos mixtos de personal orgnico y personal ajeno. Finalmente, se determinan las tareas especficas para cada uno de los equipos u elementos participantes en la operacin.89
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Prrafo 976 del Informe de Esclarecimiento Histrico, Tomo II Declaraciones ante el Tribunal.

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Mediante la certificacin de la partida de defuncin, se establece que Myrna Mack Chang muri por causa de mltiples heridas penetrantes en cuello, trax y abdomen, las cuales le produjeron un shock hipovolmico secundario, es decir, prdida masiva de sangre. Como ya sealamos anteriormente, Beteta lvarez se refiri, en la entrevista grabada el 29 de marzo de 1994, a la orden de asesinar a Myrna Mack por parte de Juan Valencia Osorio. En la grabacin del 17 de junio 1994, menciona las caractersticas y proceso del plan y su fecha de inicio: en agosto recib el expediente, entonces ah ya fue la planificacin, todo ordenado como te haba dicho y ratificado por medio del General Godoy y del Coronel Valencia () yo digo que a finales, porque la ejecucin y todo eso tard como 15 das nada ms. En cuanto a si informaba a sus superiores sobre las actividades de seguimiento a la vctima seal que el reporte se daba slo verbalmente, no hay nada por escrito. En otro momento afirm que fue un operativo bien diseado porque pensaba hacer una cosa bien, para que pareciera delincuencia comn. La fecha la determin el ejecutor de acuerdo a las circunstancias, y se decidi por el 11 de septiembre porque era propicio dado el factor oscuridad, soledad. Respecto de la ejecucin, Beteta seal que: cuando ella sali fue cuando yo la vi y me atraves la calle, cuando iba cruzando la calle, vi que no haba mucha gente, entonces fue cuando prosegu a la ejecucin con el pual. No hubo mucha resistencia de la vctima ya que la constitucin de ella era bastante dbil. Tambin coincidi con la declaracin de Rubio Amado Caballero que dijo que se haba encontrado con l en la puerta de AVACSO, aproximadamente diez minutos antes del asesinato. Por otro lado, Beteta confirm nuevamente la destruccin del expediente: el nico expediente que tena lo tritur y luego lo quem. Asimismo, se acredita que el operativo para asesinar a Myrna Mack provino de los superiores de Beteta lvarez; que fue previamente planificado por sus superiores; que dicho operativo fue todo un montaje militar que contemplaba horarios, disponibilidad de tiempo, recursos humanos y materiales a disposicin de los ejecutantes y la existencia de un expediente sobre la vctima en el Departamento de Seguridad Presidencial donde vena especificada la orden de eliminarla fsicamente. Como parte del plan operativo de inteligencia, se incluye la fase de consolidacin, trmino militar para denominar a todas aquellas previsiones orientadas al ocultamiento y encubrimiento de la ejecucin, de manera tal que la operacin

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especial sea exitosa. Se consideran, dentro de estas previsiones: actividades de distorsin, desinformacin, hostigamiento, amenazas y eliminacin de testigos. El perito Pino Benam defini estas actividades como esa gama de acciones de ocultamiento, encubrimiento, eliminacin de testigos, amenazas que se toman como parte de una doctrina, o sea que no es inspiracin, est en el concepto de que quien conoce operaciones de inteligencia, tiene que tomar su previsiones.90 En efecto, el Informe de la CEH, seala que cada operacin de inteligencia demostraba un procedimiento con un alto grado de planificacin y organizacin, se planificaban hasta los ltimos detalles con el objeto de asegurar el cumplimiento y clandestinidad de estos operativos.91 De esta manera, una vez consumado el asesinato por Beteta lvarez, los acusados trataron de encubrir el delito, siempre aprovechndose de la superioridad jerrquica de la que estaban investidos, realizando actos de intimidacin, ordenando la alteracin y desaparicin de documentos, as como influyendo en la negativa de proporcionar informacin al representante del Ministerio Pblico. Desinformacin. Despus del asesinato de Myrna Mack, se dan diversas situaciones que tratan de desviar la atencin del mvil poltico del crimen, todas ellas dirigidas a validar la idea de que el asesinato haba ocurrido en un intento de robo. Tanto la directora de AVANCSO, como el compaero de trabajo de la vctima que fue el ltimo que la vio con vida, manifestaron que a finales de septiembre de 1990, recibieron la visita de un oficial del Ejrcito, quien se present como Capitn Estrada. Dicha persona lleg de civil, armado y con radio, pregunt por Myrna Mack, si tena esposo e hijos y pidi una foto de la vctima. El visitante seal que ese crimen haba sido perpetrado por ladrones y que la causa de la muerte fue la resistencia de la antroploga. Por su parte, y como vimos anteriormente, Beteta lvarez, en la entrevista grabada el 7 de abril de 1994, ya haba apuntado la necesidad de que pareciera un crimen de delincuencia comn por lo que para que pareciera delincuencia comn no me llev nada de ella, pero s trat de quitrselo para que la gente viera, pensara que yo estaba robando. Adems, se aport un documento sobre una

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Declaraciones al Tribunal Tercero Prrafo 1136 del Informe de la Comisin para el Esclarecimiento Histrico de Guatemala. Tomo II

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investigacin realizada por el Estado Mayor Presidencial, que intenta negar el mvil poltico del asesinato de Myrna Mack, ya que en sus consideraciones seala que en el rea donde fue asesinada la vctima proliferaba la delincuencia comn, que el motivo del hecho poda haber sido nicamente el robo y que, al haberse resistido, fue asesinada. El documento concluye: la seora Myrna Elizabeth Mack Chang fue asesinada por delincuentes comunes, cuyo objeto era el robo.92 Esta fase de consolidacin queda confirmada con las declaraciones de Leonel Fernando Gmez Rebulla, ex director del Departamento de Investigaciones de la Procuradura de Derechos Humanos (PDH), quien afirm que este Departamento pudo constatar la vigilancia de la que fueron objeto, tanto miembros de la PDH como los investigadores policiales asignados al caso, la cual definitivamente coincida con los crmenes institucionales, o sea con apoyo de fuerzas de seguridad del Estado. En cuanto a los investigadores de la Polica que iniciaron la investigacin, seal que stos conocan todos los nombres de las personas de la segunda seccin del Ejrcito -recordemos G-2, inteligencia militar- que andaban persiguindolos.93 La familia Mack tambin fue objeto de vigilancia y amenazas que se hicieron constar en un memorial de la PDH, en el que se constata que exista una metodologa sistemtica para llevar a cabo la vigilancia, ya que sta se realizaba principalmente en semanas alternas, a la familia Mack y para los investigadores de la Polica Nacional. 94 En este mismo informe tambin se certifica el seguimiento e intimidacin contra el investigador Mrida Escobar e investigadores del PDH, tal y como sealara el testigo Gmez Rebulla en su declaracin. Asimismo, estos extremos fueron confirmados por otro memorial de la PDH95 firmado por Ramiro de Len Carpio, en el que se concluye que el Estado Mayor Presidencial realiz actividades de vigilancia e intimidacin contra la familia Mack, los investigadores de la Polica Nacional y de la PDH. En el caso de los investigadores, se les inform directamente por personas de la entidad castrense conocida como archivo que ya no siguieran en el caso de Myrna Mack.

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Oficio 9185 del 27.09.95 Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia 10 de septiembre 2002. Memorial D.I.376-92-F del 9/11/92

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Amenazas e intimidaciones La testigo Clara Arenas, directora de AVANCSO, manifest en su declaracin que a lo largo del juicio contra Beteta, el personal de la oficina fue objeto de incontables acciones de hostigamiento, por ejemplo, golpearon a la seora que haca la limpieza en una oportunidad que ella haba salido, y se le dijo que me dijera a m, descrita como la seora del pelo blanco, que no ayudara a Helen Mack. Dentro de la declaracin judicial de fecha 13 de diciembre de 1991, Rember Arnoldo Larios Tobar, superior jerrquico de los investigadores Mrida Escobar y Prez Ixcajop, manifest que, alrededor del 21 de septiembre ya tenamos algunas pistas valiosas pero Mrida Escobar me dijo que estaba siendo perseguido por personas desconocidas y que tan slo el hecho de que algunos de los entrevistados dijeron que los sospechosos parecan ser de inteligencia militar, por s solo conlleva riesgos. Dos de los testigos clave del juicio testigos presenciales del asesinato que reconocieron a Beteta como el individuo que apual a Myrna Mack sealaron que la noche anterior a presentarse al Juzgado, recibieron annimos de amenaza a su vida y a su familia para que no acudieran a la cita.96 Como sealbamos anteriormente, otra de las vctimas de la fase de consolidacin fue el propio autor material del asesinato. Esa fue la causa de la grabacin de las entrevistas. Beteta atribua cualquier eliminacin de l o de su familia definitivamente a sus superiores. En la entrevista realizada el 7 de abril de 1994, Beteta seala que su nica peticin es que no me trasladen de este centro, porque pienso que el traslado sera tal vez la causa de mi muerte.(). La verdad es que he tenido miedo de hablar, debido a que han amenazado a mi familia, mis hijos (...) por mi vida temo, pero deseara que me hicieran el dao a m y no a mi familia y por eso es que no haba hablado hasta ahora. Pocos meses despus de realizadas las grabaciones, Beteta dirige una carta a la Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado de Guatemala con fecha 28 de abril de 1994, en donde expresa sentirse amenazado. En dicha carta, Beteta admite que por estar involucrado en hechos criminales polticos de suma relevancia nacional, temo por la integridad fsica no slo ma sino de toda mi familia.

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GUA E.I.O 381-90/P Causa 521-12-91 de fecha 24 de enero de 1993

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Si no qued ningn gnero de dudas sobre las amenazas a la familia de la vctima, a sus compaeros de trabajo, a los testigos del asesinato e incluso al propio asesino, todava queda un hecho en el que s aparecen directamente involucrados dos de los acusados. Recordemos que una de las coartadas esgrimidas durante el juicio a Beteta fue que ste, das antes del asesinato, se haba lastimado la mano derecha por lo que mdicamente era imposible que hubiese apualado a la vctima. Este argumento fue rebatido en este proceso, entre otros, por el Doctor Estrada Magarios, mdico que oper la mano de Beteta y que declar que ste no tena ningn impedimento para utilizarla. Das despus de que se realizara un reconocimiento judicial en el hospital Mdico Militar (17 de noviembre de 1995) como parte de las diligencias de este proceso, se recibi en la Procuradura de Derechos Humanos una denuncia de amenazas presentada por Alejandra Salazar de Estrada, esposa del Dr. Estrada, el cual se encontraba estudiando en Mxico. Segn la denuncia recibida por la PDH, y reconocida en el debate por el Lic. Ricardo Alvarado Ortigoza, Procurador adjunto en ese momento, la Sra. de Estrada dijo que su esposo haba operado de un dedo de la mano al especialista Noel de Jess Beteta y que haba recibido llamadas a diario de parte de un licenciado Morales y de un coronel Valencia, quienes constantemente le interrogaban sobre la operacin que le hizo al sargento especialista Beteta; por otro lado, seal que su esposo fue informado de que, tanto el licenciado Morales como una Comisin del Ministerio de la Defensa se entrevistaran con l, con el objeto de realizarle varias preguntas acerca del caso Beteta. En la denuncia, la Sra. de Estrada explica que en una de las llamadas, el coronel Valencia le record a su marido que su familia se encontraba en Guatemala y que pensara en ellos. Posteriormente, la Sra. de Estrada se present en la sede de la PDH para ampliar la denuncia anterior, inform que el 8 de diciembre de 1995 se present en su residencia (...) el militar (desconoce el rango) Juan Valencia Osorio, acompaado del militar (desconoce el rango) Juan Oliva con el objeto de solicitarle que retirara la denuncia que fue presentada por ella a esta Institucin. Despus de que quedara ampliamente demostrado que la planificacin de una operacin especial de inteligencia requiere de un proceso minucioso, detallado, con recursos humanos y materiales, difcilmente se poda aceptar que sta pudiese haber sido planificada y ejecutada por iniciativa de un solo especialista y adems, sin contar con el apoyo y supervisin de sus superiores. Esto queda probado con lo expresado por el perito Pino Benam, quien neg con rotundidad que un agente de inteligencia, en forma autnoma, pudiese planear, preparar y ejecutar una operacin

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de estas caractersticas, toda vez que es una operacin compleja que requiere de elementos de comando, control, recursos logsticos y econmicos.97 En cuanto a la cadena de mando el perito Pino Benam expres que un plan de operaciones de inteligencia es formulado por el oficial de operaciones u oficial del caso, y luego presentado al Jefe para la aprobacin correspondiente. As, lo que se demostr fue la cadena de mando en el Departamento de Seguridad Presidencial: Juan Valencia Osorio, Juan Guillermo Oliva Carrera y Noel de Jess Beteta Alvarez. Formulado el plan por el Departamento de Seguridad Presidencial, ste es presentado al Jefe del Estado Mayor Presidencial para la aprobacin correspondiente, toda vez que el Departamento de Seguridad Presidencial es una unidad bajo el comando de Edgar Augusto Godoy Gaitn; se demostr as el canal de mando de este Estado Mayor Personal. El acusado Juan Guillermo Oliva Carrera, quien se desempeaba como subjefe del Departamento de Seguridad Presidencial, era el responsable del planeamiento de la operacin especial de inteligencia, debido a que era el superior jerrquico inmediato de Noel de Jess Beteta lvarez y, por el cargo que desempeaba dentro del DSP, era responsable de los recursos tanto materiales como humanos- de los que dispona dicho Departamento, recursos stos que fueron utilizados durante la vigilancia y el seguimiento que desembocaron en el asesinato de la vctima. Hay que insistir de nuevo en que Oliva Carrera, desde 1982 hasta 1992, desempe cargos en puestos de inteligencia, y fue significativo que, en el ao de 1982, cuando se desarrolla la estrategia contrainsurgente a cargo del Ejrcito, este oficial serva en la zona militar del Quich en el rea de operaciones Gumarcaaj. En este rea de operaciones se desempea como ayudante del oficial de inteligencia. En 1983 y 1984, se desempe como oficial de Asuntos Civiles y Oficial de Inteligencia en la zona militar No. 20 en Quich. Posteriormente, desempe funciones de inteligencia, como ayudante de negociado en el Estado Mayor de la Defensa Nacional, para retornar luego, en el ao de 1988, como Oficial de Inteligencia en la zona militar de Quich. Luego, en 1989 y 1990, se desempe como subjefe del Departamento de Seguridad Presidencial.

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Declaraciones ante el Tribunal Tercero de Sentencia el 16 de septiembre de 2002.

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Se puede apreciar claramente la continuidad en puestos de inteligencia de este oficial, lo que lo califica como especialista en inteligencia, porque sumado a su especialidad, est el hecho de que prest servicios en reas del pas con un alto impacto del conflicto armado interno, y donde se gener el mayor desplazamiento de poblacin. El haber prestado servicios, en el ao de 1983, como oficial de asuntos civiles, nos demuestra que este oficial, en su formacin militar, combinaba las dos grandes lneas de la estrategia contrainsurgente: inteligencia y operaciones civiles de carcter psicolgico. Esta experiencia, trasladada al EMP, lo califica para desarrollar con toda eficiencia operaciones especiales de inteligencia. En el caso concreto del asesinato de Myrna Mack, este oficial particip en la planificacin, realiz y supervis la ejecucin del plan en su condicin de oficial del caso, asign las rdenes especficas a los responsables de las diferentes tareas que contena este plan, le precis a Noel de Jess Beteta lvarez (fuerza de choque) dentro de stas, la eliminacin fsica de Myrna Mack. Al analizar la hoja de servicios del acusado Juan Valencia Osorio, Jefe del Departamento de Seguridad Presidencial, puede notarse que este oficial estuvo en puestos de inteligencia desde el ao de 1982, en la Fuerza Area Guatemalteca, en la zona Militar No. 20 y luego en el Estado Mayor Presidencial. Asimismo, prest servicios como comandante de compaa en la zona militar de San Marcos y en la zona militar de Playa Grande, Quich. Estos cargos nos permiten deducir que este oficial combina la especialidad de inteligencia con la de operaciones, a travs de los cargos que ha desempeado, con predominio en la especialidad de inteligencia. En tal sentido, la experiencia acumulada en los cargos relatados dentro de los aos comprendidos de 1982 a 1988, permitieron que accediese al cargo de Jefe del Departamento de Seguridad Presidencial. Todo lo cual lo califica para realizar operaciones especiales de inteligencia con toda la eficiencia. En el caso del asesinato de Myrna Mack, este oficial en su condicin de Jefe del Departamento de Seguridad Presidencial, es responsable de haber ordenado la planificacin, supervisin, participado en ella y sometido a aprobacin el plan de operaciones de inteligencia que contemplaba la eliminacin fsica de Myrna Mack. Al revisar la hoja de servicios del acusado Edgar Augusto Godoy Gaitn, se puede apreciar la experiencia de este oficial en el rea de operaciones, al haber ostentado puestos de comando en la zona militar de Jutiapa, Jalapa, Petn y San Marcos. Asimismo, ocup cargos de Estado Mayor en el Estado Mayor de la Defensa Nacional. Merece particular atencin que, despus de desempearse como

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Director de Inteligencia durante 1986 y 1987 en el Estado Mayor de la Defensa Nacional, pasara a ocupar el cargo de Jefe de Estado Mayor Presidencial, durante los aos de 1988 a 1991. Estos servicios prestados lo califican para la supervisin y control de unidades de todo tipo, particularmente de inteligencia. Para el caso concreto del asesinato de Myrna Mack, el acusado Edgar Augusto Godoy Gaitn, es responsable de la aprobacin del plan de operaciones que ordenaba la ejecucin de Myrna Mack en su calidad de Jefe de Estado Mayor Presidencial y de ser el ltimo responsable dentro de la lnea de mando de este rgano militar. Se conoce doctrinariamente que, en toda organizacin militar y en todo Ejrcito profesional, el Jefe es responsable de lo que se haga o se deje de hacer en la unidad de su mando.

3. La sentencia El jueves 3 de octubre de 2002, justo un mes despus de iniciada la vista oral, en una sesin tenssima, el Tribunal Tercero de Sentencia, dict sentencia en una jornada que puede calificarse poco menos que de histrica. La resolucin ocupa 36 pginas y se inicia con los hechos considerados probados, la valoracin de toda la prueba y un breve anlisis sobre la calificacin jurdica de los hechos. Esta ltima parte basa la decisin, sobre la responsabilidad penal de los tres acusados, principalmente en las cintas de audio y vdeo que Lemus Alvarado realizara a Beteta. Sin embargo, tanto los hechos considerados como probados por el Tribunal, como la valoracin de la prueba van mucho ms all. Primeramente, el Tribunal consider como hecho probado que se trat de un crimen institucional, motivado por la clasificacin de la vctima de enemigo interno por parte del Ejrcito y por tanto, sujeta a los planes operativos que contra ste realizaba dicha institucin. Asimismo, el Tribunal consider como hecho probado que el crimen de Myrna Elizabeth Mack Chang fue una operacin de inteligencia y que el Estado Mayor Presidencial realizaba este tipo de operaciones a travs de su Departamento de Seguridad Presidencial. De esta forma, el Tribunal consider que la orden de asesinar a Myrna Elizabeth Mack Chang eman del Estado Mayor Presidencial cuyo jefe era el General Godoy Gaitn , concretamente del Departamento de Seguridad Presidencial, cuyo jefe era el Coronel Valencia Osorio y cuyo Subjefe, responsable de los recursos y superior inmediato de Noel de Jess Beteta lvarez, era el Coronel Oliva Carrera.

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El Tribunal consider que para el asesinato de Myrna Elizabeth Mack Chang se utilizaron recursos del Estado Mayor Presidencial, de los cuales el Coronel Oliva Carrera era responsable Inexplicablemente, el Tribunal Tercero de Sentencia, una vez realizada la valoracin de la prueba y estimado como hechos acreditados los relatados anteriormente, a la hora de establecer la responsabilidad penal de los acusados y la calificacin legal del delito, conden a uno de los militares, coronel Juan Valencia Osorio,98 absolvi basado en el principio in dubio pro reo al general Godoy Gaitn99 y por exculpacin directa de Beteta en sus grabaciones, al coronel Oliva Carrera.100

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Todo lo anterior nos conduce a concluir que la muerte violenta de la antroploga Mack Chang fue producto de un plan previamente elaborado (...) y fue producto de un plan y una orden dada personal y directamente por el entonces Jefe del Departamento de Seguridad del Estado Mayor Presidencial procesado JUAN VALENCIA OSORIO (...). En este punto los que juzgamos llegamos al grado de certeza jurdica que la conducta de este procesado lo hace penalmente responsable como autor del delito de ASESINATO contra la vida de la Antroploga Myrna Elizabeth Mack Chang. Tribunal Tercero de Sentencia, 3 de octubre de 2002. 99 En cuanto a la responsabilidad penal del procesado Edgar Augusto Godoy Gaitn es importante determinar, que si bien es cierto en la cadena de mando del Estado Mayor Presidencial, l es el Jefe Superior de dicha institucin, tambin lo es que no qued totalmente evidenciado que ese plan de ejecucin del que hemos hablado hubiese sido concebido a nivel del Estado Mayor Presidencial y en este punto cabe recordar que como tantas veces se dijo, esta institucin formaba parte del Ministerio de la Defensa, el cual en ese momento histrico en que se llev a cabo la ejecucin de Myrna Elizabeth Mack Chang, el poder estaba totalmente dividido segn lo indicara el experto Hctor Roberto Rosada Granados y el propio Vinicio Cerezo Arvalo que se desempeaba como Presidente Constitucional de la Repblica de Guatemala y el ejrcito a travs del Departamento de Seguridad Presidencial tena dominio sobre los oficiales que ah laboraban. Se da otro elemento ms para generar duda en cuanto a la participacin del procesado Godoy Gaitn, como es, el hecho que cuando el testigo Jorge Guillermo Lemus Alvarado entrevista a Beteta lvarez se detecta que lo induce a incriminar al mismo sucediendo lo contrario con el procesado Valencia Osorio donde la imputacin la hace en forma directa. En consecuencia, con fundamento en el artculo 14 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y el 14 del Cdigo Procesal Penal que contiene el principio In dubio pro reo o sea que la duda favorece al imputado, nos inclinamos por un fallo absolutorio en su favor. Tribunal Tercero de Sentencia, 3 de octubre de 2002. 100 Y en lo que se refiere al procesado JUAN GUILLERMO OLIVA CARRERA, que tambin guarda relacin directa con los otros procesados en forma descendente dentro de la cadena de mando, al exculparlo el autor material del hecho de su participacin, cuando indica que l no saba nada de eso, tambin es creble puesto que es factible que el superior jerrquico en este caso Valencia Osorio prescindiera de su intervencin, lo cual as se hizo al dar las rdenes directas al especialista Noel de Jess Beteta lvarez y no existiendo otra prueba que directa o indirectamente lo ligue a la perpetracin del hecho, puesto que se ha generado la duda en cuanto a quin realmente elabor el plan de la ejecucin del hecho, somos del criterio de absolverlo por falta de prueba. Tribunal Tercero de Sentencia, 3 de octubre de 2002

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Si bien es claro o al menos a nosotros nos lo parece que la sentencia tras la valoracin de la prueba y los hechos considerados como probados debera haber condenado a los tres acusados motivo por el cual tanto la querellante adhesiva como el Ministerio Pblico han presentado sendos recursos de apelacin, por motivos de fondo no lo es menos que el valor simblico que para el sistema de justicia en Guatemala tiene una sentencia de esta naturaleza, es muy importante. El caso Mack representa un importante avance para la justicia en Guatemala. El sistema judicial guatemalteco ha demostrado que puede funcionar de una manera efectiva y creble a pesar de enfrentarse a enormes presiones de aquellos que quieren perpetuar la impunidad, que todava cubre a la mayora de los perpetradores de violaciones a los Derechos Humanos en Guatemala. Sin embargo, queda mucho por hacer en este, como en otros casos donde el Estado dirigi toda su fuerza contra la poblacin a la que, en cualquier Estado de Derecho, debe servir. Las causas de haber necesitado doce aos para llegar a este punto y la investigacin de aquellos que se negaron a revelar informacin, que tomaron extraas e incomprensibles decisiones cuando se vea una luz al fondo del tnel y, sobretodo, de los que no slo amenazaron y acosaron sino que asesinaron al nico funcionario que decidi que, a pesar de todos los riesgos, hara honor a su cargo de polica, deben ser abordadas cuanto antes por la autoridades. Esto no slo para esclarecer el caso Mack, sino para que no sigan existiendo estos obstculos en otros procesos abiertos contra violadores de Derechos Humanos.

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Luis Psara*

Impacto del Proceso de Paz en Materia de Derechos Humanos**

Los derechos humanos en la negociacin y entre la ciudadana El tema de los Derechos Humanos surge en el primer documento firmado por el gobierno guatemalteco y la Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca (URNG), el 26 de abril de 1991, conocido como el Acuerdo de Mxico, que suscribi tambin la Comisin Nacional de Reconciliacin. En ese texto, gobierno y guerrilla se comprometieron, por primera vez, a llevar a cabo un proceso de negociaciones, para las cuales, en el texto, quedaron establecidas en detalle las reglas de juego. Al puntualizarse el temario de la negociacin, el primer acpite fue: Democratizacin. Derechos Humanos (Acuerdos de Paz 1997: 105-108). Sin embargo, a lo largo de los siguientes cinco aos la negociacin fue complicada. En el mismo ao de 1991 slo se firm un Acuerdo marco, sin

* Peruano. Doctor en derecho, se ha desempeado como profesor universitario e investigador en Argentina, Costa Rica, Estados Unidos y Guatemala, adems de Per. Desde enero de 1996 hasta julio de 2000 fue funcionario de la Misin de Naciones Unidas en Guatemala (MINUGUA). Actualmente, es profesor investigador del Centro de Investigacin y Docencia Econmica (CIDE), Mxico, D.F.

** El presente texto es parte de un trabajo mayor acerca del proceso de paz guatemalteco, llevado a cabo en la Universidad de Notre Dame, con el soporte financiero del US Institute of Peace y la Fundacin Soros. En el trabajo de campo del proyecto, diversas personalidades guatemaltecas fueron entrevistadas y algunas de sus respuestas aparecen citadas en este texto. Las ideas aqu expuestas constituyen una sntesis de los aspectos del tema que, como resultado del trabajo, se exponen en el libro Paz, ilusin y cambio en Guatemala, en prensa.

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contenidos sustantivos. Dado el empantanamiento, la guerrilla dio a conocer en mayo de 1992 un Planteamiento global, que enjuiciaba la situacin y en el que se revelaba: El tema crucial de los derechos humanos ha sido el ms difcil hasta ahora y ha llevado a un impasse del cual, pese a los esfuerzos que se han hecho, no se logra salir, convirtindose en un serio obstculo (Ibid.: 119). Durante el siguiente gobierno, encabezado por el presidente Ramiro De Len Carpio, se estableci en marzo de 1994 un calendario de las negociaciones, que deban concluir en ese mismo ao. De los cuatro acuerdos que fueron firmados entonces, el Acuerdo Global sobre Derechos Humanos (Ibid.: 221-232) fue el primero. Suscrito, en Mxico, el 29 de marzo de 1994, el texto del acuerdo recogi los compromisos adoptados por el gobierno para asegurar el pleno respeto de los Derechos Humanos en el pas y, por consiguiente, mejorar el funcionamiento de los mecanismos encaminados a su preservacin. Especficamente, en el texto se detallan los compromisos de: combatir la impunidad; proteger la libertad de accin del Ministerio Pblico y el Organismo Judicial frente a presiones de cualquier tipo; fortalecer al Procurador de los Derechos Humanos en sus tareas de investigacin; eliminar el funcionamiento de cuerpos ilegales y de aparatos clandestinos de seguridad; regular la posesin de armas, depurar y profesionalizar los cuerpos de seguridad; garantizar las libertades de asociacin y de movimiento en relacin con la participacin obligatoria en y la accin de, los Comits Voluntarios de Defensa Civil; desterrar el reclutamiento militar forzado; y garantizar y proteger a personas y entidades que trabajan en la proteccin de los derechos humanos. En el Acuerdo, las partes solicitan a Naciones Unidas la creacin y organizacin de una misin de verificacin de derechos humanos y del cumplimiento de los compromisos del acuerdo que, en su momento, deba encargarse tambin de la verificacin global del Acuerdo de paz firme y duradera. Quedaron all detalladas sus funciones, facultades, duracin y estructura, as como la obligacin de las partes de cooperar con ella. En particular, se establece que la Misin tendr la facultad de recibir y verificar denuncias sobre violaciones de Derechos Humanos y debe otorgar prioridad a los derechos civiles y polticos. La misin, que se conocera como MINUGUA, se instal en el pas en noviembre del mismo ao e institucionaliz, a partir de entonces, la presencia de la comunidad internacional en el proceso de paz guatemalteco.

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Una consecuencia central de la firma de este acuerdo, en el curso del proceso de paz, fue el convencimiento alcanzado por la dirigencia guerrillera de que la paz poda convertirse en una salida estratgica al conflicto: La URNG pasa de la tctica a la estrategia en la negociacin cuando se firma el acuerdo de derechos humanos, porque habamos llegado al corazn de la tctica contrainsurgente (Rodrigo Asturias. Hasta la firma del Acuerdo Global sobre Derechos Humanos, la negociacin constitua uno de los escenarios de la lucha guerrillera; despus, se convirti en su foco principal de actuacin. El siguiente acuerdo se refiri al tema de los Derechos Humanos, en relacin con las violaciones ocurridas durante el conflicto armado y el 23 de junio de 1994, en Oslo, se firm el Acuerdo sobre el establecimiento de la Comisin para el esclarecimiento histrico de las violaciones a los derechos humanos y los hechos de violencia que han causado sufrimientos a la poblacin guatemalteca. Se abri, entonces, un nuevo parntesis en el proceso, motivado tanto por las reacciones contrarias al ltimo acuerdo, surgidas en Guatemala, como por las dificultades en la negociacin respecto de los temas siguientes. El Acuerdo sobre el establecimiento de la Comisin para el esclarecimiento histrico () (Acuerdos de Paz 1997: 247-251), dispone como finalidades de la Comisin esclarecer con toda objetividad, equidad e imparcialidad los hechos de violencia y las violaciones de derechos humanos ocurridos durante el enfrentamiento armado, elaborar un informe con los resultados de las investigaciones realizadas y formular recomendaciones encaminadas a favorecer la paz y la concordia nacional. Se conviene en que el periodo que debe ser investigado corresponde ntegramente al del conflicto armado interno, se establecen las normas de funcionamiento, integracin por tres miembros: el moderador de las negociaciones de paz y dos ciudadanos guatemaltecos de prestigio y la duracin de su trabajo de seis meses, prorrogables por seis meses ms. Las partes se comprometen a colaborar con la Comisin en todo lo que fuera necesario para el cumplimiento de su mandato y el cumplimiento del Acuerdo qued tambin sujeto a verificacin por parte de Naciones Unidas. Mientras ese fue el tratamiento dado al tema en la mesa de negociacin, los Derechos Humanos han estado presentes, espordicamente, en la preocupacin ciudadana, medida a travs de encuestas y sondeos de opinin. As, en mayo de 1999 Borge & Asociados encontr que slo uno de cada diez encuestados se declar muy satisfecho (10.6%) con la democracia, frente a un importante sector

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nada satisfecho (28.6%) y una ambigua opcin intermedia Ms o menos satisfecho, fue la opcin escogida por casi la mitad del total (46.7%). Cuando la misma encuesta pregunt: Qu cosas deben mejorar para que Guatemala sea ms democrtica?, dos de cada cinco entrevistados (38.8%) se ubicaron en la categora No Sabe/No Responde y la nica respuesta que alcanz una frecuencia significativa fue Respetar los derechos humanos (12%), mientras las dems se dispersaron sin que ninguna de ellas alcanzara siquiera un 6%. De manera equivalente, dos aos despus, en 2001, cuando la encuesta sobre cultura democrtica que realizan ASIES y otras entidades, cada dos aos pregunt cul es el ms importante de los acuerdos, solamente algo menos de un tercio de los entrevistados (32%) dio una respuesta. El primer lugar de las menciones correspondi al acuerdo sobre Derechos Humanos. Sin embargo, en esa misma encuesta, 57% de los ladinos entrevistados y 59% de los indgenas no concedan ninguna importancia a los Derechos Humanos. Paradjicamente, en el conjunto, quienes no haban alcanzado escolaridad alguna reconocan ms importancia a estos derechos que quienes s haban tenido acceso al sistema educativo. Acaso como consecuencia de cierta indiferencia ciudadana sobre el tema, en este terreno como en otros las expectativas sociales no parecen haber sido muy altas. Especficamente, en lo relativo a la sancin de las violaciones de Derechos Humanos ocurridas durante el conflicto armado interno, en un sondeo de Borge & Asociados se explor, en noviembre de 1997, la expectativa existente respecto al hecho de que los tribunales castigaran a los militares responsables de tales acciones. Algo menos de un tercio (34.9%) de los entrevistados confi en esa posibilidad, mientras que la mitad (50.4%) la descart. La expectativa era an menor entre 155 dirigentes y lderes de opinin que fueron entrevistados entre julio y agosto de 1997, por la misma empresa de estudios de opinin pblica. Al tiempo que, entre ellos, disminuy drsticamente la falta de respuesta, dos tercios (66.4%) consideraron que no era posible procesar judicialmente a los sealados como violadores de Derechos Humanos, y responsables de hechos de violencia que causaron sufrimiento a la poblacin, y algo menos de un tercio (31%) sostuvo que s.

Cumplimiento de los acuerdos y logros alcanzados En materia de Derechos Humanos, el gobierno del presidente Arz cumpli los compromisos generales del Acuerdo Global sobre Derechos Humanos, referidos

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a la voluntad poltica de hacerlos respetar y promover y perfeccionar las formas de protegerlos (Acuerdos de Paz 1997: 222 y ss.). Ese cumplimiento se tradujo, como indicaron casi todos los entrevistados para este trabajo, en la cesacin de la violacin de Derechos Humanos como instrumento de una poltica de Estado, hecho que fue reconocido, en su momento, por la Comisin de Derechos Humanos de Naciones Unidas. El fortalecimiento de las instancias de proteccin de los Derechos Humanos fue impulsado, bsicamente, en lo referente al Organismo Judicial y al Ministerio Pblico, cuyos presupuestos fueron incrementados. La oficina del Procurador de los Derechos Humanos, si bien ampli su esfera de accin, enfrent diversas crisis, vinculadas con los liderazgos que se alternaron en ella. El compromiso en contra de la impunidad fue cumplido parcialmente, a travs del procesamiento y, en algunos casos, sancin de violaciones de Derechos Humanos ocurridas antes y durante el gobierno del presidente Arz. El cumplimiento del compromiso sobre cuerpos de seguridad ilegales y aparatos clandestinos conoci una excepcin, pblicamente conocida, que fue la creacin y operacin de un comando militar anti secuestros, dependiente del Estado Mayor Presidencial, que fue denunciado por mltiples casos de intervencin irregular, incluidas violaciones de Derechos Humanos que la Misin de Naciones Unidas verific. En cambio, ninguno de los compromisos referidos a los controles sobre las actividades de inteligencia militar fueron cumplidos y sus aparatos de actuacin, a fines de 2001, no parecan haber sido desmantelados. Los compromisos sobre garantas para las libertades de asociacin y de movimiento y conscripcin militar fueron cumplidos durante el gobierno del presidente Ramiro De Len. En el gobierno del presidente Arz, el Estado guatemalteco propuso y acord varias transacciones respecto de casos de violaciones de Derechos Humanos, ventilados ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Por el contrario, las garantas y proteccin a las personas y entidades que trabajan en la proteccin de Derechos Humanos experimentaron un deterioro ostensible durante el periodo del presidente Portillo, iniciado en enero de 2000. Finalmente, la cooperacin con MINUGUA, cuya instalacin y funcionamiento fueron establecidos por el Acuerdo, en trminos generales fue prestada por el gobierno de Guatemala, sin obstculos importantes que limitaran su desempeo.

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Durante el gobierno del presidente lvaro Arz, entre enero de 1996 y enero de 2000, pudo afirmarse que en Guatemala haba finalizado una poltica institucional de violacin de Derechos Humanos. Sin embargo, en el segundo ao del gobierno del presidente Portillo, tal afirmacin pas a constituirse en una interrogante. Al hacer las entrevistas para este trabajo y recoger las opiniones acerca del tema, aparecieron algunos matices, a partir de una coincidencia mayoritaria en el reconocimiento de una mejora en esta materia (Arnoldo Noriega). No obstante, hubo alguno que sostuvo que la violacin de Derechos Humanos ya no es un recurso estatal (Hctor Rosada), y otro que argument que, debido a la complacencia del Ejecutivo con la delincuencia, en Derechos Humanos no hay cambios (Rosalina Tuyuc). El terreno intermedio fue ocupado por opiniones balanceadas que reconocieron un clima de respeto a los Derechos Humanos, en el que se advierte que ahora hay luces amarillas (Juan Alberto Fuentes). Se violan los Derechos Humanos pero no como poltica de Estado, ni de manera masiva, argument otro analista (Edelberto Torres-Rivas). La distincin introducida por un ex negociador de la guerrilla fue: No hay una poltica de Estado de represin, pero se estn abriendo espacios para violaciones sistemticas e institucionales (Rodrigo Asturias). Un informe de la Fundacin Myrna Mack reconoci la existencia de mayor respeto a los Derechos Humanos, no obstante lo cual subsisten remanentes de vigilancia sobre las actividades polticas y gremiales de la poblacin (Fundacin Myrna Mack 2001: 278). Al ser entrevistada, la lder de la Fundacin denunci: existen grupos ilegales, intimidaciones en todo el pas. Operan hasta en Estados Unidos (Helen Mack). Sin duda, uno de los cambios ms importantes en el pas, directamente relacionados con el proceso de paz, ocurri en materia de Derechos Humanos. La transformacin producida al respecto, durante el gobierno del presidente Arz, dio lugar no a que desaparecieran las violaciones de derechos humanos, pero s a que fueran y sean pblicamente denunciadas, y constituyan, an despus de ese gobierno, materia de investigacin y procesamiento y, en algunos casos, de sancin. Los dos primeros aos de gobierno del presidente Portillo, el FRG y su lder histrico, el general Efran Ros Mont protagonista central de un periodo clave en la lucha contrainsurgente merecen una evaluacin bastante distinta. Aunque

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en la mayora de los aspectos comprendidos en los acuerdos se ha producido una parlisis, en materia de Derechos Humanos han ocurrido algunos hechos llamativos y otros preocupantes. El gobierno del presidente Portillo rompi un modelo de conducta seguido por el Estado de Guatemala ante el sistema interamericano de proteccin y reconoci, durante los dos primeros aos de su mandato, la responsabilidad institucional del Estado en cincuenta casos denunciados ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos o pendientes ante la Corte Interamericana. La mayora de estos casos empezaron a ser resueltos mediante las llamadas soluciones amistosas, que usualmente incluyen el pago de una reparacin a las vctimas por parte del Estado. Asimismo, durante el gobierno de Portillo, el Estado guatemalteco ha suscrito y ratificado varios instrumentos internacionales de derechos humanos. En lo que se refiere a vigencia y respeto de los Derechos Humanos, la Misin de Verificacin de Naciones Unidas inform, en septiembre de 2001, que tanto el nmero de denuncias admitidas para ser verificadas, como la cifra de violaciones comprobadas, no mostraban variaciones significativas entre el primer semestre de 1997 luego de firmarse la paz y el primer semestre de 2001, transcurrido ao y medio del mandato del presidente Portillo. Sin embargo, si se examinan las denuncias admitidas por MINUGUA desde la firma de la paz, se notan, a partir del gobierno de Alfonso Portillo, incrementos notorios en las referidas a derecho a la libertad y seguridad, derecho a la libertad de asociacin y derecho a la libertad de expresin. La Misin caracteriz entonces la situacin como de estancamiento con signos de deterioro, reflejado en el aumento del nmero de linchamientos,* * la persistencia de cuerpos ilegales y aparatos clandestinos de seguridad y la existencia de un clima de amenazas. En lo que se refiere a estas ltimas, llama la atencin la reaparicin de un patrn usado para formularlas que, en contenidos y lenguaje, muestra similitud con el utilizado en el pasado, durante la lucha contrainsurgente.

** En este trabajo no se incluye el anlisis del fenmeno de los linchamientos debido a que se opera conceptualmente con la definicin ms aceptada de Derechos Humanos, que delimita su violacin slo por agentes del Estado.

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En discurso pronunciado ante el Grupo Consultivo, en Washington, en febrero de 2002, Helen Mack hizo notar que Desde el ao 2000 se instal en el pas un patrn de ataque, hostigamiento y amenazas muy parecido al que funcion durante la poca contrainsurgente, el cual es ejecutado por cuerpos clandestinos que no han sido desmantelados y que estn vinculados a los rganos de inteligencia militar y a las redes del crimen organizado (). Muchas organizaciones sociales e instituciones tambin han sido severamente afectadas por allanamientos y el robo de archivos, informacin y bases de datos en las que se almacenaba material esencial para su trabajo (). Estos hechos no han sido investigados. Segn varios funcionarios internacionales entrevistados, bajo el gobierno del presidente Portillo se han constatado tanto parlisis como regresiones en varios aspectos de importancia del proceso de paz; entre ellos, la situacin de los Derechos Humanos. El Presidente decidi convocar a oficiales en retiro con un pasado cuando menos discutido sobre todo, respecto de violaciones de Derechos Humanos cometidas durante el conflicto armado interno , a quienes situ en niveles de decisin en los que incluso se resuelven asuntos atinentes a la propia institucin militar. Seal Helen Mack, en el discurso citado, En materia de seguridad sobresalen las decisiones en el orden de optar, cada vez ms, por la tutela militar (). Los grupos clandestinos siguen operando impunemente (), los ex patrulleros de autodefensa civil y los ex comisionados militares se reconvirtieron, y ahora se presentan como agentes de poder local que mantienen bajo constante amenaza y control a la poblacin rural. Los acuerdos de paz tuvieron, en el aparato estatal, una legimitidad decreciente durante el gobierno de Arz. Pero la perdieron completamente bajo el gobierno de Portillo, pese a que l los ha invocado peridicamente. En la misma medida en que los compromisos de la paz han dejado de ser un instrumento eficaz de respaldo a demandas y exigencias sociales, su importancia en materia de Derechos Humanos se ha visto sustancialmente rebajada.

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Impacto institucional Los logros institucionales en materia de Derechos Humanos admiten diversas valoraciones, que deben referirse principalmente al sistema de justicia que fue objeto de una reforma importante , y en particular a la Polica Nacional Civil (PNC), entidad creada por el proceso de paz. Sobre estas instituciones se concentr una buena parte de los fondos aportados por la comunidad internacional a la ejecucin de los compromisos del proceso de paz. Cuando se trata del sistema de justicia en conjunto, el PNUD calcul en 2001 que, para el conjunto del periodo 1999-2004, la cooperacin internacional contribuira con 54177,027 dlares estadounidenses en donaciones y 64 millones de dlares estadounidenses en prstamos, provenientes del Banco Mundial (33 millones) y del Banco Interamericano de Desarrollo (31 millones). Los montos donados, diferenciados segn las principales instituciones recipientarias, aparecen en el Cuadro 1. Cuadro 1 Donaciones al sector justicia (1999-2004), por instituciones
Entidad beneficiaria Organismo Judicial Instituto de Defensa Pblica Penal Ministerio Pblico Instancia Coordinadora de la Modernizacin del Sector Justicia Ministerio de Gobernacin Procurador de los DD. HH. Monto (US$) 6,455,470 1,230,000 7,235,620 Origen del financiamiento Noruega, Holanda, Suecia, Espaa, EE.UU. EE.UU., Espaa. Noruega, EE.UU., Espaa EE.UU. 6,065,000 20,000,000 N/ D Dinamarca, Suecia, Espaa, EE.UU. Holanda, Noruega, Unin Europea, Dinamarca, Suecia, Suiza Suecia, EE.UU., Fundacin Soros EE.UU., Finlandia Suecia, EE.UU., Holanda Dinamarca, EE.UU.

Comisin ad-hoc de Justicia Facultades de derecho ONGs Sindicatos

313,105 4,250,000 7,629,962 4,000,000

Fuente: Elaboracin propia, basada en datos del PNUD, mayo de 2001.

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En el caso de la polica, la cooperacin internacional se hizo cargo por completo de la Academia de la Polica Nacional Civil, creada a partir de los acuerdos de paz como centro responsable de la formacin policial. Tres entidades de la cooperacin internacional intervinieron en el proceso. Por una parte, la Unin Europea desarroll un programa ejecutado por la Guardia Civil Espaola, que tuvo influencia decisiva sobre la organizacin del plan de estudios de la Academia y de los cursos respectivos. De otra, ICITAP (International Criminal Investigative Training Assistance Program), del gobierno de Estados Unidos, tom a su cargo la preparacin policial en materia de investigacin criminal. Finalmente, MINUGUA, se responsabiliz de la formacin en Derechos Humanos, la elaboracin de las bases de datos del personal y de la junta evaluadora de la Academia (MINUGUA 2001a: 26). En conjunto, y pese a que las decisiones de ltima instancia eran tomadas por las autoridades de la PNC y del Ministerio de Gobernacin, puede decirse que la formacin policial qued a cargo de la cooperacin internacional. A pesar de tan importantes contribuciones, los resultados institucionalmente obtenidos en materia de Derechos Humanos parecen ser desiguales. Al evaluarlos, debe tenerse en cuenta la trayectoria seguida por el sistema de justicia, durante las dcadas de horror que vivi Guatemala, y que quedaron registradas de manera elocuente en el informe de la Comisin de Esclarecimiento Histrico. En la seccin dedicada al tema, expresivamente titulada Denegacin de justicia, se sostiene: El fracaso de la administracin de justicia guatemalteca en la proteccin de los derechos humanos durante el enfrentamiento armado interno ha quedado clara y plenamente establecido, a la vista de miles de violaciones de Derechos Humanos registradas por la CEH que no fueron objeto de investigacin, juicio ni sancin por el Estado de Guatemala. Son muy pocos los casos en que se procedi a investigar los hechos, y a procesar y sancionar a los responsables. Excepcionalmente, en un caso las vctimas y sus parientes recibieron reparacin por los daos causados. En general, el Poder Judicial se abstuvo de atender los recursos procesales bsicos para controlar al poder pblico frente a atropellos graves a la libertad y la seguridad de las personas, como, por ejemplo, el habeas corpus. Adems, en numerosas ocasiones los tribunales de justicia actuaron directamente subordinados al Poder Ejecutivo, aplicando normas o disposiciones legales contrarias al debido proceso u omitiendo aplicar las que corresponda. Todo ello coloc a la poblacin en una situacin de absoluta indefensin

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frente a los abusos del poder y le ha hecho percibir al Organismo Judicial como un instrumento de defensa y proteccin de los poderosos, que ha reprimido o negado la proteccin de los derechos fundamentales, especialmente de quienes han sido vctimas de graves violaciones de derechos humanos (Comisin de Esclarecimiento Histrico 1999 III: 113-114). El sistema de justicia que emergi del proceso de paz es distinto, tal como algunos procesamientos y decisiones judiciales indican. En lo que se refiere a violaciones de Derechos Humanos, entre otros, destaca el caso del juzgamiento de un ex integrante de las llamadas Patrullas de Autodefensa Civil, organizadas por el Ejrcito y utilizadas como instrumento de la lucha antisubversiva. Acusado de encabezar y practicar una masacre, Cndido Noriega fue condenado en primera instancia a 113 aos de prisin. En febrero de 2000 el proceso concluy con una resolucin de la Corte de Apelaciones, en la que se disminuy la pena a 30 aos de prisin, que deban ser contados desde marzo de 1995, cuando fue detenido. En un caso similar, el de la masacre de Ro Negro, el juicio concluy el 25 de abril de 2000, cuando se resolvieron todos los recursos presentados por la defensa y se produjo sentencia definitiva para tres condenados. Al lado de innegables avances, el informe preparado por MINUGUA, despus de casi cinco aos de la firma de los acuerdos, indic que la impunidad segua caracterizando al sistema de justicia, gracias a persistentes deficiencias en el sistema de investigacin y, en general, en la administracin de justicia, el pertinaz incumplimiento del deber de investigar y sancionar, y la falta de voluntad de muchos funcionarios ante las violaciones de derechos humanos y delitos. El informe precis que, en el trabajo de verificacin efectuado por la Misin, durante el ltimo ao 55% de las violaciones a los derechos humanos comprobadas se deben al incumplimiento del deber jurdico del Estado de investigar y sancionar. Se subray tambin la subsistente ausencia de una poltica del Estado contra el delito, la muy insuficiente coordinacin entre las instituciones del sistema y, en cuanto al acceso a la justicia, la relativa escasez de intrpretes (MINUGUA 2001b: 16-17). La PNC es una institucin nueva, en la que desde el reclutamiento hasta la formacin se ha introducido criterios distintos a los que tradicionalmente conoci Guatemala, como parte de una polica subordinada al Ejrcito. Sin embargo, el factor ms preocupante en el proceso seguido por la PNC es el aumento de denuncias recibidas por la Misin de Naciones Unidas en torno a violaciones de Derechos Humanos cometidas por integrantes de la institucin policial.

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Esas violaciones se refieren tanto a derechos prioritarios (a la vida y a la integridad, seguridad y libertad personales) como a los derechos vinculados a la justicia. Respecto de los segundos, destacan los casos de obstaculizacin a la labor de la justicia, no por inaccin sino por una conducta activa del agente, como amenazas a testigos y, principalmente, la alteracin de los hechos en los partes policiales (MINUGUA 2001a: 23). La respuesta de las autoridades institucionales y polticas a estos hechos es, segn la Misin, desorganizada, lenta y dbil, cuando no complaciente. Como resultado, la polica aparece, desde el ao 2000 en los informes de la Misin de Naciones Unidas, como la principal institucin responsable de violaciones de Derechos Humanos (Ibid.: 22). Sin embargo, ese mismo informe sostiene que El proceso de reforma policial no se ha detenido y que se trata de un proceso en marcha (Ibid.: 6, 33).

El trabajo de la Comisin de Esclarecimiento Histrico Los trminos del acuerdo sobre el esclarecimiento histrico, al disponer que Los trabajos, recomendaciones e informe de la Comisin no individualizarn responsabilidades, ni tendrn propsitos o efectos judiciales (Acuerdos de Paz 1997: 249), provocaron una actitud de crtica, decepcin y rechazo en importantes sectores de la sociedad guatemalteca, particularmente hacia la URNG (Montobbio 1997: 107). Las crticas provinieron tanto de lderes de grupos de derechos humanos y de organizaciones populares como de la propia militancia guerrillera, por lo que el 12 de julio de 1994, en un memorndum interno, la comandancia reconoci que el acuerdo haba causado confusin y desilusin y, en particular, reconoci el error de firmar un acuerdo sin haber evaluado primero con sus integrantes la nueva situacin en el pas (Palencia 1996: 24). Crticas y temores se vieron despejados durante la ejecucin de los acuerdos. La CEH fue instalada oportunamente y recibi del gobierno un apoyo financiero importante, cercano a un milln de dlares estadounidenses, que la cooperacin internacional complement hasta alcanzar un presupuesto mayor a diez millones de dlares estadounidenses, para sus dos aos de funcionamiento. La Comisin desarroll su labor, segn lo previsto en el Acuerdo, con la significativa excepcin de que no haba recibido del Ejrcito informacin alguna, bajo el argumento de que en la institucin no existan archivos sobre los hechos investigados por la CEH.

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Para el funcionamiento de la CEH durante 24 meses, el gobierno guatemalteco contribuy con 8.65% de los recursos necesarios. El resto fue financiado mediante aportes especiales de pases e instituciones, que son detallados en el Cuadro 2. En adicin, la Fundacin SOROS y MINUGUA facilitaron vehculos y equipo en prstamo. Cuadro 2 Contribuciones al financiamiento de la CEH
Fuente Guatemala Noruega Estados Unidos Suecia Holanda Dinamarca Japn Alemania Canad Unin Europea Austria Gran Bretaa Blgica Italia Fundacin Ford Suiza Total Monto (US$) 882,112 1,635,709 1,503,525 1,276,445 1,127,402 900,000 750,000 544,250 424,037 268,975 250,000 200,000 137,342 110,826 100,000 80,032 10,190,655

Fuente: elaboracin propia, basada en datos de Naciones Unidas.

En su informe, la CEH analiz las races histricas y sociales del conflicto y seal que, durante el conflicto armado interno, alrededor de 200 mil personas resultaron muertas o desaparecidas. Se contabilizaron ms de seiscientas masacres cometidas por el Ejrcito y otras treinta y dos por la guerrilla. En el 93% de los casos analizados, la CEH responsabiliz de las violaciones de Derechos Humanos a fuerzas militares, de seguridad y a otros agentes del Estado. Asimismo, responsabiliz a estas fuerzas por la comisin de genocidio en contra de grupos del pueblo maya, durante la ofensiva militar de comienzos de los aos ochenta. Se destac que cuatro de cada cinco vctimas del conflicto fueron indgenas. En el informe se descart la posibilidad de calificar como excesos o errores las atrocidades en que incurrieron las fuerzas combatientes y se puntualiz el papel del gobierno de Estados Unidos en respaldo de la estrategia antisubversiva ejecutada por las fuerzas armadas.

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Luego de sus conclusiones, la CEH formul un total de 84 recomendaciones que el gobierno debera ejecutar, en diferentes mbitos. Entre ellas, se plante que ambas partes aceptaran formalmente su responsabilidad por las atrocidades cometidas, constatadas y solicitaran pblicamente el perdn social; se exigi al gobierno el establecimiento de un Programa de Reparacin Nacional, en beneficio de las vctimas, que incluyera la bsqueda de miles de desaparecidos y la ubicacin de sus restos; se propuso la promocin de una cultura de tolerancia y respeto de los Derechos Humanos; se solicit al gobierno el establecimiento de una comisin que examinara la responsabilidad que tenan los oficiales de las fuerzas armadas en la comisin de estas atrocidades; y se bosquejaron las funciones de una Fundacin para la Paz y la Armona, encargada de supervisar el cumplimiento de las recomendaciones formuladas. El voluminoso informe de la Comisin, titulado Guatemala: memoria del silencio, fue presentado pblicamente, el 25 de febrero de 1999, en ceremonia pblica a la que asisti el presidente lvaro Arz. Pocos das despus de este acto, el gobierno hizo pblico un comunicado en el que relativiz algunas de las conclusiones del informe y tom distancia respecto de sus recomendaciones. Sostuvo que muchas de las recomendaciones ya haban sido cumplidas, en particular las atinentes al Ejrcito, y argument que el Presidente de la Repblica ya haba pedido perdn a la sociedad, en diciembre de 1998. La acusacin sobre la comisin de genocidio por parte de las fuerzas armadas fue rechazada oficialmente. En consecuencia, el Acuerdo fue cumplido ntegramente en cuanto a la CEH y muy limitadamente en cuanto a sus recomendaciones. En lo que se refiere a la reparacin a las vctimas de violaciones de derechos humanos durante el conflicto armado interno, la Secretara de la Paz (SEPAZ) present en abril de 1999 el programa respectivo, que segn el cronograma de los acuerdos de paz deba haber sido formulado en diciembre de 1997. El programa ha sido objeto de mltiples discusiones y debates. Mientras tanto, el proceso de reparacin ha avanzado a travs de programas piloto que han explorado las formas ms apropiadas de compensacin a las vctimas, sus familiares y las comunidades afectadas. Los entrevistados para este trabajo fueron preguntados acerca del impacto que produjo el informe de la CEH en Guatemala. Unos cuantos creyeron ver en l, efectos importantes. Otilia Lux de Cot, quien fuera una de las integrantes de la Comisin, consider el impacto del trabajo, como catarsis y emotividad, ptimo.

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El pueblo se sinti identificado. Es la historia oficial escrita desde las bases. Asimismo, Rosalina Tuyuc, lder en materia de Derechos Humanos, encontr un resultado positivo: Como lo dijo Naciones Unidas, se crey que hubo genocidio. Para Juan Luis Font, en cambio, el resultado fue bastante ms circunscrito: Queramos que nos dijeran: tuviste razn . Un profesor universitario sostuvo que el informe alcanz Un impacto ms bien limitado en los medios de comunicacin y entre los formadores de opinin pblica y aadi: No he advertido cobertura alguna sobre el contenido del informe, ni mayor debate pblico sobre el mismo (Eduardo Mayora). Otra personalidad del mbito de Derechos Humanos advirti diferencias en los resultados: En la lite poltica, un impacto fuerte. Tiene la confirmacin de que todo lo que se haba dicho est ahora escrito. El Ejrcito, el sector privado y el sistema de justicia no lo aceptan. A nivel social, no se conoce (Helen Mack). Segn Jonas (2000: 302), en el concepto popular, el Informe de la CEH, al lado del informe producido por el proyecto eclesial del REMHI, pasarn a la historia como la lectura autorizada de la guerra. La prediccin resulta arriesgada pero, por ahora, la mayora de los entrevistados coincidieron en la constatacin de la falta de impacto del informe. Un diplomtico, representante de uno de los pases que cooper estrechamente con Guatemala sobre este tema y que contribuy al financiamiento de la CEH, distingui entre la calidad del Informe, que consider satisfactoria y el hecho de que no fuera retomado en el debate nacional (Hans Magnusson). Socialmente hablando, no tuvo impacto ms all de la ceremonia en el Teatro Nacional, precis un ex funcionario gubernamental (Ricardo Stein). Por qu un buen informe, referido a una etapa crucial de la historia nacional y que fue laboriosamente preparado por un equipo numeroso, no tuvo resultados socialmente relevantes? El informe fue desvalorizado por Arz, respondi la ex comisionada Otilia Lux de Cot. En cambio, una ex negociadora de la fase final del proceso de paz sostuvo: El informe no import. La razn es el racismo de Guatemala: las vctimas fueron indios (Raquel Zelaya). Otro de los negociadores de 1996, fue algo ms all, al explicar que el informe alcanz casi ningn impacto porque todo el mundo sabe lo que pas y haba muy poca gente interesada en el tema. Los hechos haban ocurrido mucho antes de la firma de la paz (Gustavo Porras).

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En un nivel de interpretacin ms profundo, Edelberto Torres-Rivas escribi: Hemos asistido, estupefactos, a la ausencia de reacciones pblicas. No ha habido indignacin de la opinin pblica (). El silencio de la prensa, de los intelectuales, de las organizaciones sociales, de los partidos polticos, del gobierno () slo es posible como explicacin, porque fue esta sociedad la que produjo y cobij a quienes ah se denuncia. Es una continuacin de la misma responsabilidad. Por qu escandalizarnos con una cultura cmplice, si ella misma fue la que produjo el crimen que se memora? (Torres-Rivas 2000: xxix). Pero dos de los entrevistados creyeron advertir resultados negativos que se derivaron del informe: Le dio vientos a la parte ms conservadora del Ejrcito, los que decan Ven? Se lo dijimos (Ricardo Stein). En trminos algo ms amplios, se consider tambin que el impacto fue ms negativo que positivo. Provoc indignacin entre los conservadores (Juan Luis Font). El caso del informe de la CEH debera proporcionar una materia de reflexin importante a la cooperacin internacional, en trminos generales, y a la discusin terica y prctica sobre las comisiones de la verdad dentro de los procesos de paz, en particular. Despus de la inversin de una suma importante de dinero en su preparacin, que cont con personal idneo, el producto del trabajo no parece haber satisfecho los objetivos para los cuales fue diseado. Por un lado, en razn de que no tuvo repercusin ms all de un crculo relativamente pequeo, no cambi la interpretacin social vigente sobre las cuatro dcadas previas. Por otro, debido a los trminos del informe que probablemente eran casi los nicos posibles no parece haber contribuido, por la va de establecer la verdad, a un proceso de reconciliacin que, cinco aos despus de la firma de la paz, aparece muy distante: El tema de la paz dividi y contina hacindolo en la sociedad guatemalteca, no preparada cultural y simblicamente para un dilogo entre hermanos enemigos (Torres-Rivas 1998: 92).

El actor internacional Desde la fase de negociacin de los acuerdos de paz guatemaltecos, los actores internacionales desempearon un papel protagnico. En esa direccin, la

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temtica de los Derechos Humanos alcanz un lugar importante en la agenda de la comunidad internacional. Dos ejemplos pueden ilustrar lo que afirmamos. Durante el gobierno del presidente Jorge Serrano, el Grupo Consultivo convocado por el Banco Mundial () requiri al () gobierno mostrar signos de progresos en inversin social y respeto de los Derechos Humanos, y a avanzar en el proceso de negociacin (Palencia 1996; 15). En las ltimas semanas de la negociacin, en diciembre de 1996, la discusin sobre el Acuerdo sobre bases para la incorporacin de la Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca a la legalidad, se prolong debido a que la mediacin de Naciones Unidas se neg a aceptar la propuesta de una amnista general que, finalmente, no recogi el texto del Acuerdo. En trminos de cooperacin, se han mencionado antes, en este texto, los casos de contribuciones directas al trabajo de la CEH y a la reforma del sistema de justicia. Algunos pases colaboraron y siguen colaborando en asuntos de Derechos Humanos. Este tema ha sido una de la prioridades de la cooperacin sueca y la noruega, entre otras. La Misin de Naciones Unidas en Guatemala dedic primordialmente, algo ms de sus dos primeros aos de trabajo, al problema de las violaciones de Derechos Humanos an subsistentes. Desde su instalacin en el pas, en noviembre de 1994, hasta la firma del Acuerdo de paz firme y duradera, en diciembre de 1996, la principal responsabilidad a su cargo fue la verificacin del Acuerdo global sobre Derechos Humanos. Aunque a partir de 1997 mantuvo esa responsabilidad, junto a la verificacin del cumplimiento de los dems acuerdos, el papel desempeado por MINUGUA en relacin con la vigilancia sobre las violaciones de Derechos Humanos ha sido, usualmente, valorado en relacin con su etapa inicial. En el Acuerdo global sobre Derechos Humanos, firmado en marzo de 1994, las partes acordaron los trminos del establecimiento de la Verificacin internacional por la Organizacin de las Naciones Unidas. Se concord, entonces, solicitar al Secretario General de la Organizacin de las Naciones Unidas la organizacin de una misin de verificacin de Derechos Humanos y del cumplimiento de los compromisos del acuerdo (Acuerdos de Paz 1997: 226). Establecida, en efecto, en noviembre de 1994, MINUGUA tena como funciones:

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a) Recibir, calificar y dar seguimiento a las denuncias sobre eventuales violaciones de los Derechos Humanos. b) Comprobar que los organismos nacionales competentes efecten las investigaciones que sean necesarias de manera autnoma, eficaz y de acuerdo con las Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y las normas internacionales sobre Derechos Humanos. c) Pronunciarse sobre la existencia o inexistencia de la violacin a los Derechos Humanos con base en los elementos de juicio que pueda obtener en el ejercicio de las facultades contenidas en el prrafo 10, incisos a), b), c) y d), tomando en consideracin las investigaciones que realicen las instituciones constitucionales competentes (Ibid.: 227). La Misin quedaba encargada de formular recomendaciones a las partes, sobre la base de los resultados de la verificacin y de informar regularmente al Secretario General de las Naciones Unidas, quien informar a las instancias competentes de este organismo (Ibid.: 228). Esta provisin dio lugar a los informes peridicos publicados por la Misin. La Misin qued facultada para asentarse y desplazarse libremente por todo el territorio nacional, realizar entrevistas a cualquier persona, visitar las dependencias del Estado y recoger la informacin que sea pertinente para el cumplimiento de su mandato. Asimismo, se previ que podr dirigirse a la opinin pblica () para difundir informacin relacionada con sus funciones y actividades. Se limit la tarea de la Misin a hechos y situaciones posteriores a su instalacin (Ibidem), sin que su inicio de labores esperara a la firma del acuerdo de paz final. Se dispuso establecerlas por un ao, a partir del cual, su mandato, sera renovado. De esa primera etapa, un ex funcionario de MINUGUA seal que la Misin acta por presencia, contribuye a la superacin del temor en varias comunidades y se encamina a inhibir la prctica de violaciones de Derechos Humanos y obligar al Ejrcito o a la guerrilla a una actuacin ms prudente () al sentirse observados en terreno permanentemente (Esponda 1996: 26-27). Esta actuacin fue evaluada, en 1996, por una empresa consultora internacional: la presencia de Naciones Unidas ha tenido principalmente un efecto disuasivo de los abusos de Derechos Humanos

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(Management Systems International 1996: 18). En palabras de una personalidad guatemalteca de los Derechos Humanos, durante esa primera etapa se logr frenar muchas cosas (Helen Mack). Se ha estimado que la presencia de la Misin promovi una aguda disminucin de la violencia poltica (Armon, Sieder y Wilson 1997: 17). En rigor, esa disminucin ya estaba en curso cuando MINUGUA se instal en el pas. La Misin, ms bien, contribuy a la disminucin de las violaciones de Derechos Humanos ocurridas en el curso de la actuacin de diversas agencias estatales. De all que se haya afirmado que MINUGUA como institucin ha combatido la impunidad de forma ms eficaz que cualquier otra institucin en la historia del pas (Wilson 1997: 65). A los efectos disuasivos de su presencia, un crtico de la Misin aadi el efecto producido por sus informes: contribuyeron de manera positiva al debate sobre la situacin de los Derechos Humanos en Guatemala (). Los resultados de la verificacin de casos y situaciones ofrecan una base slida para las recomendaciones que MINUGUA hizo con el fin de promover cambios en las instituciones que estaban detrs de la comisin o el encubrimiento de los delitos (Baranyi 1996: 51). Uno de los balances ms positivos de esa primera etapa fue formulado 19 meses despus de la instalacin de la Misin: ha hecho una contribucin muy positiva a la continuidad e irreversibilidad de las tres tendencias examinadas en este estudio: fortalecer el papel del Estado en cumplimiento de su rol, de base constitucional, de respetar los Derechos Humanos; promover y proveer seguridad para la participacin de la sociedad civil; y creacin de una atmsfera propicia a la desactivacin y resolucin de los conflictos sociales a travs de medios legales y polticos (Palencia 1996: 35). Una exploracin interna, realizada a mediados de 1998, hall que los integrantes de MINUGUA consideraban que, durante su etapa inicial, la Misin haba hecho un trabajo tcnicamente irrebatible respecto de las violaciones de

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Derechos Humanos, que contribuy a su disminucin. Al tiempo que los proyectos de fortalecimiento institucional, desarrollados con diversas instituciones estatales, no se entroncaron suficientemente en el conjunto de la Misin, la verificacin en materia de Derechos Humanos apareci como central en la memoria de sus miembros sobre esa etapa. Asimismo, y con ocasin de ese trabajo, se reconoci que la Misin: (i) instal una capacidad para escuchar y orientar a los sectores ms desprotegidos, que era inusual en Guatemala, a travs de su efectivo despliegue en el territorio del pas; (ii) ampli un espacio propicio para la denuncia y el reclamo proveniente de grupos organizados; (iii) abri espacios de participacin, especialmente en el sector indgena; y (iv) alcanz, de acuerdo a su independencia, cierta relevancia en la vida del pas, que se expres en la capacidad de convocatoria de diferentes sectores, el facilitamiento de encuentros y dilogos, y el logro de soluciones para algunos conflictos crticos. El conjunto de entrevistas realizadas a lderes sectoriales guatemaltecos, encargadas por la Misin a FLACSO en julio de 1998, corrobor lo sustancial de la percepcin interna. En sntesis, la mayora de las 42 personalidades entrevistadas, pusieron nfasis en el importante desempeo de la Misin con respecto a: (i) la vigilancia del respeto a los Derechos Humanos; (ii) la fiscalizacin de los grupos de poder; y (iii) la legitimacin del cambio en curso en Guatemala, ante la comunidad internacional (FLACSO 1998). A fines de 2001, algunos de los entrevistados para este trabajo expresaron espontneamente opiniones sobre la Misin, que ratificaron un reconocimiento al papel de MINUGUA como control externo, particularmente valioso en lo referente a Derechos humanos: Los acuerdos nos ayudaron por la vigilancia internacional. Esto facilit que se empezara a hablar, a interpelar (Lucrecia Castillo); Sabernos observados y que podamos ser denunciados internacionalmente fortaleci internamente los Derechos Humanos (Julio Balconi); En el terreno de las libertades pblicas y en cuanto al poder militar, estimo que la presencia de MINUGUA ha tenido ms incidencia (Eduardo Mayora).

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Referencias Acuerdos de Paz. 1997. Firmados por el Gobierno de la Repblica de Guatemala y la Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca (URNG), Guatemala: Universidad Rafael Landvar, Misin de Verificacin de las Naciones Unidas en Guatemala. Armon, Jeremie, Rachel Sieder y Richard Wilson. 1997. Prefacio, en Jeremie Armon et al., Guatemala 1983-1997. Hacia dnde va la transicin?, Guatemala: FLACSO. Baranyi, Stephen. 1996. MINUGUA, la ONU y el proceso de paz guatemalteco, en Leonardo Franco et al., La ONU y el proceso de paz en Guatemala, Guatemala: FLACSO. Comisin de Esclarecimiento Histrico. 1999. Memoria del silencio, T. III, Guatemala: UNOPS. Esponda, Jaime. 1996. El proceso de verificacin de la Misin, en Leonardo Franco et al., La ONU y el proceso de paz en Guatemala, Guatemala: FLACSO. FLACSO. 1998. Percepciones y expectativas existentes sobre la Misin. MINUGUA a travs del cristal de los Lderes Sectoriales. Informe final, Guatemala, septiembre. Jonas, Susanne. 2000. De centauros y palomas: el proceso de paz guatemalteco, Guatemala: FLACSO. Management Systems International. 1996. An Assessment of the State of Democratic Consolidation and Governance in Guatemala: Late 1996, IQC No. AEP5468-I-00-6006-00, Prepared for: Office of Democratic Initiatives, USAID/Guatemala. MINUGUA. 2001a. La Polica Nacional Civil: un nuevo modelo policial en construccin. Informe de verificacin, Guatemala, abril. . 2001b. Informe de MINUGUA para el Grupo Consultivo sobre Guatemala, Guatemala, octubre.

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Montobbio, Manuel. 1997. Guatemala en el camino de la paz, Poltica Exterior 58 (XI) julio/agosto: 99-115. Palencia Prado, Tania. 1996. Peace in the Making: Civil Groups in Guatemala, London: Catholic Institute for International Relations Briefing. Torres-Rivas, Edelberto. 1998. Construyendo la Paz y la Democracia: El Fin del Poder Contrainsurgente, en Edelberto Torres-Rivas y Gabriel Aguilera, Del Autoritarismo a la Paz, Guatemala: FLACSO. . 2000. Prlogo: La metfora de una sociedad que se castiga a s misma, en Comisin para el Esclarecimiento Histrico, Guatemala: Causas y Orgenes del Enfrentamiento Armado Interno, Guatemala: CEH. Wilson, Richard. 1997. Verdades violentas: las polticas de recordar el pasado en Guatemala, en Jeremie Armon et al., Guatemala 1983-1997. Hacia dnde va la transicin?, Guatemala: FLACSO.

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Hugo Lorenzo*

El Protocolo Facultativo de la Convencin contra la Tortura

I. La Convencin contra la Tortura 1. La Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (en adelante la Convencin), es un tratado multilateral de derechos humanos del mbito universal. La Convencin fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, el 10 de diciembre de 1984 y entr en vigencia el 26 de junio de 1987. Actualmente, 132 Estados son partes de este tratado, entre ellos los de Centroamrica, salvo Nicaragua (datos al 10 de enero de 2003). 2. La Convencin define la tortura como todo acto por el cual se inflijan intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean tsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia (artculo 1).

Doctor en Derecho y Ciencias Sociales, Universidad de la Repblica, Montevideo Uruguay. Juez y Magistrado del Poder Judicial de la Repblica Oriental del Uruguay. Ex Vicepresidente del Comit de las Naciones Unidas contra la Tortura. Ex Jefe del rea Jurdica de la Misin de Verificacin de Naciones Unidas para Guatemala.

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En este Tratado se pacta, adems de la prohibicin de la tortura, la de otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (en adelante: tratos similares). 3. La prohibicin de la tortura y tratos similares hoy ha de ser considerada una norma imperativa de derecho internacional general, por tanto, universalmente obligatoria, independientemente de que el estado de que se trate sea parte o no de la Convencin. Ello es as porque la Declaracin Universal de Derechos Humanos, establece en su artculo 5: Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Igual prohibicin establece el artculo 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, tratado multilateral del que son partes 149 estados. La general adhesin mundial a la Declaracin Universal y el alto nmero de estados que han adoptado el Pacto convierte a la prohibicin de la tortura y tratos similares en una norma de jus cogens (artculo 53 de la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados), originada en los tratados internacionales y los principios generales del derecho (artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia). 4. Por la Convencin, los estados se comprometen a dictar medidas legislativas, administrativas, judiciales, etctera, para impedir la tortura. Y el tratado prev que no podrn invocarse circunstancias excepcionales, ni una orden superior, para justificar la tortura (artculo 2). La Convencin establece una nmina de obligaciones de los estados partes, que podran ser clasificadas en dos grupos: las destinadas a cumplirse en el territorio de cada estado y las que tienen carcter extranacional o internacional. Entre las primeras, se hallan: tipificar como delitos los actos de tortura y darles penalidades acordes con su gravedad (artculo 4); informar y educar a los funcionarios que tratan con personas privadas de libertad, en la prohibicin de la tortura (artculo 10); examinar sistemticamente las normas sobre interrogatorio, custodia y tratamiento de personas privadas de libertad (artculo 11);

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investigar pronta e imparcialmente los casos de tortura y proteger a denunciantes y testigos (artculos 12 y 13); reparar los daos de las vctimas (artculo 14); asegurar la nulidad procesal de las declaraciones obtenidas bajo tortura (artculo 15). Entre las obligaciones extranacionales o relacionadas con dos o ms estados, se hallan: no expulsar, ni devolver, ni extraditar a personas en peligro de ser torturadas (artculo 3); juzgar los delitos de tortura, cuando se cometan en su territorio, o por o contra de un nacional suyo, o cuando no conceda la extradicin, o cuando lo establezca su derecho interno (artculos 5 y 7); tomar medidas cautelares como prisin preventiva u otras (artculo 6); la cooperacin judicial internacional en el juzgamiento de los delitos de tortura (artculo 9); En su artculo 8, la Convencin establece una serie de normas tendentes a facilitar la extradicin de presuntos autores de tortura. 5. La vigilancia del cumplimiento de la Convencin fue confiada al Comit contra la Tortura (CAT, por sus siglas en ingls, en adelante: el Comit), compuesto de diez expertos independientes, elegidos por los estados partes del tratado, para perodos de cuatro aos. El Comit cumple sus funciones mediante diversos mecanismos: los informes que cada estado parte deben presentar peridicamente al Comit y ste examina, y los que el Comit debe presentar a los estados partes y a la Asamblea General de las Naciones Unidas (artculos 19 y 24);

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las investigaciones ex oficio en casos de presunta prctica sistemtica de la tortura (artculo 20); el contencioso interestatal, cuando un estado parte denuncia el incumplimiento de la Convencin, por otro estado parte (artculo 21); el contencioso individual, cuando la vctima denuncia al estado parte (artculo 22);

II. Antecedentes del Protocolo Facultativo 6. El 18 de diciembre de 2002, la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt el Protocolo facultativo de la Convencin. Los antecedentes de este nuevo tratado se remontan a la poca en que se elabor la Convencin misma, en las dcadas de 1970 y 1980. Jean-Jacques Gautier, de Suiza, plante la iniciativa de crear un sistema de visitas similar al que utiliza el comit Internacional de la Cruz Roja para proteger los derechos humanos de los prisioneros, en este caso para prevenir la tortura. En apoyo de la iniciativa de Gautier, se cre en esa poca, el Comit Suizo contra la Tortura, hoy transformado en una organizacin no gubernamental internacional, con sede en Ginebra: la Asociacin para la Prevencin de la Tortura (APT). Inicialmente el proyecto Gautier estaba destinado a ser propuesto como texto de la Convencin misma. Despus, la Convencin fue elaborada sobre la base de dos proyectos, uno de Suecia y otro de la Asociacin Internacional de Derecho Penal, y estableci el sistema descrito ms arriba que es esencialmente correctivo, sin perjuicio de que el mecanismo de informes tambin puede contribuir a la prevencin. La iniciativa de Gautier, cuya esencia es un mecanismo preventivo basado en visitas a los lugares de privacin de libertad, pas entonces al proyecto de Protocolo facultativo, que fue presentado por Costa Rica en la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, el 6 de marzo de 1980.

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El sistema de visitas para la prevencin de la tortura fue adoptado y funciona, desde hace quince aos, en el mbito del Consejo de Europa, donde acta el Comit Europeo para la Prevencin de la Tortura (CPT). El Protocolo fue elaborado por el Grupo de Trabajo, creado a ese efecto por la Comisin de Derechos Humanos. En el seno de ese Grupo, se negociaron las diversas posiciones de los estados y las organizaciones no gubernamentales. El proyecto fue aprobado por la Comisin y por el Consejo Econmico y Social (ECOSOC) de las Naciones Unidas. Y, finalmente adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas, por 127 votos a favor 4 en contra y 42 abstenciones. El Protocolo Facultativo de la Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (en adelante: el Protocolo) es un tratado multilateral de derechos humanos, del mbito universal, que se halla abierto a la ratificacin o adhesin por los estados partes de la Convencin. Entrar en vigencia a los treinta das de que se hayan convertido en partes del Protocolo, fuere por ratificacin o adhesin, veinte estados partes de la Convencin.

III. Contenido del Protocolo 7. El Protocolo tiene un prembulo y 37 artculos distribuidos en 7 partes. Estas partes son: I Principios generales; II El Subcomit para la prevencin; III Mandato del Subcomit para la prevencin; IV Mecanismos nacionales de prevencin; V Declaracin; VI Disposiciones financieras; VII disposiciones finales. 8. En su parte I, sobre principios generales, el Protocolo enuncia su finalidad, el mecanismo internacional, los mecanismos nacionales de prevencin, el compromiso de los estados partes y se define la privacin de libertad. La finalidad del tratado es establecer un sistema de visitas peridicas a cargo de rganos internacionales y nacionales independientes a los lugares en que se encuentren personas privadas de su libertad, con el fin de prevenir la tortura y tratos similares. El mecanismo internacional de prevencin se basa en el Subcomit para la prevencin de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes

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(que en adelante denominaremos el Subcomit). El Protocolo le denomina Subcomit para la Prevencin, para distinguirlo del Comit contra la Tortura (CAT), que es el rgano de vigilancia de la Convencin. Ello no significa que haya una relacin jerrquica entre uno y otro. Cada rgano tendr competencias diferentes y complementarias. El artculo 2 del Protocolo prev que el Subcomit actuar con confidencialidad, imparcialidad, no selectividad, universalidad y objetividad y que los estados partes y el Subcomit cooperarn para la aplicacin del Protocolo. Los mecanismos nacionales se asientan en los rganos de visitas para la prevencin de la tortura y tratos similares que los estados partes se comprometen a designar o mantener (artculo 3). Los estados partes se comprometen a permitir, al Subcomit y a los rganos nacionales, las visitas a lugares donde se encontraren o pudieren encontrarse personas privadas de libertad (artculo 4, numeral 1). Privacin de libertad es, a los efectos del Protocolo, cualquier forma de detencin, encarcelamiento o custodia de una persona, por orden de autoridad pblica (artculo 4, numeral 2). 9. En su parte II, el Protocolo desarrolla la estructura del Subcomit. Este se compondr de diez expertos independientes designados por los estados partes del Protocolo. Cuando el nmero de estos estados llegue a 50, el nmero de miembros del Subcomit aumentar a 25 (artculo 5). Los miembros durarn cuatro aos en sus funciones y podrn ser reelectos una sola vez (artculo 9). Los artculos 5 a 8 prevn requisitos que debern llenar los miembros del Subcomit: deben ser personas de gran integridad moral y reconocida competencia en la administracin de justicia, en particular en las esferas del derecho penal, la administracin penitenciaria y policial, o en las diversas esferas de inters para el tratamiento de personas privadas de su libertad; y debern estar disponibles para el trabajo del Subcomit;

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ejercern sus funciones a ttulo personal y actuarn con independencia e imparcialidad; en su conjunto, los miembros del Subcomit deben representar a las diversas regiones del mundo, a las diversas formas de civilizacin, a los distintos sistemas jurdicos y a las diversas especializaciones; no podr haber ms de un miembro de la misma nacionalidad; debe haber varones y mujeres, segn los principios de igualdad y no discriminacin. 10. La Parte III del Protocolo, bajo el ttulo Mandato del Subcomit para la Prevencin, refiere a las competencias del Subcomit, su funcionamiento y las obligaciones de los estados partes respecto de este mecanismo internacional de prevencin de la tortura y tratos similares. El Subcomit tiene tres tipos de competencias, que refieren: a los estados partes, a los mecanismos nacionales de prevencin y a otras instituciones (artculo 11). En lo que refiere a los estados, corresponde al Subcomit visitar los lugares donde haya personas privadas de libertad, segn la definicin y precisiones del artculo 4, y formular recomendaciones al respectivo estado. El Subcomit poseer amplias competencias referentes a la instalacin y fortalecimiento de los mecanismos nacionales de prevencin. As, le corresponde: asesorar y cooperar con los estados para la creacin de los mecanismos de prevencin y el fortalecimiento de su capacidad; mantener contacto directo con tales mecanismos y apoyarles, mediante asistencia tcnica, para su capacitacin, y evaluacin de necesidades y medidas para proteger a las personas privadas de libertad, contra la tortura y tratos similares. Tambin compete al Subcomit cooperar, en el mbito de la prevencin de la tortura, con otros rganos de las Naciones Unidas y otras instituciones internacionales, regionales o nacionales. El Protocolo no distingue, por lo que tales instituciones pueden ser pblicas o no gubernamentales.

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Los estados partes en el Protocolo tienen una serie de obligaciones para permitir y facilitar la labor del Subcomit (artculos 12a 16). Estas son en sntesis: recibir al Subcomit y permitirle el acceso, sin restricciones, a los lugares a ser visitados, adoptando las medidas prcticas para la realizacin de las visitas; brindar al Subcomit la informacin necesaria sobre lugares de detencin, personas privadas de su libertad, condiciones de detencin, trato a los privados de libertad y todo lo necesario para evaluar necesidades y medidas a ser adoptadas; permitirle entrevistarse con personas, sin testigos; impedir sanciones o perjuicios a personas o instituciones por brindar informaciones al Subcomit; concederle libertad para seleccionar los lugares a visitar y las personas a entrevistar; alentar y facilitar los contactos entre el Subcomit y los mecanismos nacionales; examinar las recomendaciones del Subcomit, dialogar con ste sobre su aplicacin y adoptar medidas para mejorar la situacin. El artculo 16 prev cmo se proceder despus de las visitas. Establece que habr informes confidenciales del Subcomit a cada estado parte visitado, con las observaciones y recomendaciones de aqul, que podr ser trasmitido tambin, al mecanismo nacional. Si el estado pide la publicacin del informe o publica parte de l, el Subcomit puede hacer pblico su informe confidencial, todo o en parte, pero no se publicarn datos sobre personas, sin su consentimiento. El Subcomit presentar al Comit un informe anual, pblico, sobre lo realizado. Si el estado parte no cumple con sus obligaciones de cooperar con el Subcomit y adoptar medidas para mejorar la situacin con arreglo a sus recomendaciones, el Subcomit puede pedir al Comit, y ste, dando previa

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oportunidad al estado para opinar, puede decidir formular una declaracin, o publicar el informe confidencial del Subcomit. 11. La parte IV del Protocolo refiere a los mecanismos nacionales de prevencin. Los mecanismos nacionales deben ser independientes del gobierno. Pueden ser uno o varios en cada estado parte. Puede tratarse de organizaciones privadas o estatales. Si bien el protocolo no lo establece expresamente, dada la variedad de instituciones en los diversos estados del mundo, parece claro que los ombudsman, comisiones nacionales de derechos humanos, e instituciones nacionales, provinciales o municipales similares, pueden ser designados en carcter de mecanismos nacionales al amparo del Protocolo (vanse los artculo 17 y 18). Los estados partes del Protocolo tambin asumen diversas obligaciones respecto de los mecanismos nacionales: mantenerlos, designarlos o crearlos, dentro del ao de la vigencia del protocolo, o de su ratificacin o adhesin por el respectivo estado; garantizar la independencia de estos mecanismos; respecto del personal de los mecanismos nacionales: tambin garantizar su independencia, una adecuada distribucin tnica y de gnero, representacin de las minoras, y su capacitacin profesional; asegurarles los recursos necesarios; conceder a los mecanismos nacionales facultades similares a las del Subcomit en lo que refiere a acceso a los lugares de privacin de libertad, obtencin de informaciones, entrevistas con personas, libre eleccin de lugares a visitar y personas a entrevistar; impedir sanciones o perjuicios a personas o instituciones que brinden informacin a un mecanismo nacional; permitir al mecanismo nacional la amplia comunicacin con el Subcomit;

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examinar las recomendaciones de los mecanismos nacionales y dialogar con ellos sobre las medidas a aplicar; difundir los informes de los mecanismos nacionales. El Protocolo establece una nmina mnima de competencias de los mecanismos nacionales. Cada estado parte, entonces, podr otorgarle otras facultades, adems de las aqu enumeradas, que son: examinar peridicamente el trato a las personas privadas de libertad, para su proteccin contra la tortura y tratos similares; formular recomendaciones a las autoridades, para mejorar el trato y las condiciones de tales personas y prevenir la tortura y tratos similares; formular propuestas y observaciones, referentes a las normas de la materia. 12. La parte V del Protocolo se denomina Declaracin y permite a los estados partes aplazar, en su territorio, la aplicacin de la parte III del Protocolo (mandato del Subcomit para la prevencin), o su parte IV (mecanismos nacionales de prevencin), por el trmino de tres aos, prorrogable por dos aos ms, por decisin del Comit. 13. La parte VI del Protocolo contiene disposiciones financieras y la parte VII, disposiciones finales. Entre las primeras, es de destacar la creacin de un fondo especial para apoyar estas actividades de prevencin de la tortura y tratos similares. Entre las disposiciones finales, que son las habituales en los tratados multilaterales, debe destacarse la del artculo 30: No se admitir ninguna reserva al presente Protocolo. Como es sabido, las reservas en los tratados sobre derechos humanos han originado diversos problemas de interpretacin, y respecto de la entrada en vigencia y la compatibilidad de algunas reservas con el objeto y fin del respectivo tratado (vanse la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados y las opiniones consultivas 2 y 3 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos). Y en algunos casos, las reservas podran colidir con la norma de derecho internacional general (Jus cogens) que obliga genricamente a los estados a no violar y a proteger los derechos humanos.

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Pues bien, el Protocolo se inscribe en una tendencia muy actual del derecho internacional de los derechos humanos, que conduce a prohibir lisa y llanamente las reservas, lo que pone fin a todos aquellos problemas y significa un avance en el compromiso de los estados para con la proteccin y la promocin de la dignidad y los derechos de la persona humana. Otras normas destacables de esta ltima parte del Protocolo son las de los artculos 31 y 32, que constituyen salvaguardias para compatibilizar y coordinar la prevencin de la tortura en el mbito mundial, establecida por el Protocolo, con la organizada fuere por tratados regionales, como el vigente en Europa, o fuere dentro del mbito de actuacin del Comit Internacional de la Cruz Roja. Por ltimo, deben ser mencionadas las normas del artculo 33, referentes a la denuncia del tratado. El numeral 1 de este artculo prev que una denuncia del tratado surtir efectos (o sea, producir la desvinculacin del estado parte denunciante) al ao de recibida por el Secretario General de las Naciones Unidas. La disposicin del numeral 2 de este artculo prev la ultraactividad del Protocolo en el estado denunciante, an despus del ao de la denuncia. En efecto, el Protocolo denunciado se seguir aplicando a: acciones o situaciones ya ocurridas, asuntos en examen del Subcomit y las medidas adoptadas o a adoptarse por este rgano.

IV. El futuro 14. Desde que, en 1977, Gautier cre el Comit Suizo contra la Tortura, fueron necesarios 25 aos de trabajo de las organizaciones no gubernamentales, los estados y las Naciones Unidas para arribar a este resultado: la adopcin del Protocolo. Pero este hecho, con la trascendencia que posee en el avance de la humanidad hacia un mundo ms humano, no es un punto de llegada, sino de partida. Ahora comienza otro camino, cuyos primeros quilmetros son la toma de conciencia en las sociedades de los estados del mundo, el planteamiento y el cabildeo ante los gobiernos para la ratificacin del Protocolo por todos los estados partes de la Convencin. Sin dejar de bregar por la ratificacin de la Convencin misma, por los aproximadamente 70 estados que an no son parte de ella y que debieran ratificarla

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y tambin convertirse en partes del Protocolo. Tambin es muy importante que los estados acepten las competencias especiales del Comit, principalmente la que le permite recibir denuncias de vctimas (artculo 22 de la Convencin). Para que se produzcan avances en este proceso de ratificaciones, es necesario que los pueblos insistan ante sus gobiernos para que adopten estos tratados, como otros sobre derechos humanos. Es necesario que las organizaciones no gubernamentales de derechos humanos, los ombudsman, las universidades, los sindicatos, las iglesias y otras comunidades religiosas, culturales o humanitarias, en fin, todas las expresiones organizadas de los pueblos, hagan una labor eficaz de cabildeo ante los gobiernos. Y despus de las ratificaciones y la consiguiente entrada en vigencia del Protocolo, vendr lo ms importante para la finalidad ltima de todo este andamiaje: la efectiva erradicacin de la tortura. Esto es, el cumplimiento de estos tratados, la Convencin y el Protocolo. Este cumplimiento ha de ser real y realizado de buena fe. Los estados deben adoptar eficientes y eficaces medidas legislativas, administrativas, educativas, y otras, en cumplimiento de los tratados y en el desarrollo de decisiones y acciones que constituyan un autntico esfuerzo para prevenir e impedir la tortura. Las normas internacionales, como las nacionales, son muy importantes para proteger los derechos humanos, pero ellas solas no bastan. Es necesaria la conciencia generalizada en la sociedad, particularmente, en lo que refiere al tema de este trabajo: la conciencia de que la tortura es un flagelo que ataca gravemente la dignidad del ser humano y debe ser, no solamente prohibida por el derecho, que ya lo est, sino efectiva y realmente suprimida. Con la esperanza de que en los primeros aos de este milenio, que nos despert a un mundo duramente sacudido por la violencia y los atropellos contra la persona humana, sea posible avanzar en la proteccin de todos los derechos fundamentales de todas las personas, entregamos este modesto aporte al estudio del nuevo instrumento que la comunidad internacional ha creado para prevenir la tortura. Asuncin, abril de 2003.

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ANEXO: texto del Protocolo

Protocolo facultativo de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes

PREMBULO Los Estados Partes en el presente Protocolo, Reafirmando que la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes estn prohibidos y constituyen violaciones graves de los derechos humanos, Convencidos de la necesidad de adoptar nuevas medidas para alcanzar los objetivos de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes (en adelante la Convencin) y de fortalecer la proteccin de las personas privadas de la libertad contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, Recordando que los artculos 2 y 16 de la Convencin obligan a cada Estado Parte a tomar medidas efectivas para prevenir los actos de tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes en todo territorio bajo su jurisdiccin, Reconociendo que los Estados tienen la responsabilidad primordial de aplicar estos artculos, que el fortalecimiento de la proteccin de las personas privadas de libertad y el pleno respeto de sus derechos humanos es una responsabilidad comn compartida por todos, y que los mecanismos internacionales de aplicacin complementan y fortalecen las medidas nacionales, Recordando que la prevencin efectiva de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes requiere educacin y una combinacin de diversas medidas legislativas, administrativas y judiciales de otro tipo,

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Recordando tambin que la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, celebrada en Viena en junio de 1993 declar fn-nemente que los esfuerzos por erradicar la tortura deban concentrarse ante todo en la prevencin y pidi que se adoptase un protocolo facultativo de la Convencin destinado a establecer un sistema preventivo de visitas peridicas a los lugares de detencin, Convencidos de que la proteccin de las personas privadas de libertad contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes puede fortalecerse por medios no judiciales de carcter preventivo basados en visitas peridicas a los lugares de detencin, Acuerdan lo siguiente:

PARTE I PRINCIPIOS GENERALES Artculo 1 El objetivo del presente Protocolo es establecer un sistema de visitas peridicas a cargo de rganos internacionales y nacionales independientes a los lugares en que se encuentren personas privadas de su libertad, con el fin de prevenir la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Artculo 2 1. Se establecer un Subcomit para la Prevencin de la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes del Comit contra la Tortura (en adelante denominado el Subcomit para la Prevencin), que desempear las funciones previstas en el presente Protocolo. 2. El Subcomit para la Prevencin realizar su labor en el marco de la Carta de las Naciones Unidas y se guiar por los propsitos y principios enunciados en ella as como por las normas de las Naciones Unidas relativas al trato de las personas privadas de su libertad. 3. Asimismo, el Subcomit para la Prevencin se guiar por los principios de confidencialidad, imparcialidad, no selectividad, universalidad y objetividad.

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4. El Subcomit para la Prevencin y los Estados Partes cooperarn en la aplicacin del presente Protocolo. Artculo 3 Cada Estado Parte establecer, designar o mantendr, a nivel nacional, uno o varios rganos de visitas para la prevencin de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (en adelante denominado el mecanismo nacional de prevencin). Artculo 4 1. Cada Estado Parte permitir las visitas, de conformidad con el presente Protocolo, de los mecanismos mencionados en los artculos 2 y 3 a cualquier lugar bajo su jurisdiccin y control donde se encuentren o pudieran encontrarse personas privadas de su libertad, bien por orden de una autoridad pblica o a instigacin suya o con su consentimiento expreso o tcito (en adelante denominado lugar de detencin). Estas visitas se llevarn a cabo con el fin de fortalecer, si fuera necesario, la proteccin de estas personas contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. 2. A Los efectos del presente Protocolo, por privacin de libertad se entiende cualquier forma de detencin o encarcelamiento o de custodia de una persona en una institucin pblica o privada de la cual no pueda salir libremente, por orden de una autoridad judicial o administrativa o de otra autoridad pblica.

PARTE II EL SUBCOMIT PARA LA PREVENCIN Artculo 5 1. El Subcomit para la Prevencin estar compuesto de 10 miembros. Una vez que se haya registrado la 50.a ratificacin o adhesin al presente Protocolo, el nmero de miembros del Subcomit para la Prevencin aumentar a 25. 2. Los miembros del Subcomit para la Prevencin ser elegidos entre personas de gran integridad moral y reconocida competencia en la administracin de

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justicia, en particular en las esferas del derecho penal, la administracin penitenciaria o policial, o en las diversas esferas de inters para el tratamiento de personas privadas de su libertad. 3. En la composicin del Subcomit para la Prevencin se tendr debidamente en cuenta una distribucin geogrfica equitativa de los miembros y la representacin de las diferentes formas de civilizacin y sistemas jurdicos de los Estados Partes. 4. En esta composicin tambin se tendr en cuenta la necesidad de una representacin equilibrada entre gneros sobre la base de los principios de igualdad y no discriminacin. 5. En el Subcomit de la Prevencin no podr haber dos miembros de la misma nacionalidad. 6. Los miembros del Subcomit de la Prevencin ejercern sus funciones a ttulo personal, actuarn con independencia e imparcialidad y debern estar disponibles para servir con eficacia al Subcomit. Artculo 6 1. Cada Estado Parte podr designar, de conformidad con el prrafo 2, hasta dos candidatos que posean las calificaciones y satisfagan los requisitos indicados en el artculo 5, y al hacerlo presentarn informacin detallada sobre las calificaciones de los candidatos. 2. a) Los candidatos debern tener la nacionalidad de un Estado Parte en el presente Protocolo; b) Al menos uno de los dos candidatos deber tener la nacionalidad del Estado Parte que lo proponga; c) No se podr proponer la candidatura de ms de dos nacionales de un Estado Parte; d) Para proponer la candidatura de un nacional de otro Estado Parte, el

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Estado Parte deber solicitar y obtener el consentimiento del Estado Parte de que se trate. 3. Al menos cinco meses antes de la fecha de la reunin de los Estados Partes en que deba precederse a la eleccin, el Secretario General de las Naciones Unidas enviar una carta a los Estados Partes invitndoles a que presenten sus candidaturas en un plazo de tres meses. El Secretario General presentar una lista por orden alfabtico de todos los candidatos designados de este modo, indicando los Estados Partes que los hayan designado. Artculo 7 I. La eleccin de los miembros del Subcomit para la Prevencin se efectuar del modo siguiente: a) La consideracin primordial ser que los candidatos satisfagan los requisitos y criterios del articulo 5 del presente Protocolo; b) La eleccin inicial se celebrar a ms tardar seis meses despus de la fecha de la entrada en vigor del presente Protocolo; c) Los Estados Partes elegirn a los miembros del Subcomit de la Prevencin en votacin secreta; d) Las elecciones de los miembros del Subcomit de la Prevencin se celebrarn en reuniones bienales de los Estados Partes convocadas por el Secretario General de las Naciones Unidas. En estas reuniones, para las cuales el quorum estar constituido por los dos tercios de los Estados Partes, se considerarn elegidos al Subcomit los candidatos que obtengan el mayor nmero de votos y la mayora absoluta de los votos de los representantes de los Estados Partes presentes y votantes. 4. Si durante el proceso de seleccin se determina que dos nacionales de un Estado Parte renen las condiciones establecidas para ser miembros del Subcomit para la Prevencin, el candidato que reciba el mayor nmero de votos ser elegido miembro del Subcomit. Si ambos candidatos obtienen el mismo nmero de votos se aplicar el procedimiento siguiente: a) Si slo uno de los candidatos ha sido propuesto por el Estado Parte del que es nacional, ser miembro del Subcomit para la Prevencin ese candidato;

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b) Si ambos candidatos han sido propuestos por el Estado Parte del que son nacionales, se proceder a votacin secreta por separado para determinar cul de ellos ser miembro; c) Si ninguno de los candidatos ha sido propuesto por el Estado Parte del que son nacionales, se proceder a votacin secreta por separado para determinar cul de ellos ser miembro. Artculo 8 Si un miembro del Subcomit para la Prevencin muere o renuncia, o no puede desempear sus funciones en el Subcomit por cualquier otra causa, el Estado Parte que haya presentado la candidatura de ese miembro podr proponer a otra persona que posea las calificaciones y satisfaga los requisitos indicados en el artculo 5, teniendo presente la necesidad de mantener un equilibrio adecuado entre las distintas esferas de competencia, para que desempee sus funciones hasta la siguiente reunin de los Estados Partes, con sujecin a la aprobacin de la mayora de dichos Estados. Se considerar otorgada dicha aprobacin salvo que la mitad o ms de los Estados Partes respondan negativamente dentro de un plazo de seis semanas a contar del momento en que el Secretario General de las Naciones Unidas les comunique la candidatura propuesta. Artculo 9 Los miembros del Subcomit para la Prevencin sern elegidos por un mandato de cuatro aos. Podrn ser reelegidos una vez si se presenta de nuevo su candidatura. El mandato de la mitad de los miembros elegidos en la primera eleccin expirar al cabo de dos aos; inmediatamente despus de la primera eleccin, el Presidente de la reunin a que se hace referencia en el apartado d) del prrafo 1 del articulo 7 designar por sorteo los nombres de esos miembros. Artculo 10 1. El Subcomit para la Prevencin elegir su Mesa por un mandato de dos aos. Los miembros de la Mesa podrn ser reelegidos.

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2. El Subcomit para la Prevencin establecer su propio reglamento, que dispondr, entre otras cosas, lo siguiente: a) La mitad ms uno de sus miembros constituirn quorum; b) Las decisiones del Subcomit para la Prevencin se tomarn por mayora de votos de los miembros presentes; c) Las sesiones del Subcomit para la Prevencin sern privadas. 3. El Secretario General de las Naciones Unidas convocar la reunin inicial del Subcomit para la Prevencin. Despus de su reunin inicial, el Subcomit se reunir en las ocasiones que determine su reglamento. El Subcomit y el Comit contra la Tortura celebrarn sus perodos de sesiones simultneamente al menos una vez al ao. PARTE III MANDATO DEL SUBCOMIT PARA LA PREVENCIN Artculo 11 El mandato del Subcomit para la Prevencin ser el siguiente: a) Visitar los lugares mencionados en el artculo 4 y hacer recomendaciones a los Estados Partes en cuanto a la proteccin de las personas privadas de su libertad contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; b) Por lo que respecta a los mecanismos nacionales de prevencin: i) Asesorar y ayudar a los Estados Partes, cuando sea necesario, en la creacin de sus mecanismos; ii) Mantener contacto directo, en caso necesario confidencial, con los mecanismos nacionales de prevencin y ofrecerles formacin y asistencia tcnica con miras a fortalecer su capacidad; iii) Ayudar y asesorar a los mecanismos nacionales de prevencin en la evaluacin de las necesidades y las medidas destinadas a fortalecer la proteccin de personas privadas de libertad contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes;

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iv) Hacer recomendaciones y observaciones a los Estados Partes con miras a fortalecer la capacidad y el mandato de los mecanismos nacionales para la prevencin de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; c) Cooperar, para la prevencin de la tortura en general, con los rganos y mecanismos pertinentes de las Naciones Unidas as como con instituciones u organizaciones internacionales, regionales y nacionales cuyo objeto sea fortalecer la proteccin de las personas contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Artculo 12 A fin de que el Subcomit para la Prevencin pueda cumplir el mandato establecido en el artculo 11, los Estados Partes se comprometen a: a) Recibir al Subcomit para la Prevencin en su territorio y permitirle el acceso a todos los lugares de detencin definidos en el artculo 4 del presente Protocolo; b) Compartir toda la informacin pertinente que el Subcomit para la Prevencin pueda solicitar para evaluar las necesidades y medidas que deben adoptarse con el fin de fortalecer la proteccin de las personas privadas de su libertad contra la tortura y otras penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes; c) Alentar y facilitar los contactos entre el Subcomit para la Prevencin y los mecanismos nacionales de prevencin; d) Examinar las recomendaciones del Subcomit para la Prevencin y entablar un dilogo con ste sobre las posibles medidas de aplicacin. Artculo 13 1. El Subcomit para la Prevencin establecer, primeramente por sorteo, un programa de visitas peridicas a los Estados Partes para dar cumplimiento a su mandato de conformidad con el artculo 11. 2. Tras celebrar las consultas oportunas, el Subcomit para la Prevencin notificar

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su programa a los Estados Partes para que stos puedan, sin demora, adoptar las disposiciones prcticas necesarias para la realizacin de las visitas. 3. Las visitas debern realizarlas al menos dos miembros del Subcomit para la Prevencin. Estos miembros podrn ir acompaados, si fuere necesario, de expertos de reconocida experiencia y conocimientos profesionales acreditados en las materias a que se refiere el presente Protocolo, que se seleccionarn de una lista de expertos preparada de acuerdo con las propuestas hechas por los Estados Partes, la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos y el Centro de las Naciones Unidas para la Prevencin Internacional del Delito. Para la preparacin de esta lista, los Estados Partes interesados propondrn un mximo de cinco expertos nacionales. El Estado Parte interesado podr oponerse a la inclusin de un experto concreto en la visita, tras lo cual el Subcomit para la Prevencin propondr el nombre de otro experto. 4. Si el Subcomit para la Prevencin lo considera oportuno, podr proponer una breve visita de seguimiento despus de la visita peridica. Artculo 14 1. A fin de permitir al Subcomit para la Prevencin desempear su mandato, los Estados Partes en el presente Protocolo se comprometen a concederle:

a) Acceso sin restricciones a toda la informacin acerca del nmero de personas privadas de libertad en lugares de detencin segn la definicin del artculo 4 y sobre el nmero de lugares y su emplazamiento; b) Acceso sin restricciones a toda la informacin relativa al trato de estas personas y a las condiciones de su detencin; c) Con sujecin a lo dispuesto en el prrafo 2, acceso sin restricciones a todos los lugares de detencin y a sus instalaciones y servicios; d) Posibilidad de entrevistarse con las personas privadas de su libertad, sin testigos, personalmente o con la asistencia de un intrprete en caso necesario, as como con cualquier otra persona que el Subcomit para la Prevencin considere que pueda facilitar informacin pertinente;

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e) Libertad para seleccionar los lugares que desee visitar y las personas a las que desee entrevistar. 2. Slo podr objetarse a una visita a un lugar de detencin determinado por razones urgentes y apremiantes de defensa nacional, seguridad pblica, catstrofes naturales o disturbios graves en el lugar que deba visitarse, que impidan temporalmente la realizacin de esta visita. La existencia de un estado de excepcin no podr alegarse como tal por el Estado Parte para oponerse a una visita.

Artculo 15 Ninguna autoridad o funcionario ordenar, aplicar, permitir o tolerar ninguna sancin contra ninguna persona u organizacin por haber comunicado al Subcomit para la Prevencin o a sus miembros cualquier informacin, ya sea verdadera o falsa, y ninguna de estas personas u organizaciones sufrir perjuicios de ningn tipo por este motivo. Artculo 16 1. El Subcomit para la Prevencin comunicar sus recomendaciones y observaciones con carcter confidencial al Estado Parte y, si fuera oportuno, al mecanismo nacional. El Subcomit para la Prevencin publicar su informe, juntamente con las posibles observaciones del Estado Parte interesado, siempre que el Estado Parte le pida que lo haga. Si el Estado Parte hace pblica una parte del informe, el Subcomit podr publicar el informe en su totalidad o en parte. Sin embargo, no podrn publicarse datos personales sin el consentimiento expreso de la persona interesada. El Subcomit para la Prevencin presentar un informe pblico anual sobre sus actividades al Comit contra la Tortura. Si el Estado Parte se niega a cooperar con el Subcomit para la Prevencin de conformidad con los artculos 12 y 14, o a tomar medidas para mejorar la situacin con arreglo a las recomendaciones del Subcomit, el Comit contra

2.

3.

4.

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la Tortura podr, a instancias del Subcomit, decidir por mayora de sus miembros, despus de que el Estado Parte haya tenido oportunidad de dar a conocer sus opiniones, hacer una declaracin pblica sobre la cuestin o publicar el informe del Subcomit.

PARTE IV MECANISMOS NACIONALES DE PREVENCIN Artculo 17 Cada Estado Parte mantendr, designar o crear, a ms tardar un ao despus de la entrada en vigor del presente Protocolo, o de su ratificacin o adhesin, uno o varios mecanismos nacionales independientes para la prevencin de la tortura a nivel nacional. Los mecanismos establecidos por entidades descentralizadas podrn ser designados como mecanismos nacionales de prevencin a los efectos del presente Protocolo si se ajustan a sus disposiciones. Artculo 18 1. Los Estados Partes garant/aran la independencia funcional de los mecanismos nacionales de prevencin, as como la independencia de su personal. 2. Los Estados Partes tomarn las medidas necesarias a fin de que los expertos del mecanismo nacional tengan las capacidades y los conocimientos profesionales requeridos. Se tendr igualmente en cuenta el equilibrio de gnero y la adecuada representacin de los grupos tnicos y minoritarios del pas. 3. Los Estados Partes se comprometen a facilitar los recursos necesarios para el funcionamiento de los mecanismos nacionales de prevencin. 4. Al establecer los mecanismos nacionales de prevencin los Estados Partes tendrn debidamente en cuenta los Principios relativos al estatuto de las instituciones nacionales de promocin y proteccin de los derechos humanos.

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Artculo 19 Los mecanismos nacionales de prevencin tendrn como mnimo las siguientes facultades: a) Examinar peridicamente el trato de las personas privadas de libertad en lugares de detencin, segn la definicin del artculo 4, con miras a fortalecer, si fuera necesario, su proteccin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; b) Hacer recomendaciones a las autoridades competentes con objeto de mejorar el trato y las condiciones de las personas privadas de libertad y de prevenir la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, tomando en consideracin las normas pertinentes de las Naciones Unidas; c) Hacer propuestas y observaciones acerca de la legislacin existente o de los proyectos de ley en la materia. Artculo 20 Con el fin de permitir a los mecanismos nacionales de prevencin desempear su mandato, los Estados Partes en el presente Protocolo se comprometen a concederles: a) Acceso a toda la informacin acerca del nmero de personas privadas de libertad en lugares de detencin segn la definicin del articulo 4, as como del nmero de lugares de detencin y su emplazamiento; b) Acceso a toda la informacin relativa al trato de estas personas y a las condiciones de su detencin; c) Acceso a todos los lugares de detencin y a sus instalaciones y servicios; d) Posibilidad de entrevistarse con las personas privadas de su libertad, sin testigos, personalmente o con la asistencia de un intrprete en caso necesario, as como con cualquier otra persona que el mecanismo nacional de prevencin considere que pueda facilitar informacin pertinente;

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e) Libertad para seleccionar los lugares que deseen visitar y las personas a las que deseen entrevistar; f) El derecho a mantener contactos con el Subcomit para la Prevencin, enviarle informacin y reunirse con l. Artculo 21 1. Ninguna autoridad o funcionario ordenar, aplicar, permitir o tolerar ninguna sancin contra ninguna persona u organizacin por haber comunicado al mecanismo nacional de prevencin cualquier informacin, ya sea verdadera o falsa, y ninguna de estas personas u organizaciones sufrir perjuicios de ningn tipo por este motivo. 2. La informacin confidencial recogida por el mecanismo nacional de prevencin tendr carcter reservado. No podrn publicarse datos personales sin el consentimiento expreso de la persona interesada. Artculo 22 Las autoridades competentes del Estado Parte interesado examinarn las recomendaciones del mecanismo nacional de prevencin y entablarn un dilogo con este mecanismo acerca de las posibles medidas de aplicacin. Artculo 23 Los Estados Partes en el presente Protocolo se comprometen a publicar y difundir los informes anuales de los mecanismos nacionales de prevencin.

PARTE V DECLARACIN Artculo 24 1. Una vez ratificado el presente Protocolo, los Estados Partes podrn hacer una declaracin aplazando la aplicacin de sus obligaciones en virtud de la parte 111 o de la parte IV del Protocolo.

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2. Este aplazamiento tendr validez por un periodo mximo de tres aos. Despus de or los argumentos del Estado Parte y en consulta con el Subcomit para la Prevencin, el Comit contra la Tortura podr prorrogar este perodo por otros dos aos.

PARTE VI DISPOSICIONES FINANCIERAS Artculo 25 1. Los gastos en que incurra el Subcomit para la Prevencin en la aplicacin del presente Protocolo sern sufragados por las Naciones Unidas. 2. El Secretario General de las Naciones Unidas proporcionar el personal y los servicios necesarios para el desempeo eficaz de las funciones atribuidas al Subcomit para la Prevencin en virtud del presente Protocolo. Artculo 26 1. Se crear un Fondo Especial con arreglo a los procedimientos pertinentes de la Asamblea General, que ser administrado de conformidad con el Reglamento Financiero y Reglamentacin Financiera Detallada de las Naciones Unidas, para contribuir a financiar la aplicacin de las recomendaciones del Subcomit para la Prevencin a un Estado Parte despus de una visita, as como los programas de educacin de los mecanismos nacionales de prevencin.

2. Este Fondo Especial podr estar financiado mediante contribuciones voluntarias de los gobiernos, organizaciones intergubemamentales y no gubernamentales y otras entidades privadas o pblicas.

PARTE VII DISPOSICIONES FINALES Artculo 27 1. El presente Protocolo estar abierto a la firma de todos los Estados que hayan firmado la Convencin.

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2.

El presente Protocolo estar sujeto a ratificacin por cualquier Estado que haya ratificado la Convencin o se haya adherido a ella. Eos instrumentos de ratificacin se depositarn en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. El presente Protocolo quedar abierto a la adhesin de todos los Estados que hayan ratificado la Convencin o se hayan adherido a ella. La adhesin se efectuar mediante el depsito de un instrumento de adhesin en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. El Secretario General de las Naciones Unidas informar a todos los Estados que hayan firmado el presente Protocolo o se hayan adherido a l del depsito de cada uno de los instrumentos de ratificacin o adhesin.

3.

4.

5.

Artculo 28 1. El presente Protocolo entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el vigsimo instrumento de ratificacin o adhesin en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. 2. Para cada Estado que ratifique el presente Protocolo o se adhiera a el despus de haber sido depositado el vigsimo instrumento de ratificacin o de adhesin en poder del Secretario General de las Naciones Unidas, el presente Protocolo entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que ese Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o de adhesin. Artculo 29 Las disposiciones del presente Protocolo sern aplicables a todas las partes componentes de los Estados federales, sin limitacin ni excepcin alguna. Artculo 30 No se admitir ninguna reserva al presente Protocolo.

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Artculo 31 Las disposiciones del presente Protocolo no afectarn a las obligaciones que los Estados Partes puedan haber contrado en virtud de una convencin regional que instituya un sistema de visitas a los lugares de detencin. Se alienta al Subcomit para la Prevencin y a los rganos establecidos con arreglo a esas convenciones regionales a que se consulten y cooperen entre s para evitar duplicaciones y promover efectivamente los objetivos del presente Protocolo. Artculo 32 Las disposiciones del presente Protocolo no afectarn a las obligaciones de los Estados Partes en virtud de los cuatro Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 y sus Protocolos adicionales de 8 de junio de 1977 o la posibilidad abierta a cualquier Estado Parte de autorizar al Comit Internacional de la Cruz Roja a visitar los lugares de detencin en situaciones no cubiertas por el derecho internacional humanitario. Artculo 33 1. Todo Estado Parte podr denunciar el presente Protocolo en cualquier momento mediante notificacin escrita dirigida al Secretario General de las Naciones Unidas, quien informar seguidamente a los dems Estados Partes en el presente Protocolo y la Convencin. La denuncia surtir efecto un ao despus de la fecha en que la notificacin haya sido recibida por el Secretario General 2. Esta denuncia no eximir al Estado Parte de las obligaciones que le impone el presente Protocolo con respecto a cualquier accin o situacin ocurrida antes de la fecha en que haya surtido efecto la denuncia o las medidas que el Subcomit para la Prevencin haya decidido o pueda decidir adoptar en relacin con el Estado Parte de que se trate, ni la denuncia entraar tampoco la suspensin del examen de cualquier asunto que el Subcomit para la Prevencin haya empezado a examinar antes de la fecha en que surta efecto la denuncia. 3. A partir de la fecha en que surta efecto la denuncia del Estado Parte, el Subcomit para la Prevencin no empezar a examinar ninguna nueva cuestin relativa a dicho Estado.

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Artculo 34 1. Todo Estado Parte en el presente Protocolo podr proponer enmiendas y depositarlas en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. El Secretario General comunicar las enmiendas propuestas a los Estados Partes en el presente Protocolo, pidindoles que le notifiquen si desean que se convoque una conferencia de Estados Partes con el fin de examinar las propuestas y someterlas a votacin. Si en el plazo de cuatro meses a partir de la fecha de la comunicacin un tercio al menos de los Estados Partes se declara a favor de la convocacin, el Secretario General convocar la conferencia bajo los auspicios de las Naciones Unidas. Toda enmienda adoptada por una mayora de dos tercios de los Estados Partes presentes y votantes en la conferencia ser sometida por el Secretario General a todos los Estados Partes para su aceptacin. 2. Una enmienda adoptada de conformidad con el prrafo 1 del presente articulo entrar en vigor cuando haya sido aceptada por una mayora de dos tercios de los Estados Partes en el presente Protocolo, de conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales. 3. Cuando las enmiendas entren en vigor sern obligatorias para los Estados Partes que las hayan aceptado, en tanto que los dems Estados Partes seguirn obligados por las disposiciones del presente Protocolo y por las enmiendas anteriores que hayan aceptado. Artculo 35 A los miembros del Subcomit para la Prevencin y de los mecanismos nacionales de prevencin se les otorgarn las prerrogativas e inmunidades que sean necesarias para el ejercicio independiente de sus funciones. A los miembros del Subcomite se les otorgarn las prerrogativas e inmunidades especificadas en la seccin 22 de la Convencin sobre Prerrogativas e Inmunidades de las Naciones Unidas, de 13 de febrero de 1946, con sujecin a las disposiciones de la seccin 23 de dicha Convencin.

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Artculo 36 Durante la visita a un Estado Parte, y sin perjuicio de las disposiciones y objetivos del presente Protocolo y de las prerrogativas e inmunidades de que puedan gozar, los miembros del Subcomit para la Prevencin debern: a) Observar las leyes y los reglamentos del Estado visitado; b) Abstenerse de toda accin o actividad incompatible con el carcter imparcial e internacional de sus funciones. Artculo 37 1. El presente Protocolo, cuyos textos en rabe, chino, espaol, francs, ingles y ruso son igualmente autnticos, se depositar en poder del Secretario General de las Naciones Unidas. El Secretario General de las Naciones remitir copias certificadas del presente Protocolo a todos los Estados.

2.

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Martin Scheinin*

El Trabajo del Comit de Derechos Humanos bajo el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Adicional

El Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos (CCPR) fue adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1966; despus de las ratificaciones requeridas, entr en vigor el 23 de marzo de 19761 . El Pacto, junto con el Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales2 adoptado en forma simultnea, codifica en gran medida a manera de tratado internacional legalmente vinculante, los derechos humanos consagrados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 19483 . El Artculo 28 del Pacto sobre Derechos Civiles y Polticos establece el Comit de Derechos Humanos para monitorear la implementacin del Pacto. El Comit est integrado por 18 expertos independientes nominados por los Estados Partes del Pacto y electos en una reunin de los Estados Partes, pero que sirven en su capacidad individual. Antes de dar inicio a sus tareas, un miembro electo del Comit hace una declaracin solemne en cuanto a ejercer sus funciones de manera imparcial y a conciencia (Artculo 38).

* 1 2 3

Abogado. Director del Instituto de Derechos Humanos de Abo Akademi University de Finlandia. 999 UNTS 171. 993 UNTS 3. NU resolucin de la Asamblea General 217 A (III) del 10 de diciembre, 1948.

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El Comit de Derechos Humanos realiza un nmero de funciones relacionadas con el control del cumplimiento efectivo del Pacto por los Estados Partes. En la prctica, las funciones ms importantes del mismo son: consideracin de los informes peridicos emitidos por los Estados Partes;4 adopcin de Comentarios Generales que sistematizan la interpretacin de disposiciones especficas o aspectos del Pacto;5 y consideracin de comunicaciones individuales sobre presuntas violaciones del Pacto.6 Los derechos cubiertos Los derechos protegidos bajo el Pacto sobre Derechos Civiles y Polticos van desde el derecho a la vida (Artculo 6) hasta el derecho a la participacin pblica (Artculo 25); desde el derecho a la autodeterminacin de los pueblos (Artculo 1) hasta los derechos de los miembros de las minoras (Artculo 27). A pesar de su nombre el Pacto no se limita a los derechos civiles y polticos en un sentido estrecho. Las disposiciones ya mencionadas sobre la autodeterminacin y los derechos de las minoras incluyen dimensiones importantes que se relacionan con los recursos econmicos. La prohibicin en contra de la discriminacin (Artculo 26) es de una naturaleza extensiva, aun hasta las esferas social, econmica y cultural. La disposicin sobre el derecho a la libertad de asociacin (Artculo 22) cubre explcitamente tambin los derechos de los sindicatos. El derecho de todas las personas privadas de su libertad a un tratamiento humano (Artculo 10) se refiere tambin a las condiciones prcticas de la detencin y de ah la obligacin del estado de asignar recursos econmicos para asegurar que sus condiciones carcelarias cumplan con los estndares internacionales. La mayora de las disposiciones sustantivas sobre los derechos humanos protegidos por el Pacto se encuentran en la Parte III del instrumento (Artculos 6 al 27). Adems de los derechos ya mencionados, tambin se relacionan con la prohibicin contra la tortura y el trato o castigo cruel, inhumano o degradante (Artculo

4 5

Ver Artculo 40. Ver Artculo 40, par.4. 6 Ver Protocolo Adicional al Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos, concluy el 16 de diciembre, 1966; entr en vigor el 23 de marzo, 1876. 999 UNTS 171. Al 21 de agosto, 2002, haban 102 partes en el Protocolo Adicional.

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7), la prohibicin en contra de la esclavitud, la servidumbre y el trabajo forzado (Artculo 8), el derecho a la libertad y a la seguridad de la persona (Artculo 9), la prohibicin contra el encarcelamiento por incapacidad de cumplir con una obligacin contractual (Artculo 11), libertad de movimiento (Artculo 12), garantas de procedimiento contra la expulsin (Artculo 13), el derecho a un juicio justo (Artculo 14) el principio de legalidad en el derecho penal, inclusive la prohibicin contra su aplicacin retroactiva (Artculo 15), el derecho al reconocimiento de una persona ante la ley (Artculo 16), la proteccin a la privacidad, la familia, el hogar y la correspondencia (Artculo 17), la libertad de pensamiento, de conciencia y religin (Artculo 18), la libertad de opinin y de expresin (Artculo 19),7 el derecho a manifestar pacficamente (Artculo 21), la proteccin de la familia y la igualdad de los cnyuges (Artculo 23) y los derechos del nio (Artculo 24). Aunque la disposicin sobre el derecho a la vida (Artculo 6) incluye varias condiciones y restricciones para la aplicacin de la pena de muerte, en s, no prohibe la pena capital. Dicha prohibicin se encuentra establecida en el Segundo Protocolo Adicional del Pacto.8 Otra disposicin importante sobre derechos humanos fuera de la Parte III del Pacto es el derecho de todos los pueblos a la autodeterminacin (Artculo 1). Como un derecho de todos los pueblos este es un derecho humano de verdadera naturaleza colectiva y, de acuerdo a la interpretacin del Comit de Derechos Humanos, no est sujeto al procedimiento de quejas individuales bajo el Protocolo Adicional.9 En contraste, la nica disposicin del Pacto sobre los derechos de las minoras (Artculo 27)10 la cual se formula como un derecho individual con dimensiones colectivas, ha dado origen a un nmero de casos importantes bajo el Protocolo Adicional.

7 Esta provisin est respaldada por el artculo 20 que establece la obligacin de prohibir propaganda de guerra y sobre problemas raciales y religiosos. 8 Concluido el 19 de diciembre de 1989, entr en vigor el 11 de julio de 1991. UN:doc.A/Res/44/128. Para el 21 de agosto de 2003 haban 47 estados partes del Segundo Protocolo Adicional. 9 Bernard Ominayak, Jefe del Grupo del Lago Lubicon (Comunicacin no.167/1984), adoptada el 26 de marzo de 1990 en el Reporte del Comit de Derechos Humanos, Vol. II GAOR 44 Sesin, Suplemento No. 40 (A/45/ 40), pp 1-30. 10 En aquellos Estados donde existen minoras tnicas, lingsticas o religiosas, no se les puede negar el derecho de comunicarse con otros miembros de sus grupo para disfrutar de su propia cultura, profesar y practicar su religin o usar su propio idioma.

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El Artculo 2 es una disposicin sobre las obligaciones generales del estado bajo el Pacto, la cual incluye un deber general de respetar y asegurar los derechos consagrados en el Pacto, sin ninguna discriminacin, as como la obligacin de asegurar un remedio efectivo con capacidad de hacerlo cumplir para cualquier violacin del Pacto.11 El Artculo 3, en cambio, complementa las otras disposiciones del Pacto sobre la igualdad y la no discriminacin, con la tarea de asegurar el disfrute de todos los derechos contenidos en el Pacto en igualdad por hombres y mujeres.12 Derogaciones, restricciones y reservas Muy pocos derechos humanos son absolutos en el sentido de que nunca pueden ser sujetos de modificaciones para proteger los derechos de otras personas o por alguna otra necesidad social urgente. El Pacto permite varios mecanismos distintos para efectuar ajustes en el disfrute de los derechos consagrados en su texto. Algunas de las disposiciones incluyen una clusula especfica sobre las restricciones legales de un derecho consagrado en el Pacto. Por ejemplo, el Artculo 12, prrafo 3, permite tales restricciones a la libertad de movimiento (a) que sean dispuestas por ley; (b) que protejan uno de los propsitos legtimos enumerados, como la seguridad nacional, el orden pblico, la salud pblica o la moral, o los derechos y libertades de los dems; (c) que sean necesarias para dicha proteccin; y (d) que sean consistentes con los otros derechos reconocidos en el Pacto. Pueden encontrarse clusulas comparables de restriccin en los Artculos 18, 19, 21 y 22. Otras disposiciones incluyen una versin ms condensada de una clusula de restricciones, por ejemplo, prohibiendo la interferencia arbitraria o ilegal (Artculo 17) o bien restricciones irrazonables (Artculo 25). La expresin ms elaborada del enfoque del Comit sobre las clusulas de restriccin puede encontrarse en el Comentario General No. 27 (67) sobre libertad de movimiento (Artculo 12).13 El comentario general tiene relevancia ms all del

11 El Comentario General No. 3 13) adoptado en1981, NU doc. HRI/GEN/1Rev. 5, pp. 112-113. Actualmente un nuevo comentario general sobre el Artculo 2 se encuentra en preparacin en el Comit. 12 Comentario General No. 28 (68), adoptado en el ao 2000. NU doc. HRI/GEN/1/Rev.5, pp. 168-174. 13 Adoptado en 1999, reproducido en NU doc. HRI/GEN/1/Rev. 5., pp. 163-168.

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Artculo 12 en s mismo, puesto que ilustra los principios generales aplicables en la interpretacin de las clusulas de restriccin. En el comentario general, los elementos de la clusula de restriccin se analizan como sigue: (a) sean dispuestas por ley: Tal como se indica en el prrafo 12 del comentario general, la ley en s debe establecer las condiciones bajo las cuales estos derechos pueden ser limitados. Adems, el Comit requiere ciertas calificaciones antes de que la ley se convierta en un instrumento apropiado con el fin de restringir un derecho humano: Al adoptar leyes que dispongan las restricciones permitidas por el artculo 12, prrafo 3, los Estados debern estar siempre orientados por el principio que las restricciones, no deben perjudicar la esencia del derecho (cf. Art.5, pr. 1); la relacin entre el derecho y la restriccin, entre la norma y la excepcin, no debe revertirse. Las leyes que autoricen la aplicacin de restricciones deben utilizar un criterio preciso y no deben otorgar ninguna libertad discrecional a los encargados de su cumplimiento (prrafo 13). (b) y (c) finalidad legtima y necesaria para tal fin : en el prrafo 14 de este comentario general el Comit seala que no es suficiente que una restriccin sirva a un propsito permisible; tambin debe ser necesaria para tal fin. Las medidas restrictivas deben estar de acuerdo con el principio de proporcionalidad; deben ser apropiadas para alcanzar sus funcin protectora; deben por lo menos ser un instrumento con la menor intromisin posible entre los que podran alcanzar el resultado deseado; y deben estar en proporcin al inters a ser protegido. Y adems: Los Estados deben asegurar que cualesquiera procedimientos relacionados con el ejercicio o restriccin de estos derechos sean expeditos y que se den razones para la aplicacin de las medidas restrictivas. (prrafo 15). d) Consistencia con otros derechos del Pacto: en el prrafo 18 del comentario general, el Comit pone un nfasis particular en los principios fundamentales de igualdad y no-discriminacin siempre que se efecten restricciones. Adems de las clusulas especficas de restriccin, el Pacto tambin incluye una disposicin que permite la derogacin de ciertas obligaciones

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del estado durante un estado de emergencia oficialmente proclamado que amenace la vida de la nacin (Artculo 4). Esta clusula enumera ciertas disposiciones del Pacto como derechos sobre los cuales no puede darse ninguna derogacin durante un estado de emergencia (prrafo 2). En principio, otros derechos se encuentran sujetos a tal derogacin pero solamente hasta el punto estrictamente requerido por las exigencias de la situacin y solamente a travs de medidas que no sean inconsistentes con (...) otras obligaciones dentro del derecho internacional y no involucren la discriminacin nicamente en base a raza, color, sexo, idioma, religin u origen social (prrafo 2). En su reciente (2001) Comentario General no. 29 (72) sobre los estados de emergencia el Comit de Derechos Humanos ha aclarado su interpretacin del Artculo 4, sealando entre otros, elementos o dimensiones de derechos que no sean los mencionados en el Artculo 4, prrafo 2, que no son derogables, por ejemplo, en virtud de normas perentorias del derecho internacional.14 En el prrafo 3 del comentario general el Comit proporciona una interpretacin restrictiva de las situaciones que llegan a ser un estado de emergencia, enfatiza la aplicacin paralela del Pacto y el derecho humanitario internacional en poca de un conflicto armado e indica que no pueden justificarse otras derogaciones que no sean las permitidas durante un conflicto armado, en una situacin menos severa: No todo disturbio o catstrofe califica como una emergencia pblica que amenace la vida de la nacin, segn lo requiere el artculo 4, prrafo 1. Durante un conflicto armado, ya sea internacional o interno, las reglas del derecho internacional humanitario se convierten en aplicables y pueden, adems de las disposiciones del artculo 4 y artculo 5, prrafo 1, del Pacto, prevenir el abuso de los poderes de emergencia de un Estado. El Pacto

14 Los Estados partes no pueden bajo ninguna circunstancia invocar el Artculo 4 del Pacto como justificacin para actuar en violacin del derecho humanitario o normas perentorias del derecho internacional, por ejemplo, tomando rehenes, imponiendo castigos colectivos, a travs de la privacin arbitraria de la libertad o desvindose de los principios fundamentales de un juicio justo, incluso la presuncin de inocencia. Pr. 11 del Comentario General No. 29 (72) NU doc. CCPR/C/21/Rev. 1/Ad.11.

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requiere que aun durante un conflicto armado las medidas derogatorias del Pacto se permitan solamente cuando y hasta el punto en que la situacin constituya una amenaza para la vida de la nacin. Si los estados partes consideran invocar el artculo 4 en otras situaciones que no sean un conflicto armado, debern considerar cuidadosamente la justificacin y el por qu tales medidas son necesarias y legtimas, dadas las circunstancias. En cuanto al requerimiento de que cualesquiera medidas derogatorias del Pacto deben limitarse al alcance estrictamente deseado por las exigencias de la situacin, el Comit seala en el prrafo 4 de su comentario general que este requerimiento se refiere a la duracin, cobertura geogrfica y el alcance material del estado de emergencia. Aunque pone en claro la distincin entre las derogaciones permitidas durante un estado de emergencia y las restricciones permitidas aun en tiempos normales, el Comit hace nfasis en que el principio de proporcionalidad (...) es comn a la derogacin y a la limitacin de poderes. Otro punto importante que hace el Comit es que la derogacin nunca puede significar que el derecho del Pacto per se, se vuelva inaplicable: El solo hecho de que una derogacin permisible de una disposicin especfica pueda, por s misma, estar justificada por las exigencias de la situacin, no evita el requerimiento que las medidas especficas tomadas ante la derogacin tambin deben demostrar que son requeridas por la exigencia de la situacin. Se proporciona una mayor orientacin sobre estos principios en el prrafo 5: Si los Estados dan a entender que van a invocar el derecho de derogar el Pacto durante, por ejemplo, una catstrofe natural, una manifestacin masiva que incluya instancias de violencia, o un accidente industrial de gran magnitud, debern ser capaces de justificar no solamente que esa situacin constituye una amenaza para la vida de la nacin, sino tambin que todas sus medidas derogatorias del Pacto son las estrictamente necesarias por las exigencias de la situacin. En opinin del Comit, la posibilidad de restringir ciertos derechos del Pacto dentro de los trminos, por ejemplo, de libertad de locomocin (artculo 12) o de libertad de reunin (artculo 21) es generalmente suficiente durante tales situaciones y ninguna otra derogacin de las disposiciones en cuestin podra ser justificada por las exigencias de la situacin. Otro mecanismo a travs del cual un estado puede modificar unilateralmente sus obligaciones bajo el Pacto es por medio de una reserva hecha en el momento

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de la ratificacin o de la accesin. Puesto que el Pacto no incluye ninguna clusula sobre la posibilidad de reservas, se aplican las reglas generales del Derecho de los Tratados,15 aunque con algunas modificaciones que resultan de la naturaleza del Pacto como un tratado de derechos humanos que se hace para beneficio de terceros (individuos), comparado con los tratados internacionales de naturaleza contractual que rigen los derechos y obligaciones recprocas de los estados entre s. El Comit de Derechos Humanos ha tomado la posicin de ser competente para resolver la cuestin sobre si una reserva contradice el objeto y propsito del Pacto y, bajo ciertas condiciones, carece de efecto legal. Esta posicin se encuentra descrita en detalle en el Comentario General del Comit No. 24 (52) sobre temas que se relacionan con las reservas hechas al momento de la ratificacin o accesin al Pacto o los Protocolos Adicionales del mismo, o con relacin a declaraciones bajo el Artculo 41 del Pacto, adoptado en 1994. Los dos prrafos centrales del comentario general dicen lo siguiente:16 6. La ausencia de una prohibicin sobre reservas no significa que se permita cualquier reserva. La cuestin de reservas bajo el Pacto y el primer Protocolo Adicional se rige por el Derecho Internacional. El Artculo 19 (3) de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados dispone orientacin pertinente. Estipula que donde no est prohibida una reserva por el tratado o si la misma cae dentro de las categoras permitidas que se especifican, un Estado puede hacer una reserva siempre y cuando sta no sea incompatible con el fondo y el objeto del tratado. Aun cuando, a diferencia de otros tratados de derechos humanos, el Pacto no incorpora una referencia especfica al examen del tema y del objetivo, ese examen rige el tema de la interpretacin y aceptacin de las reservas.

Ver la Convencin de Viena sobre el Derecho de Tratados (1969), 1155 UNTS 331. Notas al pie omitidas. El Comentario General es reproducido en el doc. NU HRI/GEN/1/Rev. 5., pp. 150156.
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18. Necesariamente le compete al Comit determinar si una reserva especfica es compatible con el tema y objetivo del Pacto. Esto es en parte debido a que, como se ha indicado anteriormente, es una tarea inapropiada para los Estados Partes en relacin con los tratados de derechos humanos, y en parte porque es una tarea que el Comit no puede evitar en la ejecucin de sus funciones. Para conocer el alcance de su deber de examinar el cumplimiento de un Estado bajo el artculo 40 o una comunicacin bajo el primer Protocolo Adicional, el Comit necesariamente tiene que ver la compatibilidad de una reserva con el objeto y el propsito del Pacto y con el derecho internacional en general. En virtud del carcter especial de un tratado de derechos humanos, la compatibilidad de una reserva con el objeto y el propsito del Pacto debe establecerse de manera objetiva, con referencia a los principios legales, y el Comit se encuentra particularmente bien ubicado para realizar esta tarea. La consecuencia normal de una reserva inaceptable no es que el Pacto no entrar en vigor para la parte que hace la reserva. Ms bien, la reservacin por lo general tendr la posibilidad de ser separada, en el sentido que el Pacto ser operativo para la parte que realiza la reserva, sin el beneficio de la misma. El enfoque de reservas inaceptables con la posibilidad de ser separadas ha sido subsecuentemente aplicado por el Comit en el caso de Rawle Kennedy v. Trinidad y Tobago (Comunicacin No.845-1999) en el cual el Comit concluy que la reserva del Estado Parte que eliminaba el acceso al procedimiento del Protocolo Adicional a individuos sujetos a la sentencia de muerte, no tena efecto legal y no eliminaba la competencia del Comit para recibir y considerar una comunicacin de tal individuo.17 El Artculo 5 del Pacto incluye dos principios importantes de interpretacin. Primero, prohibe el abuso de las disposiciones del Pacto para los fines de anular o

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Cuatro miembros del Comit presentaron una opinin conjunta de desacuerdo en el cual indicaban que la reserva no era compatible con el objeto y el propsito del Protocolo Adicional. Rawle Kennedy v. trinidad y Tobago (Comunicacin No. 845/1999) Decisin de Admisin adoptada el 2 de noviembre, 1999, Informe del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, Sesin Cincuenta y cinco, Supl. No. 40 (A/55/40), pp. 258272.

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limitar los derechos del Pacto ms all de lo que el propio Pacto permite (prrafo 2). Segundo, tambin prohibe el abuso del Pacto para fines de restringir cualquier derecho fundamental establecido por el derecho nacional o internacional en un grado mayor que bajo el Pacto mismo. Continuidad de las obligaciones A partir del 21 de agosto 2002, existen de acuerdo con la Oficina Legal de las Naciones Unidas, 148 Estados Partes del Pacto. Sin embargo, el Comit de Derechos Humanos tiene la visin que la aplicacin del Pacto se extiende a un estado ms, Kazakhstn, y dos territorios adicionales que se encuentran bajo la soberana de un estado que no es parte del Pacto (Hong Kong y Macao).18 Esta diferencia resulta de la doctrina de la continuidad de las obligaciones desarrollada y aplicada por el Comit, comparada con el criterio del depsito formal de un instrumento de ratificacin, de accesin o sucesin, aplicado por la Oficina Legal. Durante el proceso de disolucin de la Unin sovitica y la antigua Yugoslavia, el Comit de Derechos Humanos desarroll una doctrina de acuerdo con la cual, las obligaciones de derechos humanos bajo el pacto van con el territorio. En virtud de la naturaleza del Pacto como instrumento que otorga proteccin a los miembros de la poblacin en un Estado que se ha convertido en parte del Pacto, esa proteccin no puede negarse por la simple razn de cambio de la autoridad que ejerce jurisdiccin sobre el territorio en cuestin. De ah que la poblacin en cuestin permanezca protegida por el Pacto y las obligaciones correspondientes le son atribuidas al nuevo Estado o entidad que ejerza soberana sobre el territorio. En general, los estados han aceptado la posicin del Comit. La mayora de los estados que han surgido de adentro de los territorios de la Unin Sovitica o la antigua Yugoslavia, han depositado un instrumento de accesin o sucesin, con el objeto de reconocer la aplicacin continuada del Pacto. Aunque en algunos casos, dicho reconocimiento ha ocurrido slo un tiempo despus de que el pas en cuestin hubiera obtenido su independencia, los estados no han contestado la posicin del Comit de Derechos Humanos sobre que el Pacto es aplicable desde el da de la independencia. Como se mencion anteriormente, Kazakhstn no ha depositado

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ningn instrumento de accesin o sucesin. Sin embargo, el Comit de Derechos Humanos trata al pas como parte del Pacto y se encuentra preparado para considerar un informe de Kazakhstn tan pronto como el mismo sea presentado. Otro caso especial es la situacin de Hong Kong y Macao, que anteriormente estaban bajo la soberana de estados partes del Pacto (el Reino Unido y Portugal respectivamente) pero que hoy da se encuentran bajo la jurisdiccin de la Repblica Popular China, un pas que an no ha ratificado el Pacto. La posicin del Comit es que el Pacto contina siendo aplicado para beneficio de los habitantes de Hong Kong y Macao y que el Comit debe recibir informes peridicos sobre el cumplimiento del Pacto en esos territorios. En 1999, la Repblica Popular China facilit la presentacin y consideracin de un informe preparado por las autoridades regionales de Hong Kong, dando as un mayor apoyo a la posicin del Comit sobre la continuidad de las obligaciones.19 Otra dimensin de la doctrina de la continuidad de obligaciones se refleja en el Comentario General del Comit No. 26 (61), adoptado en 1997 despus del intento de denuncia del Pacto por la Repblica Popular Democrtica de Corea. Basndose en la ausencia de una clusula especfica sobre denuncias o retiro del Pacto y la estrecha relacin entre el Pacto y la Declaracin Universal de Derechos Humanos, indicando que el Pacto no es el tipo de tratado que, por su naturaleza, implique un derecho de denuncia, el Comit concluy: 4. Los derechos consagrados en el Pacto pertenecen a las personas que viven en el territorio del Estado Parte. El Comit de Derechos Humanos consistentemente ha tenido la posicin, como lo evidencia su prctica durante mucho tiempo, que una vez que a las personas se les haya otorgado la proteccin de sus derechos bajo el Pacto, dicha proteccin va con el territorio y contina pertenecindoles, sin importar que haya cambios de gobierno en el Estado parte, incluyendo una particin en ms de un Estado o sucesin de Estado o cualquier accin subsecuente del Estado Parte, diseada para retirarles los derechos garantizados por el Pacto.

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Ver observaciones concluyentes por el Comit de Derechos Humanos sobre Hong Kong (NU doc. CCPR/C/ 79/Ad. 117), pr. 3: el Comit agradece a la Repblica Popular de China su deseo de participar en el procedimiento de informar dentro del artculo 40 del Pacto al presentar el informe preparado por las autoridades de HKSAR y por presentar a la delegacin de HKSAR al Comit. El Comit afirma sus anteriores pronunciamientos sobre la continuidad de las obligaciones de informar con relacin a Hong Kong.

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5.

El Comit por lo tanto, tiene la firme posicin que el derecho internacional no le permite a un Estado que hubiere ratificado, accedido o sucedido al Pacto, lo denuncie o se retire del mismo.20

Relativamente pronto despus de haber emitido este comentario general, la Repblica Popular Democrtica de Corea present su informe ya sumamente retrasado21 bajo el Artculo 40 del Pacto y envi a una delegacin para que compareciera ante el Comit, reconociendo entonces que debe considerrsele como un Estado Parte del Pacto. El procedimiento para informar La funcin principal del Comit de Derechos Humanos es considerar informes peridicos de los Estados Partes. La obligacin de informar prescrita en el Artculo 40 del Pacto es la principal obligacin de procedimiento de los estados que han ratificado el Pacto. Bajo los trminos del Artculo 40, debe presentarse un informe inicial dentro de un ao a partir de la entrada en vigor del Pacto con respecto del estado en cuestin. De ah en adelante, deben hacerse informes peridicos siempre que el Comit los requiera. Durante mucho tiempo el Comit aplic una periodicidad uniforme de cinco aos entre la presentacin de dos informes consecutivos. Sin embargo, en julio de 2001, el Comit adopt un nuevo enfoque de especificar separadamente para cada estado la fecha de vencimiento de su siguiente informe peridico.22 Adems, el Comit puede solicitar un informe denominado especial sin importar la fecha de vencimiento decidida, si por ejemplo, la situacin de los derechos humanos parece deteriorarse rpidamente.23 Bajo los trminos del Artculo 40, un informe peridico consistir de informacin sobre las medidas adoptadas por un Estado Parte para darle efecto a los derechos reconocidos en el Pacto y el progreso realizado en el goce de esos derechos (prrafo 1). Los informes tambin deben indicar los factores y dificultades, si los hubiere, que afectan la puesta en prctica del Pacto (prrafo 2).

20 21 22 23

Comentario General No. 26 (61), NU doc. HRI/GEN/1/Rev.5, pp. 162-163. Documentos. NU CCPR/C/PRK/2000/2 y CCPR/CO/72/PRK. Ver guas consolidadas para informes de Estado dentro de ICCPR, doc. NU CCPR/C/66/GUI/Rev.2, pr. B.2. Ver idem, pr. A.1.

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Las modalidades de la consideracin de un informe no se encuentran desarrolladas en el Pacto. En la prctica, el sistema de informes peridicos funciona como un ciclo continuo en el que la consideracin de un informe en una audiencia pblica ante el Comit es un punto mximo, seguido de las observaciones concluyentes del Comit. Por lo general el Comit asigna dos reuniones (seis horas) a cada informe, durante las cuales una delegacin enviada por el estado que est informando responde a preguntas escritas y verbales presentadas por el Comit y sus miembros individuales. El Comit prepara la consideracin; escucha a organizaciones no gubernamentales e intergubernamentales, estudia la informacin escrita de stas y otras fuentes y hace una lista de temas, que enva al Estado Parte tres o cuatro meses antes de las audiencias verbales. Desde 2002, el Comit nombra de entre sus miembros una llamada fuerza de tarea de cuatro a seis miembros para que se encarguen de la consideracin de un informe. Las observaciones concluyentes adoptadas por el Comit reconocen los aspectos positivos en la puesta en prctica del Pacto, pero su parte principal se dedica a expresiones de preocupacin y recomendaciones. Se espera que el Estado Parte publique las observaciones concluyentes y las utilice como punto de partida para el siguiente ciclo de presentacin de informe. Los lineamientos para la preparacin del informe adoptados por el Comit de Derechos Humanos recomiendan los informes denominados focales que se basan en las observaciones concluyentes del Comit durante la ronda anterior y cualesquiera nuevos acontecimientos que emanen de la discusin nacional sobre derechos humanos. La fecha de vencimiento del plazo del siguiente informe peridico se establece al final de las observaciones concluyentes del Comit. En 2002, el Comit introdujo dos reformas ms. Primero, el Comit ha comenzado a atacar el problema de informes demasiado retrasados, programando la consideracin de un pas por el Comit, an en ausencia del informe. Al momento de escribir este documento, este procedimiento ya se ha aplicado dos veces, una con el beneficio de la presencia de una delegacin enviada por el Estado Parte (Suriname) y una sin ningn informe ni una delegacin (Gambia). Contrario a su prctica normal bajo el Artculo 40, el Comit no emite observaciones concluyentes pblicas con respecto a los estados que no informan, sino ms bien observaciones provisionales que le son transmitidas al Estado Parte involucrado, para ayudarle a cumplir su obligacin de informar.

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Segundo, el Comit instituy un procedimiento de seguimiento a sus observaciones concluyentes. Al final de sus observaciones concluyentes, se solicita una presentacin de seguimiento dentro de 12 meses sobre algunos de los temas preocupantes identificados por el Comit. Se nombra a un miembro del Comit como Relator Especial de seguimiento bajo el Artculo 40. Sobre la base en las presentaciones de seguimiento recibidas, el Relator Especial recomienda al Comit las medidas posteriores que debieran tomarse con respecto de un Estado Parte. Estas podran incluir el ajuste de la fecha de vencimiento de su prximo informe peridico. La posibilidad de quejas entre Estados El Artculo 41 del Pacto permite quejas entre estados por los Estados Parte del Pacto que hubieren hecho una declaracin separada, reconociendo la competencia del Comit para recibir quejas entre estados contra el estado en cuestin. Hasta ahora, 47 estados han hecho tal declaracin pero no se ha presentado ni una sola queja entre estados.24 Potencialmente, el procedimiento del Artculo 41 es un mecanismo importante para la responsabilidad colectiva de los Estados Partes sobre el cumplimiento efectivo del Pacto. Al procedimiento para quejas entre estados podra acudirse, por ejemplo, cuando un estado en particular no sea parte del Protocolo Adicional o cuando algunos individuos, cuyos derechos estn siendo violados, no puedan presentar una comunicacin bajo el Protocolo Adicional. Una posible razn de que los estados no deseen acudir al procedimiento del Artculo 41 es el hecho que el procedimiento es notoriamente blando y contiene fuertes caractersticas de arbitraje. Durante un perodo inicial de seis meses, los estados en cuestin debern buscar que el asunto se solucione entre ellos mismos, y slo despus de eso entra en escena el Comit. Deber poner a disposicin de los Estados Partes sus buenos oficios con vista a una solucin amistosa sobre el tema basada en el respeto de los derechos reconocidos en el Pacto. Si no se logra una solucin amistosa dentro de 12 meses, el Comit emitir un informe que se limita a una breve declaracin de los hechos.

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El Protocolo Adicional Contrario a la posicin doctrinaria de continuidad que se aplica bajo el Pacto, el Protocolo Adicional es sujeto de denuncia. Esto se deriva de la naturaleza opcional del procedimiento para quejas individuales y ello lo confirma una disposicin explcita en el propio Protocolo Adicional, de acuerdo con la cual, un estado puede denunciar el Protocolo en cualquier momento y la denuncia cobra vigencia tres meses despus sin afectar la competencia de que el Comit de Derechos Humanos considere las comunicaciones presentadas antes de la fecha efectiva de la denuncia (Artculo 12 del Protocolo Adicional). Dos estados, Jamaica y Trinidad-Tobago, han denunciado el Protocolo Adicional, y un tercero, Guyana, lo denunci y luego accedi de nuevo con una reserva dudosa. Registro de casos y medidas de proteccin interinas La correspondencia dirigida al Comit de Derechos Humanos la maneja la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Ginebra, donde un Equipo de Peticiones se especializa en tratar las comunicaciones individuales a los varios organismos del tratado. Las comunicaciones enviadas bajo el Protocolo Adicional a la CCPR forman el ncleo de su trabajo. Aunque las comunicaciones en principio pueden ser presentadas en cualquier idioma, con el objeto de evitar demoras en el manejo prctico de la correspondencia de parte de la Secretara, es aconsejable utilizar, mientras tanto, ingls, francs, espaol o ruso (en este orden de preferencia). Si fuere necesario, la secretara le pide aclaraciones al autor de una comunicacin, antes de prepara un sumario del caso. Este sumario se presenta a un miembro del Comit de Derechos Humanos quien acta como el Relator Especial del Comit sobre Nuevas Comunicaciones y quien decide sobre el registro de las comunicaciones y su envo al Estado Parte para observaciones. Debido a la falta de personal, a veces ha habido largas demoras en el registro de casos. Particularmente en casos que involucran la pena de muerte, el Relator Especial tambin decide, en nombre del Comit, si solicita medidas interinas de proteccin al Estado Parte. De acuerdo con la Regla 86 de las Reglas de Procedimiento del Comit, pueden solicitarse tales medidas para evitar un dao irreparable a la vctima de la supuesta violacin. Adems de los casos de pena de muerte, esta regla tambin se aplica en algunos casos de deportacin, por lo general

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debido a un riesgo de tratamiento incompatible con el Artculo 7, y casos donde las consecuencias ambientales de actividades econmicas amenacen la forma de vida de una comunidad minoritaria (Artculo 27). En el ao 2000, el Comit por primera vez trat el tema de las consecuencias legales del incumplimiento por un Estado Parte con una solicitud de medidas cautelares. En el caso de Dante Piandiong et al. v las Filipinas (Comunicacin No.869/1999), el Comit concluy que al ratificar el Protocolo Adicional sobre el procedimiento de comunicaciones individuales, un estado se compromete a cooperar con el Comit de buena fe, de manera que le permita y le deje considerar la comunicacin y que un Estado Parte comete una violacin grave de sus obligaciones bajo el Protocolo Adicional, si acta para evitar o frustrar la consideracin por el Comit de una comunicacin. Especficamente, un Estado Parte incumple sus obligaciones bajo el Protocolo si, habiendo sido notificado de la comunicacin, procede a ejecutar a la supuesta vctima.25 Debe notarse que el Comit se basa directamente en las obligaciones del Estado bajo el Protocolo Adicional y no en sus propias Reglas de Procedimiento, cuyo instrumento, a pesar de basarse en una disposicin del Pacto (Artculo 39, prrafo 2), no es un tratado internacional vinculante para los estados. Etapas posteriores en los procedimientos del Comit Despus del registro de una comunicacin y su transmisin al Estado Parte interesado, el estado puede denunciar separadamente la admisin de la comunicacin dentro de dos meses, o presentar sus observaciones dentro de seis meses, tanto sobre la admisin y los mritos del caso.26 La regla general hoy en da es que la plenaria del Comit trata solamente una vez una comunicacin, resolviendo al mismo tiempo su admisin y, si es apropiado, los mritos del caso. Si un Estado Parte ha

25 Dante Piandiong et al v. The Philippines (Comunicacin No. 869/1999), pr. 5-1 y 5-2, Vistas adoptadas el 19 de octubre 2000, Informe del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, doc. NU A/56/40 (Vol. II), pp. 181190. Ver tambin Ashby v. Trinidad y Tobago (Comunicacin No. 580/1999), pr. 10.10. Vistas adoptadas el 21 de marzo, 2002. Doc. NU CCPR/C/74/D/580/1994. 26 Ver Artculo 4, pr. 2, el Protocolo Adicional y Regla 91 del Procedimiento de Reglas del Comit (NU doc. CCPR/C/3/Rev. 6).

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resuelto en forma separada las cuestiones de admisin, el Relator Especial sobre Nuevas Comunicaciones puede decidir sobre una denominada particin, a partir de la cual la plenaria del Comit decidir sobre la admisin antes de pedir las observaciones del Estado Parte sobre los mritos. Cualquier comunicacin recibida ya sea de un individuo (autor) o del Estado, siempre se transmite a la otra parte, para que tenga una oportunidad de comentarla. Por lo general, el individuo tiene la ltima palabra en el sentido que el estado se retrae de hacer ms comentarios despus que el individuo ha dado sus propios comentarios a las observaciones del Estado Parte sobre la admisin y los mritos. El procedimiento del Protocolo Adicional se basa entonces, en los principios de igualdad de armas y audiatur et altera pars. Sin embargo, contrario a lo que es costumbre en los procesos judiciales plenos, el Comit no tiene audiencias orales sino que se restringe a informacin escrita que le pone a disposicin el individuo y el Estado Parte en cuestin.27 El Protocolo Adicional tambin especifica que el Comit sostendr sesiones cerradas al examinar las comunicaciones.28 Aunque estas disposiciones no excluyen legalmente la posibilidad de sostener audiencias orales como una fase preliminar antes que las partes presenten sumarios finales por escrito y el examen de los mismos en una sesin cerrada, el recurso restringe el trabajo del Comit y la acumulacin de comunicaciones han evitado hasta ahora que se de este paso. Condiciones de Admisin El Comit de Derechos Humanos puede tratar sobre los mritos (la substancia) de una denuncia individual slo si antes el caso se declara admisible. Aunque la decisin sobre la admisin la toma hoy da por lo general al mismo tiempo que la (posible) decisin sobre los mritos, representa un requisito ineludible para que la competencia del Comit determine si hubo una violacin del Pacto.

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Protocolo Adicional, Artculo 5.p.1.Otra consecuencia de esta medida es que el Comit no acepta presentaciones de terceras partes en los casos del Protocolo Adicional. Las observaciones procedentes de terceras partes, inclusive organizaciones de derechos humanos, son tomadas en cuenta solamente si son presentadas por una de las partes actuales en el caso. Esta ha sido la posicin del Comit durante el lapso del autor como miembro del Comit. Ver, sin embargo, pr. 4.3 en el caso Jouni E. Lansam et al v. Finland (Comunicacin No. 671/1995), Vistas adoptadas el 30 de octubre, 1996, Informe del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, sesin Cincuenta y dos, Supl. No. 40 (A/52/40), pp. 191-204. 28 Artculo 5, pr. 3.

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Aunque las condiciones de admisin son menos y algunas de las que quedan se interpretan con menor rigidez que en algunos mecanismos regionales de derechos humanos,29 cualquier persona que piense llevar a un caso ante el Comit debe poner mucha atencin para cumplir con ellas. La estructura del Protocolo Adicional no es perfectamente lgica al definir detalladamente las varias condiciones de admisin.30 Sobre la base de la prctica del Comit, las condiciones (u obstculos) de admisin, pueden agruparse de la siguiente forma: Artculo 1 del Protocolo Adicional: Incompatibilidad ratione personae, ratione loci o ratione temporis. Una comunicacin debe ser presentada por un individuo que est sujeto a la jurisdiccin de un Estado Parte del Protocolo que reclame ser vctima de una violacin por ese Estado Parte de cualquiera de los derechos que se establecen en el Pacto. El Artculo 1 del protocolo Adicional es la base para las siguientes condiciones de admisin;31 El Comit debe tener jurisdiccin ratione personae para tratar con la comunicacin. Esto significa, primero, que debe ser presentada con respecto de un estado que sea parte del Protocolo Adicional. La supuesta violacin debe haber

Por ejemplo, el Protocolo Adicional no incluye una regla de seis meses, de acuerdo con la cual una denuncia internacional debe ser presentada en un lapso de seis meses despus de agotar las soluciones internas (Ver Artculo 35 de la Convencin europea para la Proteccin de Derechos Humanos y Libertades Fundamentales (ECHR), tal como fue enmendada por el Protocolo No. 11, ETS, No. 155). La interpretacin del requerimiento de agotar las soluciones internas, a su vez, es interpretada con flexibilidad a menos que el Estado parte la invoque especficamente (comparar Artculo 35 del ECHR). 30 Las condiciones para admisibilidad son aclaradas en las Reglas de Procedimiento del comit de Derechos Humanos, un instrumento que, por supuesto, no est unido a los Estados partes del Protocolo Adicional. Ver CCPR/C/3/Rev.6, en particular la Regla 90. 31 Nowak hace una distincin entre los requerimientos de presentacin (Artculos 1 y 2 del Protocolo Adicional), y los requerimientos de admisin (Artculo 3) y la evaluacin de los requisitos (artculo 5). Consecuentemente los requisitos de no admisin ratione persona, ratione loci y ratione temperis, conforme el artculo 3 del Protocolo Adicional, siempre que claramente se indique la estrecha coneccin de estas condiciones con el artculo 1.

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sido cometida por las autoridades del estado en cuestin, o por lo menos debe ser imputable al Estado.32 Segundo, la comunicacin debe ser presentada por uno o ms individuos que hayan sido afectados personalmente por una supuesta violacin del Pacto. Las comunicaciones annimas son inadmisibles. Las personas jurdicas no pueden presentar comunicaciones como supuestas vctimas.33 Sin embargo, particularmente bajo el Artculo 27 del Pacto, las minoras o an los pueblos pueden presentar quejas, representados por uno o ms individuos.34 No obstante, debido al requerimiento del Artculo 1 del Protocolo Adicional sobre que una comunicacin debe relacionarse con vctimas individuales de una violacin del Pacto, el verdadero derecho colectivo en el Artculo 1 del Pacto no se encuentra sujeto al procedimiento del Protocolo Adicional.35 Las supuestas vctimas pueden presentar quejas ya sea en forma directa o a travs de un representante autorizado, por ejemplo, un abogado. Cualquiera de los padres se supone que tiene autorizacin para representar a un menor. Aun en otros casos, un pariente cercano puede presentar una comunicacin sin autorizacin, particularmente si la supuesta vctima se encuentra detenida, est desaparecida o muerta.

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En el caso Delgado Paez v. Colombia (Comunicacin No. 195/1985; Vistas adoptadas el 12 de julio, 1990) fue establecido que un estado puede hacerse responsable por amenazas de muerte y otras formas de acoso por actores no identificados, aun cuando no puede probarse que tales actores operaron dentro de un control efectivo de las autoridades del Estado, pero el estado fracasa en proporcionar proteccin efectiva en contra de tales actos. Para el caso, ver Informe del comit de Derechos Humanos, Vol. II GAOR, Sesin Cuarenta y cinco, Sup. No. 40 (A/45/40), pp. 43-49. 33 Ver Una publicacin y una empresa impresora v. trinidad y Tobago (Comunicacin No. 361/1989), Decisin de Admisin, 14 de julio, 1989. Informe del Comit de Derechos Humanos, GAOR, Sesin Cuarenta y cuatro, Sup. No. 40, pp. 309-310, comparar p.e., con el Artculo 34 del ECHR el cual permite explcitamente las denuncias presentadas por un grupo de individuos u organizacin no gubernamental (leer: personas jurdicas que no es una autoridad pblica), siempre que el solicitante sea una vctima afectada por una supuesta violacin de la Convencin Europea. 34 Ver. p.e., el caso de Bernard Ominayak Jefe de la Lubicon Lake Band v. canada (Comunicacin 167/1984) (supra, nota 9) donde el Comit trat al seor Ominayak como el autor de la comunicacin y a la Lubicon Lake band como la vctima. 35 Ibid, pr. 32.1. el Comit, sin embargo, ha sido bastante inconsistente en su razonamiento de por qu en el caso en cuestin el Comit estableci que solamente los Artculos 6 al 27 del Pacto podan ser sujetos al procedimiento del Protocolo Adicional (pr. 32.1). En opinin del Protocolo Adicional (Artculo 1) es un caso especial, y la razn para la no admisin es la ausencia de cualquier vctima individual ( Artculo 1 del Protocolo Adicional) de una violacin a tal derecho.

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Usualmente la sola existencia de una ley que supuestamente sea incompatible con el Pacto no es suficiente para hacer que una persona sea vctima de una violacin del Pacto. Sin embargo, segn lo indicado en el caso de Toonen v. Australia (Comunicacin 488/1992), hay excepciones a esta regla.36 Las comunicaciones que tengan la naturaleza de actio popularis, o sea, que aducen un tema abstracto de la ley sin que el autor haya sido personalmente afectado, se declaran inadmisibles. Tercero, el Comit tambin debe tener jurisdiccin territorial con respecto a la supuesta violacin del Pacto. Esta condicin de admisin ratione loci la cubre realmente la admisin ratione personae: La comunicacin debe relacionarse con eventos dentro del territorio de un Estado Parte del Protocolo Adicional, o que de otra manera se encuentre dentro de la jurisdiccin (bajo el control efectivo) del estado en cuestin. Finalmente, el Comit debe tener jurisdiccin ratione temporis para examinar la supuesta violacin del Pacto bajo el procedimiento del Protocolo Adicional. En principio, las palabras del Artculo 1 del Protocolo Adicional que se refieren a una violacin del Pacto podran haberse tomado como resultantes de la aplicacin retroactiva del Protocolo Adicional a partir del momento en que el Pacto entr en vigencia con respecto del Estado en cuestin, en casos donde el Protocolo Adicional fuera ratificado ms tarde.37

36 El caso concerniente a una persona homosexual, quien bajo las leyes de Tasmania fue sujeto a persecucin criminal y castigo por sus preferencias en sus prcticas sexuales. El Comit encontr una violacin al Artculo 17 junto con el Artculo 2, aun cuando el seor Toonen (todava) no haba sido sujeto a la aplicacin de la ley: En lo que al artculo 17 concierne, es indisputable que la actividad sexual adulta consensual en privado est cubierta por el concepto de privacidad y que el seor Toonen es al presente y actualmente afectado por la continuada existencia de las leyes de Tasmania. El Comit considera que las secciones 122 (a), (c) y 123 del Cdigo Penal de Tasmania interfieren con la privacidad del autor, an cuando estas medidas no hayan sido puestas en vigor por una dcada. En este contexto, se nota la poltica del Departamento de Juicios Pblicos de no iniciar procedimientos criminales con respecto a la conducta homosexual privada , no llega a garantizar que no se tomarn acciones en contra de homosexuales en el futuro, particularmente a la vista de declaraciones no discutibles del Director de Juicios Pblicos de Tasmania en 1988 y aqullas de los miembros del Parlamento de Tasmania. La existencia de las medidas puestas en tela de juicio por lo tanto, contina y directamente interfieren con la privacidad del autor. Nicholas tooner v. Australia (Comunicacin no. 488/1992). Vistas adoptadas el 31 de marzo, 1994, Informe del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, Sesin Cuarenta y nueve, Supl. No. 40 (A/49/40), pp. 226-237, at pr. 8.2. 37 En apoyo a esta interpretacin, ver p.e. Nowak (supra, nota 30), p. 679.

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El Comit, sin embargo, basndose en el procedimiento del Protocolo Adicional, debe tomar en cuenta que las violaciones al Convenio solo puede ocurrir despus de la entrada en vigencia del Protocolo Adicional respecto del Estado para que el Comit pueda tener jurisdiccin y conocer. Esta interpretacin ha sido confirmada en uno de los comentarios generales del Comit.38 Sin embargo, en ciertos casos, violacin que como tal est ratione temporis fuera de la competencia del Comit, puede tener efectos continuados que en s constituyen una violacin del Pacto.39 Tales eventos pueden dar lugar a una comunicacin bajo el Protocolo Adicional. Las condiciones de admisin agrupadas anteriormente bajo el Artculo 1 del Protocolo Adicional se relacionan con la jurisdiccin del Comit y son de naturaleza objetiva. Esto significa que el Comit las examinar ex officio y que un estado no puede renunciar a un requerimiento de admisin que pertenezca a este grupo.

Comentario General No. 24 (52), adoptado en 1994, pr. 14, NU doc. HRI/GEN/1/Rev. 5, pp. 150-156. Muchos estados han, al ratificar el Protocolo Adicional, presentado una reserva o despus de puesto en vigor para el estado concerniente el Protocolo Adicional. De acuerdo al comentario General, tales declaraciones no son necesarias: En opinin del Comit esta no es una reserva, sino ms usualmente, una declaracin consistente con su competencia normal ratione temporis. 39 En el primer caso decidido por el Comit, Moriana Hernndez Valentini de Bazzano v. Uruguay (Comunicacin No. 5/1977), fue sostenido que la detencin sin juicio constituy un efecto continuado que debera ser evaluado sobre los mritos a pesar del hecho de que la detencin hubiera ocurrido antes de entrar en vigor el Convenio y el Protocolo Opcional. Vistas adoptadas el 15 de agosto, 1979, Informe del Comit de Derechos Humanos, GAOR, Sesin treinta y cuatro, Supl. No. 40 (A/34/40), Anexo VII. En uno de sus ms recientes casos Baulin v. the Russian Federation (comunicacin No. 771/1997; vistas adoptadas el 31 de octubre 2002), el comit no consider la prisin sobre las bases de que un supuesto juicio injusto constituye, en s mismo, tal efecto continuo de una supuesta violacin del Convenio que debera evaluarse a pesar del hecho de que el juicio de una supuesta violacin haya tenido lugar antes de entrar en vigor el Protocolo Opcional con respecto al Estado Parte concerniente. Ver tambin Sandra Lovelace v. Canada (Comunicacin No. 24/ 1972), pr. 13.1, Vistas adoptadas el 30 de julio, 1981, Informe del Comit de Derechos Humanos, GAOR, sesin Treinta y seis, Supl. No. 40 (A/36740), pp. 166-175; Vladimir Kulomin v hungary (Comunicacin No. 251/1992), prf. 11.2. Vistas adoptadas el 22 de marzo, 1996, Informe del comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, Sesin cincuenta y uno, supl. No. 40 (A/51/40), pp. 73-83; Mara Otilia Vargas Vargas v. Chile (Comunicacin No. 718/1996/pf.6.4 al 6.6 Vistas adoptadas el 26 de julio 1999, Informe del Comit de Derechos Humanos, vol. II, GAOR, Sesin cincuenta y cuatro, supl. No. 40 (A/54/40), pp. 322-329.

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Artculo 2: No Substanciacin o no hay reclamo. Aunque ya se incluy en el texto del Artculo 1 que el individuo debe reclamar que es una vctima de una violacin del Pacto, la prctica del Comit es usar el Artculo 2 para declarar casos como inadmisibles debido a que el reclamo no ha sido substanciado. Por ejemplo, en casos en los que el autor no proporcione suficiente informacin sobre los hechos y argumentos legales que apoyen sus alegatos, el Comit declarar la comunicacin como inadmisible bajo el Artculo 2. Una situacin en la que este enfoque se aplica es cuando los alegatos del autor se encuentran en su esencia relacionados con la evaluacin de los hechos, la evidencia y temas de derecho interno realizados por los tribunales, y el autor no proporciona hechos y argumentos para demostrar por qu la evaluacin de los tribunales domsticos conllevaron una violacin del Pacto, por lo general el derecho a un juicio justo (Artculo 14). Basndose en la idea que un organismo internacional no puede actuar como una cuarta instancia para aplicar las leyes domsticas, el Comit puede concluir que: El Comit nota que los restantes reclamos del autor bajo el artculo 14 del Pacto se relacionan esencialmente con la evaluacin de hechos y evidencia as como el cumplimiento del derecho interno. El Comit recuerda que en general es tarea de las Cortes de los Estados Parte, y no del Comit, evaluar los hechos en un caso particular e interpretar la legislacin interna. La informacin ante el Comit y los argumentos presentados por el autor no muestran que la evaluacin de los hechos realizada por los Tribunales y su interpretacin de la ley sean manifiestamente arbitrarias o que se constituyan en una negacin de justicia. Estos reclamos son por lo tanto inadmisibles bajo los artculos 2 y 3 del Protocolo Adicional.40 Con el fin de evitar que un caso sea declarado inadmisible bajo este tipo de razonamiento, cualquier autor deber, antes de presentar una comunicacin bajo el Protocolo Adicional, poner atencin cuidadosa a la forma en la que dirige sus percepciones del juicio desde la perspectiva del Pacto, en vez de repetir temas de hechos, evidencias o derecho interno que ya hubieren sido presentados en el juicio real. Sin embargo, para evitar que no sea admitido por otra razn, como es el que no se hubieren agotado los recursos internos, un autor debe colocar los argumentos derivados del Pacto, como parte del juicio o de procesos de apelacin.

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En apoyo a esta interpretacin, ver p.e. Nowak (supra, nota 30), p. 679.

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Otra situacin en la que el artculo 2 del Protocolo Adicional se convierte en materia de rechazo es cuando el autor ya ha obtenido un remedio para la supuesta violacin del Pacto. En tales casos, el Comit puede declarar que el autor no tiene ya ningn reclamo bajo el Protocolo Adicional.41 Artculo 3. De acuerdo con esta disposicin, tambin las comunicaciones que constituyan un abuso del derecho de presentacin, o sean incompatibles con las disposiciones del Pacto, se considerarn rechazadas. Abuso: Este material de rechazo rara vez ha sido argumentado por el Comit. El ejemplo ms reciente es Gobin v. Mauritius (Comunicacin No. 787/1997) donde el enorme retraso antes de presentar el caso al Comit fue tomado como abuso en las circunstancias especficas del caso, especficamente el hecho que la comunicacin se relacionaba con las elecciones y el caso fue llevado ante el Comit despus de varios aos, cuando probablemente ya haban ocurrido nuevas elecciones.42 Incompatibilidad ratione materiae: Esta condicin de admisin se relaciona con reclamos que se basan en un derecho que no se encuentra cubierto por el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, o en tales dimensiones de los derechos consagrados en el Pacto, que los mismos se encuentran fuera del alcance de la disposicin en cuestin.43

Comentario General No. 24 (52), adoptado en 1994, pr. 14, NU doc. HRI/GEN/1/Rev. 5, pp. 150-156. Muchos Estados han, al ratificar el Protocolo Adicional, presentado una reserva o despus de puesto en vigor para el estado concerniente el Protocolo Adicional. De acuerdo al comentario General, tales declaraciones no son necesarias: En opinin del Comit esta no es una reserva, sino ms usualmente, una declaracin consistente con su competencia normal ratione temporis 42 Seis miembros del Comit discienten. Gobin v. Mauritius (Comunicacin No. 787/1997) Decisin de admisin adoptada el 16 de julio, 2001, Informe del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, doc. NU A/56/40) Vol. II, pp, 222,227. 43 Ver p.e.Leonardus J. de Groot v. The Netherlands (Comunicacin No. 578/1994), Decisin de Admisin adoptada el 14 de julio, 1995, Informe del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, Sesin Cincuenta , Supl. No. 40 (A/50/40),pp. 179-182; y van Oord v. The Netherlands (Comunicacin No. 658/1995), Decisin de admisin adoptada el 23 de julio, 1997, Informe del comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, sesin Cincuenta y dos, Supl. No. 40 (A/52/40), pp. 311-316

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Reservas: Un caso especfico de incompatibilidad ratione materiae se crea por medio de la reserva de un Estado Parte al Pacto, con el fin de modificar sus obligaciones ante el tratado. Aunque en algunos casos el Comit puede sostener que una reserva es contraria al objeto y propsito del Pacto o del Protocolo Adicional y, por ende, sin efecto legal, la regla principal es que una comunicacin cubierta por una reserva se declara inadmisible bajo el Artculo 3 del Protocolo Adicional.44 Puesto que una reserva no afecta la jurisdiccin del Comit sino que protege la soberana de un Estado Parte con relacin al ejercicio de dicha jurisdiccin, un estado puede obviar su reserva como materia de rechazo, ya sea explcita o tcitamente. Artculo 5, prrafo 3: De acuerdo con esta disposicin, el Comit no considerar una comunicacin a menos que se cumplan dos condiciones adicionales. La cuidadosa eleccin de las palabras de la disposicin indica que estas condiciones de rechazo son recuperables (o sujetas de suspensin) en el sentido que pueden cumplirse an despus de la presentacin original de un caso. El mismo asunto: Una comunicacin ser rechazada si est siendo examinada bajo otro procedimiento de investigacin internacional o de arreglo. Esta materia de rechazo se relaciona a reclamos llevados ante dos organismos internacionales o por autorizacin de parte del mismo individuo, basada en los mismos hechos y bajo los mismos argumentos legales.45 Los procedimientos pertinentes para la aplicacin de esta condicin de admisin son, por lo menos, los procedimientos de comunicacin individual bajo la Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, la Convencin contra la Tortura bajo los tratados regionales de derechos humanos. Debe notarse que la clusula solamente se refiere a casos que se encuentren en consideracin de manera

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Ver Barry Stephen Harward v. Norway,(Comunicacin 451/1991), pr. 6.1, Vistas adoptadas el 15 de julio, 1994. Informe del Comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, Sesin Cuarenta y nueve, supl. No. 40 (A/ 49/40), pp. 146-154 45 Por ejemplo, el caso de Lauri Peltonen v. Finland (Comunicacin No. 492/1992) fue en sustancia idntica a un caso tomado simultneamente en la Comisin Europea de Derechos Humanos por el hermano del seor Peltonen; la regla de el mismo asunto no fue considerada un obstculo para admisin por cualquiera de uno de los rganos. Vistas adoptadas el 21 de julio , 1994, Informe del comit de Derechos Humanos, Vol. II, GAOR, Sesin Cuarenta y nueve, supl. No. 40 (A/49/40), pp. 238-243.

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simultnea por otros organismos o cortes de tratados de derechos humanos. El Protocolo Adicional no pone obstculos a la consideracin consecutiva del mismo asunto que haya estado antes bajo otro procedimiento internacional y luego, despus de su terminacin, ante el Comit. No obstante, muchos estados que se encuentran sujetos a la jurisdiccin de una corte regional de derechos humanos han hecho reservas a efecto que tambin los casos que ya han sido examinados o considerados, por ejemplo, por la Corte Europea de Derechos Humanos, son inadmisibles bajo el Protocolo Adicional. El Comit ha tratado estas reservas como legtimas pero las ha interpretado en una forma restrictiva. De ah que el rechazo de un caso por ser inadmisible bajo la Convencin Europea por no presentarlo dentro de seis meses despus de haber agotado los recursos internos, no se toma como examen o consideracin de parte del Comit y por lo tanto, no es un obstculo a la jurisdiccin del Comit.46 Agotamiento de los recursos internos: Es un principio bien establecido del derecho internacional que antes de recurrir a los mecanismos internacionales, se debe buscar justicia en casa. Este principio se refleja tambin en el Protocolo Adicional que permite que el Comit determine una supuesta violacin del Pacto solamente en casos donde el autor ha agotado los recursos domsticos disponibles y efectivos. Por lo general, esto requiere que un caso que se ha litigado hasta la ms alta instancia judicial conforme los mismos reclamos que posteriormente son llevados ante el Comit. Si, por ejemplo, la Corte Suprema niega una apelacin sin investigar la substanciacin del caso, ello es suficiente para haber agotado los recursos domsticos siempre y cuando la apelacin hubiese sido presentada sobre los mismos trminos que los que se invocan frente al Comit. Aunque no es necesario para fines de agotamiento de los recursos domsticos, invocar las disposiciones del Pacto en las cortes internas, particularmente en pases en los que el Pacto no es parte del derecho interno, el autor debe haberse basado en disposiciones comparables del derecho interno. Por lo general, despus de seguir una lnea de recursos judiciales no es necesario buscar remedios judiciales extraordinarios, dirigirse a un Procurador o Comisionado de Derechos Humanos, ni solicitar un remedio administrativo. Sin

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Es de hacer notar que el texto en espaol del Artculo 5 (2) (a) del Protocolo Adicional difiere de las versiones en otros idiomas debido a un error en el proceso de escribir el borrador. Esto a su vez, ha resultado en una diferencia entre la reserva por Espaa a esta clusula, comparada a las reservas por muchos estados europeos. No es posible entrar en las consecuencias de estas diferencias aqu.

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embargo, la aplicacin de la regla sobre agotar los recursos, finalmente depende de las circunstancias de cada caso y, en particular de los argumentos de las partes en cuanto a cules remedios se encontraban disponibles y eran efectivos. La ltima oracin del Artculo 5, prrafo 2, incluye una clusula de acuerdo a la cual, las dos causas de rechazo cubiertas por la disposicin no son aplicables cuando el otro procedimiento internacional o los recursos domsticos se ven prolongados sin razn.47 El hecho que las condiciones de admisin en el Artculo 5, prrafo 2 (a), sean recuperables, se refleja en la Regla 92.2 de las Reglas de Procedimiento del Comit: Si el Comit ha declarado inadmisible una comunicacin bajo el Artculo 5, prrafo 2 del Protocolo, esta decisin puede ser revisada posteriormente por el Comit a raz de una solicitud escrita por o en nombre del individuo interesado, que contenga informacin, a efecto que las razones de rechazo a que se refiere el Artculo 5, prrafo 2, ya no aplican. Un estado tambin puede renunciar a la falta de agotamiento como objeto de rechazo, ya sea declarando explcitamente que no objeta la admisin de una comunicacin o simplemente al no invocar el requisito de haber agotado los remedios internos. Resultado de los procedimientos del Protocolo Adicional En los casos declarados admisibles y habiendo decidido de acuerdo a sus mritos, al resultado final del procedimiento del Protocolo Adicional se le llama puntos de Vista del Comit de Derechos Humanos.48 Esta expresin refleja la ausencia de una disposicin del tratado sobre la naturaleza legalmente vinculante de la decisin del Comit.49 Sin embargo, sera incorrecto categorizar los puntos de vista del Comit como simples recomendaciones. Estos son el resultado final de un cuerpo cuasi - jurdico internacional establecido y electo por los Estados partes

47 La versin en ingls del Protocolo Adicional incluye un error tipogrfico, debido a lo cual una prolongacin no razonable aparece relacionarse solamente al requerimiento de agotamiento de soluciones internas pero no a otros procedimientos internacionales. 48 Artculo 5, prrafo 4. 49 Comparar e.g.m, al artculo 46 de la ECHR.

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con el propsito de interpretar las disposiciones del Pacto y monitorear su cumplimiento. Sera incompatible con estas condiciones previas del procedimiento el que si un estado que voluntariamente se ha sometido a s mismo a dicho procedimiento, despus de haber sido primero una de las dos partes en un caso, despus de recibir los puntos de vista del Comit, simplemente reemplace la posicin del Comit con su propia interpretacin sobre si ha existido o no una violacin del Pacto. Si un estado quiere cuestionar si la interpretacin legal del Comit es correcta, debera por lo menos recurrir a algn otro procedimiento ante una corte internacional o un cuerpo de expertos independientes. Como no es probable que esto suceda en la prctica, la presuncin debiera ser que los puntos de vista del Comit en los casos del Protocolo Adicional se traten como la interpretacin de una autoridad del Pacto dentro del derecho internacional. En los casos donde el Comit encuentra una o ms violaciones al Pacto, tambin expresa la cuestin de poder tener una solucin efectiva. Basndose en el Artculo 2, prrafo 3, del Pacto, el Comit declara que la vctima de una violacin tiene derecho a una solucin efectiva y el estado responsable de la violacin tiene la correspondiente obligacin legal dentro del derecho internacional de proporcionar la solucin. De all en adelante, el Comit procede a expresar su propio punto de vista sobre lo que, segn las circunstancias del caso, podra constituir una solucin efectiva. Los pronunciamientos del Comit sobre una solucin efectiva van desde, por ejemplo, la conmutacin de la pena de muerte o la libertad, a la compensacin o a un nuevo juicio.50 Aun cuando el Comit no hubiere cuantificado la cantidad pecuniaria de compensacin, s ha expresado, en algunos casos recientes, su punto de vista de cmo debiera calcularse la compensacin. En el primero de tales casos: En el artculo 2, prrafo 3(a), del Pacto, el Estado parte se encuentra con la obligacin de proporcionar al seor Laptsevich una solucin efectiva, incluyendo una compensacin que ascienda a una suma no menor al valor actual de la multa y cualesquiera costos legales pagados por el autor.51

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Ver, e.g., E. Klein, Reclamacin de la reparacin individual de acuerdo con el Convenio Internacional de Derechos Civiles y Polticos: La prctica del Comit de Derechos Humanos. Pp.27-41. En caso A. Randelzhofer y C. Tomuschat, Reparacin individual del Estado por reparaciones a graves violaciones a los derechos humanos. (La Haya- El Caso Kluwer, 1999), en pp.30-31 51 Vladimir Petrovich Laptsevich v. Bielorusia (Comunicacin #780/1997) pf 10, adoptada el 20/03/2000, segn el Reporte del Comit de Derechos Humanos, Vol. 2, GAOR, 55 Sesin, Suppl. No. 40 (A/55/40), pp. 178-182. Para otro caso, donde el Comit especific compensacin econmica ver Anni Aarela y Jouni Nkkalajrvi v Finlandia (Comunicacin No. 779/1997), pr. 8.2, Adoptado el 24 de noviembre de 2001, Naciones Unidad, Doc. CCPR/C/73/D/779/1997.

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Despus de pronunciarse sobre la solucin, el Comit se dirige hacia una frmula estndar relacionada con el seguimiento: Teniendo en cuenta que, al convertirse en parte del Protocolo Adicional, el Estado parte ha reconocido la competencia del Comit para determinar si ha habido una violacin al Pacto o no y que, de acuerdo con el artculo 2 del Pacto, el Estado parte se ha hecho cargo de asegurar a todos los individuos dentro de su territorio o sujetos a su jurisdiccin, los derechos reconocidos en el Pacto y a proporcionar solucin efectiva y vigente en caso que se hubiere establecido una violacin, el Comit tambin desea recibir del Estado parte, en el lapso de 90 das, informacin sobre las medidas tomadas para poner en vigor estos Puntos de Vista. Al Estado parte tambin se le requiere publicar los Puntos de Vista del Comit.52 No toda comunicacin que ingrese, presentada bajo del Protocolo Adicional conduce a la adopcin de puntos de vista. En casos declarados inadmisibles, el resultado final es la decisin de no admisin de parte del Comit. Una tercera posibilidad es que el Comit decida no continuar con el caso, por ejemplo, cuando ha perdido contacto con el autor y no hay inters pblico en finalizar los procedimientos aun en la ausencia de un gasto efectuado por el autor. El Pacto en el Derecho Interno En muchos pases el Pacto es parte del derecho interno y sus medidas pueden, en consecuencia, ser aplicadas por las cortes y otras autoridades como una parte integral del derecho del pas. Esto puede deberse ya sea a medidas constitucionales que hacen generalmente que los tratados internacionales sean con algunas condiciones, aplicables al derecho interno (monismo), o a decisiones separadas para incorporar el Pacto a travs de un Acto del Parlamento. En algunos casos, los tratados internacionales o algunos de ellos han tenido prioridad con relacin a la legislacin interna, ya sea a un mismo nivel como el de la Constitucin o inmediatamente por encima o debajo de ella. Adems, algunos pases reconocen constitucionalmente el Pacto al transformar su substancia en medidas constitucionales comparables o con referencias directas al Pacto o a tratados de derechos humanos.

Este ejemplo is del pr. 11 del Comit en el Caso Alexander Zheludkov v Ucrania (Comunicacin No. 729/ 1996), adoptado 29 de octubre de 2002, NU Doc. CCPR/C/76/D/726/1996.

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A pesar del hecho que existe una clara postura hacia el reconocimiento oficial de las medidas del Pacto como parte del derecho interno, todava hay pases que siguen una versin estricta de la tradicin dual negando la aplicacin directa de los tratados internacionales dentro de su propio sistema legal. Hasta en estos pases, el Pacto puede a menudo descansar en la interpretacin de la constitucin u otras leyes. En el Comentario General No. 3 (13), adoptado en 1981, el Comit de Derechos Humanos reconoci que el Artculo 2 del Pacto generalmente deja que los Estados Partes interesados, elijan sus mtodos de implementacin interna.53 Aunque el Pacto, por lo tanto, no ordena la formal incorporacin de sus disposiciones al sistema legal nacional, s incluye la obligacin de que cada Estado Parte respete y asegure los derechos reconocidos en el Pacto (Artculo 2, Prrafo 1). Adems, el Artculo 2, prrafo 3, requiere que cualquier persona cuyos derechos bajo el Convenio hubieren sido violados, tenga un remedio efectivo y que el mismo se haga cumplir, bajo el derecho interno.

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Comentario general No. 3 (13) (supra, nota 11).

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Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes*

Las Demandas Constitucionales en Guatemala y Mxico**

La Constitucin guatemalteca de 1945, fruto de la Revolucin de 1944, que se inspir en la filosofa poltica del denominado constitucionalismo social es, histricamente, la primera que abord en Amrica Latina, los derechos de los pueblos indgenas. Por su parte, la Repblica de Panam fue la primera en reconocer procesos autonmicos. En Centroamrica, otro proceso autonmico importante, es el de la experiencia nicaragense que provoc la cada del gobierno dictatorial de los Somoza y el triunfo de la Revolucin Sandinista. En 1920 y 1933, en Per, se reconoci, constitucionalmente, la presencia indgena, como sucedi con la adicin al artculo 4 constitucional mexicano en 1944; sin embargo, en la lnea que podemos denominar del constitucionalismo social, es Guatemala la primera que lo asume, aunque hoy, podramos denominarlo ms correctamente derecho colectivo de los pueblos. A partir de 1945 se desarroll un importante marco jurdico a favor de los trabajadores, campesinos e indgenas guatemaltecos que dio como resultado el Cdigo de Trabajo y la Ley de Reforma Agraria, Decreto 900.

Jurista y Socilogo guatemalteco. Profesor Investigador Titular del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Miembro del Sistema Nacional de Investigadores. ** Conferencia dictada en La Segunda Conferencia sobre Derechos de los Pueblos Indgenas para una efectiva participacin 11-13 junio, 2002. Finlandia.

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El artculo 83 de la aludida Constitucin sent las bases que declara de inters y utilidades nacional al desarrollo de una poltica integral para el mejoramiento econmico, social y cultural de los grupos indgenas. A ese efecto, puede dictarse las leyes, reglamentos y disposiciones especiales para los grupos indgenas, contemplados sus necesidades, condiciones, prcticas, usos y costumbres.1 Lamentablemente este proceso fue interrumpido por la invasin mercenaria comandada por la CA, con instrucciones del gobierno norteamericano y sus aliados internos, la denominada oligarqua y la Iglesia Catlica conservadora. Esta historia ha sido narrada ad nauseam, nos dir Sussane Jonas, en los libros de texto estadounidenses. La perspectiva guatemalteca ha sido contada hasta la saciedad, en numerosos libros, pero ninguno ha sido traducido al ingls. Cuarenta aos ms tarde, la Constitucin de 1985, nuevamente le da rango constitucional a los pueblos indgenas, dado el emergente movimiento popular, las lucha de las ONG indgenas y, de alguna manera, los planteamientos hechos por el movimiento popular armado que recoge los postulados de los reclamos indios. No obstante, para poder establecer las circunstancias de este retorno, es pertinente considerar que el sufrimiento del pueblo guatemalteco persiste, desde 1954, hasta la fecha. Los informes sobre este cruento proceso son de obligada consulta.2 Sin embargo, la gran paradoja es que despus de signar los Acuerdos de Paz y firmar el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas y ratificar como producto de una larga discusin y tener que recurrir a la opinin consultiva de la

1 Vase: Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. La cuestin tnico nacional y Derechos Humanos: el Etnocidio y Los problemas de la definicin conceptual y Rostros de las prcticas Etnocidas en Guatemala, UNAM Instituto de Investigaciones Jurdicas, Centro de estudios Constitucionales, Mxico/ Centroamrica y Corte de Constitucionalidad de la Repblica de Guatemala, ambos editados en 1996. 2 Amnista Internacional, Guatemalteca Hasta cundo la impunidad? EDA!: Espaa, 1977; Ball, Patrick y otros. Violencia Institucional en Guatemala, 1960 a 1996. Una reflexin cuantitativa. Estados Unidos de Norteamrica, American Association for the Advancement of Science, 199. Carmanck, Robert M. (Compilador). Guatemala cosecha de violencias, FLACSO: Guatemala, 1991; Proyecto Interdiocesano de Recuperacin de la memoria Histrica (REMHI), Guatemala nunca ms, Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado, 1998. IV Volmenes; Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Rostros de las prcticas etnocidas en Guatemala, UNAM/IIJ: Mxico; Corte de Constitucionalidad y Procuradura de Derechos Humanos de Guatemala, 1996, Tomuschat Christian y otros. Guatemala Memoria del silencio, Tzi inil na tab al. Conclusiones y Recomendaciones del Informe de la Comisin para El esclarecimiento Histrico, Guatemala, ONU, 1999

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Corte de Constitucionalidad sobre la legalidad del Convenio 169 de OIT; en la reciente consulta sobre reformas constitucionales, no se otorg como debi ser, estatus autnomo a la cuestin indgena. Adems, se incumpli previamente con una consulta a los indgenas guatemaltecos como pide el Convenio 169 de la OIT y se procedi de manera generalizada. Es claro que la gran oposicin vino de quienes, en principio, se opusieron a la ratificacin del Convenio 169 de la OIT y de los sectores conservadores del pas que incluyen a los partidos polticos (s pero no), a los grupos de presin, especialmente de corte empresarial y a los fundamentalismos religiosos cristianos. Esta posicin se fortaleci porque los indgenas guatemaltecos desconocan el manejo metodolgico y poltico de las reformas consultadas, las que se presentaron en un verdadero cajn de sastre . An as, debieron dejarse en manos de los propios dirigentes comunitarios indgenas de base, a pesar de que ellos tenan serias dificultades pues enfrentaban el control poltico, militar y religioso adverso de quienes conviven en los espacios territoriales aldeanos. Hay temor e intolerancia a la legalidad no as a la legitimidad, que es real, de los pilares tnicos de la cultura del pueblo testimonio maya-quich: su cosmovisin, idioma, derecho, medicina, etc., que es vista como hereja, frente al proceso civilizatorio del occidente brbaro (la Europa de finales de siglo y con ella la OTAN). El sistema se aterra, en trminos sociopolticos, a la vigencia del estado etnogrfico: el colonialismo interno, el vasallaje econmico, el ladinocentrismo y en el fondo, la nica propuesta que sigue siendo vlida es la segregacin y el integracionismo etnocida, cuyos primeros maestros fueron los misioneros espaoles y, posteriormente, la antropologa cultural norteamericana en Guatemala y el integracionismo de la va mexicana, an vigentes. La Constitucin fue aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente, el 31 de marzo 1985 y entr en vigor desde el 14 de enero de 1986. La seccin segunda, referida a la cultura dispone: Se reconoce el derecho de las personas y de las comunidades a su identidad cultural de acuerdo con sus valores, su lengua y sus costumbres (Artculo 58). Dedica una seccin especial a las comunidades indgenas, con carcter tutelar: Guatemala est formada por diversos grupos tnicos entre los que figuran los grupos indgenas de ascendencia maya. El Estado reconoce, respeta y promueve sus formas de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin social, el uso del traje

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indgena en hombres y mujeres, idiomas y dialectos. (Proteccin de grupos tnicos, artculo 66). La Constitucin se refiere tambin a la proteccin de las tierras y cooperativas agrcolas indgenas (artculo 67); tierras para las comunidades indgenas, en especial estatales (Artculo 68); traslacin de trabajadores y su proteccin (Artculo 69), y ordena la creacin de una ley relativa al asunto (Artculo 70). Sobre este ltimo punto, llama la atencin que la Constitucin ordena, en relacin con la mayora de los asuntos, la creacin de leyes especficas que dan cuenta del carcter sistemtico del tratamiento de las cuestiones ms delicadas: aqu se trata de un problema serio, la poblacin indgena es mayoritaria en relacin con los otros pueblos tnicos. En forma dispersa trata otros aspectos, al igual que lo hace la Constitucin de 1945 reconoce las uniones de hecho (artculo 48). En Guatemala, la mayora de la poblacin indgena se une de acuerdo con sus ritos y costumbres; en igual forma lo hace la poblacin ladina rural y afroamericana de la Costa del Atlntico. Propone, tambin, la educacin bilinge, pero como idioma oficial, el espaol. Las lenguas llamadas vernculas forman parte del patrimonio cultural de la nacin (artculo 143). Al considerar como idioma oficial el espaol contradice el espritu constitucional sobre la identidad cultural; reconoce el derecho de las personas y de las comunidades a la identidad cultural (Artculo 58) y, en el transitorio 18, establece la difusin de la constitucin en las lenguas indgenas principales del pas. La Academia de las lenguas Mayas de Guatemala, en marzo de 1989, hizo un pronunciamiento sobre la discriminacin que sufren las lenguas indgenas en el orden constitucional y la forma en que los idiomas mayas son utilizados por el sistema escolar pues les niegan su utilidad como medio de comunicacin. Conden asimismo que, en diversidad de casos, los idiomas mayas slo son utilizados para fines propagandsticos, comerciales, tursticos y poltico electorales y no para el desarrollo material y espiritual de los mayas hablantes. Las disposiciones constitucionales aludidas (sobre idiomas) son contrarias a las disposiciones reconocidas internacionalmente por la ONU, sobre lenguas francas, maternas, nacionales, oficiales y regionales. Lamentablemente, el artculo transitorio 16 convalid el Decreto III-84, del 26 de noviembre de 1984 y su correlato, relativos a las aldeas modelos y los polos de desarrollo que alteraron, drsticamente, los patrones de asentamiento, la disponibilidad de territorio y la economa indgena.

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A mi juicio, los logros conquistados en el orden constitucional sirvieron para disminuir la presin que venan ejerciendo los pueblos tnicos en la bsqueda del desarrollo demogrfico del pas y con el propsito de hacer valer el derecho a la diferencia, el derecho a sus derechos, el respeto y mantenimiento de su cultura y a detener las polticas etnogenocidas. Son derechos que se han ganado a lo largo de una lucha secular. A pesar de los tropiezos, particularmente de la ms reciente, la consulta nacional, donde se vot por un no, a las propuestas indgenas. Esto demuestra la necesidad de fortalecer la unidad de los indgenas guatemaltecos, el manejo de sus asuntos directamente desde sus bases comunitarias, la engaosa solidaridad de los partidos polticos, sectores religiosos, acadmicos, etctera, de la sociedad guatemalteca en donde impera el racismo, la discriminacin, la intolerancia al trnsito a la democracia pluritnica y pluricultural del pas. Adems, la consulta fue manejada inadecuadamente pues dej de lado lo que dispone el Convenio 169 de la OIT. El artculo 6 ., inc. 1: a) consultar a los pueblos interesados mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas susceptibles de afectarles directamente; b) establecer los medios a travs de los cuales los pueblos interesados pueden participar libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la poblacin, y a todos los niveles en la adopcin de decisiones en instituciones electivas, y organismos administrativos y de otra ndole, responsables de polticas y programas que les conciernen; c) establecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos pueblos, y en los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para este fin. 1. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. El artculo 8 .1: Aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados, debern tomarse debidamente en consideracin sus costumbres o su derecho
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consuetudinario, es decir, sus costumbres. O sea, los conceptos bsicos del Convenio son: respeto y participacin. Respeto a la cultura, la religin, la organizacin social y econmica, y la identidad propia: esto constituye la premisa de la existencia perdurable de los pueblos indgenas y tribales (el Convenio 107 presuma su integracin). Participacin en los procesos de elaboracin y puesta en prctica de medidas susceptibles de afectarles directamente.3 En la consulta no se hizo (parece) un acompaamiento adecuado de los indgenas, y resulta necesario que ellos se pronuncien y definan sus propios mecanismos (artculo 7 . del Convenio, primer prrafo).
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Por debajo del promedio de participacin en la consulta, se situaron los departamentos del altiplano occidental con poblacin mayoritariamente indgena. Fue el Departamento de Solol el que registr el ms alto nivel de participacin. El artculo 2 . I: Los gobiernos debern asumir la responsabilidad de desarrollar con la participacin de los pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de esos pueblos y garantizar el respeto de su integridad. Los incisos a), b) y c) de este artculo tambin versan sobre la igualdad de los derechos y oportunidades, efectivamente de los derechos econmicos, sociales y culturales (...) y eliminar las diferencias socioeconmicas. Debemos recordar que an continan en Mxico, miles de refugiados guatemaltecos y de nios guatemaltecos nacidos en Mxico, para los cuales existen programas especiales. Lo anterior, en virtud de que Mxico y Guatemala ratificaron el 169 y, en consecuencia, ambos pases tienen la obligacin de tomar las medidas apropiadas basadas en la Parte VIII del Convenio, en su artculo 32, sobre Contactos y Cooperacin a travs de las Fronteras como lo sealamos en el caso de los trabajadores indgenas golondrinas4 en Mxico.
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Chambers, lan, Introduccin, Convenio 169 de la OIT, 2ed., Costa Rica, agosto de 1997. La temporal golondrina se inspira en los hbitos de bastantes aves, y en especial de uno de los pjaros ms respetados por el hombre, se llama emigracin golondrina a aquella en la cual los emigrantes no tienen el propsito de establecerse permanentemente en otro pas, sino el de de cumplir ciertos trabajos y regresar(...), Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. Cinco ensayos sobre la realidad social guatemalteca, Impresos:Guatemala, 1973, p. 58.
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De acuerdo con el artculo 4o. constitucional, existe libertad e igualdad, pero la discriminacin no se expresa en esos trminos. A diferencia de Sudfrica, hace aos, en la prctica cotidiana se discrimina en el mercado, el transporte, la escuela, la administracin de justicia, el servicio militar, el control natal y en los planes de desarrollo occidentalizados. Hay en el pas un desprecio hacia los indios, que, sin embargo, son mayora. En la prctica, en Mxico los indgenas no ejercitan los derechos como pueblos tnicos diferenciados, tampoco sus valores y prcticas: lengua, educacin, arte que no artesanas, vestimenta, religin, de hecho, alimentacin, etctera. El racismo, como forma de discriminacin que sufre el indio, encubre intereses econmicos dominantes del capitalismo metropolitano y del colonialismo interno, como expresaron pblicamente estos sectores en la prensa guatemalteca, conjuntamente con la religiosidad fundamentalista del cristianismo evanglico y catlico de Guatemala, para la denominada consulta. La identidad cultural de los pueblos indios de Mxico y de Guatemala depende de tres factores principales: histrico, lingstico, psicolgico (este ltimo entendido en su acepcin ms amplia, puede abarcar las particularidades propias). Sin la concurrencia de los tres no puede haber identidad cultural plena, ya se trate de un pueblo o de un individuo, tal como lo advirti para la UNESCO, Cheink anta Diop (11923-1986), antroplogo y fsico senegals, artfice del renacimiento de la historiografa africana. Lamentablemente, tanto en Mxico como en Guatemala se irrespeta lo pactado en los acuerdos polticos suscritos, que constituyen una obligacin del Estado.5 Para el caso guatemalteco, anexo informacin periodstica sobre las propuestas, los resultados, y las posturas en la prensa a favor y en contra.

Como antecedente: Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando Constitucin y derechos tnicos en Mxico y Centroamrica, En varios autores, Aspectos nacionales e internacionales sobre derecho indgena. UNAMIIJ:Mxico, 1991, pp. 191-231.

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As, de nueva cuenta, debemos recordar las enseanzas de Jos Carlos Maritegui,6 pues, no slo se trata de recoger, a secas, la regulacin de los derechos de naturaleza tnica, sino en el fondo, de la construccin del Estado multinacional, pluritnico y pluricultural. Si bien el quehacer constitucional relativo a la regulacin jurdica de los derechos de los pueblos indgenas, replantea la relacin del Estado mexicano con los pueblos indgenas, sta se encuentra estancada y se advierte falta de inters en resolverla. Al hacer un anlisis interdisciplinario sobre el asunto, encuentro tres grandes contradicciones que incluyen las propuestas de un significativo desarrollo terico en cuanto al enfoque del problema y la praxis poltica: a) La falta de receptividad del Estado frente a propuestas bastante desarrolladas en materia de desarrollo constitucional, como son las propuestas hechas por la Cocopa, que recogen el sentir de los pueblos indgenas, como quedar demostrado en los anexos que incorporo a esta disertacin y al cumplimiento de los Acuerdos de San Andrs, que han sealado, insistentemente, los dirigentes indgenas y un sector importante de intelectuales mexicanos. b) El desarrollo del pensamiento antropolgico y sociolgico mexicano, relativo a la pobreza de las propuestas constitucionales, que se han calificado de conservadoras, as como de una visin jurdica decimonnica imperante en el orden acadmico y fctico del derecho mexicano. 7 Resulta sugerente, para una

6 (...) la reivindicacin indgena carece de concrecin histrica mientras se mantiene en su plan filosfico o cultural. Para adquirir realidad, y corporeidad, necesita convertirse en reivindicacin econmica y poltica. Maritegui condena en su ensayo: las tesis que sobre el problema indgena ignoran o eluden a ste como problema econmico-social, son otro tanto estriles ejercicios teorticos y a veces slo verbales, condenados al absoluto descrdito. Descarto una solucin jurdica sobre el asunto. Maritegui, Jos Carlos, Siete ensayos de interpretacin de la realidad peruana, Amauta: Per, 1976; Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Jos Carlos Maritegui: Precursor ante el problema agrario, Problema del indio y Jos Carlos, Fasin the Agrarian Problem and the indian problem (de. bilinge), En Gmez Gonzlez, Gerardo y Ordez Cifuentes, Jos Emilio (coords.), Derecho y poder: la cuestin de la tierra y los pueblos indios, Poweer and Law. Thed lana matter the indigenous peoples. Universidad Autnoma de Chapingo: Mxico, 1995. El libro fue preparado para la Reunin Internacional del Comit de Investigadores de Sociologa del Derecho y de la Asociacin Internacional de Sociologa, que tuvo lugar en la Universidad de Tokio, Japn, en julio de 1995. 7 Vase Ordez Mazariegos, Carlos Salvador. Teora antropolgica y derechos tnicos. Tesis de licenciatura en antropologa.Benemrita Universidad Autnoma de Puebla, Colegio de Antropologa Social: Mxico, junio de 1995. Para un seguimiento bibliogrfico del mismo autor: Bibliografa selecta sobre antropologa jurdica, En varios autores. Antropologa jurdica, UNAM-IIJ: Mxic, 1995. pp. 131-142.

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investigacin, advertir la evolucin de la antropologa y de la sociologa del derecho en Mxico,8 desde las propuestas, an integracionistas, de Gonzalo Aguirre Beltrn, sobre las regiones de refugio9 y en construcciones ms recientes, segn lo que denominaremos la antropologa crtica. En efecto, tenemos los pronunciamientos de Barbados Y, I y II, y la Reunin de la UNESCO sobre etnodesarrollo y etnocidio, que contaron con la participacin del movimiento indgena continental. A manera de recuento, del 25 al 30 de julio de 1971 se celebr Barbados Y, I, donde un grupo de antroplogos se reuni para discutir los problemas derivados de las fricciones tnicas en Amrica y, sobre la base del anlisis de un conjunto de informes sobre situaciones de varias regiones del rea, elabor La Carta de Barbados, documento destinado al esclarecimiento del problema, as como a promover la solidaridad con las luchas de liberacin indgena. La segunda reunin se celebr del 18 al 28 de julio de 1976, en esta ocasin con la presencia de organizaciones indgenas de once pases, incluidos Mxico y Guatemala, y se trabajaron como temas relevantes la dominacin fsica y la dominacin cultural. La dominacin fsica se expresa, en primer trmino, en el despojo de la tierra desde el momento mismo de la invasin espaola y, la dominacin cultural, en lo que actualmente conocemos como etnocidio. Este grupo y otros ms, participaron en la reunin de Flacso/UNESCO sobre etnodesarrollo y etnocidio, celebrada en San Jos, Costa Rica, del 7 al 11 de diciembre de 1981, y adems de acadmicos e indgenas, participaron funionarios internacionales preocupados por la situacin. Ah se adopt la Declaracin de San Jos sobre etnodesarrollo y etnocidio. En Mxico, despus de los trgicos sucesos de 1968, apareci un libro10 importante, escrito por Arturo Warman, Margarita Nolasco, Guillermo Bonfil Batalla,

Vase Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando (Coord.). Antropologa jurdica, UNAM-IIJ: Mxico, 1995. Aparece un interesante trabajo de obligada consulta en la materia: Kuppe, Rene y Potz, Richard, La antropologa del derecho: perspectivas de su pasado, presente y futuro, pp. 9-47 9 Resulta importante consultar de Aguirre Beltrn, G.: Regiones de refugio; Instituto Nacional Indigenista:Mxico, 1967; Formas de gobierno indgena,UNAM:Mxico, 1953; y El proceso de aculturacin, UNAM: Mxico, 1957. 10 De eso que llaman antropologa mexicana, Editorial Nuestro Tiempo: Mxico, 1970.

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Mercedes Olvera y Enrique Valencia, que resume un panorama crtico de la antropologa mexicana, desde los aspectos particulares de la investigacin, la enseanza y la aplicacin de las ciencias antropolgicas hasta las tendencias ideolgicas predominantes y sus implicaciones polticas. Una obra polmica que marc, seguramente, un desarrollo crtico del pensamiento antropolgico en Mxico, que an contina. Afortunadamente, en este momento, se suman con una connotacin interdisciplinaria, filsofos como el destacado maestro emrito de la UNAM: Luis Villero, autor del libro: Los grandes momentos del indigenismo en Mxico; el historiador Enrique Florescano y otros pensadores que originalmente denominaron a su concepto etno-marxismo, como Hctor Daz Polanco y Gilberto Lpez y Rivas, miembro de la Cocopa. La intencin de estas lneas es hacer una referencia sobre la importancia de esas construcciones, y por supuesto que hay otros distinguidos intelectuales que tambin han contribuido significativamente a este proceso. Nos ha tocado el honor de publicar parte de esa produccin en las Jornadas Lascasianas que venimos celebrando, anualmente, desde 1990, con el apoyo del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM y en la revista Crtica Jurdica, nmeros 11 y 14. c) La evolucin del derecho mexicano en la gida neoliberal y sus aportes al derecho social: en las contribuciones bastante conocidas en el mbito latinoamericano y mundial de autores como Mario de la Cueva, Alberto Trueba Urbina y Lucio Mendieta Nez, en material laboral y agraria. Lo anterior se puso de manifiesto con la contrarreforma de la reforma agraria, como lo sostienen sus proponentes en torno al artculo 27 constitucional que dej en la indefensin a los campesinos e indgenas mexicanos. Carmen Cordero de Durand, distinguida etnloga del derecho, seala a propsito: Hace algunos aos el ex presidente Salinas dijo un da: No hemos hecho nada por los indgenas, es tiempo de hacer algo, y mantuvo su palabra: modific el artculo 27 constitucional.11

11 Cordero Durand, Carmen, Comunidades indgenas sin tierra, En varios autores, Balance y perspectivas del derecho social y los pueblos indios de Mesoamrica, VIII Jornadas Lascasianas,UNAM-IIJ: Mxico, 1999, pp.21-31.

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Cabe destacar que parte importante de este aporte es la tesis del colonialismo interno de Pablo Gonzlez Casanova y Rodolfo Stavenhagen. Los informes sobre derechos humanos y derecho consuetudinario indgena de Stavenhagen son tambin aportes sumamente importantes que, en materia jurdica, han suplido la inercia y postracin de las facultades de derecho. Sin embargo, en el campo de las ciencias sociales y la teora jurdica an persisten serios problemas, que hemos denominado problemas de la definicin conceptual12 en torno a la cuestin tnico nacional. En cuanto al derecho internacional pblico moderno y el derecho constitucional, como lo han reconocido destacados especialistas en estos campos, existen flancos dbiles, por lo que es menester un dilogo acadmico interdisciplinario con los intelectuales indgenas para hacerle frente a este asunto. Mxico adicion el artculo 4: La nacin mexicana tiene una composicin pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas. La ley proteger y promover el desarrollo de sus lenguas, culturas, usos, costumbres, recursos y formas especficas de organizacin social, y garantizar a sus integrantes el efectivo acceso a la jurisdiccin del Estado. En los juicios y procedimientos agrarios en que aqullos sean parte, se tomarn en cuenta sus prcticas y sus costumbres jurdicas en los trminos que establezca la ley. Se orden la elaboracin de una ley reglamentaria pero este mandato nunca se cumpli; por otro lado, el artculo 4o. constitucional es ms bien propositivo, ubicado en el artculo que contempla la vulnerabilidad como una especie de cajn de sastre constitucional, se dice (algunos le denominan pieza de museo a la adicin sobre los derechos de los indgenas) que es sealado, en la prctica jurdica, como una norma ineficaz y que no responde a las expectativas, especialmente despus del levantamiento zapatista. Adems, el Estado carece de voluntad poltica para cumplirla. El artculo 4o. fue aprobado gracias a la alianza poltica de los parlamentos del Partido Revolucionario Institucional (PRI) y el Partido de la Revolucin

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Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. La cuestin tnico nacional y derechos humanos: el etnocidio, Los problemas de la definicin conceptual. UNAM-IIJ:Mxico, 1996, pp.37-149.

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Democrtica (PRD) a pesar de la oposicin del derechista Partido Accin Nacional, el 3 de agosto de 1990 y fue promulgado el 24 de enero de 1991. En la actualidad, existen tres iniciativas de reforma constitucional. Las tres se inspiran en los Acuerdos de San Andrs Larrainzar, suscritos entre el Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional (EZLN) y el Gobierno Federal. Tambin destaca la influencia del Convenio 169 de la OIT. La primera de esas iniciativas se refiere a la propuesta de la Comisin de Concordia y Pacificacin en Chiapas (Cocopa), a la cual el PRD se adhiri despus que se dio a conocer en marzo de 1997. Hay que sumar las iniciativas del gobierno, a las cuales se adhiere el PRI, partido en el gobierno desde hace varias dcadas. Las iniciativas avaladas por los partidos polticos PRI y PAN tienen como referencia la de la Cocopa: artculos 4, 18, 53, 73, 115, y 116 de la Constitucin. Las iniciativas establecen en el artculo 115, fraccin V, un prrafo que reconoce las facultades de los municipios en materia de desarrollo rural y urbano. Omiten en relacin con la de la Cocopa en cuanto al artculo 15, el reconocimiento expreso del respeto a la libre determinacin de los pueblos indgenas y que hagan valer su autonoma, y el reconocimiento como entidades de derecho pblico. En el reconocimiento de autonoma, proponen como nica va, el ejercicio municipal. Cabe recordar que, en Guatemala, desde la Revolucin de Octubre de 1994, fue reconocida la autonoma municipal. El PAN propuso una especie de cartas municipales. Naturalmente que los indgenas no aceptan tales propuestas pues estiman que no son ms que ocurrencias. Llama la atencin el uso del trmino comunidades indgenas en las propuestas del PAN, ya que de acuerdo con el Convenio 169 de la OIT, ratificado por Mxico, donde se les reconoce su derecho de identidad, los indgenas son denominados pueblos. En consecuencia, se marca un serio atraso poltico conceptual. Al revisar la Constitucin de Oaxaca percibimos que sta llama a las etnias pueblos indgenas y las identifica como tales; a las comunidades las define como formas organizativas que existen en esos pueblos. Para la propuesta del PRI, el trmino pueblo es un elemento propio de todo Estado, en este caso, el mexicano,

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por lo que no pueden reconocerse otros pueblos como sujetos especficos, pues segn su criterio sera ir en contra de la soberana del Estado, cuyo nico titular es el pueblo mexicano. Sin embargo, el punto central del asunto radica en que el gobierno mexicano y los partidos PRI y PAN se oponen, de hecho, a los Acuerdos de San Andrs. De este modo, la ms avanzada de las propuestas es la de la Cocopa. Para tener una mejor visin, analizaremos, seguidamente, una serie de aspectos que nos pueden explicar la situacin, pero debemos poner atencin en los acuerdos logrados, en principio, entre el gobierno y el EZLN. Para las bases indgenas, la partidocracia, al igual que en Guatemala, donde algunos partidos son ms receptivos, no representa una esperanza. Seguramente la iniciativa de la Cocopa es la que ms se acerca a los intereses de los pueblos indgenas y puede constituir un avance significativo. En conclusin, tanto en Mxico como en Guatemala, encontramos Estados de carcter etnocrtico, como los ha denominado Rodolfo Stavenhagen; tierras prdigas de una enorme riqueza material, distribuida inequitativamente, en donde la modalidad poltica en los umbrales del siglo XX, en su realidad ms inmediata, es la del colonialismo interno, tal como lo propusieron hace algunos aos Pablo Gonzlez Casanova y Rodolfo Stavenhagen, para Mxico; y Jean Loup Herbec y Carlos Guzmn Bockler, para Guatemala. En ambos pases la problemtica es sumamente compleja y la cuestin principal radica en las relaciones, los procesos y las estructuras poltico-econmicas y socioculturales especficas de dominacin interna y la sujecin a los grandes intereses del capital transnacional. Lamentablemente, las condiciones vigentes de explotacin, inscritas en los programas neoliberales, continan provocando un ajuste en el proceso de la globalizacin de la pobreza (desnutricin, paludismo, tuberculosis, lepra, enfermedades curables, condiciones pauperizadas de vida, movimientos migratorios,con el consecuente desarraigo de los lugares de origen y el resquebrajamiento de los lazos de parentesco e identidad tnica y, naturalmente, de las relaciones de intercambio y reciprocidad, que son bases fundamentales de la articulacin de la sociedad indgena). La constitucionalidad de los derechos de los pueblos indgenas, objetivamente, no formar parte histrica del siglo XX, en el que pes significativamente la herencia juspositivista del siglo XIX. Sin embargo, despus de redactar este prrafo, me encontr con un artculo de Jos del Val Blanco, actual

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director del Instituto Indigenista interamericano que me convenci cuando dice: fin de este ciclo sera el ao 2004, cuando termina el Decenio Internacional de los Pueblos indgenas. Del Val seala que el proceso de las luchas indgenas tiene como fin el ao 2004, su inicio se dio en la dcada de los aos setenta, con el comienzo de la autonomizacin del movimiento indgena respecto de la subordinacin a corporaciones campesinas oficialistas. La cspide la ubica entre los aos 1989 y 1992 con la promulgacin del Convenio 169 de la organizacin Internacional del Trabajo (OIT), el otorgamiento del Premio Nobel de la Paz a Rigoberta Mench Tum, la Declaracin del Decenio Internacional de los Pueblos Indgenas de la ONU, y el levantamiento zapatista en enero de 1994. Falta mencionar el acuerpamiento en torno de la campaa continental de quince aos de resistencia indgena, negra y popular.13 En cuanto a los planteamientos jurdicos, el desarrollo econmico, social y cultural continan siendo asimtricos en las relaciones tnicas y de clase, por lo que no hay salida. Las propuestas alternativas del derecho, en favor de los pueblos, nacieron con los hombres verdaderos, como Emiliano Zapata entre otros, no con los cientficos. A propsito, el maestro Gros Spiell, seal en el Curso interamericano de derechos de derechos del IIDH, realizado en San Jos, Costa Rica, hace algunos aos: Los derechos humanos en manos de los abogados ofrecen dificultades, por su compromiso casi generalizado con el sistema (...). El otro reto que se plantea es que el Convenio 169 de la OIT an es ineficaz en Mxico y Guatemala. Sucede lo mismo que con las buenas intenciones lascasianas, es decir, el derecho colonial de la invasin espaola, denominado indiano, aplicado en pocos casos en favor de los indios, fue una hostia sin consagrar, por aquello de que, se acata pero no se cumple .14

Val Bainco. Jos del, Entre la gelatinizacin del pensamiento y la crisis del sistema. Ce Acatl, octubre de 1996. N.28. 14 15 Esta separacin entre la realidad y el derecho, entre la vida y la ley; esta diferencia entre el ser y el debe ser se proyecta hasta hoy de nuestro continente y ha comprometido la credulidad en el derecho como instrumento eficaz de cambio social en nuestros pases (...), La insurreccin de 1820 en el partido de Totonicapn. En varios autores. Cosmovisin y prcticas Jurdicas de los pueblos indgenas, IV Jornadas Lascasianas. UNAM-IIJ:Mxico,1994, pp. 21-43

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Quiz desde cualquier realidad del Continente, se haya dicho para el mundo entero: Democracia! Libertad! Justicia!

Eplogo: Balance y perspectivas de la relacin Estado-pueblos indgenas Las constituciones de nuestros estados nacionales, a mediados y finales del sigo XIX, en especial de pases como Mxico, Guatemala, Per, Bolivia, y otros, no reconocieron, en sus propuestas positivas, la naturaleza plurinacional y pluritnica de nuestras sociedades. Por tanto, las polticas indigenistas se concretaron en la asimilacin de estos pueblos a la cultura nacional hegemnica, de corte europeo occidental. No obstante, las posturas ms extremas plantearon un conveniente mestizaje, una poltica de creadores de ganado merino, dira Maritegui, en sus Siete Ensayos: racismo a secas. En la esfera jurdica, bien sabemos que se instrument un sistema normativo acorde con los planteamientos de la poca; la legislacin europea se traslad, con ingenua buena fe e ignorancia, pero de acuerdo con los intereses del bloque de poder dominante. Sin embargo, es necesario sealar que con notorio retraso, ms prximo a las condiciones de servidumbre, (tales como las leyes de vagancia, vigentes en Guatemala hasta 1944 cuando triunf la Revolucin de Octubre) sucedi lo mismo en el Mxico brbaro, del porfiriato. As, el indio no particip, ni en lo individual, ni en lo colectivo en la constitucin del Estado. El tratamiento como pueblos tnicos y el respeto a su cultura no se modificar sustancialmente en el siglo XX. nicamente la reforma agraria mexicana, hasta antes de la reforma al artculo 27 constitucional, y la frustrada ley de reforma agraria del gobierno del coronel Jacobo rbenz Guzmn (1951-1954), el famoso Decreto 9000, la abordaron de alguna manera, sin soluciones de fondo. De esa suerte, la concepcin liberal decimonnica excluy, en la construccin del Estado nacional en Mxico y Guatemala, a los pueblos tnicos del proyecto nacional; su ideario no acept y no acepta todava hoy, el carcter plurinacional y pluritnico que le corresponde. En este sentido, las polticas indigenistas abarcan un amplio espectro: desde mejorar la condicin del indio mediante un proceso de asimilacin o mestizaje en la concepcin liberal positivista, hasta los procesos

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funcionalistas de aculturacin y ladinizacin, en el ideario de la antropologa cultural estadounidense, que dirigi los proyectos de ese tipo en Guatemala y el integracionismo mexicano. Ms recientemente se propone su destruccin a travs de la coercin y la violencia manu militari, as como de la penetracin y destruccin cultural, segn la nueva poltica del capital transnacional, en donde se da tambin el acoso de sectas religiosas y la participacin de la iglesia catlica conservadora, que constituyen la punta de lanza de los grupos de poder neoconservadores como lo opuesto al neoliberalismo. Dios salve al Rey! El etnocidio (destruccin cultural) representa una de las formas ms agudas y permanentes que sufren las etnias indgenas de Amrica que, por ahora, al pasar a un proceso de concientizacin tnica (en s y para s), encuentran formas organizadas de oposicin frente a sus victimarios para conservar su identidad tnica que, con mayor razn, les corresponde asumir como una tarea propia. Las polticas de asimilacin y aculturacin, como se ha dicho por reconocidos especialistas, representan, en lo fundamental, actitudes etnocidas, que intentan negar y confrontar su capacidad creadora. Se dan en forma cada vez ms directa y agresiva hasta llegar a niveles de contrainsurgencia cultural, dado que el tiempo de la colonizacin, como en el caso africano, no logr destruir sus rasgos culturales. Adems, se apropiaron de prcticas colonizadoras que hicieron suyas, pues con el propsito de diferenciarlas, incorporaron algunos elementos a su propia identidad. La condena y la lucha contra el etnocidio no significa, para la liberacin de los pueblos de cultura condenada, un rechazo a la universalidad de la ciencia y la cultura, sino a las formas impositivas de dominacin y destruccin culturales. El etnocidio debe ser considerado un delito de derecho internacional, de esa humanidad que quiere, adems de la condena internacional, una legislacin especial y por eso propone, tanto en la Declaracin Universal, como en la Americana, los derechos de los pueblos indgenas. El derecho a la superviviencia cultural constituye un derecho que afecta directamente la libre determinacin de los pueblos, y forma parte de los derechos de solidaridad. Las prcticas etnocidas violan normas que garantizan los derechos esenciales del ser humano y constituyen jus congens, el Estado no puede restringirlas.

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Lamentablemente, no existe en la legislacin internacional, regional y nacional, un cuerpo jurdico que proteja expresamente a los pueblos indgenas, por lo que es necesario elaborarlo. La existencia de algunas disposiciones normativas es un acierto legislativo, pero no se hacen efectivas dadas las condiciones de discriminacin y explotacin que enfrentan los pueblos indgenas. Lamentablemente algo similar sucede con el Convenio 169 de la OIT, ratificado en Mxico y Guatemala. Las anquilosadas propuestas declarativas de las Naciones Unidas y del Sistema Interamericano, reflejan la falta de inters y demuestran tambin que los Estados miembros con presencia indgena no lo consideran parte importante de la vida nacional. Adems, los pueblos indgenas no han logrado participar en la discusin sobre este tema, en los mbitos nacional e internacional, lo que limita gravemente el tratamiento del asunto, desde una perspectiva sociopoltica y jurdica. Debe rescatarse la existencia del derecho indgena, en especial la regulacin de las formas comunitarias de propiedad y produccin, organizacin social, vida cultural, relaciones familiares, y otras, pues a la luz de presin del Estado, o sea del rgimen jurdico institucional, se torna paradjicamente, en un hecho clandestino, como ha ocurrido con el resto de las prcticas culturales condenadas de las etnias subalternas. La historia nacional trata de sustituir la historia de los pueblos indgenas para destruir todo proceso de concientizacin que pretenda reinvindicar a estos pueblos, como pueblos sojuzgados. Lo anterior constituye un delito y se encamina a varios propsitos: la negacin de la propia historia, la castellanizacin compulsiva, programas de control natal, esterilizacin, imposicin de patrones religiosos y culturales, desintegracin de pautas laborales, y de prcticas agrarias, prcticas jurdicas, organizacin poltica, costumbrismo social, depredacin arqueolgica, consumismo y enajenacin comercial, alcoholismo y prostitucin, entre otras. La problemtica de los refugiados indgenas en Guatemala, que implic un proceso grave de desintegracin y desarraigo cultural, debe ser atendida a favor de aquellos que se quedaron en Mxico y con mayor atencin para los que volvieron a Guatemala. Algo semejante sucede con los desplazados internos. El papel que asume la mujer en el proceso de resistencia es fundamental, en la medida que representa la continuidad, no slo en trminos biolgicos sino en la

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enseanza y prcticas cotidianas de su cosmovisin, y en el eje bsico de la unidad familiar y tnica. Como consecuencia de la represin, los sistemas de control social senectocrticos y comunitarios representan, en la tradicin oral de estos pueblos, la autoridad moral, al igual que lo hace el ejercicio de un sistema normativo de prcticas comunitarias y la transmisin de la historia y las tradiciones culturales, que se complementan con las prcticas individuales sacerdotales, mdico-naturistas, consejeros sociales, jurdicos, que preservan sus valores e identidad y, por lo tanto, son condenados por el sistema institucional en sus niveles correspondientes, en su intento de destruccin tnico-cultural, o lo que se denomina exclusivismo cultural. Este sombro panorama, que exige mnimamente la constitucionalidad negada de los derechos de los pueblos indgenas en Mxico y Guatemala, atenta, en lo fundamental, contra la configuracin democrtica del Estado moderno y perpeta formas desiguales e injusticias prevalecientes en etapas ya superadas del desarrollo social; como afirm Amlcar Cabral: La lucha de los pueblos por su liberacin, se ha convertido y constituye, sin duda alguna, uno de los rasgos esenciales de la historia de nuestro tiempo. Por hoy, y en dos momentos diferentes, slo las normas de la OIT, a pesar de sus limitantes, se ocupan de lo indgena en el Convenio 1078, an vigente, de corte integracionista, y su convenio revisor, el 169, que apunta hacia el etnodesarrollo, y cuyos promotores ms conspicuos son Guillermo Bonfil Batalla, Enrique Valencia y Valencia y Rodolfo Stavenhagen. Sugiero que esas propuestas sean motivo de anlisis exhaustivo, pues contribuiran notablemente, a construir una propuesta jurdica en favor de polticas indigenistas alternativas. De acuerdo con lo anterior, el Convenio 169 de la OIT es slo el comienzo y constituye un gran avance. Se requiere el establecimiento de un nuevo tipo de relacin entre el Estado y los pueblos indgenas; un nuevo pacto social.15 Los acuerdos de San Andrs

15 En Guatemala, como en el resto de Mesoamrica, la polmica jurdica sobre los derechos fundamentales de los pueblos indgenas es tan vieja como amaada. Se ha recurrido en todos los argumentos posibles, durante siglos, para intentar justificar la existencia de Estados que no les permiten a los indgenas el ejercicio de su plena ciudadana; Ferrigno Figueroa, Vctor (consultor independiente sobre asuntos indgenas), Entrevista. Guatemala, junio de 1999.

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Larrainzar en Mxico, y los Acuerdos de Paz en Guatemala, deben cumplirse como compromisos polticos de Estado. La problemtica, tanto en Mxico como en Guatemala, va de la mano tambin con las demandas de los dems sectores populares, como lo expres Enrique Valencia: Quiz la antinomia nacin-etnia en Amrica Latina sea irreductible en su esencia, por la misma matriz histrica colonial que les dio nacimiento. Pero sin duda es una relacin que puede y debe transformarse en su carcter unilateral y unidireccional y en sus mutuas negociaciones dentro del principio del derecho a las diferencias. De acuerdo con esta perspectiva hay que disear polticas indigenistas que contribuyan a resolver los problemas actuales de articulacin de los pueblos tnicos, Estado-nacin; problemas que, por lo dems, son generales en los grupos populares: la preservacin, valorizacin y desarrollo de las culturas, no slo como testimonios arqueolgicos o reconstrucciones romnticas sino como praxis, la recuperacin de los recursos y capacidades para el desarrollo autogestionado y las posibilidades de insercin en la economa nacional; la mejora de los niveles de vida y de bienestar social, la superacin de la pobreza crtica y la generacin de condiciones polticas y jurdicas que reconozcan y propicien el ejercicio pleno de los derechos tnicos.16

16 Valencia, Enrique, Etnodesarrollo y perspectivas tnicas, en varios autores, Estudios Internacionales, Instituto de Relaciones Internacionales para la Paz, Guatemala, ao 6, num. 12, junio-diciembre 1995, pp. 40 y 41. Enrique Valencia contribuy notablemente como profesor y asesor en nuestros diplomados sobre Etnicidad, etnodesarrollo y derechos humanos, que realizamos con el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, en San Cristbal de las Casas, Chiapas, con el Centro de Investigaciones Interdisciplinarias de Mesoamrica y el gobierno del estado de Chiapas, adscripo al Instituto de Investigaciones Antropolgicas de UNAM, en 1996 y 1997 respectivamente. El diplomado realizado en la ciudad de Mxico se hizo en colaboracin con el Departamento de Sociologa Rural de la Universidad Autnoma de Chapingo.

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Marco Antonio Sagastume Gemmell*

Derecho Consuetudinario Indgena y Derechos Humanos

Una verdad desagradable es mejor que una falsedad agradable Proverbio suajili

1. Introduccin En las investigaciones universitarias se utiliza la terminologa de Derecho Consuetudinario Indgena para denominar al sistema jurdico que, basado en la costumbre, es utilizado por los pueblos originarios1 ; sin embargo, al consultar con los Ajqijab2 del pueblo maya, ellos me han sealado que esta terminologa no es correcta, ya que el trmino indgena con el que se les denomina, se fundamenta en un error de Cristbal Coln, que crey que haba llegado a las Indias orientales. Adems, sealan que la terminologa consuetudinario es muy general, ya que todas las normas jurdicas, por lo regular, se basan en la costumbre. La terminologa que recomiendan utilizar, los Ajqijab, es la de Derechos histricos y comunales (DHYC). Por su parte, un grupo de profesionales maya kaqchiquel propone la denominacin de Derecho maya. Para los efectos del respeto

Abogado. Especialista en Derechos Humanos por la Universidad Complutense de Madrid. Catedrtico Titular de tica y Derechos Humanos por la Universidad de San Carlos de Guatemala. Presidente de la Academia Guatemalteca de Derechos Humanos. Se refiere a los Pueblos Precolombinos. Ajqijab: Plural del nombre de los Guas Espirituales o Sacerdotes Mayas. Aj: oficio o columna, Qij: sol. Los contadores del tiempo.
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puente necesario para relacionarnos con los Pueblos originarios- los resultados de la presente investigacin han sido revisados y aprobados por la Gran Confederacin de Consejos de Principales del pueblo maya de Guatemala. Esta terminologa se utilizar indistintamente. Los Derechos histricos y comunales son parte de una cosmovisin ancestral que posee principios y fundamentos que no se pueden separar y que estn unidos por su Espiritualidad. Cuando nos referimos al proceso histrico denominado conquista utilizamos la palabra invasin, debido a que refleja adecuadamente la realidad histrica. Aprend del pueblo maya que quienes utilizan la palabra conquista consideran que los espaoles del Siglo XV y XVI nos legaron la raza, el idioma y la religin y despreciaron la raza, los idiomas y la espiritualidad que existan en Abya Yala3 o Amrica. Tambin utilizar la terminologa de encubrimiento, ya que el mal llamado descubrimiento, no toma en cuenta a los pueblos originarios que habitaban este continente, slo a los pueblos europeos, que consideraban que la tierra estaba asentada sobre cuatro enormes elefantes y que el planeta tierra era el centro del universo, razn por la cual, la Inquisicin quemaba vivo a todo aquel que consideraba lo contrario. 4 Desdichadamente an es vlida para la Iglesia Catlica, la norma de la Guerra Justa, que respalda cualquier invasin hecha con el propsito de evangelizar y convertir a los denominados infieles en cristianos. Al referirnos a este aspecto debemos expresar nuestro profundo respeto a los principios del Cristianismo, no as a los procedimientos de la institucin, que bajo la cruz, apoyaron la espada que cort cuerpos o al hierro que marc como esclavos a los antepasados de los pueblos originarios o al sistema de discriminacin que actualmente se aplica a los miembros de los pueblos originarios y que tienen sus orgenes en el encubrimiento y la colonia. La presente investigacin, aunque menciona otros pases, fundamentalmente se refiere, en su aplicacin, a Guatemala.

Abya Yala: Nombre originario que tena esta tierra antes de denominarla Amrica. Caso Galileo que tuvo que decir pblicamente que estaba equivocado y en su lecho de muerte dijo: An se est moviendo
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2. Antecedentes histricos Es necesario reconocer que a los 500 aos del encubrimiento, Espaa bajo el lema de Encuentro de dos culturas y que Cardoza y Aragn bautiz como encontronazo, abri espacios de investigacin sobre los sistemas jurdicos de los pueblos originarios; anteriormente, Rodolfo Stavenhagen y Jos Emilio Ordez Cifuentes5 , nos decan que era imposible realizar investigaciones sobre el denominado Derecho Consuetudinario Indgena si se aplican las fuentes del sistema jurdico espaol o francs. Son dos sistemas diferentes en donde uno no puede explicar al otro. En la cosmovisin maya, el color blanco correspondiente a uno de los cuatro puntos cardinales, representa al norte y significa el intento occidental de la destruccin de la identidad de los pueblos originarios y digo intento porque no se ha logrado, an despus de ms de quinientos aos, que su identidad est resguardada por su fuerza comunal, dado que dentro de esa identidad se encuentra un sistema propio para resolver conflictos e impartir justicia. Uno de los primeros mecanismos de dominacin de los invasores fue la supresin de las races histricas de los pueblos originarios, una comunidad sin pasado glorioso es fcil de manipular. Tomemos como ejemplo el caso de los descendientes de una de las civilizaciones ms grandes en la historia de la humanidad: los mayas. Los mayas son los creadores de sistemas matemticos asombrosos, descubridores del cero, de calendarios ms exactos que el actual occidental6 , sus formas de curacin y sanacin han dado origen a la medicina contempornea, tanto aloptica como homeoptica. No obstante, a los habitantes que descienden de los mayas y que se reconocen por sus idiomas, que brotan del protomaya, en Guatenmala, se les niegan sus races. Es muy fcil escuchar en mi pas que los mayas desaparecieron, a pesar de que de la mitad de la poblacin que vive en el

5 Stavenhagen, Rodolfo. Entre la ley y la costumbre. Instituto Indigenista Interamericano. Instituto Interamericano de Derechos Humanos: Mxico, 1990.pp.30,31. Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. En torno al derecho de los indgenas. Universidad Nacional Autnoma de Mxico:Mxico,1992.P177.Ver tambin del mismo autor Derecho institucional reglado y justicia indgena en Amrica Latina. UNAM. Mxico.1989 6 Los Mayas poseen 3 calendarios: El universal, el de cuenta larga de 365 das y el Sagrado de 260 das.

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territorio nacional tiene en sus venas las mismas flores de pascua que tenan sus ancestros y sus idiomas provienen del protomaya de sus antepasados. En ese sentido, la negacin al reconocimiento del Derecho histrico y comunal de los pueblos originarios, como sistema vigente de aplicacin de justicia, tiene sus races en los diferentes sistemas de dominacin de los invasores y posteriormente, de los criollos que ocuparon el lugar de los invasores. Para los pueblos musulmanes o hinduistas su religin o espiritualidad es la base de su sistema jurdico. En Amrica se firmaron varios tratados con los invasores que no fueron cumplidos, como el caso mapuche en Chile o los qeqchies en Guatemala. Estos tratados les reconoci su soberana y gobiernos propios. 3. Territorio, jurisdiccin y autonoma Antes de que finalizara el milenio y siglo pasados, la condicin de pueblos pluriculturales fue reconocida por varios Estados Americanos con poblaciones originarias (Guatemala, Colombia, Per, Bolivia, entre ellos); esto implica el reconocimiento velado de un sistema jurdico diferente para la aplicacin de justicia. Una de las demandas de los pueblos originarios es el reconocimiento de su lengua y de su sistema de normas jurdicas de aplicacin de justicia (Derecho) como sistemas vivos dada su vigencia y aplicacin, y debido a que constituyen ejes conductores de su identidad; sin embargo, la teora monista del derecho nos indica que no pueden existir diferentes sistemas jurdicos en un mismo territorio, ya que el mbito de aplicacin necesita de un ejercicio de la autonoma y del gobierno propios, as como de un espacio territorial donde estas normas sean vlidas. Esta teora se encuentra aplicada en el artculo primero de ambos pactos internacionales de Derechos Humanos de la ONU en relacin con la libre determinacin de los pueblos, ya que el concepto de nacin se refiere a los habitantes de un Estado.7

Artculo 1. 1.Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud de este derecho establecen libremente su condicin poltica y proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural. 2.Para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que d erivan de la cooperacin econmica internacional, basada en el principio de beneficio recproco, as como del Derecho Internacional. En ningn caso podra privarse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia. Tomado de: Sagastume Gemmell, Marco Antonio. Curso bsico de derechos humanos. Editorial USAC: Guatemala, 1991. P.217

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La teora dualista del derecho s acepta la existencia de varios sistemas de aplicacin de justicia dentro de un mismo territorio, pero siempre y cuando no estn en contradiccin con el sistema de justicia oficial, se pretende armonizar dos sistemas diferentes. Aunque esta teora significa un avance, an no cubre las expectativas y necesidades de los pueblos originarios, pero s reconoce la existencia de varios pueblos dentro de un mismo territorio, con lo cual modifica el concepto de nacin de la teora monista. En tal sentido, considero necesaria una ruptura epistemolgica que logre reunir los elementos indispensables de un sistema que se aplica en la prctica pero que la teora no reconoce, posiblemente se dar a partir del concepto de autonoma. Antes de la aprobacin y entrada en vigor del Convenio 169 de la Organizacin del Trabajo (OIT), la teora monista nos obligaba a utilizar la palabra pueblo, slo cuando se aplicaba a los habitantes de un Estado. No obstante, este Convenio utiliza dicha palabra sin la connotacin del Derecho Internacional en lo referente a la Libre Determinacin de los Pueblos y su relacin con el territorio, por lo que constituye un avance significativo. La nocin de territorio en los pueblos originarios es diferente a la oficial. Dentro de las demandas de los pueblos originarios no se plantea la soberana sobre el territorio o un desprendimiento del Estado. En diversos foros,8 los pueblos originarios han manifestado que el territorio no es una propiedad privada de los pueblos, pero que su reconocimiento implica el derecho a usar y gozar de tales espacios para su bienestar y desarrollo, especialmente para fortalecer el derecho a su identidad; tampoco prohiben el uso territorial por los cashlanes9 blancos u otros pueblos, siempre y cuando respeten los valores en que se sustenta la unidad comunal de los pueblos originarios. En ese sentido, el espacio jurdico abierto por el Convenio 169 (OIT), al hacer un reconocimiento de las tierras, territorios y recursos naturales de los pueblos originarios, se ha constituido en uno de los

8 Los pueblos originarios o indgenas de Guatemala nunca han planteado una autonoma que pretenda separar una parte territorial del Estado. Recordemos que es el Ejrcito el encargado de la integridad territorial. La autonoma se plantea en funcin del reconocimiento de sus autoridades y el respeto a sus formas de vida en los territorios autnomos a las personas no indgenas. 9 Cashlan es el nombre que le dieron los antepasados pueblos originarios a los invasores y significa extranjero. An se utiliza esta denominacin en Guatemala.

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pilares de la defensa territorial. Un ejemplo del ejercicio de este espacio jurdico es la demanda del pueblo huichol de Mxico, que pide el reconocimiento de su territorio, que fue dividido y unificado por el Gobierno Federal en tres poblados mestizos de tres diferentes Estados (Jalisco, Nayarit y Durango). La reunificacin y reconocimiento de su territorio es un derecho que le corresponde al Pueblo Huichol y ellos sealan que nunca han planteado una desmembracin territorial o vulneracin de la soberana mexicana10 Actualmente est abierto el debate sobre la autonoma y los lmites de la jurisdiccin en un determinado territorio, los casos de Nicaragua y Mxico con sus caractersticas propias y especificidades, han planteado la autonoma en trminos de niveles: la comunidad, el municipio y la regin, y han reivindicado el mbito regional, como el nico medio para garantizar un rgimen autonmico. Otros pueblos originarios plantean que el reconocimiento debe partir de la comunidad, de las autonomas de hecho. Considero que es posible la existencia de una situacin que involucre estas dos posiciones, que considere no slo a los niveles, sino a las facultades que garanticen el reconocimiento de los pueblos y gobiernos originarios, teniendo en cuenta sus distintos espacios y territorios11 4. Los lmites de los derechos histricos y comunales de los pueblos originarios El Convenio 169 de la OIT plantea en su artculo 8 los lmites de la siguiente manera: al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados, se debern considerar sus costumbres o su derecho consuetudinario. Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos

Sierra, Mara Teresa. Autonoma y pluralismo jurdico: el debate mexicano. Revista Amrica Indgena. Volumen LVIII Nmeros 1-2 enero-junio 1998. Instituto Indigenista Interamericano. OEA. Mxico, 1999. Pgs.21-48. 11 Existen avances que van en este camino: a) La Carta frica de Derechos Humanos y de los Pueblos de 1981 que desarrolla los derechos colectivos y, b) la utilizacin de la palabra pueblo por el Convenio No.169 de la OIT sin la connotacin que le da el Derecho Internacional en el Derecho a la libre determinacin de los pueblos.

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humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin de este principio. Es conveniente recordar que la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) no nace de la Carta de las Naciones Unidas que entr en vigor el 24 de octubre de 1945, sino de la Sociedad de Naciones que se cre en 1919, como resultado de los Pactos de Versalles. Esta organizacin internacional es la ms completa, ya que incorpora a los representantes de los trabajadores, de los empleadores y del Estado, adems de que sus convenios son vinculantes para los Estados y generadores de normas de Derechos Humanos; anteriormente a este Convenio, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de la ONU, que fue aprobado en 1966 y entr en vigor al ser ratificado por 35 Estados en 1976, en su artculo 27 sealaba como norma jurdica: En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas, no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que le corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idiomas. Cuando el Convenio 169 determina el techo de los Derechos histricos y comunales con los Derechos Humanos del sistema nacional e internacional, est reconociendo que antes de la Carta de la ONU (1945), los Derechos Humanos se promovieron y positivaron en el sistema nacional y que despus de esta, fue en el seno de los organismos internacionales (ONU y OEA) donde estos derechos se promovieron12 para el Continente Americano. Para analizar este proceso histrico es conveniente detenernos en los fundamentos filosficos de los Derechos Humanos. Varios tratadistas13 plantean diferentes fundamentaciones, en mi criterio existen dos: a) el ius naturalismo racionalista

La promocin y reconocimiento de los Derechos Humanos antes de 1945 se realiz dentro de los Estados nacionales, ya sea con declaraciones o incorporndolos a sus Constituciones: Carta Magna de Inglaterra de 1215, Declaracin del Buen Pueblo de Virginia de 1776, Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, Constitucin Mexicana de 1857 y 1917, Constitucin de Weimar de 1919. Es cierto que en 1919 con la Sociedad de Naciones se generaron normas de Derechos humanos que estaban incorporadas en los Pactos de Versalles, pero esta organizacin fracasa por falta de apoyo a sus creadores. 13 El profesor Joaqun Ruiz-Jimnez nos dice que no hay fundamentacin nica y que son complementarias.

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que basan estos derechos en la idea de la dignidad o naturaleza humana y que seala que no necesitan de la aprobacin de un Estado, sino que son anteriores a este. (ius=vnculo socialmente ordenado) (racionalista se refiere a los filsofos racionalistas del Siglo XVII, especialmente John Locke) (dignare= lo que merecemos como seres humanos) y b) el fundamento legal, histrico o racional, que considera que estos derechos deben ser reconocidos y protegidos por el Estado por medio de su positivacin. El filsofo Norberto Bobbio ha creado el fundamento de consenso basado en que, en la Proclamacin de Tehern de 1968, la Declaracin Universal de Derechos Humanos fue declarada como obligatoria para todos los pueblos del mundo, lo que determina segn su criterio- que ya no existe la necesidad de buscar fundamentos filosficos sino su proteccin y promocin; pero de todos modos, este fundamento cae en lo legal, histrico y racional, al considerar que estos derechos han sido aprobados por los Estados.14 Una definicin que incorpora los fundamentos ius naturalista racionalista y el legal, racional o histrico es la del profesor Antonio Prez Luo de la Universidad de Sevilla: Los Derechos Humanos aparecen como un conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento histrico, concretan la exigencia de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos nacional e internacional.15 Considero que no existe una nica y completa fundamentacin, sino que ambas son importantes y complementarias, pero deseo sealar que los pueblos originarios tambin poseen Derechos Humanos y no se han tomado en

14 La Proclamacin de Tehern se realiz en 1968 para conmemorar los 20 aos de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. All aparece la indivisibilidad de los Derechos Humanos y se declara como obligatoria la Declaracin Universal de Derechos Humanos para todos los pueblos del mundo. Algunos tratadistas consideran que le proporciona fuerza jurdica a la Declaracin Universal, sin embargo, la Declaracin es una resolucin de la Asamblea General de la ONU, no un Tratado Internacional; en ese sentido, la ONU aprueba dos Pactos Internacionales sobre Derechos Humanos en 1966, que entran en vigor en 1976 al ser ratificados por 35 Estados. Estos le proporcionan fuerza jurdica a los artculos de la Declaracin. 15 Esta definicin posee los fundamentos filosficos del ius naturalismo racionalista al basarse en el Derecho natural, pero tambin es legal o racional al indicar que los Estados deben reconocerlos positivamente por su legislacin.

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cuenta. Hasta el presente momento no he encontrado una investigacin que enriquezca los Derechos Humanos desde la perspectiva de los pueblos originarios, de sus derechos, ni siquiera un derecho comparado de ambas concepciones de Derechos Humanos. 5. Anlisis axiolgico comparado Los Derechos Humanos son individivibles, no hay Derecho Humano ms importante que otro, todos representan el conjunto de normas e instituciones que sintetizan la historia de la humanidad en la proteccin de la dignidad, pero para su mejor proteccin la ONU ha considerado que se clasifican en seis grandes campos: a) Derechos Civiles que poseen como valor la seguridad; b) Derechos Polticos que poseen como valor la libertad; c) Derechos Econmicos que se basan en el valor igualdad; d) Los Derechos Sociales que tienen a la igualdad como valor; e) tambin los Derechos Culturales tienen como valor la igualdad y; f) Derechos de los Pueblos, que tienen como valor fundante la solidaridad. Estos cuatro valores, en su conjunto, nos proporcionan la justicia y la democracia. La Proclamacin de Tehern de 1968 seala que el cumplimiento de estos seis campos debe hacerse en conjunto, sin separaciones, adems, determin que la Declaracin Universal de Derechos Humanos es obligatoria para todos los Pueblos, sean o no parte de la ONU, como ya hemos dicho. Los Derechos histricos y comunales tienen como base su espiritualidad, por eso el respeto a la Madre naturaleza, a los ancianos (as) y a la niez son inseparables. La igualdad aparece como norma de desarrollo de la comunidad. Dentro de esa concepcin no existe la individualidad como sujeto sin pasar antes por lo colectivo de la comunidad. La persona es importante en proporcin a su vocacin de servicio a la comunidad y debe ser obediente al cumplimiento de estas normas y valores, la palabra se cumple cuando se empea. El Pop Vuj nos relata los antivalores o vergenzas del ser humano: 1) soberbia; 2) envidia; 3) mentira; 4) crimen, 5) ingratitud; 6) orgullo; e 7) ignorancia. Estos derechos son eminentemente conciliadores; buscan reparar el dao ocasionado, su sistema es educativo, dinmico y se legitima con la participacin de toda la comunidad a travs del consenso.

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Los valores que se aplican no son individuales sino que son valores comunales, colectivos y siempre obligan al hechor a reparar el dao, sus sanciones van desde regaos hasta pedir perdn, luego viene la restitucin en especie o monetaria y el castigo en relacin con la comunidad, limpieza de edificios o calles, el ms grave es la expulsin de la comunidad. Es necesario reconocer que en varios lugares, especialmente en donde se realiz el conflicto armado interno16 se rompi el tejido social, por lo que ahora se producen castigos como chicotazos o linchamientos. Los derechos humanos inicialmente estaban dirigidos hacia la persona humana y es hasta que, previo a la discusin del proyecto de Declaracin Universal de los Derechos del Hombre del 10 de diciembre de 1948 - y que mediante resolucin de la ONU en 1952 le cambiaron el nombre a Declaracin Universal de Derechos Humanos, gracias al trabajo organizado de la mujer -, se plantea la pregunta sobre la existencia de derechos colectivos; sin embargo, los Derechos histricos y comunales parten de los derechos colectivos hacia el derecho individual, aunque como parte de una comunidad. En ese proceso histrico se encontrarn ambos derechos en el mbito de los derechos colectivos. He encontrado algunas similitudes de estos derechos con la visin del Concilio Vaticano II cuando, al referirse a la dignidad, la ubican en la parte espiritual del ser humano, como una emanacin del Ser Creador. 17

6. Caso del Estado de Guatemala El caso de Guatemala reviste una importancia especial debido a que no se trata de una minora sino de una mayora poblacional que posee una estructura

16 En mi criterio s se tipific un conflicto armado de carcter no internacional o interno, debido a que se dieron las condiciones que establece el Protocolo II del 10 de junio de 1977:() que se desarrollen en el territorio de una alta parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la direccin de un mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente protocolo. Sagastume Gemmell, Marco Antonio. Derecho internacional humanitario y derechos humanos. CSUCA: Costa Rica, 1996. 17 El Concilio Vaticano II toma del Derecho natural las normas de Derechos Humanos, las considera anteriores a la formacin del Estado y emanadas de la parte espiritual del ser humano.

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jurdica diferente a la oficial. Ambos sistemas han funcionado, a veces complementariamente. La Constitucin Poltica de Guatemala seala en su artculo 203 que (...) la funcin jurisdiccional se ejerce, con exclusividad absoluta, por la Corte Suprema de Justicia y por los dems tribunales que la ley establezca. Ninguna otra autoridad podr intervenir en la administracin de la justicia. Pero, al mismo tiempo, el art. 66 del mismo cuerpo legal establece: Guatemala est formada por diversos grupos tnicos entre los que figuran los grupos indgenas de ascendencia maya, el Estado reconoce, respeta y promueve sus formas de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin social, el uso del traje indgena en hombres y mujeres, idiomas y dialectos. Lo anterior implica el reconocimiento de sus autoridades y por ende, de sus mecanismos de aplicacin de justicia. Esto no contradice la norma Constitucional, ya que la Corte Suprema de Justicia comparte la jurisdiccin en la integracin de los Tribunales de Conciliacin, de arbitraje y en el desarrollo de la jurisdiccin voluntaria. El Cdigo Procesal Penal establece en su artculo 25 bis que: Pueden aplicarse los usos y costumbres de las diversas comunidades para la solucin de los conflictos, siempre que no violen garantas constitucionales ni tratados internacionales en materia de derechos humanos. En el espritu que cre esta norma jurdica (Decreto 79-97) aparece: Los usos y costumbres de las diversas comunidades tnicas y los procesos de solucin alternativa de conflictos deben ser considerados, sin que ello afecte la unidad nacional y los propsitos comunes a los guatemaltecos Dentro del Derecho Histrico y Comunal de determinadas comunidades encontr que la mujer no es sujeto de ciertos derechos, entre ellos recibir herencia, esto es resultado de ingresar por la va matrimonio a la comunidad y de que el esposo se quedara con tierras por causa de separacin o divorcio, lo que se planteaba como un problema comunal. Al platicar sobre esta situacin con las mujeres de la comunidad, ellas mismas me indicaron que la rechazan y que han luchado para que se les reconozca este derecho. Los Derechos Humanos de la mujer constituyen conquistas internacionales que a nadie se le pueden negar, entre ellos estn: la edad mnima del matrimonio y la libre escogencia de su futuro cnyuge. Ahora bien, veamos un caso en donde el sistema jurdico oficial es inoperante y el Derecho histrico y comunal s logra la solucin al conflicto:

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Caso No.1 En el cementerio de Chimaltenango, del departamento de Chimaltenango, apareci desenterrado un atad, el cadver estaba sin la cabeza. Los familiares del difunto plantearon la denuncia respectiva y los Tribunales la calificaron como: sobre averiguar. Los familiares de ascendencia kaqchiquel acudieron a sus autoridades o Consejo de Ancianos, estos comisionaron a un Ajqij (gua espiritual) para que se preparara para soar y se comunicara con sus antepasados, que se encuentran en el inframundo, y les preguntara sobre el caso. Recordemos que para la cosmovisin maya no existe la muerte, nicamente existe la transformacin (Kame)y el regreso. El Ajqijab me narr que se prepar para soar con los secretos que poseen y visit a sus ancestros, estos lo recibieron con un kaqchiquel antiguo y lo reconocieron por su nagual y por ser el nieto de otro Ajqij. Al preguntarles sobre el caso, sus ancestros le regresaron el tiempo y l pudo ver a la persona que estaba abriendo la tumba y vio como le cort la cabeza. Despus del sueo narr los hechos al Consejo de Ancianos y estos visitaron al hechor en su casa de habitacin. Este reconoci su error, pidi perdn al Consejo e indic que el difunto le haba sido infiel con su esposa, adems seal en dnde haba enterrado la cabeza. El mandato del Consejo consisti en que el hechor deba pedir perdn a los familiares del difunto, reparar el dao por medios econmicos y ante la comunidad, luego de pedirles perdn, enterrar la cabeza con el cuerpo y barrer y limpiar las oficinas de las autoridades por dos aos, bajo apercibimiento de que si no cumpla se le expulsaba de la comunidad. El caso en los Tribunales ordinarios sigue sobre averiguar. Este caso tipifica la existencia de dos sistemas jurdicos diferentes, desde sus bases semnticas hasta el mismo espritu de la ley. Caso No. 2 Una mujer kich de Totonicapn, departamento de Totonicapn, acude a los tribunales ordinarios para denunciar que sus padres y las autoridades comunales la quieren obligar a contraer matrimonio con una persona de su comunidad que ella

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no ama, pero que s es de un nagual compatible con el nagual de ella. Esta mujer desea casarse con otra persona. El tribunal cita al padre de la denunciante y le seala que toda persona posee el derecho de elegir libremente a su cnyuge y que al tener ms de 18 aos, ella puede contraer matrimonio sin la autorizacin de sus padres. Si esta mujer contrae matrimonio con otra persona ser expulsada de la comunidad, a no ser que se avecinde a Santa Mara Chiquimula del mismo departamento, donde paga la cantidad de cinco mil quetzales a la Alcalda Indgena y puede contraer matrimonio libremente. Este es un caso que se basa en la espiritualidad, ya que el nagual se determina por el da de la concepcin, el nacimiento y el de misin. En este caso y con el debido respeto, la norma que debe prevalecer es la de los Derechos Humanos. En la experiencia de los Juzgados de Paz Comunitarios se han sealado las aparentes contradicciones de algunas definiciones, por ejemplo: la de persona y la de responsabilidad penal, debido a que la responsabilidad penal es personal segn el derecho oficial, es decir, una persona no puede ser sancionada en lugar de otra. Cuando los jueces comunitarios sancionan con la realizacin de trabajo comunitario, con base en la costumbre del Derecho histrico y comunal, se produce una contradiccin y por ende, se da una violacin de las normas constitucionales. Sobre estos casos, la Corte de Constitucionalidad ha emitido opinin: En el Convenio 169 de la OIT, los artculos 8 y 9 al sealar la aplicacin del derecho consuetudinario lo hacen siempre dentro del marco del derecho existente en el pas del que se trate; as el artculo 8 al sealar que al aplicar el derecho de los pueblos interesados debern tomarse en consideracin sus costumbres o derecho consuetudinario, no establece que se juzgar con base en esas costumbres, sino que se tomarn en consideracin estos al momento de juzgar. El artculo 9 al indicar que debern respetarse los mtodos que los pueblos utilicen para la represin de los delitos, prev que esto ser en la medida en que ello sea compatible con el sistema jurdico nacional, y con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, por lo que si estos mtodos los contraran no sern aplicables. As puede mencionarse que en muchas comunidades no se utiliza como sancin de un delito la crcel sino medidas reparadoras del dao, por lo que si estos mecanismos han sido eficaces en ciertas comunidades podran introducirse en la legislacin para

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que se apliquen a esos grupos indgenas; sin embargo, de no existir tipos de sancin diferentes al encarcelamiento deber aplicarse ste, pero al haber incorporado dentro de la legislacin otras sanciones diferentes al encarcelamiento, debern darse preferencia a las mismas. De ninguna manera podra pretenderse su aplicacin, si no existiera en la legislacin.18 7. Hacia donde vamos? Dentro del Proyecto de Declaracin Americana sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, aprobado en Washington D.C. el 30 de mayo del 2003, se dice en la parte correspondiente al Derecho y Jurisdiccin Indgena (Artculo XXI): 1. El derecho indgena debe ser reconocido como parte del orden jurdico y del marco de desenvolvimiento social y econmico de los Estados. 2. Los pueblos indgenas tienen el derecho de mantener y reforzar sus sistemas jurdicos para el tratamiento de asuntos internos en sus comunidades, y de aplicarlos segn sus propias normas y procedimientos, incluyendo los asuntos relacionados con la resolucin de conflictos dentro y entre pueblos indgenas y el mantenimiento de la paz y armona. 3. Los asuntos referidos a personas indgenas o a sus intereses en la jurisdiccin de cada Estado, sern conducidos de manera tal de proveer el derecho a los indgenas de plena representacin con dignidad e igualdad frente a la ley y, de ser necesario, el uso de intrpretes. 4. Los Estados tomarn medidas para reforzar la capacidad jurisdiccional de los pueblos indgenas, establecer su competencia y coordinarla con las restantes jurisdicciones nacionales, cuando corresponda. Asimismo, los Estados tomarn las medidas para el conocimiento del derecho y costumbre indgena y su aplicacin por la judicatura, as como su enseanza en las facultades de Derecho.19 Este proyecto incorpora la teora dualista que sealamos al principio, debido a que determina la existencia de varias jurisdicciones y competencias dentro de un

18 Corte de Constitucionalidad. Gaceta Jurisprudencial No. 37, Opiniones Consultivas. Expediente No.199-95, 18 de Mayo de 1995, Pg. 20. Guatemala 1995. 19 ver http://www.etniasdecolombia.org/documentos/declaracioea.doc

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Estado y, como ya lo manifest, estoy convencido de que ese es el camino a seguir: el reconocimiento de la autonoma federalizada, similar al caso de Nicaragua. El Proyecto deber ser consultado e informado a los pueblos indgenas, es necesario agregar que por la naturaleza y el alcance de las medidas que debern ser tomadas para dar cumplimiento a dicha Declaracin, stas deben ser determinadas con flexibilidad, teniendo en cuenta las condiciones particulares de cada pas. Queda mucho camino por recorrer pero avanzamos y una ltima recomendacin con mucha ternura: respetemos la religin o espiritualidad de cada quien, es la parte sagrada de cada persona, no estoy tratando de que se respete nicamente a la Religin Catlica, a la cual pertenezco, se trata de respetar el derecho al libre culto, tengamos como ejemplo el perdn que su Santidad Juan Pablo II pidi a todos los pueblos indgenas del mundo por los daos histricamente cometidos por la Iglesia Catlica contra estos pueblos; recuerdo las palabras del Principal Titular de la Gran Confederacin de Consejos de Principales Mayas de Guatemala, Apolinario Chile Pixtn: A l lo perdonamos por su humildad y especialmente por su cambio de actitud, l se desprendi del racismo y discriminacin, pero faltan todos los dems que an siguen discriminndonos, a ellos no los perdonamos. Los pueblos originarios o indgenas no estn solos, hay muchas personas que siendo blancos o mestizos les han brindado apoyo y acompaamiento en el reconocimiento de sus derechos, pero indiscutiblemente, para avanzar con rapidez, es necesario codificar los Derechos histricos y comunales y en esta campo las universidades que poseen vocacin de servicio tienen una tarea. Ha llegado el momento histrico del surgimiento de los seres de miel de los que habla el Pop Vuj, estos seres buscarn el entendimiento entre todos los seres20 seremos de diferentes colores, pero todos y todas tenemos el mismo color de alma y como dijo una anciana indgena de los Estados Unidos de Amrica Otras personas pueden violar y daar mi cuerpo. Slo yo puedo daar mi alma21 San Pedro las Huertas, 17 de julio (4 Tzikin) de 2003.

20 Ver: Vargas Zeledn, Hazel. et al. Pueblos indgenas, paz y universidades nacionales en Centroamrica. CSUCA: Costa Rica, 1998. P.10. 21 Wilson Schaef, Ann. Culturas de sabidura.Editorial Prez Galds: Barcelona, 1999. P.105.

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Mnica Elizabeth Aldana Cataln*

Corporaciones y Derechos Humanos: Responsabilidad Innegable

Durante el mes de mayo de 2002 en la Ciudad de Turku, Finlandia, se llev a cabo la Conferencia denominada Responsabilidad por las violaciones a los Derechos Humanos cometidas por actores no estatales, organizada por el Instituto de Derechos Humanos de la Universidad Abo Akademie y por la Asociacin de Institutos de Derechos Humanos. El enfoque de la Conferencia estuvo centrado en las violaciones a los Derechos Humanos cometidas por grupos armados, grupos terroristas o corporaciones transnacionales; en los vnculos existentes entre el desarrollo y los Derechos Humanos y en la transgresin a los Derechos Humanos de la mujer, la niez y las minoras. La responsabilidad de los actores no estatales por transgresiones a los Derechos Humanos se hace un poco difcil de deducir debido, entre otros factores, a la carencia de mecanismos efectivos de aplicacin de la regulacin jurdica existente. Entre los temas expuestos, la relacin entre las corporaciones y los derechos humanos llam poderosamente mi atencin. En tal virtud, a continuacin presento un breve anlisis sobre la misma, con el fin de motivar un poco de reflexin entre los sectores involucrados.

Abogada y Notaria, Universidad Rafael Landvar. Catedrtica universitaria.

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Debido en parte al fenmeno de la globalizacin, el sistema internacional ha sufrido transformaciones en lo que respecta a sus actores, pues ahora las organizaciones de tipo internacional, intergubernamental, no gubernamental y de la sociedad civil, as como las corporaciones transnacionales, intervienen directamente en dicho escenario y propician que ms que por un simple conjunto de Estados, el sistema internacional est conformado por una compleja interrelacin de entidades que trascienden las categoras tradicionales de pblica, privada, nacional e internacional. Dentro de ese contexto, los Derechos Humanos y su aplicacin concreta en la vida cotidiana de los individuos y de los pueblos ya no son temas cuya responsabilidad recaiga exclusivamente en los Estados. Antes bien, el tema ha alcanzado un alto nivel y ahora incluye a actores de naturaleza no estatal como los indicados en el prrafo anterior. Estos nuevos actores son tambin considerados como responsables del respeto, defensa y promocin de los Derechos Humanos, si bien los mecanismos para deducir sus responsabilidades son muy dbiles. En el presente artculo, la atencin se centrar en las corporaciones transnacionales (CTN), que se han convertido en importantes actores del mbito internacional con una influencia cada vez mayor. En cuanto a su nmero, las CTN han aumentado considerablemente desde la dcada de los sesenta, y en la actualidad su mbito de accin abarca dos terceras partes del comercio internacional, segn cifras del Informe 2000 de Inversin Mundial de UNCTAD (Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo) citadas por Segerlund (2002). Sin embargo, la influencia de tales corporaciones ha trascendido el mbito econmico y comercial, llevndolas a ejercer un innegable protagonismo en los sectores laboral, fiscal, jurdico, ecolgico e incluso poltico, por lo que lgica y consecuentemente, se han convertido en protagonistas del mbito de los Derechos Humanos.

I. Las Corporaciones Transnacionales Se entiende por corporacin transnacional a una organizacin que coordina y controla actividades en ms de un pas, sea o no propietaria de las mismas, y por corporacin multinacional, a una transnacional que coordina y controla actividades en muchos pases. (Dicken, citado por Segerlund, 2002). Si bien la ONU suele utilizar el primer vocablo, multinacional es el ms utilizado por la comunidad

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comercial y por los acadmicos. La Conferencia de Turku dirigi su anlisis concreto a las corporaciones transnacionales; sin embargo, algunas de las consideraciones aqu contenidas tambin pueden aplicarse a corporaciones, sociedades o empresas nacionales. Este tipo de organizaciones se caracteriza por tener un tamao considerable, por controlar plantas de produccin o de servicios fuera del Estado del cual son originarias y por incorporar todos sus establecimientos dentro de una estrategia corporativa unificada (Engstrm, 2002). Se distinguen de una compaa uninacional por su capacidad de colocar su produccin ms all de los lmites nacionales; por comercializar internacionalmente; por explotar los mercados extranjeros; por la forma de organizar sus estructuras, recursos administrativos y humanos y por funcionar con un inters econmico bsico: la obtencin de utilidades. Como se indic anteriormente, el protagonismo alcanzado por las CTN es innegable; su importancia, entre otros motivos, radica en que: contribuyen a la vida econmica de un pas; coadyuvan a mejorar el nivel de vida de la poblacin en general y de sus trabajadores en particular; fortalecen las relaciones internacionales a nivel pblico y privado; pueden ser instrumentos valiosos en el respeto y la promocin de los Derechos Humanos. La relacin entre corporaciones y Derechos Humanos es un tema que, si bien en nuestro medio ha sido tratado pocas veces, no es nuevo en el mbito internacional. Aunque es la comunidad quien ha calificado a las corporaciones como actores no estatales, la tendencia actual es que ellas mismas vayan tomando conciencia de su responsabilidad sobre el tema de los Derechos Humanos y lo vayan incluyendo en sus contratos sociales y en sus declaraciones de filosofa corporativa. El prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, establece uno de los fundamentos jurdicos de la responsabilidad de toda clase de actores por el respeto a los Derechos Humanos, al estipular que la misma constituye un ideal comn por el que todos los pueblos y naciones deben

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esforzarse, a fin de que tanto los individuos como las instituciones, inspirndose constantemente en ella, promuevan, mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos y libertades, y aseguren, por medidas progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los estados miembros como entre los de los territorios colocados bajo su jurisdiccin. (El subrayado es nuestro). La aplicacin concreta de los Derechos Humanos en el mbito corporativo implica obligaciones de tipo negativo (prohibiciones taxativas) y positivo (acciones a ser ejecutadas). Entre dichas obligaciones se incluyen las siguientes:

El respeto a los Derechos Humanos de ndole laboral, comercial, econmica y ambiental. El logro de un balance racional entre el ideal de actividad corporativa (lucro) y la satisfaccin de las necesidades bsicas de personas y comunidades, propiciando el desarrollo sostenible. La transparencia en el manejo de sus operaciones y la no participacin en actos de corrupcin ante entidades o funcionarios de naturaleza pblica o privada. Por su parte, las violaciones a los Derechos Humanos que las corporaciones pueden cometer ms frecuentemente son las siguientes:

explotacin laboral, condiciones y lugares de trabajo no adecuados para los empleados; dao ecolgico y ambiental; daos a la salud por la falta de advertencia sobre los efectos perniciosos de un producto destinado al consumo humano; prestacin ineficiente y onerosa de servicios pblicos bsicos; incumplimiento de deberes fiscales; actitud pasiva ante eventuales abusos cometidos contra los Derechos Humanos en su mbito de influencia; participacin en actos de corrupcin con el fin de asegurar o incrementar sus operaciones comerciales.

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Surge entonces la interrogante: De qu manera puede concretizarse la relacin Corporaciones-Derechos Humanos? Las corporaciones que deciden desarrollar operaciones en pases transgresores de los Derechos Humanos, si bien deben enfrentar numerosos riesgos, suelen justificar su presencia en ellos argumentando que sus actividades pueden ayudar a mejorar la economa del pas en cuestin, conllevando eventualmente un mayor respeto de los Derechos Humanos. Sin embargo, este argumento ya no es suficiente para algunos sectores, quienes afirman que las corporaciones no solamente deben contribuir a la economa de un pas y respetar las obligaciones de no hacer o no intervenir que la ley les impone, sino tambin tomar medidas activas que verdaderamente contribuyan a la promocin de los distintos temas sociales vinculados con los Derechos Humanos. Para el efecto, algunas medidas activas sugeridas son la adopcin y ejecucin de directrices corporativas encaminadas a la verificacin, respeto y promocin de los Derechos Humanos; el ejercicio de algn tipo de influencia positiva en las polticas gubernamentales; el aumento en la transparencia de las operaciones comerciales; el estricto cumplimiento de las obligaciones fiscales; el pronunciamiento pblico contra las violaciones cometidas dentro de su mbito de influencia, y, en general, el apoyo al desarrollo integral y sostenible de la comunidad donde llevan a cabo sus operaciones. Las iniciativas tendentes a incrementar la responsabilidad social de las corporaciones se dividen en dos grandes categoras principales, aunque no exclusivas: una, conformada por las medidas voluntarias y la otra, por las coercitivas. Algunos ejemplos de ellas son las siguientes: a) Cdigos de conducta corporativa: Se entiende como tales al conjunto de normas voluntariamente adoptadas por una corporacin con el fin de guiar sus actividades y de clarificar sus responsabilidades morales y legales. El compromiso por el respeto y la promocin de los Derechos Humanos es un enunciado que puede incluirse en estos instrumentos corporativos. b) Inversin socialmente responsable: Las corporaciones tienen la oportunidad de contribuir en asuntos de beneficio social, concretizando el principio de solidaridad y apoyando la causa de los Derechos Humanos mediante inversiones en favor de actividades que necesitan apoyo, principalmente en los pases donde el respeto a los Derechos Humanos es demasiado frgil. Algunos ejemplos son las

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campaas que apoyan la reforestacin, la promocin y el cuidado de la salud, el medio ambiente sano, la recreacin, la educacin, la alfabetizacin, la cultura de paz, la seguridad personal y familiar, la difusin del contenido y alcances de los Derechos Humanos, las tradiciones y riquezas culturales del pas, los derechos del consumidor, y otros. En el caso de Guatemala, existen conocidas corporaciones nacionales y transnacionales que realizan importantes inversiones en algunos de estos rubros; sin embargo, se hace necesario que otras apoyen la causa desde el mbito de sus operaciones, sean stas a pequea, mediana o gran escala. Idealmente, tal inversin debe tambin representar un beneficio para las corporaciones, mediante el otorgamiento a su favor de incentivos fiscales adecuados por parte del Estado. d) Medidas de seguridad: Las corporaciones deben velar por el cumplimiento de medidas de seguridad suficientes y adecuadas en sus instalaciones, tanto a favor de sus funcionarios, empleados y operarios como de sus clientes y visitantes. En otros pases, la cada de un cliente provocada por un piso mojado puede significar una indemnizacin de millones de dlares; lastimosamente, en el nuestro, muchas corporaciones incurren en transgresiones a los Derechos Humanos de la vctima del accidente sin que su responsabilidad pueda ser adecuadamente deducida. e) Acciones legales: La medida coercitiva lgica que puede emplearse contra una corporacin que transgrede los Derechos Humanos o incumple con sus obligaciones para con los mismos es el ejercicio de las correspondientes acciones legales, si bien muchas veces, por su podero econmico y sus influencias, es difcil -aunque no imposible- para un demandante obtener una sentencia que condene a la corporacin transgresora. Ejemplos de ello lo constituyen algunas sentencias emitidas en el extranjero contra importantes corporaciones que han sido obligadas a indemnizar los daos causados a la salud de sus consumidores o al medio ambiente.

II. Deduccin de Responsabilidades Aparentemente, pareciera que los instrumentos internacionales que regulan los Derechos Humanos han sido diseados para deducir responsabilidades

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principalmente a los Estados en ejercicio de su soberana; y aunque esto en realidad no es as, los mecanismos regulados para tal efecto suelen ser aplicables a los actores no estatales slo indirectamente y va los Estados. Por ello, una medida eficaz para la deduccin de las responsabilidades de las corporaciones transnacionales, por violaciones a los Derechos Humanos por accin u omisin cometidas en el desarrollo de sus operaciones, consiste en la aplicacin de las leyes sustantivas ordinarias de cada Estado (ya sea del cual es originaria la CTN o de aqul en el que desarrolla sus operaciones comerciales o industriales). Si bien dichas leyes no regulan las transgresiones a los Derechos Humanos expresamente como tales, lo hacen como infracciones o como incumplimiento de obligaciones propias de otras ramas del Derecho (Laboral, Ambiental, Penal, Tributario, Sanitario, Cultural). Por lo tanto, se hace necesaria una efectiva aplicacin del marco legal existente, para poder deducir con mayor celeridad y eficacia la responsabilidad de este tipo de organizaciones, derivada de cualquier transgresin que cometan en contra de los Derechos Humanos. Por otra parte, es necesario tomar en cuenta la responsabilidad solidaria que las corporaciones comparten con los Estados en algunos casos: A) Supuestos en los que un Estado es responsable por las violaciones a los Derechos Humanos cometidas por corporaciones: 1. Cuando a una corporacin privada se le ha otorgado una concesin para prestar servicios pblicos tales como agua, electricidad, telefona, transporte, correo, y otros y en la prestacin de los mismos viola ciertos Derechos Humanos. 2. Cuando los rganos estatales correspondientes (Organismos Legislativo y Ejecutivo) aprueban y promulgan leyes permisivas o que no sancionan de manera suficiente y adecuada las eventuales violaciones a los Derechos Humanos, o bien el Organismo Judicial emite fallos judiciales que no hacen verdadera justicia en el tema. B) Por su parte, las corporaciones son responsables por las violaciones a los Derechos Humanos cometidas por los Estados si ejercen la complicidad corporativa, misma que puede asumir tres modalidades: a) la complicidad directa; b) la obtencin de beneficios corporativos derivados de tales

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violaciones; y c) la complicidad silenciosa o de omisin, que se tipifica cuando una corporacin, teniendo la facultad y la oportunidad de influir positivamente en una situacin especfica de Derechos Humanos, no lo hace, o bien calla ante violaciones concretas que le conciernen. Como puede establecerse de lo expuesto, las corporaciones como sujetos de derecho- son directamente responsables del respeto, promocin y defensa de los derechos humanos, aunque muchas de ellas consideren que el cumplimiento de sus obligaciones entra simplemente dentro del mbito de las ramas tradicionales del Derecho, pues la transversalidad de los derechos humanos es un concepto que an no ha sido asimilado ni comprendido en muchos sectores. A manera de ejemplo, una corporacin puede considerar que al incumplir sus obligaciones tributarias slo est incurriendo en una transgresin fiscal y/o penal, pero lo que realmente est cometiendo es una violacin de los Derechos Humanos econmicos y sociales de miles de ciudadanos del pas a favor del cual debe tributar. Por lo tanto, la primera medida que debiera ejecutarse es la formacin de una adecuada conciencia acerca del carcter transversal e integral de los Derechos Humanos, a fin de que el tema deje de ser considerado como exclusivo de abogados y activistas y pase a ser una actitud concreta en todos los rdenes de la vida del hombre en sociedad. Por supuesto, la afirmacin anterior abarca el mbito que nos ocupa: los Derechos Humanos deben ser un tema cotidiano de la cultura corporativa. Es imprescindible que las corporaciones tomen conciencia de su responsabilidad interna y externa a nivel nacional e internacional sobre el tema, ya que la vigencia plena de los Derechos Humanos constituye una tarea urgente e impostergable. No existe nada ms valioso que el ser humano. Por lo tanto, su bienestar y desarrollo integral deben ser la mxima preocupacin de todos, sin excepcin y sin excusas. Los Derechos Humanos le conciernen a la humanidad entera, no slo en cuanto a su titularidad sino tambin en cuanto a la obligacin de respetarlos, promoverlos y defenderlos.

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III. Conclusiones El sistema internacional ya no est conformado exclusivamente por Estados soberanos, sino por una compleja red de organizaciones de ndole internacional, intergubernamental, no gubernamental y de la sociedad civil, as como por corporaciones transnacionales. El tema de los Derechos Humanos dej de ser una cuestin exclusiva de los Estados frente a los particulares; ahora tambin se considera como responsabilidad de actores no estatales entre los que se incluyen los grupos armados y terroristas y las corporaciones transnacionales. Dada su importancia numrica, comercial, econmica y de relaciones internacionales, las corporaciones transnacionales se incluyen entre los actores ms importantes del escenario global. Dicha importancia, por supuesto, abarca el mbito de los Derechos Humanos. Los Derechos Humanos pueden ser apoyados y respetados por las corporaciones a travs del cumplimiento de obligaciones positivas o negativas. Las obligaciones positivas son las acciones encaminadas a su promocin, defensa y sostenimiento, mientras que las negativas se refieren a todas las acciones que estn taxativamente prohibidas por la ley. En tal virtud, las corporaciones deben establecer un adecuado y justo equilibrio entre dos objetivos primordiales: la maximizacin de las ganancias y el respeto y promocin de los Derechos Humanos. El Estado y las corporaciones son solidariamente responsables por las violaciones a los Derechos Humanos cometidas en determinados supuestos. En la actualidad no existen mecanismos expresamente diseados para deducir responsabilidades a los actores no estatales transgresores de los Derechos Humanos, y aunque los instrumentos internacionales les son aplicables, dicha aplicacin puede dificultarse. Por tal razn, para lograr una mayor celeridad, tales responsabilidades pueden ser deducidas a travs de los mecanismos establecidos en las leyes ordinarias que regulan las ramas tradicionales del Derecho, sin perjuicio de lograr eventualmente la aplicacin concreta y efectiva de estos instrumentos internacionales cuando proceda.

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IV. Recomendaciones Que los programas de formacin en Derechos Humanos enfaticen el carcter transversal, integral y multidisciplinario de los mismos. Que las corporaciones tomen conciencia de su importante papel no slo en el respeto pasivo de los Derechos Humanos, sino tambin en la colaboracin activa en favor de su promocin y defensa, la cual incluye el mbito corporativo interno (aplicable a socios o accionistas, directivos, administradores, funcionarios y empleados) y externo (aplicable a los procedimientos, procesos, operaciones, produccin y comercializacin de bienes, prestacin de servicios y contacto con los consumidores). Que las legislaciones nacionales de los pases favorezcan la promocin corporativa de los Derechos Humanos a travs de incentivos fiscales verdaderamente efectivos. V. Referencias A. 1. DOCUMENTOS: Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas. (1948). Declaracin Universal de Derechos Humanos Engstrm, Viljam. (2002) Quin es responsable por las violaciones corporativas a los derechos humanos? Instituto de Derechos Humanos de la Universidad Abo Akademi. Turku, Finlandia, 2002. (Traduccin libre de Who is Responsible for Corporate Human Rights Violations?, Institute for Human Rights, Abo Akademi Institute. Turku, Finland, 2002). Segerlund, Lisbeth. (2002). La responsabilidad de las corporaciones por los derechos humanos y los asuntos sociales: en desarrollo hacia un nuevo marco regulatorio? Candidata a Doctorado del Departamento de Historia Econmica de la Universidad de Estocolmo, Suecia. (Traduccin libre de The responsibility of corporations for human rights and social issues: a development towards a new regulatory

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framework? Doctoral Candidate at the Department of Economic History, University of Stockholm, Sweden). B. TEMAS EXPUESTOS EN LA CONFERENCIA RESPONSABILIDAD POR LAS VIOLACIONES DE DERECHOS HUMANOS COMETIDAS POR ACTORES NO ESTATALES 1. Clapham, Andrew. (Asesor del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos de la Responsabilidad Corporativa). Conferencia sobre la Responsabilidad del Estado por Actos Corporativos y la Responsabilidad Corporativa por las Violaciones cometidas por el Estado. Follesdal, Andreas. (Instituto Noruego de Derechos Humanos). Conferencia: Consumismo Poltico en Nombre de los Derechos Humanos Una Tendencia que Necesita una Teora Poltica? Kofod Olsen, Brigitte. (Investigadora del Centro Dans de Derechos Humanos). Conferencia sobre la Responsabilidad Corporativa por los Derechos Humanos: Obligaciones Legales o Autoimpuestas.

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Hilda Caballeros Alvarado de Mazariegos*

Derechos Humanos y Autoestima

1. Introduccin

Cuando se habla de Derechos Humanos a menudo se enfatizan los aspectos jurdicos y polticos, sin embargo, poco se relaciona el tema con el aspecto psicosocial. En ese sentido, se puede afirmar que hay un mnimo de condiciones y requisitos esenciales, que permiten a la persona desarrollarse plenamente. Esas necesidades comprenden, desde los factores fsicos y psicolgicos, hasta los de orden espiritual. Cuando esas necesidades no son satisfechas, se producen en el ser humano, niveles de frustracin que lo llevarn a sentirse mal consigo mismo y con los dems. Pero, cuando estas necesidades se satisfacen adecuadamente la persona desarrolla un profundo amor por s misma y por los dems, es decir, una verdadera autoestima. En un artculo escrito por Gonzalo de Villa, s.j.,1 l cita una frase de Eleonor Roosevelt que ilustra el objetivo de este ensayo nadie puede hacerte sentir

* Licenciada en Psicologa, Magister en Docencia e Investigacin Universitaria, Univesidad Rafael Landvar. Actual Directora de Administracin Acadmica de la URL. 1

De Villa, G, s.j. Inferioridad con consentimiento. Artculo publicado en El Peridico. Guatemala, 2002

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inferior sin tu consentimiento. Esto puede interpretarse, en el contexto actual, en el sentido de que una educacin en y para los Derechos Humanos puede lograr que las personas comprendan que los Derechos Humanos les ataen a todos y que, como indica de Villa el combate a los prejuicios es una guerra muy larga, pero el cambio primero se produce en el nivel de conciencia de las personas. Este ensayo tiene como objetivo establecer las razones por las que un programa de educacin en y para los Derechos Humanos puede ayudar a las personas a revalorizarse, mejorar su autoestima y avanzar hacia la humanizacin.

2. Autoestima A pesar de que a finales del siglo XIX, William James inicia el abordaje de lo que se conoce como autoestima, es con el surgimiento de la psicologa fenomenolgica y de tendencia humanstica de mediados del siglo XX, que sta llega a considerarse como un elemento importante para el desarrollo del ser humano y el tratamiento de los problemas psquicos que se pueden manifestar a lo largo de la vida. Palladino2 define la autoestima como un estado mental, que se produce a travs de una evaluacin continua que el individuo hace de s mismo y de su relacin con los dems. Representa, tambin, un sistema interno de creencias, de vivir y de experimentar la vida. Por su parte Mckay y Fanning, citados por Wannam 3 definen la autoestima como un conjunto de fenmenos cognitivos y emocionales que concretan la actitud hacia uno mismo, la forma en que toda persona se juzga. Asimismo, enfatiza su significacin para la estabilidad emocional, el equilibrio personal y la salud mental del ser humano. Wannam cita a Vargas, et al., quienes indican que la autoestima est condicionada por la medida en que el ser humano se valore, respete, haga valer sus derechos y por la capacidad que considere tener.

2 Palladino,C. Cmo desarrollar la autoestima. Gua para el xito personal. Editorial Iberoamrica. Mxico, 1990 3 Wannam, M.E.La autoestima: propuesta de una terapia grupal como tcnica efectiva para su mejora en adolescentes. Tesis de graduacin de Licenciatura en Psicologa. Universidad Rafael Landvar, Guatemala, 1998

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Como puede observarse la autoestima est relacionada con el autoconcepto, es decir, con el conjunto de creencias que cada persona tiene de s misma y de los dems y que definir su forma de hacer las cosas, de enfrentar situaciones y de aceptar un rol en la vida. Cuando el nivel de autoestima es el adecuado, la persona es capaz de actuar en forma independiente, asumir responsabilidades, afrontar nuevos retos, estar orgulloso de sus logros, tolerar la frustracin e influir positivamente en otros. Por el contrario, una baja autoestima supone una descalificacin del talento personal y por tanto, una vulnerabilidad hacia la influencia y manejo que pueden ejercer los dems, sobre uno mismo. As, el desarrollo de la autoestima tiene ntima relacin con las experiencias vividas por la persona, desde su niez. Est relacionado con la identificacin que tenga con sus padres y con los otros adultos con los que ha compartido su experiencia vital. De esa forma, padres con autoestima alta pueden ayudar a sus hijos a tener tambin un adecuado autoconcepto. Sin embargo, el trato que el nio reciba de stos y de otras personas en su entorno personal, sobre todo en la escuela por parte de maestros y compaeros, determinarn el concepto que tendr de s mismo y las formas en que abordar los retos futuros. Para desarrollar una autoestima alta es necesario conocer el valor que, como ser humano se tiene; sentirse amado y respetado; vivir en un ambiente de actividad y tolerancia que permita a cada quien desarrollar sus potencialidades. En ese sentido, la autoestima est relacionada con la autorrealizacin que una persona llegue a alcanzar, con la expresin plena y completa de sus capacidades que, a menudo, se ve influidas por los valores y opiniones de las dems personas. Gonzlez4 cita a Esquivel cuando dice que las seales de una autoestima alta se manifiestan en la persona que se valora, se quiere, se cuida, se protege, se preocupa por conocer sus derechos y deberes y hace todo esto sin lastimar a otros, sin hacerlos sentir inferiores.

Gonzlez, M.E. Estudio sobre la relacin existente entre afectividad, adaptacin familiar, sociabilidad y autoestima como factor de salud mental en estudiantes de un colegio privado de la ciudad de Guatemala. Tesis de graduacin de Licenciatura en Psicologa. Universidad Rafael Landvar, Guatemala, 2001.

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El mismo autor cita a Rodrguez,5 et al. que afirman: una persona con autoestima alta vive, comparte e invita a la integridad, honestidad, responsabilidad, comprensin y amor; siente que es importante, tiene confianza en su propia competencia, tiene fe en sus propias decisiones y en que ella misma significa su mejor recurso. Por el contrario, quien tiene una baja autoestima, como cita Gonzlez6 piensa que no vale nada o muy poco. Espera ser engaada, pisoteada, menospreciada por los dems y como se anticipa a lo peor, lo atrae y por lo general ocurre. Como defecto se oculta tras un mar de desconfianza y se hunde en la soledad y el aislamiento .El temor que acompaa naturalmente a esta desconfianza y aislamiento, le limita, ciega y evita que el hombre se arriesgue en la bsqueda de nuevas soluciones para los problemas, dando lugar a un comportamiento an ms destructivo. Se puede afirmar, entonces, que los mensajes que la persona va recibiendo e introyectando desde la niez, as como las experiencias cotidianas moldean la autoestima, la que incluye el aprecio genuino hacia su persona; el reconocimiento de sus capacidades y habilidades y la aceptacin de sus limitaciones, as como la atencin y cuidado hacia s mismo y la exigencia de respeto por parte de los dems. 3. Relacin entre autoestima y educacin en y para los Derechos Humanos Como ha podido observarse en lo apuntado hasta ahora, entre los factores ms importantes para la plena realizacin de una persona, tanto en lo individual como en la contribucin a la solucin de los problemas de la comunidad, est la estima. Si se toma en cuenta que el desarrollo de una buena autoestima se produce en funcin de los modelos de identificacin y de los mensajes recibidos desde la niez, podra indicarse que un elemento indispensable para lograrla es el conocimiento y la vivencia de sus derechos y obligaciones. Solamente en la medida en que el ser humano se sienta igual a los dems en derechos y obligaciones, introyectar su valor como persona y ser capaz de superar todo aquello que atente contra su desarrollo pleno.
5 6

Ibid. Gonzlez, M.E. // op.cit.

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De esa forma, como indica Polo7 la dignidad humana entraa no slo la garanta negativa de que la persona no va a ser objeto de ofensas o humillaciones, sino que supone tambin la afirmacin positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo. El pleno desarrollo de la personalidad implica, a su vez, de un lado, el reconocimiento de la total autodisponibilidad sin interferencias o impedimentos externos, de las posibilidades de actuacin de cada hombre; de otro, la autodeterminacin que surge de la libre proyeccin histrica de la razn humana, antes que de una predeterminacin dada por la naturaleza de una vez por todas En ese sentido, como cita de Villa 8 la baja autoestima y la aceptacin fatalista de que la inferioridad en que uno ha sido ubicado es inevitable o, peor an, natural, constituye la grada ltima para que el prejuicio y la discriminacin se perpeten, pero es tambin la primera grada para combatirlos. Es importante mencionar que hay valores intrnsecos que estn ntimamente relacionados con la autoestima y que como menciona Polo9 si no se desea comprometer la completa realizacin de los Derechos Humanos, se hace precisa la plena y simultnea integracin de los valores de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas. Por ello, conviene destacar la importancia que la Educacin en y para los Derechos Humanos puede tener para cambiar esos mensajes desvalorizantes que la persona ha recibido desde su niez, ya que cuando se sabe sujeto de derechos y deberes y sobre todo igual a los dems, con libertad, y sobre todo con dignidad, puede permitirse salir de ese crculo de exclusin en el que se encuentra. Pero qu es educar en Derechos Humanos? Es producir cambios en el comportamiento de las personas a fin de que sus actos se realicen de acuerdo con unos valores determinados.10

Polo, L. F. Fundamentos Filosficos de los Derechos Humanos. Editorial Arte Nativa. Guatemala, 2000, p. 38 8 De Villa, G, s.j. // Op. Cit. 9 Polo, L.F. Op Cit, p. 45 10 ASIES. Educacin en Derechos Humanos. Folleto No. 5. Guatemala. 1999.

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Por otra parte, ensear sus derechos a las personas significa que stas deben asimilar un conjunto da valores, contenidos tanto en la sociedad, como en los instrumentos legales. Es aqu, en esta transmisin, en este aprendizaje de valores, donde va a estar lo fundamental de una educacin en Derechos Humanos. Es en ese mbito en el que se encuentra la relacin con el desarrollo de la autoestima, ya que la temtica de los Derechos Humanos es concebida precisamente como un modelo cultural nuevo y diferente, un modelo social, poltico, econmico, en el cual se desarrolla con plenitud la personalidad humana. Es un modelo cuyo centro es la persona, en donde la persona pueda hacerse y pueda ser un modelo diferente de convivencia, un modelo diferente de vivir, una cultura de la paz, una cultura del dilogo, una cultura de la participacin, una cultura de la responsabilidad, una cultura de la libertad.11 Cabe hacer nfasis en lo que se refiere a la mujer y a la importancia de que posea una adecuada autoestima. Solamente aquellas mujeres que logran una aceptacin incondicional de s mismas pueden superar problemas como la discriminacin y la violencia intrafamiliar. Sin embargo, es ms importante poseer una adecuada autoestima para pder cumplir su papel de modelo de identificacin para sus hijos y, sobre todo, para sus hijas. Amarse a uno mismo y sentirse responsable del crecimiento de la propia autoestima permite hace posible que uno pueda ayudar a los dems a que sientan lo mismo. Por ello se hace necesario valorar los alcances de proyectos y programas que tiendan a educar en Derechos Humanos. Uno de estos proyectos es el Programa de Capacitacin de Mujeres Indgenas Lideresas que forma parte del Proyecto de Apoyo a la Reforma de la Educacin en Derechos Humanos, financiado por el Gobierno de Finlandia, que se desarrolla con la colaboracin del Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo ( PNUD ) y es ejecutado por la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales ( ASIES ). Si bien el objetivo explcito enfatiza la importancia de impulsar la participacin protagnica en forma sostenible de las mujeres indgenas en la vida social, econmica, poltica,cultural y acadmica de Guatemala,12 lleva

11 12

Ibid. ASIES. Programa de Capacitacin de Mujeres Lideresas. Guatemala, 2002.

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dentro de s el propsito implcito de ayudar al grupo de mujeres participantes a que, por medio del conocimiento de una temtica muy especializada en reas como Identidad, Acuerdos de Paz, Derechos Humanos y Derechos de la Mujer Indgena, descubran su propio valor como personas y como integrantes de una cultura cuyos valores deben preservarse y transmitirse de una generacin a otra. Este proyecto permite que las personas no sean solamente capaces de tener cambios personales en los mbitos cognoscitivo ( cmo se ve a s misma ), afectivo (afectos y emociones que acompaan a la descripcin de s mismo ) y conductual (su modo de ser habitual y su manera de comportarse ), sino tambin ayudar a conseguir estos cambios en otras personas de su entorno familiar y en su comunidad. En consecuencia, si se tiene una adecuada autoestima, se pueden asumir retos y responsabilidades, sin distorsionar las percepciones y sin adoptar actitudes de defensa. El desarrollo adecuado de la autoestima permite establecer relaciones satisfactorias y ser un modelo para los dems. Esta propuesta, adems, est diseada de acuerdo con el planteamiento que hace Polo13 en el sentido de que la incorporacin de conocimientos referentes a los Derechos Humanos tiene sentido cuando van acompaados de una prctica coherente, que se debe reflejar en una sensibilidad y una visin amplia de los problemas de las sociedades tanto colectivos como individuales. Esto tiene relacin con lo que afirma Palladino:14 la autoestima es algo cambiante que se ve afectado por diversos factores tales como experiencias y sentimientos. As, si no fue adquirida en la infancia, puede desarrollarse a travs de tres pasos principales: autoconciencia, toma de decisin del cambio y accin. En conclusin, la autoestima es un factor de suma importancia para el desenvolvimiento del individuo, especialmente para el establecimiento de relaciones con los dems y, si bien tiene su base en la niez, es posible desarrollarla a travs de la identificacin con modelos representativos y con el conocimiento del propio valor como persona, el que puede adquirirse a travs de programas cuyo objetivo sea la educacin en y para los Derechos Humanos.

13 14

Polo, L. F. Op. Cit., p414 Palladino, C. Op. Cit.

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Cuando se comparte la autoestima, cuando se da y recibe autoestima en una forma autntica y libre se es capaz de ayudar a otros a tener aprecio y valoracin de s mismos, lo cual puede contribuir a que tanto uno mismo como los dems sean capaces de hacer frente a las situaciones que se presentan en la vida; de afrontar retos, superar dificultades, y tener fe en que es posible salir adelante en aquello que uno se propone. Conviene, entonces, promover la enseanza y la capacitacin en y para los Derechos Humanos como un medio de rescatar el respeto a la dignidad de la persona ( Cabarrs)15 y lograr as el desarrollo de la autoestima, ya que, como indican Clark, Clemens y Bean, citados por Gonzlez,16 , la autoestima se desarrolla toda la vida y tiene efectos positivos en la relacin con los dems. 4. Referencias Bibliogrficas 4.1. Referencia en el texto ASIES. Educacin en Derechos Humanos. Folleto No. 5. Guatemala. 1999. ASIES. Programa de Capacitacin de Mujeres Lideresas. Guatemala, 2002. Cabarrs, C.R., s.j. Cuaderno de Bitcora, para acompaar caminantes. Editorial Desclee deBrouwer, Bilbao, 2000. De Villa, G, s.j. Inferioridad con consentimiento. Artculo publicado en El Peridico. Guatemala, 2002 Gonzlez, M.E. Estudio sobre la relacin existente entre afectividad, adaptacin familiar, sociabilidad y autoestima como factor de salud mental en estudiantes de un colegio privado de la ciudad de Guatemala. Tesis de graduacin de Licenciatura en Psicologa. Universidad Rafael Landvar, Guatemala, 2001.

Cabarrs, C.R., s.j. Cuaderno de Bitcora, para acompaar caminantes. Editorial Desclee deBrouwer. Bilbao, 2000. p. 295 16 Gonzlez, L.M. Relacin entre el nivel de autoestima del maestro y el rendimiento escolar de sus alumnos .Tesis de graduacin de Licenciatura en Psicologa, Universidad Rafael Landvar, Guatemala, 1999.

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Gonzlez, L.M. Relacin entre el nivel de autoestima del maestro y el rendimiento escolar de sus alumnos. Tesis de graduacin de Licenciatura en Psicologa, Universidad Rafael Landvar, Guatemala, 1999. Palladino, C. Cmo desarrollar la autoestima. Gua para el xito personal. Editorial Iberoamrica, Mxico, 1990 Polo, Luis Felipe. Fundamentos filosficos de los Derechos Humanos. Editorial Arte Nativas. Guatemala, 2000, Wannam, M.E. La autoestima: propuesta de una terapia grupal como tcnica efectiva para su mejora en adolescentes. Tesis de graduacin de Licenciatura en Psicologa. Universidad Rafael Landvar, Guatemala, 1998 4. 2. Bibliografa de consulta Aguilar, E. Domina la autoestima. Editorial Arbol, Mxico, 1995 McKay, M. Y Fanning, P. Autoestima: evaluacin y mejora. Ediciones Martnez Roca, Madrid, 1991 Satir, V. Relaciones humanas en el ncleo familiar Editorial Pax, Mxico, 1991

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Jeannette Esmeralda Asencio Alvarez*

Las mujeres en los conflictos armados: La Memoria Histrica Guatemalteca

INTRODUCCIN El presente ensayo terico prctico comprende el estudio, anlisis, discusin y reflexin de la forma en que las guerras y los conflictos armados daan o tienen efectos diferentes en las mujeres. Dentro de muchas expresiones de poder y violencia que el sistema patriarcal ha impuesto sobre la humanidad, las guerras o los conflictos armados son una de las expresiones ms crueles y con efectos ms devastadores sobre grandes colectivos sociales. Es necesario reconocer que las atrocidades de las guerras y, especficamente, las dirigidas hacia las mujeres en cualquier contexto social no son lamentables efectos o excesos de algn combatiente. Los actos o violaciones a los derechos de las mujeres, son hechos planificados con un significado especfico. Las guerras han sido planificadas y ejecutadas por hombres y son realizadas en muchos casos para alcanzar sus objetivos como hombres; las mujeres poco o nada hemos tenido que ver en estas situaciones de violencia.

* Licenciada en Trabajo Social, Universidad Rafael Landvar. Postgrado en Estudios de Gnero Fundacin Guatemala-AECI. Estudios en Licenciatura en Sociologa en la Universidad de San Carlos. Consultora de la Procuradura de Derechos Humanos y de la Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado de Guatemala.

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Mi particular planteamiento feminista, es que muchas mujeres no estamos interesadas en ser parte de estas expresiones de violencia. No deseamos participar en las comandancias de las guerras, sino el planteamiento es que tambin se alejen los hombres. Las mujeres y el aporte feminista en el proceso histrico de la humanidad, buscan redefinir nuestros modos de existencia y transformar de manera pacfica las estructuras de muchas expresiones de violencia tanto privada como pblica, entre ellas las guerras y los conflictos armados. Derribar el patriarcado y el tipo de violencia que ste genera, no significa reemplazar la dominacin de los varones por la dominacin de las mujeres. Eso sera nicamente mantener el modelo patriarcal de dominio; necesitamos transformar el modelo mismo. En este ensayo se hace un acercamiento terico o una explicacin de lo que es la violencia y especficamente la violencia poltica que produce las guerras; se aportan insumos tericos de la relacin entre patriarcado y conflictos armados y se hace una revisin del Derecho Internacional existente para que las situaciones especficas de las mujeres en los conflictos armados sean legisladas. A modo de anlisis comparativo, se describen tres situaciones distintas de conflictos armados, con nfasis en las situaciones vividas por las mujeres, en diferente sociedades. Posteriormente se analizan las situaciones y papeles que vivieron las mujeres dentro del conflicto armado interno guatemalteco desde tres grandes mbitos: Ejrcito, organizaciones guerrilleras y sociedad civil. Estas situaciones se ejemplifican o grafican de mejor manera con testimonios tomados de los informes de la memoria histrica guatemalteca y de otros documentos histricos. Asimismo, se mencionan datos estadsticos disponibles en los informes histricos de los efectos de la guerra en las mujeres. Al final se hace un anlisis general que recoge y compara todos los elementos discutidos desde una perspectiva de gnero. Las sujetas principales de este trabajo son las mujeres, que han sido vctimas y sobrevivientes de diferentes conflictos armados y especficamente del reciente conflicto armado vivido en Guatemala. CONFLICTO ARMADO Y VIOLENCIA a. Qu son los conflictos armados y la violencia que los produce A todo lo largo de la historia de la humanidad se tiene conocimiento de que han existido conflictos entre diferentes grupos sociales. Lamentablemente, muchos

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conflictos o enfrentamientos se han traducido en guerras locales, nacionales o incluso mundiales con un costo innumerable de vidas humanas. Se podra afirmar que muchas de estas guerras han sido la expresin mxima de la violencia humana. Pero, qu es la violencia y por qu casi siempre ha estado presente en las relaciones humanas? La violencia, en muchos casos, es una de las manifestaciones constantes, persistentes de la sociedad. Su presencia es universal, actual. Es importante, sin embargo, reflexionar sobre el origen de la violencia dentro del gnero humano, ya que muchas versiones sealan que la violencia es natural del ser humano. El terico Santiago Genovs parte correctamente del criterio de que las races de sta no pueden buscarse en lo innato humano, sino en lo cultural. Indica que la violencia, por s misma, no existe en la naturaleza animal, ya que los animales no atacan sin causa justificada. La violencia, segn este autor, es un fenmeno propiamente humano cuyas condiciones surgen cuando empieza la cultura y las relaciones sociales y polticas. La poltica, por tanto, es un mbito al que la violencia est estrechamente vinculada, ya que puede manifestarse en relaciones de poder. Max Weber reconoce que el Estado no es ms que una relacin de dominacin de hombres sobre hombres [y mujeres] que se sostiene por medio de la violencia legtima . Por todo lo anterior, para conceptualizar qu es un conflicto armado, podemos apegarnos a la teora de violencia poltica, ya que la violencia poltica es la que genera un conflicto armado. Este es uno de los conceptos ms cercanos a los conflictos armados vividos en pases como Guatemala. Este tipo de violencia es ejercida en contra del orden establecido legalmente por grupos no estatales como movimientos de liberacin, minoras tnicas o religiosas, pueblos indgenas o grupos terroristas y tiene su origen en la violencia estructural. Segn Claus Clausewitz, en el conflicto armado no existen dos fuerzas que se enfrentan con la misma legitimidad; en cambio, la guerra es un acto de violencia donde colisionan dos fuerzas vivas, es el enfrentamiento de dos ejrcitos en las mismas condiciones iniciales, es un duelo. En cualquiera de los casos, guerra o conflicto armado, la fuerza utilizada se traduce en violencia o ejecucin de poder.

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Ahora, quines son los que en este mundo han tenido y mantenido la hegemona del poder en todos sus mbitos?, en la mayora de los casos han sido lderes varones. b. Conflicto armado, patriarcado y la situacin de las mujeres Tanto Montesquieu como Rousseau coinciden en sealar que la transicin del ser humano del estado natural al estado civil es lo que crea diferencias entre los grupos, ya que en el estado natural no puede existir la guerra de hombre a hombre, puesto que no existe la propiedad constante. Esto confirma lo revisado en el apartado anterior, donde se concluye que la guerra y la violencia no son caractersticas naturales del ser humano. Ahora, quienes han provocado tantas guerras, conflictos armados y violencia, han sido mayoritariamente los hombres. El patriarcado, las relaciones de desigualdad entre los gneros y el racismo no son independientes de la dinmica social sino productos de las relaciones de poder y subordinacin, y son situaciones que se agudizan hasta lmites tales como las guerras y los conflictos armados. En tiempos de guerra, tanto hombres como mujeres enfrentan situaciones similares de abuso, pero es importante visibilizar cmo las condiciones de gnero afectan de diferente manera. La masculinidad y muchas de las caractersticas o virtudes que a sta se le asignan, estn muy relacionadas con las caractersticas del poder, de la dictadura y el autoritarismo: el patriotismo, el herosmo, el valor del guerrero. La misma forma en que los militares reproducen la estructura ideolgica del patriarcado reside en la construccin del concepto de gnero porque la nocin de guerrero juega un rol primordial en la construccin de la masculinidad y justifica la superioridad del hombre en el orden social (Enloe, 1983: 12). Durante las guerras, los roles tradicionales se reproducen con mayor intensidad: los hombres responden al papel impuesto por su gnero como violentos y valientes y las mujeres como protectoras, apoyo moral y de cuidados para los guerreros. Durante la guerra tambin juega un papel muy significativo la simbologa. Por ejemplo, la patria es vista como la amada patria o la madre patria, por la que es necesario morir y renacer como un triunfante hroe. Con estos trminos, a los pases o naciones se les compara con una madre o una mujer amada, que es pura y digna.

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Todos los conflictos armados y guerras que se conocen en la historia de la humanidad, la guerra de Cien Aos, la conquista de Espaa por los moros, las Cruzadas, la guerra de Secesin, la guerra de los Treinta aos, la Primera y Segunda guerras mundiales, la guerra Civil espaola, la guerra de Vietnam, etc., han tenido idelogos y lderes varones. Aunque, en los ltimos aos tambin las mujeres han tenido cierta participacin, no slo en los ejrcitos, sino en las guerrillas, dicha participacin ha sido minoritaria. Es como vctimas o sobrevivientes que las mujeres han estado presentes siempre en todas las guerras y conflictos. En muchos casos, cuando las mujeres tienen una participacin activa en los conflictos es cuando ven amenazadas o atacadas sus familias u hogares. Las mujeres, algunas veces, no juegan un papel ms activo porque las responsabilidades familiares ocupan mucho de su tiempo, ya que eso es lo establecido. Las que quieren contribuir ms activamente a menudo ven su campo de accin delimitado por el papel que les asigna la sociedad. En las guerras o conflictos, el aumento proporcional de las bajas pertenecientes a la sociedad civil no slo ha incrementado el sufrimiento de las mujeres, sino tambin sus responsabilidades. Normalmente las mujeres mantienen unidas a las comunidades y a las familias, se ocupan de los nios, de la gente mayor y de los enfermos, a menudo juegan un papel fundamental en la produccin de alimentos y en otras actividades econmicas. Una de las manifestaciones del dominio del patriarcado dentro de los conflictos armados o guerras, es la violencia sexual. Tanto sta como la violacin siempre han sido caractersticas de la guerra y, en muchos casos, han sido utilizadas como una arma o mecanismo comn de guerra. La violencia contra las mujeres puede tomar una forma especficamente sexual ya que, por ejemplo, muchas mujeres sufren de violaciones, de mutilaciones sexuales o son testigas de cmo son destripadas otras mujeres embarazadas. Actualmente se admite ms ampliamente que la violencia sexual puede ser un autntica arma, ms que una expresin de la guerra. Muchos estudios confirman que la violacin no constituye un acto sexual, sino un acto de agresin, ya que lo que cumple es una funcin de humillacin y degradacin de la vctima y el sentido de poder y dominio sobre la mujer (Feldmann, 1992).

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An cuando todas las sociedades se encuentran marcadas con pautas diferentes, producto de cada cultura, es frecuente el abuso sexual utilizado contra las mujeres durante la guerra. Las relaciones de poder de un gnero sobre otro, explica este fenmeno. La amenaza y el acto de la violacin se utilizan a menudo como un arma contra la identidad de una comunidad, especialmente donde est en juego la pureza tnica o religiosa. Las mujeres son violadas, no nicamente para daarlas, sino porque la lgica utilizada por la estructura patriarcal de la guerra, es que si se ultraja a las mujeres se puede quebrantar y desmoralizar a los hombres. La violacin a menudo ocurre ante los ojos de la familia, del esposo o de la comunidad. Es este sentido, constituye un ataque contra todos, aunque son las mujeres las que sufren fsicamente y despus llevan el peso de la vergenza y del rechazo social, ya que ellas tienen el mandato dentro del patriarcado, son las portadoras del honor de su hombre, de la familia y de su comunidad. La violacin es, ms a menudo, parte de la violencia general y de la suspensin del comportamiento normal que acompaa al conflicto armado. A veces, incluso se considera como un botn de guerra. Las mujeres refugiadas, que frecuentemente viven sin familiares masculinos o pareja y en casas provisionales, son especialmente vulnerables a ser violadas en las guerras, a veces, incluso, por las personas encargadas de protegerlas, como lo son guardias o policas. Otro tipo de violencia sexual, permitida por jefes militares en las guerras y conflictos, si no planificada deliberadamente, es el rapto de mujeres para complacer sexualmente a los combatientes, as como la prostitucin forzada. Estas prcticas han repercutido en la extensin del sida a nivel mundial y han aadido otra dimensin trgica a las consecuencias de la violacin. De hecho la guerra y la inestabilidad se han identificado como uno de los factores de extensin del virus de inmunodeficiencia adquirida, porque, si no se contagia como consecuencia de una violacin (y a menudo es as), casi siempre se produce un trastorno en la vida familiar y social, as como un incremento en el movimiento de las poblaciones.1

The Hidden Cost of Aidss, London, Panos, 1992.

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La guerra altera las relaciones sexuales normales de muchas maneras y facilita el abuso o la explotacin sexual de las mujeres, por parte de los hombres. En una sociedad devastada por la guerra, convertirse en prostituta o en amante de un soldado puede ser la nica manera de conseguir los ingresos econmicos que hacen falta para mantenerse a s mismas o a sus familias. A otras no les queda ms remedio que ofrecerse a los soldados, para sobrevivir.2 Este tipo de sufrimiento produce heridas psicolgicas muy profundas que pueden permanecer ocultas, pero suelen minar la capacidad de recuperacin, tanto de las mujeres como de sus comunidades. Es importante afirmar que aunque la violencia sexual y la violacin, constituyen una de las peores violaciones a los Derechos Humanos, cometidas contra las mujeres durante las guerras y los conflictos, todos los dems hechos acaecidos durante la guerra tambin la sufren y la viven de diferente forma las mujeres, por estar sealados o designados de esa forma por el sistema patriarcal. Por lo tanto, otro hecho de vital importancia es el genocidio y la forma en que ste se relaciona con las mujeres durante la guerra o los conflictos armados internos. De acuerdo con la construccin de las mujeres como sujetas sociales, en la definicin de genocidio deberan ser incluidos aspectos que sufren directamente las mujeres en los conflictos armados, tales como violaciones en grupo, esterilizaciones grupales, eliminacin o la alteracin del futuro de un grupo tnico. Se pueden mencionar muchos otros hechos que viven las mujeres durante los conflictos armados de forma diferente a la que lo hacen los hombres, tales como la tortura, la huida, el secuestro, las masacres, y otros. Por regla general durante las guerras, el rol tradicional inicial de las mujeres cambia sin haberse planificado, debido a la desorganizacin, tanto social como econmica, o porque la guerra requiere la fuerza de trabajo de las mujeres. En la guerra, una experiencia casi universal de las mujeres es hacerse cargo de nuevas responsabilidades, sobre todo la de mantener econmicamente a la familia. Sin embargo, se ha comprobado que como un efecto positivo, en algunos casos, el

Las mujeres hablan de la guerra: Armas para luchar brazos para proteger. Espaa. 1995.

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asumir o aprender nuevos roles, a mediano y largo plazo les proporciona otras habilidades y autonoma. En general, la situacin de desventaja de las mujeres en los conflictos armados responde, como en muchas otras situaciones de la vida humana, al sistema de relaciones desiguales de poder entre los gneros que se traduce en el patriarcado, el cual impregna tanto la vida poltica como la vida personal. Para librar al mundo de las armas nucleares y de las guerras, se debe terminar con el racismo y el sexismo. Mientras los varones blancos tengan todo el poder social y econmico, las mujeres y las personas de color continuarn siendo discriminadas, y la pobreza y la mentalidad militarista seguirn sin disminuir. La tecnologa masculina, el liderazgo de varones y los valores patriarcales son los que han prevalecido en el origen y desarrollo de experiencias como los 36 aos de guerra en Guatemala, Auschwitz, Hiroshima, Afganistn, El Salvador, el Golfo Prsico, Bosnia, Chile, Vietnam, y otros. c. Derecho internacional y derechos de las mujeres en situaciones de conflicto armado En 1949 los Convenios de Ginebra definieron la tortura como un hecho de violencia y violacin a los Derechos Humanos en los conflictos armados. En 1977, el Protocolo II de estos convenios, estableci la prohibicin en todo tiempo y lugar de los atentados contra la dignidad personal, en especial los tratos humillantes y degradantes, la violacin, la prostitucin forzada y cualquier forma de atentado al pudor. En 1974, la Declaracin sobre la Proteccin de la Mujer y el Nio en Estados de Emergencia y Conflicto Armado proclamada por la Asamblea General de la ONU en su numeral 5 dispone se considerarn actos criminales todas las formas de represin y los tratos crueles e inhumanos de las mujeres. La Declaracin de Viena de julio de 1993, expres su consternacin porque las violaciones a los derechos humanos de la mujer en situaciones de conflicto armado constituyen violaciones a los principios fundamentales de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional. Las partes en los conflictos a menudo violan

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a las mujeres con impunidad, utilizando a veces la violacin sistemtica como tctica de guerra y de terrorismo. En 1993 la Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer define: se entender que la violencia contra la mujer abarca los siguientes actos, aunque sin limitarse a ellos: la violencia fsica, sexual y psicolgica perpetrada o tolerada por el Estado, donde quiera que ocurra. En 1995, en la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer se estableci la llamada Plataforma de Accin de Beijing, la cual reitera que las violaciones de los derechos humanos de la mujer en situaciones de conflicto armado son violaciones de los principios fundamentales de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario(...) incluyendo la violacin sistemtica de mujeres en situaciones de guerra, adems recomienda realizar investigaciones completas de todos los actos de violencia cometidos contra las mujeres durante las guerras, incluidas las violaciones, en particular las violaciones sistemticas, la prostitucin forzada y otras formas de agresiones deshonestas, y la esclavitud sexual; enjuiciar a todos los criminales responsables de los crmenes de guerra contra las mujeres y proporcionar compensacin plena a las mujeres vctimas. Por su parte, en 1995, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la OEA considera que: la utilizacin de las violaciones sexuales como arma de terror constituyen un crimen contra la humanidad bajo el derecho internacional consuetudinario. No fue sino hasta en 1998 cuando el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en el trabajo de perseguir los crmenes de guerra de Ruanda y Yugoslavia, agreg como crmenes de guerra no slo la tortura, sino los crmenes la violacin sexual, la esclavitud sexual, la prostitucin sexual, el embarazo forzado, la esterilizacin forzada y cualquier otro tipo de violencia sexual como crmenes de lesa humanidad. Este precedente establecido por el Tribunal Internacional de crmenes de guerra de Ruanda y Yugoslavia, puede lograr que la violencia sexual sea perseguida tanto como el genocidio y la tortura, y tomada como crimen de lesa humanidad. El Tribunal Internacional de Bosnia tambin ha considerado como crimen contra la humanidad, los casos de violacin sexual.

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d. Las mujeres en otros contextos de conflictos armados y guerras: En todos los conflictos sufridos por la humanidad, las mujeres han enfrentado circunstancias muy difciles. A continuacin se realiza una sntesis de tres casos de conflictos armados y guerras, en donde se menciona que aunque la agresin era dirigida contra toda la poblacin, los hechos y la violencia no afectan de igual forma a hombres y a mujeres, no slo por la condicin de stas, sino por el sello patriarcal que estos hechos socio-polticos llevan.

1. El Holocausto Judo: Uno de los ms inmediatos antecedentes a las guerras contemporneas es la Segunda Guerra Mundial. Dentro de sta, especficamente la experiencia del Genocidio Judo. La poltica nazi era eliminar a toda la poblacin Juda de Europa y del mundo. Toda mujer, hombre y nia o nio definido como judo deba morir. Esa determinacin significara que ni la ubicacin geogrfica, la nacionalidad, la clase, el status profesional, o el gnero haran la diferencia; es decir que todas las personas judas tendran la misma categora de enemigos. Sin embargo, en el momento de justificar su aniquilacin, la perspectiva que se tena del ataque contra los hombres judos, responda a la idea de que ellos formaran lo que los nazis llamaban la conspiracin mundial juda y el ataque a las mujeres se justificaba en el hecho de atacar a la raza juda, porque potencialmente o, en ese momento, ellas se encargaran de las prximas generaciones de judos. Los hombres judos en los campos de concentracin eran los primeros en realizar trabajos forzados, en cambio las nias, los nios y las mujeres eran los primeros en ser aniquilados, porque no eran considerados valiosos para realizar trabajos y porque eran los portadores de la raza. Las vctimas mujeres del holocausto han sido reportadas en ms del 50%, a veces llega hasta el 70%. 3

Ringelheim J., Genocide and Gender, UK, 1997

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Muchos anlisis histricos realizados sobre el holocausto judo han argumentado que esta experiencia ha sido nica como tragedia humana; estas argumentaciones no estn alejadas de la realidad. Basados en esto, los analistas han dicho que la violacin, y abusos sexuales siempre han sido parte de la vida de las mujeres, por lo que hablar de sexismo en el holocausto es simplemente muy banal4 . Esta afirmacin confirma lo invisible que ha sido, histricamente, la situacin especfica de las mujeres. Se conocen de miles de testimonios de mujeres que dijeron que, en los campos de concentracin y durante toda la situacin de la guerra, fueron vctimas de abusos sexuales, no slo de los nazis, sino tambin de los mismos hombres judos; asimismo, muchas mujeres judas que permanecieron escondidas sufrieron abusos de familiares o amigos. El sexismo de la ideologa Nazi y de la cultura Juda coincidieron trgicamente en una involuntaria alianza. Es innegable que en la terrible experiencia del Holocausto judo, tanto hombres como mujeres sufrieron inenarrables situaciones, pero las mujeres cargaron con agresiones y terribles abusos sexuales, embarazos, partos, y muerte de recin nacidos en los campos de concentracin, as como con un mayor nmero de muertes. Una sobreviviente dice: Todo lo que pas en los campos fue lo mismo, pero hay algunas cosas diferentes. Aunque al final el Holocausto finaliza en la aniquilacin o la muerte, esto no describe el proceso diferente que como mujeres tuvimos. (Testimonio en Genocide and Gender de Joan Ringelheim)

2. Vietnam La guerra cost la vida de dos millones de vietnamitas. Luego de la cada del bloque socialista se inici un cambio parecido a la perestroika y se logr, en 1994, el levantamiento del embargo que tuvo el pas por muchos aos. Las mujeres vietnamitas pasaron de tener un papel muy importante en tiempos de la guerra, a un papel relativamente destacado en el Vietnam unificado. Sin embargo, en los aos posteriores a la reunificacin, la representacin de las mujeres en las estructuras del gobierno nacional, provincial y de distrito ha declinado.

Idem p. 3

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Recientemente, los porcentajes de alfabetizacin de las mujeres han cado, especialmente el de mujeres minoritarias en regiones aisladas. La reestructuracin, aunque ha incrementado las inversiones extranjeras, tambin tiene aspectos negativos que, en su mayora, perjudican ms a las mujeres. La creencia de que el trabajo de los hombres es ms importante que el de las mujeres es muy extendida; es una actitud que persiste, a pesar de que en muchos hogares los ingresos de las mujeres, producto de sus actividades en el sector domstico, son superiores a las ganancias de los hombres de la familia. La visin confuciana de la mujer como ser sometido y sumiso todava prevalece. Uno de los testimonios que reflejan la situacin de la mujer en Vietnam: La vida era dura para las mujeres del Sur cuyos maridos estaban destinados al frente: las arrestaban, golpeaban, torturaban, y eran violadas frecuentemente por los enemigos; s de muchos casos de mujeres que fueron violadas por meses consecutivos. Despus de la reunificacin, y que las mujeres volvieron a encontrarse con sus primeros maridos, descubrieron que stos no haban sido fieles. Si los maridos se enteraban de que sus mujeres haban sido violadas queran divorciarse de ellas. Las mujeres violadas tenan miedo de ser objeto de burla, de modo que haba que ayudarlas. Vea ventajas tambin. El papel de las mujeres era destacado en la guerra y haba sido admirado. (Testimonio VTN 4 en Armas para Luchar, brazos para Proteger de Panos Institute). 3. El Salvador El conflicto armado interno salvadoreo surgido de la polarizacin econmica, poltica y social del pas, caus la muerte de ms de 70,000 personas. La participacin de las mujeres en el proceso del conflicto armado salvadoreo, dependi de la forma en que ste se iba desarrollando. Durante la primera fase de la guerra insurgente, la participacin femenina fue lenta, pues se dedic ms al apoyo logstico. Pero en el campo, a mediados de la dcada y especialmente en las zonas de mayor control guerrillero, la incorporacin femenina creci rpidamente hasta situarse en los aos 80, en un 20% del total de las organizaciones guerrilleras. Durante esos aos, las mujeres participaron sobre todo en unidades mixtas, aunque se organizaron algunas exclusivamente femeninas, como el denominado Pelotn Silvia (formado por tres escuadras de mujeres, y dirigido por la Comandante

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Ileana).5 En los momentos ms lgidos de la lucha (a mediados de los ochenta), segn estimaciones del propio FMLN, la participacin de las mujeres estara entre el 25% y 30% del total de miembros. Muchas mujeres que tenan gran capacidad organizativa y altos niveles de educacin fueron cooptadas como mandos. En estas situaciones, el mando de mujeres sobre mujeres no enfrent mayores problemas, pero el ejercido sobre varones encar frecuentes dificultades. Uno de los peores ejemplos, puede ser el terrible asesinato de la Comandanta Ana Mara por el veterano lder del FMLN Cayetano Carpio, sucedido despus de un amplio debate entre ambos sobre las lneas por seguir. Las relaciones de pareja dentro de la guerrilla estaban controladas por la organizacin. El sistema mdico interno posea medios anticonceptivos para las mujeres que lo quisieran; una mujer encinta era considerada automticamente de baja para el combate y pasaba a labores de retaguardia. El problema, sin embargo, es que la rigidez en relacin con la sexualidad era mucho ms suave con los varones que, generalmente tenan ms de una relacin. Dicho de otra forma, se mantenan pautas de moral sexual tradicional. En cuanto al trabajo de logstica, se establecieron milicias populares, en las que se estim un 60% de participacin de mujeres. Se organizaban en actividades especficas como alfabetizadoras o bien en tareas tradicionales (cocina, vestuario, sanidad, etc.). En lo que respecta a las Fuerzas Armadas gubernamentales (el Ejrcito), no se produjo incorporacin femenina significativa ms adelante se form una unidad denominada Las Panteras, compuesta por unas 600 mujeres. Uno de los testimonios describe la situacin de las mujeres en esta experiencia: Tengo tres hijos mos y seis adoptados. Ellos se quedaron hurfanos. Slo ocho estn conmigo porque el que tuve antes de la guerra tena dos aos cuando me alist. El Frente nos dejaba a las madres dar el pecho durante seis meses. Despus de cuidar a mi hijo (el segundo) durante seis meses, me dieron otros dos meses de estmulo. Era duro con los nios en la guerrilla, nos costaba llevarlos por la montaa. (Testimonio SAL 8 en Armas para luchar, brazos para proteger de Panos Institute)

Garca Ana I. y Gomariz E. Mujeres centroamericanas, efectos del conflicto FLACSO: Costa Rica, 1989.

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LAS MUJERES GUATEMALTECAS EN EL CONFLICTO ARMADO INTERNO La participacin de las mujeres en el conflicto militar guatemalteco, est marcada por los rasgos fundamentales de este conflicto y del pas: a) reducido volumen y capacidad militar de las fuerzas rebeldes; b) fuerte ataque contra la poblacin civil en la estrategia contrainsurgente; c) caractersticas de una nacin pluricultural, polarizada y con patrones de discriminacin, racismo y patriarcado. a. Las mujeres y su papel en el ejrcito Aunque fue en este espacio donde las mujeres tuvieron menos participacin, iniciaremos con una descripcin de su presencia en el Ejrcito. Las Fuerzas Armadas guatemaltecas no tenan mujeres entre sus filas combatientes durante la primera fase del conflicto; en cuanto a apoyo logstico, stas participaron en una dbil medida, ya que el apoyo del Ejrcito, en la primera fase de la guerra, constaba Escuadrones de la muerte (con totalidad de miembros varones) y Comisionados Militares, en muchos casos militares retirados y que organizaban nicamente a hombres en las unidades informales que desarrollaban. Como un caso nico en Latinoamrica, en Guatemala durante la utilizacin de la poblacin realizada por el Ejrcito en la poca de mayor represin, la estrategia de la formacin de Patrullas de Autodefensa Civil utiliza a mujeres, aunque en muy poca medida. Sin embargo, como la totalidad de la poblacin incluida en esta estrategia de las PAC es tan grande (de 900,000 a 500,000), el hecho de que haya pocas mujeres en cada lugar permite pensar en un nmero apreciable a nivel nacional en todo caso, estas patrullas siempre tienen colaboracin femenina colateral, para servicios o como ornamento de cada unidad- 6 . Tambin dentro de la estrategia contrainsurgente, el Ejrcito organiza, posteriormente, los llamados Polos de Desarrollo, que eran aldeas hechas artificialmente con todos sus servicios, para que la poblacin sobreviviente se integrara a ellas por la fuerza. En estas aldeas se dio un trabajo de reideologizacin e inteligencia muy fuerte con la poblacin, en la cual, tambin las mujeres tenan un papel importante como transmisoras de valores a las nuevas generaciones.
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Garca, Ana I. Mujeres Centroamericanas. FLACSO: Costa Rica, 1989

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Ya en la poca de la transicin democrtica, el Ejrcito busc dotar de mayor capacidad militar al personal femenino de alta (principalmente a especialistas). As, bajo el lema El Ejrcito busca a la mujer, se organizaron cursos de integracin militar para mujeres. En cualquier caso, el papel de la mujer dentro de las Fuerzas Armadas del Estado de Guatemala, (y en cualquier otro Estado) conlleva riesgos para ellas y el trabajo de tener que demostrar mucha ms capacidad para ser tomadas en cuenta. La violencia y opresin hacia las mujeres se manifiesta en estos mbitos con caractersticas similares o ms dramticas que en otros pblicos y privados. Las mujeres en el Ejrcito continan siendo sujetas de discriminacin y de mltiples casos de acoso sexual. Un estudio de una oficial retirada del Ejrcito de Estados Unidos, Kay Krohne, indica que el acoso sexual en el Ejrcito de Estados Unidos es muy frecuente y reporta en 1990 un 64% de casos; sin embargo, indica que existe una cifra mayor, pero que muchas mujeres tienen temor de reportarlo. Aun cuando el Estado, en la ejecucin de la guerra, tom en cuenta la participacin de las mujeres, es difcil o casi imposible encontrar que alguna mujer participante en la institucin armada haya logrado un puesto o rango oficial de poder. En el Ejrcito de Guatemala ninguna mujer en rangos de Generala o Coronela. En trminos generales, el papel de la mujer en el Ejrcito, continuaba marcado con los roles sexuales tradicionales y, muchas de ellas dedicadas a tareas de preparacin de alimentos para combatientes, enfermera, costurera, donaciones de sangre, tareas administrativas o secretariales. A continuacin se revisa el testimonio de una testiga clave del Proyecto para la Recuperacin de la Memoria Histrica: Yo soy enfermera en ese entonces, hasta que pas aqu de vocero y me sacaron del hospital(...) Considero que todo tipo de violencia se agudiza ms cuando se trata de una mujer. La mujer es considerada que tiene menos fuerza fsica, menos conocimientos. En el ejrcito existen unas normas muy especficas, pero nosotras tenemos vedados muchos campos que tal vez nosotras quisiramos accesar, pero no nos dieron la oportunidad. Aunque los convenios internacionales en Ginebra dicen que la mujer no debe estar en primera lnea de la batalla, entonces esa fue ventaja para nosotros en el ejrcito, pero s tuvimos nosotras que lavar lo sucio verdad?, especialmente en el rea hospitalaria porque est el asunto con ira y todo, pero los heridos, los muertos eran para nosotras. En un hospital aunque sea el militar se carece de equipo y todo, dimos ms del tiempo y de las fuerzas, aunque esa era parte de la misin pero fue muy duro. Un

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85% de las enfermeras eran mujeres y nos movamos a cumplir misiones, por ejemplo yo tena 8 meses de embarazo del varn y andaba en Nebaj. Yo considero que nuestra funcin de enfermeras era importante, aunque en la Institucin se le daba ms importancia al trabajo del mdico, porque el mdico opera, cuando en realidad la que pasa las 24 horas a la par del paciente no es el mdico sino la enfermera, y siempre trabajamos con escaso personal y plazas limitadas. En cuanto a la posibilidad de participacin, hay mujeres que tienen la calidad, las cualidades, la preparacin y no llegan a un puesto; a muchas mujeres las descalifican por el manejo de su vida personal, yo me recuerdo que una vez vino una oficial embarazada de un curso en Mxico y me habl de ella el Jefe del Estado Mayor y me dijo que haba que ayudarla antes que entre de alta, pero yo le dije: un oficial que tiene embarazada a otra mujer puede entrar de alta y seguir como nada, el pecado de las mujeres es que llevamos la panza, pero eso no debe de ser as. Lo que me ayud a m fue pensar que haba hecho el mejor esfuerzo, de realmente pensar de que lo que uno vi es producto, del(...) por lo menos entre nosotros como ejrcito, de que ellos trataron de cumplir con una misin que se les haba asignado, que no pudieron que son nuestros hroes, pues nosotros manejamos una serie de ideas. (Testimonio de Informante Clave, Guatemala Proyecto REMHI, Cap. Mujeres) b. Las mujeres y su papel en la Guerrilla Las mujeres iniciaron un tmido acercamiento a las organizaciones guerrilleras, a partir de su participacin en organizaciones populares estudiantiles y obreras. Entre las organizaciones populares, el movimiento estudiantil era el que contaba con el mayor nmero de militantes mujeres. En las histricas jornadas de marzo y abril de 1962, haba bastante participacin de seoritas estudiantes de los institutos nacionales, ellas se manifestaban significativamente en las acciones de calle preinsurreccionales, hacan cordones humanos para impedir el paso de la polica, se enfrentaban directamente con la fuerza pblica con hondas y piedras, se manifestaban enlutadas por los muertos y participaban en las protestas generalizadas.7
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Sntesis de la Propuesta de Poltica de Gnero de URNG. Mayo 2001

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Uno de los movimientos obreros con mayor auge en los aos 70 en Guatemala, fue el de los sindicatos de maestros, donde varias de sus lderes eran mujeres. Por lo tanto, algunas de las militantes tambin surgieron de este sector. Durante la primera fase del conflicto, en los aos 60, la participacin femenina fue casi nula entre las fuerzas rebeldes. Se fueron integrando mujeres ladinas de clase media a tareas logsticas, ya que la situacin de las mujeres indgenas, ,aunque hoy en da sigue siendo bastante difcil, dos o tres dcadas atrs estaba con mayor opresin y desigualdad. Las mujeres indgenas, en muchas comunidades, son productos de comercio, y son vendidas al mejor postor, sin escuchar su opinin; no tienen derecho a decidir la cantidad de hijos que desean tener y tienen que soportar el maltrato y humillaciones por parte de sus maridos, pues si no son mal vistas por sus comunidades. Adicionalmente a eso, la constante problemtica del analfabetismo y la imposibilidad de comunicarse en idioma castellano, les limita muchsimas oportunidades. Ya en los aos 70, las cuatro organizaciones guerrilleras que haban resurgido despus de fuertes ataques y su casi desaparicin, incorporaban ms mujeres entre las unidades combatientes. Cuando se produce la unificacin de stos en 1980, en la URNG se estima que entre el 10% y el 15% de la fuerza total eran mujeres. Se trata de una participacin muy minoritaria en trminos absolutos; sin embargo, en la cobertura logstica, la participacin femenina fue ms alta, especialmente en las reas de ms actividad guerrillera. Puede afirmarse que fue despus del terremoto de 1976, cuando se dio la relacin de las mujeres ladinas rurales y, de forma incipiente, de las indgenas, en las tareas de apoyo directo a la guerrilla, ste comenz a ser apreciable. Si se compara la presencia femenina en los dos frentes de combate en Guatemala, se observa que fue en las organizaciones insurgentes donde las mujeres tuvieron mayor participacin, que en el resto de conflictos latinoamericanos. Su participacin fue mayoritaria en tareas de logstica, vigilancia, correo, abastos, aportes econmicos. Sin embargo, tambin fueron asignadas a realizar tareas tradicionales de su sexo, las cuales eran consideradas por muchos militantes las de menos importancia. Cada quien decida la modalidad que quera segn su disposicin y posibilidades. Sin embargo, era una tradicin que las mujeres furamos casi siempre

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colaboradoras. Una especie de retaguardia de los padres, los hermanos, los novios, los maridos, los hijos. Y las formas de colaborar se reducan, salvo excepciones, a realizar tareas domsticas, mandados y compras para ncleos de militantes; a criar y educar a los hijos propios y ajenos; a escribir a mquina, reproducir y trasladar materiales escritos; a cuidar enfermos y heridos; a trasladar mensajes y encubrir actividades que otros realizaban. No desprecio esas tareas. Al contrario, s que son necesarias y las valoro profundamente, pero yo no aspiraba a esa perspectiva. (Yolanda Colom. Mujeres en la alborada. Guatemala, 1998) La estrategia contrainsurgente, que como ya se ha mencionado en el captulo anterior, contemplaba la eliminacin casi total de la poblacin, tambin afect el apoyo social por parte de muchas mujeres hacia las fuerzas guerrilleras, ya que a finales de los aos 70 comenz a producirse el movimiento masivo de desplazados, la mayora de ellos, mujeres. Puede afirmarse, sin embargo, que algunos de los sectores y comunidades que se refugiaron en las montaas, proporcionaron un apoyo logstico importante a las unidades guerrilleras. Durante su participacin en organizaciones guerrilleras, las mujeres pudieron realizar pocas luchas por reivindicar su propia situacin de mujeres, al igual que otros movimientos revolucionarios marxistas, la guerrilla guatemalteca, afirmaba que una vez solucionados los problemas estructurales y de clase, las dems problemticas sociales se mejoraran por aadidura. De la memoria que tengo, tal vez fue a finales de los setenta cuando las mujeres tuvimos inquietudes en cuanto a la necesidad de visibilizarnos en la organizacin, la necesidad de visibilizar nuestro trabajo como mujeres y nuestra identidad de mujeres; pero a uno lo tildaban y lo catalogaban de divisionista, si haca este tipo de planteamientos. Ellos decan que una vez se resolviera el problema global, entonces de rodado se iba a resolver el problema de las mujeres. Y durante mucho tiempo se mantuvo ese criterio. Era como con el problema de los mayas, pues lo nico que se valoraba en ese momento, era la conceptualizacin de lucha de clases (Entrevista, I.C. Guatemala, Proyecto REMHI, Cap. Mujeres) Parte de las situaciones difciles que afrontaron las mujeres dentro de su participacin guerrillera, fue la sobrecarga de mantener responsabilidades familiares y combinarlas con su participacin poltica, o en otros casos, tener que decidir por una de las dos cosas, o la opcin de ser madre o ser militante; situacin que no es

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igual en los hombres: Yo estaba sufriendo un choque interno, pues fue hasta ese momento que me di cuenta que una cosa era mi disposicin personal a enfrentar esas y peores condiciones en mi vida en aras de la revolucin, y otra estar dispuesta a someter a mi hijo a esas condiciones, sobre todo sin estar a su lado. Sent que el mundo se me caa encima al dejar a mi hijo. Ahora s que mi hijo ha crecido lejos de m ininterrumpidamente y que es un hijo que ha sabido ser fuerte ante la adversidad. (Yolanda Colom, Mujeres en la alborada. Guatemala, 1998) En los informes de la Memoria Histrica guatemalteca, slo el Informe Guatemala Nunca Ms registra un 2.63% de hechos de abuso o violacin sexual por parte de la guerrilla hacia las mujeres civiles; pero s existieron hechos de cierta opresin sexual dentro de las propias militantes por sus propios compaeros: En el Movimiento(...) algunos acosos que a veces suframos no? las compaeras, algunas palabras muy groseras no s cmo explicarlo!, los compaeros a veces eran irrespetuosos con nosotras, queran faltarnos el respeto, queran sobrepasarse y(...) esas cosas pues molestaban no? y a veces inhiban a muchsimas mujeres a participar por el temor de ser acosadas pues, aunque tal vez ni nos dbamos cuenta de qu era acoso sexual, pero eso era pues, verdad? y era el acto de asumirse como macho y quererte abusar, quererte decir cosas muy groseras no?, muchsimas mujeres ya no se atrevan a participar por ese temor. (Entrevista I.C., Guatemala Proyecto REMHI, Cap. Mujeres) Aunque los movimientos de izquierda se deberan considerar aliados por naturaleza al feminismo, estos movimientos no son la excepcin del sistema patriarcal. Incluso, a partir del anterior testimonio, nos damos cuenta de que los abusos y opresiones que las mujeres vivieron en estos espacios fueron motivos por los cuales o se alejaran o se vieran privadas de participar. Por ltimo, es importante mencionar, que la lucha revolucionaria signific una opcin de vida muy importante y prioritaria para todas las mujeres militantes y haba mucha esperanza en ellas, lo cual le daba sentido a sus vidas sin embargo, ya en esos momentos, en algunas de ellas existieron, muchas veces, sentimientos de impotencia ante el monstruo que significa el patriarcado y la posibilidad de eliminarlo: Eran tiempos de militancia intensa, de entrega total a la construccin de la organizacin y al impulso de la lucha por una Guatemala nueva y todos y todas las

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que estabamos all lo hacamos con un gran convencimiento y compromiso. El trabajo revolucionario me pareca progresivamente ms complejo y urgente por cualquier lado que lo viera y el sistema imperante irremediablemente putrefacto. Pero al mismo tiempo vea lo difcil y prolongado de todo cambio que significara justicia, humanizacin, felicidad plena. Dolorosamente comprobaba que varias generaciones de mujeres compatriotas estaban condenadas a seguir sufriendo, porque no alcanzaran a vivir su emancipacin. Si mucho, algunas viviran parte de la lucha por la liberacin de futuras generaciones. La gesta revolucionaria estaba llena de contradicciones y altibajos, pues ramos hombres y mujeres formados en el sistema a transformar quienes impulsbamos la lucha. Y las mujeres ramos muchas veces portadoras de ideas y prcticas opresivas hacia nosotras mismas. (Yolanda Colom, Mujeres en la alborada Guatemala, 1998) c. Las mujeres como poblacin civil Es en este espacio donde las mujeres, lamentablemente, como en cualquier guerra o conflicto tienen un papel de vctimas; sin embargo, es importante que se reivindique tambin su paso de papel de vctimas hacia sobrevivientes de pocas y situaciones que muchos no pudieron sobrepasar. La dimensin de los efectos que el conflicto armado interno guatemalteco provoc en las mujeres, las coloc en un cuarto del porcentaje del total de vctimas, es decir de cada cuatro vctimas, una era mujer. Los hechos de violencia durante el conflicto armado guatemalteco afectaron gravemente tanto a los hombres como a las mujeres, niez, ancianas y ancianos. No obstante, se desarrollaron formas de violencia especficas contra las mujeres. Ac se mencionarn algunas formas que afectaron a la mujer, no slo en su condicin de mujer, sino de una forma diferente a los varones. 1. El genocidio: El genocidio, como uno de los hechos ms profundos y de mayor dao en la sociedad guatemalteca durante el conflicto, est dirigido de manera distinta a los hombres y a las mujeres. Se entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, en cuanto tal:

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Matanza de miembros del grupo; lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo; sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que puedan acarrear su destruccin fsica total o parcial; medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo; traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo; (Artculo II de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito del Genocidio, Naciones Unidas, 1948) En ese sentido, Helen Fein en 1993, le dio una perspectiva ms incluyente a dicho concepto, lo defini como: la accin ejecutada o perpetrada para destruir fsicamente una colectividad directa o indirectamente, a travs de la intervencin de la reproduccin social o biolgica de los miembros de un grupo social. En Guatemala, parte fundamental de la estrategia contrainsurgente fue la desintegracin del tejido social. Dentro de esa estrategia, eliminar a la mujer significaba destruir una parte importante que une ese tejido social, ya que la mujer en la sociedad y especialmente en las comunidades rurales es la encargada de dar vida, cuidar y orientar a sus descendientes, de integrar a la familia y de cuidar y trasladar valores y cultura. Tambin cuando las mujeres sufrieron violaciones en grupo, se atent contra la reproduccin de enfermedades venreas, mortales o que se traducen en esterilizacin. 2. La tortura La tortura se puede considerar como una de las violaciones a los Derechos Humanos fundamentales ms aberrantes y que mayormente atentan contra la dignidad. La tortura contra la mujer, casi siempre lleva inmersa una fuerte dosis de discriminacin, opresin y enajenacin de su sexualidad. S se saba en aquel momento de cmo la tortura, las agresiones fsicas hacia las mujeres iban dirigidas sobre todo a su sexualidad, que es distinto a lo que ocurre con los hombres, verdad? Entonces como que s haba un elemento de mayor vulnerabilidad en ese sentido, no porque seamos ms dbiles, sino que porque (...) como que ese punto era donde ms se ensaaba la contrainsurgencia hacia las mujeres. Por mi trabajo de Trabajadora Social una vez me toc escuchar a un

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teniente del Ejrcito que recordaba las atrocidades que haban cometido contra las mujeres indgenas en el campo y cmo haban violado a las mujeres y cmo siempre indefectiblemente el tiro de gracia no era en la cabeza sino en la vagina. (Entrevista I.C. Guatemala Proyecto REMHI, Cap. Mujeres) Las torturas contra las mujeres tenan una fuerte direccin de utilizacin y diferenciacin de gnero, ya que ellas mismas y su tortura fueron utilizadas para torturar a sus parejas o familiares, y los hombres se sintieron doblemente afectados al ser testigos de una tortura o violacin de sus mujeres. Haba tambin una pareja, apartaron a ella en un cuarto a la par donde estbamos y el seor con nosotros. Dijeron los soldados, no tenga pena, vamos a cuidar de su esposa. El pobre seor tena que estar mirando todo lo que hacan a ella, torturando, la pobre mujer ya no aguantaba. Los soldados pasaban uno a uno para violarla. (Caso 710, Sta. Mara Tzeja, 1982, Proyecto REMHI) 3. La violacin sexual La violacin sexual, como ya se ha mencionado es uno de los mecanismos utilizados en las guerras y en los conflictos como el arma ms directamente utilizada contra las mujeres. Es uno de los mayores smbolos de demostracin de poder del patriarcado. Es importante aclarar que los ataques sexuales hacia las mujeres en el conflicto armado guatemalteco (como en muchos otros conflictos y guerras), son procesos que se llevan a cabo colectivamente con una intencin bien planificada y no son la suma total de un par de cientos de miles de predisposiciones genticas a la agresividad y al deseo sexual. La violacin sexual, casi siempre iba acompaada de otro tipo de tortura o viceversa. Las reas geogrficas, donde se registraron mayores violaciones sexuales hacia las mujeres, coinciden con las reas que ms sufrieron la poltica de tierra arrasada. El sistema de opresin, bajo el cual se encuentran las mujeres en la sociedad, las hace responsables de portar la honra y dignidad de la familia y de los hombres. La violacin sexual, est directamente relacionada con la tortura. Por esa razn, se menciona tambin aqu que la violacin sexual no nicamente marc a las vctimas directas (mujeres) que la han sufrido, sino tambin los hombres cuyas esposas o parejas sufrieron de violacin, y los que en algunos casos, sufrieron un efecto de

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culpalidad y deshonra despus de estos hechos, ya que se sienten culpables de no haber podido defender su propiedad. El papel tradicional de los hombres como protectores afect duramente su masculinidad. En otros casos peores, despus de haber sufrido un hecho de este tipo, y sus esposos sobrevivieron, las mujeres adems de haber sido vctimas, vuelven a ser victimizadas por sus parejas y por toda su comunidad, al considerarla indigna e impura. Cuando una mujer ha sido abusada, toda la comunidad se considera ofendida en su moralidad. Por estas razones, se puede afirmar que la violacin sexual est directamente relacionada con el ataque simblico y el dao provocado es mucho ms profundo que una secuela fsica. El hecho de que se ataque la sexualidad conlleva un mensaje claro y simblico contra la mujer: la enajenacin de su cuerpo y el mensaje de que ste no le pertenece. El embarazo, como producto de la violacin sexual, fue una carga demasiado pesada para muchas mujeres, pues el hecho de tener que dar a luz, cuidar y amar a un hijo o hija producto de una violacin, constituye uno de los peores traumas. Las violaciones fueron hechas indistintamente hacia mujeres mayores, jvenes, nias y ancianas, sin embargo, muchos testimonios aclaran que las ms frecuentemente violadas fueron mujeres jvenes. Si tens marido, pues violan a las mujeres unos diez o unos cinco(...) pero si son solteras unos 15 20 soldados, entonces se va un grupo de soldados y despus viene otro grupo. (TC Huehuetenango, Proyecto REMHI) Cuando estamos saliendo de Zunil para Mxico, el Ejrcito nos encontr en el camino. Cada uno sali como poda, pero el Ejrcito estaba tirando balas y una mujer kanjobal, de 48 aos, parcelista de Zunil, fue herida en su pierna pero como no muri, el Ejrcito sac su ropa y la dej desnuda y luego meti un palo en su parte hasta la nuca. Yo la vi con mis propios ojos, por eso siento mucho siempre. Ella muri y ahora est enterrada en su parcela. (Caso 840, Zunil, 1982, Proyecto REMHI). Muchsimos casos de violacin o abusos sexuales, no fueron reportados en los informes de la memoria histrica por la misma carga social y personal que ste hecho significa para las mujeres, por lo que los datos disponibles se consideran como subregistros.

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4. La huida y el refugio La huida fue uno de los mecanismos que miles de guatemaltecas y guatemaltecos utilizaron como recurso de sobrevivencia. La huida se orient hacia tres puntos especficos: las montaas, las reas rurales y al exilio en otros pases. Muchas de las sobrevivientes, despus de masacres y torturas, fueron mujeres y por lo tanto, las que mayormente vivieron estas experiencias. El Informe Guatemala Nunca Ms registr cientos de casos de muerte por inanicin; este tipo de muerte se dio cuando las personas durante la huida tuvieron que aguantar hambre y fro; en estos hechos, las mujeres junto con los nios y nias fueron particularmente vulnerables a la inanicin. Tambin las mujeres, nios y nias sufrieron de hambre y privaciones en los casos en que el padre muere vctima del conflicto, o tuvieron que viajar a la costa a trabajar. En la huida las mujeres vivieron situaciones bastante difciles y diferentes, por ser ellas las responsables no slo de cuidarse a s mismas y lograr huir a travs de terrenos bien accidentados, sino tambin de cuidar a los nios y nias; situaciones muy difciles se tuvieron que enfrentar. Una seora contaba que en la huida del Ejrcito, ste ya la iba a agarrar, cuando ella sinti se quit su rebozo y ah dej el nio tirado para salvarse. Otra seora estaba escondida con sus hijitos, no poda correr por sus hijos as que se escondi entre el monte y como los soldados pasaban gritando muy cerca y su tiernito no dejaba de chillar, lo apret con fuerza contra el pecho para que no se oyera su llanto y cuando ya se fueron los soldados descubri que el nio se haba muerto asfixiado. (Caso 477, Nueva Linda, Xalba, Proyecto REMHI) En las situaciones del refugio en la montaa, tambin fueron las mujeres y nios quienes sufren de muchas privaciones y malas condiciones de salubridad, y poca alimentacin. Sufren de enfermedades gastrointestinales y clera, como una combinacin de la desnutricin y falta de agua potable. 5. La utilizacin de las mujeres Las fuerzas armadas del Estado, tambin utilizaron a las mujeres para que les realizaran sus propios quehaceres domsticos e incluso para diversin: Yo soy de la Laguna Chaquial-Nentn, y all con nosotros, las mujeres eran obligadas a

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hacer la comida de los soldados a cada ocho das o diez das, les tocaba ir al destacamento para preparar la comida de ellos, en palabras tambin eran tratadas mal y el Ejrcito pona a las mujeres a tortear, juntar las tortillas e irlas a dejar a la garita. (Caso 1765, Nentn, Huehuetenango, 1980 Proyecto REMHI) Mi nuera estaba en la casa el 13 de marzo cuando llegaron. Dnde est tu marido? No tengo, dijo. Entonces la amarraron y se la llevaron a la escuela. Mara, mi hija, la sigui. Cortaron lazos, pusieron grabadora: Bailen como lo hacen con los guerrilleros, no estn tristes. Bailaron y se fueron en fila. Mara se qued agarrando la mano de su hermanita. Las seoras se fueron con los patrulleros y los militares. (Caso Rabinal, Testimonio I, Proyecto REMHI) 6. La sobrecarga y cambio de roles En las familias campesinas de las reas rurales, donde se dan roles ms establecidos en la divisin del trabajo entre hombres y mujeres, stas tuvieron que asumir de manera forzada un cambio en sus patrones tradicionales de trabajo, hacindose cargo del trabajo de la tierra para el que, ni social ni fsicamente, se encontraban preparadas. Asimismo, las mujeres tuvieron que asumir el liderazgo solitario de la familia con la responsabilidad econmica que esto conlleva y tambin tareas sociales o comunitarias. Esta sobrecarga de roles fue bastante difcil de asumir para las mujeres sobre todo en el rea rural. Tambin, aunque se hayan dado muchos menos casos de hombres que quedaron viudos, las dificultades en el cuidado de los hijos han sido tambin muy importantes para ellos, dada su escasa preparacin para asumir esas funciones. Sin embargo, los hombres viudos encontraron, en general, ms posibilidades de acompaarse, restablecer una dinmica familiar y reintegrarse socialmente. 7. Ejecuciones selectivas En el caso del conflicto armado interno de Guatemala, puede afirmarse que tambin sufrieron serias consecuencias las mujeres intelectuales o que trabajaron en investigacin cientfica o profesional de hechos relacionados con el conflicto o trabajaron con poblaciones vulneradas por sta, tales como Irma Flaquer, Rogelia Cruz, Yolanda Urzar, Alaide Foppa, Dinora Prez, Nora Paiz, Myrna Mack, y

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muchas otras. Otros casos relacionados, aunque fuera del conflicto armado pueden ser los de Mayra Gutirrez y Brbara Ford. d. Nuevos liderazgos, el surgimiento del Movimiento de Mujeres y la defensa de los Derechos Humanos Despus del periodo de recrudecimiento del conflicto armado interno, aproximadamente en 1983 y 1984, cuando la mayora de movimientos sociales haban sido descabezados, mucha de la poblacin rural haba sido eliminada y miles de personas haban huido o desaparecido. Surgen nuevas voces, tmidas al principio pero muy seguras y con entereza despus: las voces de las mujeres que decidieron unirse, para reclamar al Gobierno a sus seres queridos. En ese sentido, es importante mencionar cmo la valenta de enfrentarse a las fuerzas gubernamentales, cuando ya ningn sector social lo estaba haciendo, motivadas por el afecto hacia los seres amados desaparecidos, signific el inicio de la participacin activa de las mujeres en nuevos procesos de cambio social. Las mujeres ladinas e indgenas se fueron organizando e iniciaron con sus reclamos, instancias importantes y significativas para el pas: el reclamo por la vigencia de los Derechos Humanos, la lucha contra la impunidad y el Movimiento de Mujeres. Dentro de los primeros grupos organizados de este tipo se pueden mencionar el GAM, CONAVIGUA, MAM MAQUIN, que al igual que movimientos como las Madres de la Plaza de Mayo, han sido un precedente para un nuevo despertar de la sociedad. Por esa razn, se indica que el Movimiento de Mujeres en Guatemala, es no slo incipiente, sino que no nace independiente, sino unido a otras causas histrico-polticas. Tengo la impresin, o por lo menos yo estimo as, que fue a mediados de los aos ochenta, cuando empieza como un despertar de las mujeres, cuando las mujeres empiezan a reclamar, en el caso nuestro, por su familiares desaparecidos, por la vida, por la libertad contra dictaduras militares que estn dirigidas por hombres verdad? que en una forma verdadera aberrante, tienen al pas totalmente dominado, la participacin de la mujer empieza a ser ms evidente, incluso hay como sorpresa por parte del ejrcito verdad?; es increble que estas mujercitas ah chiquitas, todas endebles, se enfrenten a un ejrcito que siempre ha sido temido. Me entends? Ah es donde yo siento que se empiezan a dar cuenta de que la participacin de la

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mujer es! efectiva y que la mujer es un ser... valiente, pues quienes se atreven a desafiar al sistema y enfrentarlo en ese momento somos mujeres. (Entrevista I.C., Guatemala Proyecto REMHI, Cap. Mujeres) e. Las mujeres en la recuperacin de la Memoria Histrica: En el trabajo de recoger testimonios de las vctimas y sobrevivientes de los aos del conflicto armado, se puede verificar el trabajo trascendental que tuvieron las mujeres. Cuando se escuchaban los testimonios que ellas aportaban, era evidente que, en la mayora de casos, hablaron de s mismas en funcin de los otros; las mujeres fueron personas clave, a travs de sus testimonios se recuperaron muchsimos hechos sufridos por otros. Y eso es bueno, pero es importante recuperar su historia personal desde su identidad de mujeres. Despus de ser testigas de la vida y de la muerte de muchos de sus seres queridos, fueron muchas las mujeres que tuvieron la fortaleza de contar lo que recordaban. Por muchos aos la memoria de las vctimas sigue viva por medio de las palabras de las mujeres, quienes hablan de las historias de sus seres queridos; la memoria de miles de guatemaltecos sigue viva gracias a su valenta y al testimonio que con dolor han compartido. El psiquiatra Rodolfo Kepfer, al explicar la capacidad de afrontamiento que han tenido las mujeres en este conflicto indica: las mujeres hablan y han hablado: las viudas, las madres de desaparecidos y secuestrados, las madres de todos los combatientes de guerras, que ellas, como mujeres, no causaron. Desde lo trgicoherico, hasta lo cotidiano, la palabra femenina clama por audicin, por reconocimiento. No debemos ser los varones los que digamos que eso ya estaba dicho. A quien pregunte: all estaban, qu tienen de nuevo esas voces?, tendremos que decirle pero ahora hablan, y nosotros, varones, no mucho. La mitad de los testimonios recogidos por el Proyecto REMHI fue de mujeres. En la mayor parte de ellos se aborda la experiencia de violencia o las condiciones familiares y comunitarias, pero no tanto especficamente su experiencia como mujeres.8 La Comisin del Esclarecimiento Histrico tambin reporta que de todos

REMHI. Guatemala Nunca Ms, Tomo I.

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los testimonios recibidos, 48% son de mujeres; sin embargo la mayora enfoca sus testimonios no como vctimas de violaciones a sus derechos, sino como testigos de lo que les pas a otros, porque vivir en funcin de otras personas forma parte de su realidad.9 f. Algunos hechos violatorios de los derechos humanos durante el conflicto armado en estadsticas segregadas por gnero: Los Informes Guatemala Nunca Ms y Guatemala Memoria del Silencio, no son informes o proyectos realizados con una perspectiva de gnero, ya que no existe una transversalidad del anlisis de gnero en toda las situaciones y problemticas all analizadas, sino captulos por aparte que se refieren a la violencia contra las mujeres. Sin embargo, es importante rescatar el esfuerzo que compaeras profesionales realizaron al incluir sendos captulos de Enfrentando el Dolor. De la Violencia a la Afirmacin de las Mujeres en el Informe Guatemala Nunca Ms y Violencia Sexual contra la Mujer en el Informe Memorias del Silencio, ya que al incluir esos captulos se visibilizan algunas de las situaciones vividas por las mujeres, aunque se considera que no en su totalidad, pues en ambos se le da mucho nfasis nicamente a la violencia sexual, que si bien es una violencia especfica hacia las mujeres, no es la nica que se vive de forma diferente. Por esas razones, no existen mayores datos estadsticos diferenciados por gnero. En el Informe GUATEMALA NUNCA MS los nicos datos diferenciados son:

CEH. Memoria del silencio.Tomo III, inciso 2377.

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Violacin Sexual
VIOLACIN Datos Guerrilla FUERZAS RESPONSABLES Parami- Ejercito litares 13 119 Ejercito y Paramilitares 9 Otros Descono cidos 7 Total

Violacin Vctimas 4 Sexual Registradas Hechos 2 Registrados

152

12

66

95

Fuente: Informe Guatemala Nunca Ms, Tomo IV

El informe aclara en sus resultados: segn los datos obtenidos, las vctimas de la tortura fueron fundamentalmente hombres, pero en esos datos no se incluyen las violaciones sexuales. El 16% de las masacres se refiere a violaciones sexuales; en los casos individuales se registraron 152 vctimas. Segn los testimonios, por cada diez mujeres hubo una nia violada y una de cada tres mujeres violadas era joven. Como ya se mencion anteriormente, las vctimas de violaciones sexuales se hayan subvaloradas en estos datos. Luego, slo hace una mencin de que del total de vctimas (52,427), cuatro de cada cinco vctimas fueron hombres, pero no aclara ni la cantidad, ni la frecuencia del nmero de mujeres vctimas. Los datos que el Informe Memoria del Silencio diferencia por gnero son:

Vctimas (Guatemala 1962-1996)

Hombres Mujeres 31,706 10,569 75% 25%

Fuente: Guatemala Memoria del Silencio. Tomo III

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Porcentajes de Violaciones Seleccionadas, Segn Sexo (Guatemala 1962-1996)

VICTIMAS Ejecucines Arbitrarias Mujeres Hombres 23% 77% Tortura HECHOS Desapa- Privaricin cin forzada de Libertad 12% 21% 88% 79% Muertes por desplazamiento 51% 49% Violacin Sexual 99% 1% Otras violaciones 22% 78%

23% 77%

Fuente: Guatemala Memoria del Silencio. Tomo III

Violaciones sexuales de mujeres identificadas, segn su pertenencia tnica

Mayas Ladinas Otro 89.39% 10.02% 0.59%

Fuente: Guatemala Memoria del Silencio. Tomo III

Violaciones sexuales de mujeres de edad conocida, segn edad

Nias Adultas Ancianas 35% 62% 3%

Fuente: Guatemala Memoria del Silencio. Tomo III Porcentajes de Violaciones Sexuales, segn Departamento (los 5 ms frecuentes)
Quich 55% Huehuetenango 25% Alta Verapaz 7% Chimaltenango 3% Baja Verapaz 3%

Fuente: Guatemala Memoria del Silencio. Tomo III

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ANLISIS CON PERSPECTIVA DE GNERO En el umbral del siglo XXI, la humanidad vive una situacin paradjica: el repudio a la violencia es casi tan generalizado como el imperio de ella en la vida cotidiana, en todos los mbitos de la vida humana, tanto privados como pblicos. A partir del surgimiento del movimiento feminista, las mujeres inician un anlisis y crtica del imperio de esta violencia, a travs de la cual, el sistema patriarcal ha permanecido y rige en todas las sociedades del mundo. En ese sistema de violencia, la guerra y los conflictos armados son situaciones donde el patriarcado encuentra un aliado perfecto para regir su podero y opresin sobre las mujeres. Si bien es cierto que en los conflictos armados o guerras todas las personas sufren prdidas afectivas, humanas y materiales, violaciones a sus derechos, sufrimientos y traumas, las mujeres sufren los mismos hechos con otra severidad y adems otros, de los que son vctimas exclusivas, por su condicin de mujer dentro del sistema patriarcal. Sin embargo, es slo en la ltima dcada o las ltimas dos dcadas, cuando la situacin de la mujer dentro de los conflictos armados ha sido integralmente considerada, ya que internacionalmente, fueron los conflictos de Yugoslavia y Ruanda en los aos 90 los que sentaron precedentes para que las Naciones Unidas, considerara los abusos especficos en contra de mujeres, como crmenes de guerra o de lesa humanidad. As como se menciona en la experiencia del holocausto judo, en Vietnam, en El Salvador y en muchas otras guerras o conflictos, se considera que, en el caso del conflicto armado guatemalteco, el sistema patriarcal tuvo una coincidencia trgica con el machismo de la ideologa militar y el machismo y racismo tradicional de las diferentes culturas del pas. Esto provoca que las mujeres durante la guerra hayan sufrido de situaciones y circunstancias de diferentes y a veces de ms difciles maneras. La magnitud de los hechos ocurridos en Guatemala impresiona y debera conmover a cualquiera. Qu explicacin tienen la barbarie con que miles de actos de violencia fueron perpetrados contra miles de personas, la mayora de ellas pertenecientes a la sociedad civil, que no pertenecan a ninguno de los dos bandos en conflicto?

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Mayor indignacin deberan producir hechos como los que se han conocido y analizado, que fueron dirigidos o afectaron, especficamente, a las mujeres. Parte de la explicacin de la magnitud y la forma en que se ejecutaron las miles de violaciones en el conflicto armado guatemalteco, la encontramos en la primera parte de este trabajo, en donde se discute cmo el sistema de violencia funciona como un proceso construido y planificado y no es una expresin natural de ningn grupo social o de un gnero. Es injusto pensar tambin, que al igual que en otras experiencias de guerra o conflicto, la mayora de sus ejecutores o victimarios son varones, en tanto que las cifras o la participacin de las mujeres se da por parte de las vctimas. Si bien es cierto que la historia no debe servir para sealar o dividir a la humanidad entre bandos de buenos o malos, las estadsticas de los costos humanos de la guerras son claras. Muchas mujeres tampoco queremos vernos o estar en situacin similar a la de nuestros hermanos, padres y esposos en centros de mando nuclear, en los frentes de batalla o en los lugares en los que se planifica la muerte de miles de personas, pero es irnico que la participacin por la que tanto trabajamos las mujeres, s sea posible en algunos lugares como el ejrcito o escuelas militares y no en otros mbitos pblicos de la sociedad. En lugar de permitir el ingreso de mujeres al Ejrcito, se debe sacar a los hombres de all. Para establecer relaciones de mayor igualdad entre los sexos, en lugar de preparar a las mujeres para matar, los hombres deben aprender a cultivar y cuidar la vida. An as, cuando las mujeres tienen participacin en cualquier fuerza armada (ya sea del Estado o irregular), entran en otro mbito plagado de expresiones y espacios patriarcales, en el cual siguen cumpliendo con roles tradicionales de baja valoracin y una fuerte segmentacin por sexo: mujeres en tareas de cocina, enfermera, y los hombres en tareas de inteligencia y planificacin, sufren de opresin y abusos por parte de sus mismos compaeros se han registrado muchos casos de acoso sexual y muchos tambin de abuso sexual, tienen grandes dificultades para acceder a rangos de alta jerarqua y cuando lo logran (generalmente porque presentan cualidades extraordinarias) enfrentan obstculos para su normal ejercicio. Asimismo, aspectos relacionados con su sexualidad, tales como la persona que elijan o no de pareja, fidelidad, embarazos, abortos, etctera, son pretextos

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para otorgar o no a las mujeres ciertos espacios de direccin y siquiera de participacin, cuando con los varones no es esa la situacin. El contexto del conflicto armado, en Guatemala, hizo que los papeles o roles tradicionales se vieran an ms acentuados, cuando los hombres jugaron en su totalidad papeles de victimarios, violentos, valientes, y las mujeres papeles de protectoras, pacficas, pasivas, apoyos o encargadas de los cuidados para sus esposos combatientes, compaeros de combate, o viudas de vctimas, y otros. Paradjicamente, aunque la guerra puede considerarse un terreno de dominio masculino, los actos de abusos cometidos contra las mujeres en los cuales los hombres fueron testigos de violaciones de sus esposas, hijas o madres, chocan contra las nociones tradicionales de lo que un hombre debe ser; otros hechos que les afectan, sern la desintegracin de familias y el no poder continuar con su rol de proveedor. Por aspectos como stos las guerras pueden dejar a los varones con un sentido de masculinidad desgastado, y las opciones que tendrn de reforzar esa masculinidad sern el adoptar permanentemente un comportamiento militarizado, de violencia, para mantener el poder y el control. Esto redundar directamente en situaciones de violencia domstica durante prximas generaciones. An en medio de la crueldad de la guerra, es importante ratificar que segn muchos testimonios, las mujeres guatemaltecas han descubierto en ellas nuevas habilidades, talentos, seguridad en s mismas y fortalecido su autoestima, a partir de la soledad, de su gran capacidad de resistencia y tambin de la autonoma que obtienen al asumir nuevos roles; estas situaciones tambin brindan a las mujeres una nueva visin del mundo y de la vida, como sobrevivientes de hechos tan difciles y de situaciones lmite, es decir, les da la oportunidad de asumir una nueva identidad. Como las mujeres dentro de las guerras entran a otros mbitos, en algunos casos esto les ha dado oportunidad tambin de acostumbrarse a nuevas maneras de gestionar, tomar decisiones y realizar tareas administrativas, como lo son en el ambiente de la burocracia y los gobiernos. Esto se ha vuelto en la lucha de las mujeres en terreno ganado luego en la sociedad posguerra. Sin embargo, muchas de ellas se dan cuenta de que se enfrentan a una nueva batalla contra actitudes inamovibles y fuertes presiones, tanto sociales como econmicas, que quieren obligarlas a volver a la esfera domstica, aun cuando ellas ya tienen experiencia en otros campos.

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Ante todos los hechos descritos y analizados, es necesario aclarar que tambin los Estados y la sociedad en su conjunto, deben asumir responsabilidades para la reconciliacin y la reconstruccin de todo el colectivo social, pues en un conflicto todos los habitantes de un pas tendrn secuelas. Como el conflicto armado es la mayor amenaza al desarrollo humano, cada vez ms las organizaciones de desarrollo deben procurar trabajar sobre el impacto que tiene la guerra sobre las mujeres y hombres, ya que de esa forma se contribuye directamente a la reconstruccin de las sociedades y de los tejidos sociales. Pero la reconstruccin no se realiza slo desde fuera con elementos aunque necesarios- de infraestructura o con indemnizaciones econmicas, sino que tambin se debe trabajar con elementos psicosociales de las y los sobrevivientes. En tal sentido, es necesario aclarar que distinto trato y atencin merecern los hombres a las mujeres sobrevivienes, ya que las problemticas las vivieron y las afrontan de forma diferente. En la situacin especfica de Guatemala, el movimiento que promovieron muchas mujeres indgenas y ladinas sobrevivientes, por el reclamo de su seres queridos (como en el caso de Chile), fue un precedente importantsimo para el trabajo y la y atencin internacional hacia la defensa de los Derechos Humanos, representa el inicio de un movimiento de mujeres que como en cualquier otra sociedad lleva posteriores aportes feministas que fortalecen el sistema democrtico. Por ltimo, es necesario mencionar que se reconoce y se atribuye a las mujeres guatemaltecas, as como en muchas otras sociedad, la responsabilidad de dar vida, cuidar y orientar a las prximas generaciones y esa responsabilidad ha significado tambin ver a la mujer como blanco en los ojos de un enemigo de guerra para eliminarla y a travs de ella, eliminar el tejido social. Asimismo, se ha enfocado en las mujeres de las sociedades de posguerra, mucha responsabilidad de recuperar ese tejido a travs de la reintegracin de sus familias y el fortalecimiento de los valores y costumbres. Efectivamente, aunque s es valioso el papel que juega la mujer en la cultura, se considera importante no recargar nicamente en las mujeres esa responsabilidad social, sino trabajar porque todos las y los guatemaltecos formen parte de la construccin de una cultura de paz en una Guatemala distinta.

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Mara Eugenia Mendizbal Barrios de Del Cid*

Los Derechos Humanos de la Mujer en Guatemala

Introduccin En los ltimos aos se ha promovido, en diferentes espacios pblicos y privados, la exposicin seria sobre la situacin de la mujer. En consecuencia, han surgido propuestas de polticas pblicas con la intencin de poner en prctica la agenda de los Acuerdos de Paz, en virtud de que existen preceptos constitucionales, leyes especficas, as como tratados y convenios internacionales que regulan los derechos de las mujeres y a los cuales, Guatemala se ha adherido y ha ratificado. Dentro de ese contexto es importante indagar si los derechos humanos de las mujeres son respetados y aplicados a conciencia en Guatemala y si se est consiguiendo la revalorizacin de la mujer y su insercin y participacin activa en todos los rdenes de la vida: social, poltico, jurdico y cultural del pas. Por otra parte, se hace necesario analizar la teora concerniente a los derechos humanos de las mujeres, para que estos sean utilizados de acuerdo con los principios establecidos, tanto en la doctrina como en la legislacin vigente. Adems, es urgente concientizar a la poblacin de la necesidad de visualizar a la poblacin femenina, que constituye ms de la mitad del total de la poblacin de Guatemala, para lograr

* Abogada y Notaria. Magister en Ciencia Poltica, Universidad Rafael Landvar. Magister en Derechos Humanos por la Universidad de San Carlos de Guatemala. Fundadora y actual Vicepresidenta de la Academia Guatemalteca de Derechos Humanos.

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la aplicacin de los Derechos Humanos con una visin de gnero en igualdad y equidad de oportunidades.

1. Algunas consideraciones sobre Derechos Humanos Derechos Humanos nos dice Gregorio Peces Barba, citado por Bidart, son: la facultad que la norma atribuye de proteccin a la persona en lo referente a su vida, a su libertad, a la igualdad, a su participacin poltica o social, o a cualquier otro aspecto fundamental que afecte a su desarrollo integral como persona en una comunidad de hombres libres, exigiendo el respeto de los dems hombres, de los grupos sociales y del Estado y con posibilidad de poner en marcha el aparato coactivo del Estado en caso de infraccin. Centeno Barillas cita la definicin dada por Jos Soder, en el sentido siguiente: los derechos subjetivos inherentes a la persona humana pero entendido que ella posee personalidad. Nacen junto con la persona humana y la acompaan en toda la trayectoria de la existencia del hombre. Por eso son llamados derechos del hombre en gnero singular y no derechos de los hombres o derechos de ciertos grupos humanos. Bidart, seala que para Eusebio Fernndez: los Derechos Humanos son algo (ideales, exigencias, derechos) que consideramos deseable, importante y bueno para el desarrollo de la vida humana. La Declaracin Universal de Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948, en su primer considerando dice: que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana. Con la expresin Derechos Fundamentales del hombre, se quiere expresar, dice Eusebio Fernndez, que toda persona posee derechos reales tan slo por el hecho de serlo, los cuales deben ser reconocidos y garantizados por la sociedad. Con dicho reconocimiento y proteccin se pretende satisfacer una serie de exigencias que se consideran estrechamente ligadas con la idea de dignidad humana. Derechos Humanos son los derechos que tiene una persona por el solo hecho de ser un ser humano.

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Las obligaciones internacionales, en el campo de los Derechos Humanos tienen su origen en la Carta de Naciones Unidas. Lo fundamental en ella fue establecer principios aceptados universalmente sobre la dignidad humana, alrededor de lo cual se ha establecido un conjunto de normas internacionales protectoras de los Derechos Humanos. La adopcin de la Declaracin Universal, en 1948, se ha convertido en lo que se puede denominar el parmetro de la lucha de los pueblos por promover el respeto a la dignidad humana. Entre los derechos comprendidos en la Declaracin Universal, se encuentran: el derecho a la vida, a la igualdad, a la libertad y a la seguridad de la persona, a la personalidad jurdica y a la nacionalidad, a ser libre de discriminacin, de esclavitud, de tortura y de tratamientos degradantes; a formar una familia, al reconocimiento como persona ante la ley a fin de plantear recursos ante los tribunales competentes, al debido proceso y a un juicio justo, a ser libre de injerencias arbitrarias, al asilo en caso de persecucin; a la creencia y a la participacin poltica. Estos derechos se ejercen, contra el Estado y frente al Estado, que tiene el deber de abstencin para que sean aplicados y, el individuo pueda reclamarlos. De ah surgieron los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Polticos as como de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. El reconocimiento de estos Derechos Humanos, se explica en parte, como resultado de la Guerra Fra, pero tambin porque era necesario darle a cada derecho un contenido ms preciso que el que tenan en la Declaracin Universal. Tales derechos se han reunificado en convenciones de carcter especfico. Hoy en da todas las sociedades reconocen que los seres humanos poseen derechos para poder tener una vida digna; estos derechos deben ser respetados y garantizados por los Estados, sin ningn tipo de discriminacin y deben tener la estructura institucional y legal que garantice su realizacin. Debido a que los Derechos Humanos son importantes para toda la humanidad se han creado instituciones que velan porque se les respete en todo el mundo, dentro de ellas est la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), que tiene su sede en Nueva York, y fue creada despus de la Segunda Guerra Mundial, en 1945, dentro de ella est uno de los principales rganos encargados de velar por la proteccin de los Derechos Humanos: la Comisin de Derechos Humanos, la cual ha preparado importantes documentos.

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Los Derechos Humanos tienen como fundamento el principio de Igualdad, que quiere decir, que estos derechos se aplican y garantizan por igual a todos los miembros de la sociedad o comunidad mundial. No debemos olvidar que todos los Derechos Humanos son correlativos e interdependientes para que puedan ser eficaces en su misin de tutelar todas las manifestaciones de la dignidad humana, no tienen prioridad unos sobre otros sino que son integrales, la indivisibilidad y no-jerarquizacin, fueron ratificadas en la II Conferencia de Derechos Humanos cuando 171 pases afirmaron que todos los Derechos Humanos son universales, indivisibles, interdependientes y estn interrelacionados. Tanto las Naciones Unidas, en el nivel internacional, como la Organizacin de Estados Americanos, en nuestra regin, han producido y seguirn hacindolo, normativas de Derechos Humanos; adems, las Conferencias Mundiales y las Cumbres producen declaraciones que tienen relevancia.

2. Derechos Humanos de las Mujeres 2.1 Antecedentes Histricos Generalmente al hablar de Derechos Humanos se entiende que, implcitamente, se refieren a derechos que protegen tanto a los hombres como a las mujeres. Sin embargo, resulta que, en la prctica, se ha excluido a las mujeres; razn por la cual, en la actualidad se pide una nueva definicin de Derechos Humanos que abarque en verdad, tanto terica como prcticamente, a hombres y mujeres. La lucha de las mujeres por alcanzar la igualdad de derechos y deberes, con respecto de los hombres ha sido ardua durante la historia (an antes de la creacin de los sistemas internacionales de proteccin de los Derechos Humanos); en el siglo XVIII, algunas mujeres lanzan su voz para protestar contra la exclusin de que son objeto, en relacin con los derechos naturales, pues han sido discriminadas desde siempre y es as como, en Inglaterra, Mary Wollstonecraft, public en 1792, su Avindication of the Rights of Woman, en el que se queja del trato que dan los hombres a las mujeres y aboga por el derecho al trabajo, a la emancipacin econmica, a una nueva educacin que tambin incluya a las nias.

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La norteamericana, Abigail Smith Adams, esposa de John Adams, uno de los firmantes de la Declaracin de la independencia, le reproch a su marido la exclusin de las mujeres en los documentos redactados en Filadelfia, en 1776. En 1789, aparece en Francia, un petitorio annimo dirigido al Rey, donde se le solicita el derecho al trabajo para las mujeres. En 1791, Olympe de Gouges, escribe su Declaracin de los Derechos de la Mujer y de la Ciudadana, y a pesar de sus esfuerzos y los de otras mujeres, la Constitucin de 1793 no les concedi sus derechos polticos, (el 7 de noviembre de 1793 fue guillotinada por orden de Robespierre, por intervenir en los asuntos de la Repblica). No es sino hasta finales del Siglo XIX, que se empiezan a concretar algunos beneficios, especialmente en lo concerniente a los derechos polticos (con el derecho al sufragio universal, a ser electa, a elegir, etc.) En 1933, la Comisin Interamericana de Mujeres de OEA, adopt la Convencin sobre la Nacionalidad de la Mujer, que fue la primera legislacin internacional relativa a los Derechos Humanos de las mujeres. En el seno de Naciones Unidas, las mujeres lucharon por el reconocimiento de la discriminacin que provocaba la Declaracin Universal. Posteriormente, la lucha de las mujeres ha sido permanente y ha logrado, paso a paso, conquistas y propuestas que permiten mejorar, efectivamente, la situacin de las mujeres en el planeta y, por ende, conseguir un mundo mejor.

3. Instrumentos Internacionales de proteccin de los Derechos Humanos de las Mujeres Al hacer el anlisis de las Leyes y Convenciones que se han emitido y realizado para la mujer, hay que tomar en cuenta que la poblacin femenina constituye un alto porcentaje del total de habitantes de los pases del orbe y que en el mundo en general y en particular en Guatemala, la mujer constituye la poblacin ms vulnerable a las violaciones de los Derechos fundamentales de la persona humana (Altolaguirre, Marta, Instrumentos de Derechos Humanos, 2000). Existen a nivel internacional, una serie de instrumentos creados para proteger los derechos de la mujer, como la Convencin sobre los Derechos Polticos de la

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Mujer (ONU), que entra en vigencia el 7 de julio de 1954; la Convencin relativa a la lucha contra la discriminacin en la esfera de la enseanza, que entra en vigencia el 22 de mayo de 1962; el Convenio No. 100 de la Organizacin Internacional del Trabajo, relativo a la igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y la mano de obra femenina, por trabajo de igual valor. 3.1. Organizacin de Naciones Unidas En 1976 se crea el Tribunal de Crmenes contra las Mujeres, en Bruselas, donde se tipifican, como crmenes contra las mujeres, los casos de violencia. Pero no es sino hasta1979, que la Asamblea de Naciones Unidas aprueba la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (entra en vigencia el 3 de septiembre de 1981; ratificada por Guatemala por medio del Decreto nmero 49-82 del Congreso de la Repblica) y que constituye el punto de partida de los derechos especficos. Esta Convencin es considerada como la Convencin de los Derechos Humanos de las Mujeres. Plantea, principalmente, las obligaciones que los Estados adquirieron al ratificarla, obligaciones que deben cumplir a travs de medidas y acciones en beneficio de los derechos de las mujeres. Por esa razn se ha considerado que constituye un programa que los gobiernos deben impulsar para remover los obstculos que impiden la plena igualdad de derechos y oportunidades entre mujeres y hombres, mediante leyes y polticas pblicas que hagan posible el pleno y eficaz disfrute de los derechos de las mujeres, modifiquen las estructuras sociales y culturales fundadas en los estereotipos de gnero y aseguren la igualdad de derechos para las mujeres en las distintas esferas de la vida. En ella se considera, por primera vez, la discriminacin contra las mujeres como una violacin a los Derechos Humanos. As, el movimiento internacional por los Derechos Humanos de las mujeres se cristaliz en torno de la Segunda Conferencia Mundial de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, realizada en Austria, Viena, en 1993, donde las mujeres de diferentes regiones compartieron la conviccin de que algunos asuntos contra los que estaban luchando, particularmente diferentes formas de violencia contra la mujer (fsica, violacin, mutilacin genital, infanticidio selectivo de nias, o el trfico de mujeres) constituian, de hecho, serias violaciones a los Derechos Humanos y no se estaban tomando en cuenta. Aborda, en una de sus partes, la situacin de las mujeres en lo relacionado con la igualdad, participacin, violencia y discriminacin. Con la Declaracin de Viena se plantea, por primera vez, que los derechos humanos de la

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mujer y la nia son parte inalienable, integrante e indivisible de los derechos universales y se reconoce la importancia de eliminar la violencia contra la mujer en la vida pblica y privada. Tambin en Viena se da la afirmacin de que la violencia contra las mujeres viola los Derechos Humanos; esta situacin reson con fuerza y claridad, tanto, que hace incluir, por parte de Naciones Unidas, la Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer y la asignacin de una relatora especial sobre la violencia contra la mujer.1 3.2 Organizacin de Estados Americanos La Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, conocida como la Convencin de Belem do Par, fue aprobada por aclamacin, en el vigsimo cuarto perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), el 9 de junio de 1994 y fue ratificada por el Estado de Guatemala, el 15 de diciembre de 1994, mediante el Decreto No. 69-94. Esta Convencin tiene el mrito de considerar la violencia en sus distintas manifestaciones (fsica, sexual y psicolgica) y seala que se puede producir en el seno familiar, en cualquier relacin interpersonal o incluso en la comunidad. La violencia puede ser ocasionada o promovida tambin por el Estado, sus autoridades o agentes. El aporte valioso de esta Convencin es que reconoce un nuevo derecho especfico de la mujer y es el Derecho a vivir sin violencia; reconoce que la violencia es un mecanismo social que se utiliza para someter a la mujer, para que sta no pueda ejercer sus propios derechos. Por lo anteriormente expuesto, se puede observar que los Derechos Humanos han sido recogidos por organizaciones internacionales y regionales en instrumentos que tienden a la proteccin de la mujer, y gradualmente aceptados por las naciones e introducidos a sus legislaciones internas.

Bunch, Charlotte et al. Los derechos de las mujeres son Derechos Humanos. Edamex: Mxico,2000.

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4. Legislacin nacional sobre los Derechos Humanos de la Mujer Debe resaltarse el hecho de que Guatemala ha ratificado los instrumentos internacionales de proteccin a la mujer, como la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer (Decreto No. 49-82), as como la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (mediante el Decreto No. 69-94). 4.1. Constitucin Poltica de la Repblica En Guatemala la vulnerabilidad de la mujer se agrava no slo por el hecho de ser mujer sino adems por el de pertenecer a la poblacin maya y ser de escasos recursos econmicos. Slo por el hecho de nacer, todas las personas (mujeres y hombres) tenemos y somos sujetos (as) de Derechos Humanos, garantizados en la Constitucin de la Repblica, independientemente de la edad, estado civil, sexo femenino o masculino, credo o religin y cualquier otro, y se garantiza tambin su pleno goce. As, la Constitucin seala que, en Guatemala, todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos (artculo cuarto), que es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la Repblica, la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y desarrollo integral de la persona (artculo segundo); seala en el artculo cuarenta y cuatro, que los derechos y garantas que otorga no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana tambin establece el principio general de que, en materia de Derechos Humanos, los Tratados y Convenciones aceptadas y ratificadas por Guatemala, tienen preeminencia sobre el derecho interno (artculo cuarenta y seis). 4.2 Legislacin Ordinaria En la legislacin ordinaria, encontramos que la mayora de leyes contenidas en los Cdigos Civil, Penal, Laboral y otros, fueron creadas con anterioridad a la vigencia de la Constitucin Poltica de la Repblica, por lo que constantemente se encuentran desfases entre el contenido de estos y la Constitucin. En consecuencia, no concuerdan dichas leyes con los preceptos constitucionales de igualdad de las personas, ni tampoco con las disposiciones contenidas en las Convenciones Internacionales de las cuales Guatemala es parte y ha ratificado.

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Por lo tanto conservan su enfoque androcntrico, no incorporan los intereses y necesidades de las mujeres porque no regulan situaciones que son de su beneficio, como por ejemplo an no se regula la violacin dentro del matrimonio, ni los derechos reproductivos de las mujeres. En el Cdigo Penal se contempla que el matrimonio de la vctima de violacin, de rapto, de abusos deshonestos, de estupro, con el sujeto activo, extingue su responsabilidad penal. (artculo 200). No se penaliza la violencia intrafamiliar dentro de este mismo cdigo. El Cdigo Laboral regula el trabajo domstico pero conserva largas jornadas de trabajo para las trabajadoras domsticas y no estn contempladas dentro del rgimen de seguridad social. 4.3 Leyes Especficas En Guatemala encontramos, hoy por hoy, leyes especficas para proteger a la mujer: ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia intrafamiliar, creada por medio del Decreto nmero 97-96 del Congreso de la Repblica, para cuya promulgacin se tom en cuenta que Guatemala ratific la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, as como la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer; y que contrajo obligaciones, como Estado parte de dichos convenios, para modificar y crear nuevas leyes, para adecuar nuestro sistema legal a dichas convenciones. En esta ley se define lo que debe entenderse por violencia intrafamiliar de la siguiente manera: cualquier accin u omisin que de manera directa o indirecta causare dao o sufrimiento fsico, sexual, psicolgico o patrimonial, tanto en el mbito pblico como en el privado, a persona integrante del grupo familiar, por parte de parientes o conviviente o ex conviviente, cnyuge o ex cnyuge o con quien se haya procreado hijos o hijas. Con esta ley se regula la aplicacin de medidas de proteccin para garantizar la vida, integridad, seguridad y dignidad de las personas que sean vctimas de violencia intrafamiliar, en especial de mujeres, nios, nias, ancianos y ancianas. Existe tambin la ley de dignificacin y promocin integral de la mujer, contenida en el Decreto nmero 7-99 del Congreso de la Repblica. Esta ley reconoce en sus considerandos que todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos; valores cuya realizacin efectiva se ve obstaculizada por las particulares condiciones que enfrentan las mujeres guatemaltecas en lo relativo a

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salud, educacin, vivienda, trabajo, as como en forma general, por las limitaciones que en la vida cotidiana se presentan, para su plena participacin econmica, poltica, social y cultural. Reconoce tambin que todo tipo de violencia y discriminacin contra la mujer y su marginacin social son producto de fenmenos culturales y pueden ser susceptibles de erradicarse, mediante la implementacin de una adecuada legislacin que, adems, contemple los mecanismos eficaces para hacerlo. Entre los objetivos que tiene dicha ley estn el de promover el desarrollo de la mujer y su plena participacin en todos los niveles de la vida econmica, poltica y social de Guatemala. Es una ley de aplicacin general, por lo que involucra todos los mbitos de la interaccin social, econmica, poltica y cultural; establece los mecanismos fundamentales para que el Estado de Guatemala, sobre la base de la poltica nacional de promocin y desarrollo integral de la mujer y el plan de equidad de oportunidades, garantice el desarrollo integral de las mujeres, conforme la pluriculturalidad del pas. Vemos, entonces, cmo en las dos leyes mencionadas anteriormente se han tomado en cuenta los tratados internacionales. En Guatemala, con el propsito de desarrollar, en su contenido, normas que tiendan a mejorar la condicin general e integral de la mujer guatemalteca. Presentamos, en las pginas anteriores, un breve panorama (sin agotar el tema) de las Convenciones y leyes que se han producido en las ltimas dcadas y que tienen relacin con el tema de la mujer, con el fin de reconocer sus valores, derechos y de que stos sean respetados, tanto por los gobiernos como por toda la poblacin, pero como dice el Informe Nacional de las Organizaciones No Gubernamentales de Guatemala a la IV Conferencia Mundial de la Mujer (Beijing) El campo del derecho es el rea en la cual quizs se han producido los mayores avances en el plano internacional (con lgicas repercusiones en el plano nacional) en el proceso de la bsqueda de la igualdad genrica, mas no de etnia. Aunque hay que ser objetivo en reconocer que la promulgacin de la norma no significa su automtica aplicacin y positividad (pg. 26). 5. Violaciones a los Derechos Humanos de las Mujeres Todas las mujeres son participantes activas en todos los mbitos de la sociedad, portadoras de vida, de creaciones propias, de ingresos y beneficios, son

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parte fundamental del desarrollo y de la economa de los pases. La desigualdad, discriminacin y opresin de cualquier tipo o forma que sufren las mujeres, por ser mujeres, por su etnia o raza, o por la edad, imposibilitan la vigencia de los Derechos civiles, polticos, econmicos, culturales y sociales que les corresponden como seres humanos, por lo que constituyen violaciones de los derechos humanos de las mujeres, por parte de una estructura patriarcal legitimada e interiorizada por la sociedad. La desigualdad, la discriminacin y la violencia impiden las posibilidades y el logro de la igualdad, el desarrollo y la paz, en la vida privada y pblica de cualquier persona. La violencia dentro de la familia no es un fenmeno reciente, pero es hasta comienzos de la dcada del setenta, cuando empieza a formarse un cuerpo terico especfico y a ser entendido como un producto multicasual apoyado en valores, creencias y mitos, fuertemente arraigados en la sociedad.2 La violencia domstica se da en la familia y se manifiesta en forma de maltrato fsico, verbal, sexual o psicolgico contra la mujer. Es un fenmeno de agresin que se da en un ciclo de tres fases, rodeadas de una actitud de negacin. Es un derecho humano vivir sin violencia y es una obligacin del Estado y de la sociedad civil hacerlo valer. Pero, a nivel social, jurdico, poltico e ideolgico no se reconoce ni se especifica la discriminacin (recordemos que la discriminacin es la preparacin para la violencia) y opresin de las mujeres. De esta manera, el Estado de Guatemala se organiza para proteger a las personas y a la familia y su fin supremo es la realizacin del bien comn. Pero con esta regulacin no es suficiente, porque plantear una vida sin violencia requiere que, tanto el Estado como la sociedad civil en su conjunto, asuman sus respectivas responsabilidades, adopten medidas positivas para propiciar la participacin de la mujer en el desarrollo, disposiciones de carcter temporal destinadas a eliminar las consecuencias directas o indirectas de anteriores discriminaciones, a fin de establecer, de hecho, la igualdad de oportunidades y de trato; medidas correctivas como la fijacin de metas para la participacin de las mujeres en la vida poltica, ciudadana y socioeconmica del pas; y medidas de

Sanz, Dana. Violencia y abuso en la familia. 1999, citada en: Plan Nacional para la Prevencin de la Violencia Intrafamiliar y Sexual, Nicaragua.

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promocin, destinadas a dar a las mujeres mayores oportunidades de educacin, formacin profesional y empleo en sectores de empleo no tradicionales. 3 La violencia contra las mujeres ha sido legislada, tanto nacional como internacionalmente, pero no es sino con acciones decisivas en forma conjunta y coordinada de todos los sectores involucrados de la sociedad, que se puede garantizar la proteccin y respeto de los derechos humanos de las mujeres, para evitar la violacin de estos derechos. La violencia intrafamiliar es un fenmeno que afecta, en su mayora, a mujeres y que tiene graves repercusiones en la sociedad. No basta con crear los marcos jurdicos necesarios para proteger, garantizar y desarrollar las distintas demandas de la vida social, sino que hay que comprender, entender, asimilar y apropiarse de la proteccin de los Derechos Humanos desde una perspectiva de gnero. La respuesta para detener la violencia contra las mujeres incluye tanto al Estado como a la sociedad civil, para gozar de una vida digna. La mortalidad materna, la escasa cobertura de salud, la poca educacin de las mujeres, son factores que influyen grandemente en la situacin de desventaja que presentan las mujeres guatemaltecas. Si bien es cierto que los patrones patriarcales han existido desde tiempos atrs, tambin es cierto que fueron creaciones de los hombres, por lo que deben ser cambiados y adecuados a los tiempos modernos, en los que debe procurarse la convivencia en igualdad de condiciones, de todos los seres humanos y en todos los mbitos (social, poltico, cultural, legal, etc.). Esta situacin debe ser reforzada por el gobierno, no slo con la creacin y modificacin de sus normativas legales, sino proporcionando, de hecho, las condiciones econmicas necesarias para la realizacin efectiva de las mujeres como personas dignas y como participantes de la vida social, econmica y poltica del pas.

6. Situacin actual de la Mujer en Guatemala En Guatemala, la organizacin y las relaciones sociales descansan en un sistema patriarcal, cuyas estructuras culturales se fundamentan en valores, prcticas

Tomado de Derechos de las Trabajadoras OIT, Mdulo I, Madrid Espaa, citado en: Boletn Informativo No. 14, 2000 ONAM

Abriendo Espacios.

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y principios discriminatorios y excluyentes que, por un lado desvalorizan la imagen, las actividades, la autoridad y el poder de las mujeres y, por el otro, sobredimensionan las habilidades, destrezas, autoridad y poder del hombre, en detrimento de las mujeres; esto determina su participacin en las estructuras sociales, econmicas, culturales y polticas y viola constantemente los derechos de las mujeres, pues su rol implica solamente obligaciones y prcticamente ningn derecho. Vemos cmo a pesar de estar regulada la educacin obligatoria, en la Constitucin de la Repblica, en virtud de que en el artculo 74, se seala que la los habitantes tienen derecho y obligacin de recibir la educacin inicial (preprimaria, primaria, bsica), dentro de los lmites que fije la ley, los datos oficiales reportan un mejoramiento en la cobertura del sistema educativo, sin embargo, el Instituto Nacional de Estadstica (INE), seala que el analfabetismo contina siendo uno de los ms altos de Amrica Latina con 45% y las mayores tasas corresponden a las mujeres, 43%: en tanto la tasa de analfabetismo masculino es de 28%, el mayor nivel recae en mujeres indgenas y mujeres del rea rural y ,en algunos casos, llega a alcanzar tasas superiores a 80%. En cuanto a la salud, la Constitucin de la Repblica en los artculos 93 y 94 establece que el goce de la salud es un derecho fundamental del ser humano, sin discriminacin alguna y que es obligacin primaria del estado velar porque estos servicios se presten a los y las guatemaltecas. Sin embargo, las condiciones de salud de la mujer han mejorado muy poco en los ltimos aos. La esperanza de vida de las guatemaltecas es la ms baja de los pases de Centro Amrica: 66.4 aos, como consecuencia de condiciones difciles de disposicin y acceso a los servicios de salud; influyen tambin los factores culturales, econmicos y sociodemogrficos. El 80% de los servicios de salud pblica y privada se concentran en la ciudad capital y el 20% en el interior del pas, para atender al 75% de la poblacin en donde no slo no hay mdicos /as o no hay dinero para pagar los servicios mdicos ni para comprar medicinas. Esta situacin recae principalmente en las mujeres que son las que menos se alimentan y las que ms trabajan, a pesar de tener altas tasas de fecundidad: a nivel nacional 5.1 hijos por mujer, en el rea urbana 3.8, en el rea rural 4.3 en ladinas y 6.8 en mujeres indgenas. La maternidad precoz, el corto perodo intergensico, el bajo nivel de escolaridad y las condiciones socioeconmicas son los factores que influyen en la multiparidad y, segn la encuesta nacional de salud materno infantil de 1995, la cobertura de servicios es muy baja, as el 62% de los partos es atendido en centros pblicos.

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Los ndices altos de mortalidad materna responden a factores tales como que el 30% de mujeres embarazadas padecen de desnutricin, la escasa atencin mdica, durante y despus del embarazo, ocupa el segundo lugar de las causas de muerte entre mujeres de 15 a 49 aos, en 1994.4 En relacin con la poblacin vctima de violencia intrafamiliar, segn un estudio de Instituto Nacional de Estadstica de 1999, de un total de 1.326 casos denunciados, stos corresponden a 1,207 mujeres y 119 hombres; el agresor, en 665 casos es el esposo, en 1 el hijo (a), en 12 el hijastro (a), en 444 el conviviente, en 2 el nieto (a), en 23 padre/madre, en 5 el suegro (a), en 105 otros parientes, en 9 casos se ignora quin es el agresor. Encontramos tambin que el mayor nmero de casos de violencia intrafamiliar, como violacin a los Derechos Humanos de las personas dentro de hogar, se registra en Guatemala Capital. 757 casos, le sigue San Marcos con 56, luego Petn con 54, Jutiapa con 47 y Santa Rosa y Escuintla con 44 y 43 casos respectivamente. Segn datos del Instituto Nacional de Estadstica, de los casos reportados en 1999 de violencia intrafamiliar por medio de la Boleta nica de Denuncia, de 1326 casos reportados, 1,207 corresponden a mujeres y slo 119 a hombres, de los cuales 178 casos corresponden a poblacin indgena, y a casos de etnia ignorada, 212. Como se puede notar con los datos anteriores, son las mujeres las que con mayor frecuencia sufren de violencia dentro del hogar: por parte del esposo, 614 casos, hijo (a), 54 casos; hijastro, 10 casos; conviviente, 414 casos; nieto(a) 2 casos; padre/madre 16 casos; suegro (a) 3 casos, otros parientes 87 casos e ignorado; 8 casos. Segn la agrupacin Red de la No Violencia contra las Mujeres, nueve de cada diez mujeres en Guatemala sufren violencia; y de enero a octubre del 2002, haban sido recibidas 8,327 denuncias de Violencia Intrafamiliar en el Ministerio Pblico; 4,330 en el Organismo Judicial; 2,285 en la Defensora de la Mujer

Mijangos, Eugenia et al. Situacin de la Mujer Guatemalteca. presentado en: Situacin de las Mujeres en Centro Amrica: Una evaluacin en el umbral del siglo XXI. Pp. 141-145.

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(Procuradura de Derechos Humanos); 3,405 en la Procuradura General de Nacin; y 1,516 en la Polica Nacional.5 Ante los problemas de violencia intrafamiliar se encuentran actitudes poco solidarias, insensibles al problema y con una resistencia al cambio por parte de las personas que atienden a las mujeres que sufren estas situaciones de violencia intrafamiliar (podemos citar como ejemplos el personal de la polica Nacional Civil, del Ministerio Pblico, de los Tribunales de Justicia, entre otros). Como principal problema, podemos sealar la falta de reconocimiento por parte de las mujeres que son vctimas de violencia intrafamiliar, que son vctimas y no culpables de esa situacin, que tienen derechos que las asistan y protejan (por falta de promocin por parte del Gobierno, por elevado ndice de analfabetismo, etc.), por lo que no denuncian sus casos y permanecen en el crculo vicioso de la violencia, educan a sus hijos dentro de ese sistema de discriminacin, invisibilidad, agresin y total falta de respeto a los derechos ms elementales de toda persona humana. Para lograr que las mujeres luchen por sus derechos es necesario, en primera instancia, que desarrollen su autoestima, que se sacudan la ideologizacin recibida desde nias respecto a la subordinacin, que las hace aceptar como natural y lgico el esquema patriarcal; y que se informen sobre los derechos fundamentales que tienen como ciudadanas.6 Como dice Charlotte Bunch: ...que nos lleva a decir junto a millones de voces y en decenas de idiomas, ya no slo que los derechos de las mujeres son derechos humanos, sino que sin los derechos de las mujeres no hay Derechos Humanos. 6.1 Avances Hasta la fecha, los avances en materia de mejoramiento de las condiciones de vida de la mujer guatemalteca son muy pocos, pues como se ve a diario, las condiciones de salud, las oportunidades de educacin, la erradicacin de la violencia,

5 6

Prez, Sonia. Artculo Violencia contra Mujeres. Prensa Libre 27 nov. 2002, p.10 Op. Cit. P. 147.

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siguen inalterables. Por el contrario, parecera que van en aumento, con excepcin de algunas modificaciones que se han realizado en el Cdigo Civil por medio del decreto 80-98, respecto a que la representacin conyugal corresponde a ambos cnyuges, ambos pueden disponer del patrimonio conyugal, as como la obligacin de atender y cuidar a los hijos menores, corresponde a ambos cnyuges. Quedan pendientes, en la agenda jurdica, los cambios necesarios en los Cdigos Penal, Laboral y otros que no han sido adecuados a las exigencias de los instrumentos internacionales de proteccin de las mujeres y a los que Guatemala se ha comprometido

Conclusiones Al concluir este trabajo repetiremos frases que aunque ya se han dicho, deben repetirse para que sean escuchadas: Que la violencia, la discriminacin contra las mujeres es una violacin a sus Derechos Humanos, que lesionan su derecho a la dignidad. Que la violencia intrafamiliar es un fenmeno que afecta, en su mayora, a mujeres y que tiene graves repercusiones en la sociedad. Que se deben crear los marcos jurdicos necesarios para proteger, garantizar y desarrollar las distintas demandas de la vida social, pero no basta con eso sino que hay que comprender, entender, asimilar y apropiarse de la proteccin de los Derechos Humanos desde una perspectiva de gnero. Que la respuesta para detener la violacin de los derechos de las mujeres corresponden tanto al Estado como a la sociedad civil, para que ellas puedan gozar de una vida digna. Que la mortalidad materna, la escasa cobertura de salud, la poca educacin de las mujeres, son factores que inciden profundamente en la situacin de desventaja que sufren las mujeres guatemaltecas. Que si bien es cierto los patrones patriarcales han existido desde tiempos atrs, tambin es cierto que fueron creaciones humanas, por lo que son susceptibles de cambio y adecuacin a los tiempos modernos, en que debe procurarse la convivencia en igualdad de condiciones de todos los seres humanos y en todos los mbitos (social, poltico, cultural, legal).

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Recomendaciones Poner en ejecucin, por parte del Estado, acciones dirigidas a incrementar la capacidad institucional de proveer a las mujeres de medidas que las protejan e impidan su revictimizacin por falta de procedimientos adecuados. Impulsar una nueva escala de valores, de cultura de paz que permita la convivencia familiar en armona y bienestar. Realizar aciones de sensibilizacin, concientizacin y capacitacin a las personas que segn la propia Ley de Prevencin, Sancin y Erradicacin de la Violencia Intrafamiliar, tienen obligacin de atender los casos que se les presenten. Procurar atencin psicolgica, mdica, legal y social tanto a las vctimas como a los agresores, con el fin de propiciar una convivencia armnica y solidaria en el interior de las familias guatemaltecas. Al haber ratificado el Protocolo Facultativo de la CEDAW, con el fin de garantizar a las mujeres guatemaltecas, un eficiente mecanismo de denuncia frente a las violaciones de su dignidad humana, debe promoverse su publicacin para que toda la poblacin conozca y pueda utilizar el procedimiento. Erradicar la violencia contra las mujeres, contando con el esfuerzo de toda la sociedad. Cambiar los patrones patriarcales vigentes en nuestro pas, tratar de evitar los estereotipos asignados a mujeres y hombres, permitir la participacin ciudadana y poltica de las mujeres, no slo en el mbito privado sino tambin en el mbito pblico, para que ellas puedan ejercer todos sus Derechos Humanos, con la ayuda efectiva de los medios de comunicacin y de los centros de enseanza, tanto pblicos como privados.

Bibliografa Abriendo Espacios, Boletn Informativo No. 14 ONAM, 2000. Agrupacin de Mujeres Tierra Viva, Boletn Informativo, ao VII, No. 17, 1995. Altolaguirre, Marta, Instrumentos de Derechos Humanos de Proteccin a la Mujer, COPREDEH. 2000 Avila, Carlos, Manual de Educacin en Derechos Humanos. COPREDEH.1998.

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Bunch, Charlotte, Hinojosa, Reilly. Los Derechos de las Mujeres son Derechos Humanos. Edamex, Mxico, 2000. Conferencia Mundial de la Mujer. Beijing. 2000. Derechos Humanos de las Mujeres. Centro Nicaragense de Derechos Humanos, Managua, Nicaragua. 2000. Instituto Nacional de Estadstica, Estudio realizado con la Boleta nica de Denuncia (an no corregida), con datos de 1999. La Mujer y los Derechos Humanos. Procurador de los Derechos Humanos, Defensora de la Mujer, Manual 2, Nivel II, 1997. Mijangos, Eugenia, Olga de la Cruz y Berta Hilda de Alcntara. Situacin de las Mujeres Guatemaltecas: Salud, Educacin, Trabajo y Legislacin, presentado en Situacin de las mujeres en Centro Amrica: una evaluacin en el umbral del Siglo XXI. Ed. Geso. San Jos, Costa Rica. 2000 Rodrguez, Edna, La mujer y los Derechos Humanos. COPREDEH. 1998. Sagastume Gemmell, Marco Antonio. Los Derechos Humanos de la Mujer. APROFAM, 1991. Sagastume Gemmell, Marco Antonio. Introduccin a los Derechos Humanos. (1999). Editorial Universitaria. Sanz, Dina. Violencia y Abuso en la Familia, (1999), citada en Plan Nacional para la Prevencin de la Violencia Intrafamiliar y Sexual, Nicaragua 2000. Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos 1. 2. Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer.

Legislacin Nacional 1. 2. 3. 4. Constitucin de la Repblica de Guatemala, 1985. Ley de Dignificacin y Promocin Integral de la Mujer, 1999. Ley para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Intrafamiliar, 1996. Reglamento de la Ley para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Intrafamiliar. 2000.

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II. Investigaciones

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Gustavo Garca Fong*

Reflexiones sobre el Derecho Humano a la Educacin en Guatemala

Resumen El objetivo primordial de la investigacin que se desarrollar a continuacin ha sido determinar el grado de observancia, respeto y cumplimiento que, en Guatemala, tiene el derecho fundamental a la educacin, como un derecho humano de carcter social. En cuanto a la metodologa empleada, cabe apuntar que las unidades de anlisis que se utilizaron como base para indagar la regulacin del derecho a la educacin y su cumplimiento, han sido las siguientes: La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos. La Declaracin de los Derechos del Nio. La Convencin sobre los Derechos del Nio. La Ley de Educacin Nacional (Decreto Legislativo 12-91). Las estadsticas educativas vigentes (tanto oficiales como de otros organismos o entidades involucradas en el quehacer educativo).

Magster en Derecho Pluralista Pblico y Privado por la Universidad Autnoma de Barcelona, Espaa; Abogado y Notario, Universidad Rafael Landvar; candidato al grado acadmico de Doctor en Filosofa Facultad de Humanidades, Universidad Rafael Landvar. Jefe Acadmico e Investigador Principal en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar.

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El instrumento que se ha utilizado para realizar la presente investigacin es un cuadro de cotejo que contiene, en primer trmino, el indicador (que en este caso es la educacin en todas sus reas, sectores, niveles y modalidades), seguido de las unidades de anlisis (que como ya se anot, son los instrumentos legales y de medicin correspondientes). El tipo de investigacin es descriptivo y documental y el procedimiento por seguir es el indicado en el apartado respectivo (donde se describe por etapas). Las conclusiones ms relevantes indican que si bien el derecho humano a la educacin forma parte de numerosos instrumentos jurdicos, tanto de derecho interno como internacional, la prctica cotidiana en el pas revela que dicho derecho, todava no constituye una realidad material concreta y tangible, por lo tanto, no ha alcanzado un nivel razonable de observancia, respeto y cumplimiento. Se recomienda la difusin de los instrumentos legales relacionados con el tema, de forma comentada y vivida, a nivel de las personas o instituciones involucradas, directa o indirectamente, con el sistema educativo nacional.

I. INTRODUCCIN El tema de la educacin es fundamental para el desarrollo de cualquier pas; la educacin constituye un derecho humano (clasificado como parte de los derechos econmicos, sociales y culturales), reconocido por la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, as como por otros instrumentos jurdicos de carcter internacional. Esta investigacin ofrece un panorama documental del problema y trata de establecer el grado de observancia y cumplimiento de este derecho humano en Guatemala, toda vez que la actividad educativa reviste una relevancia social permanente y de gran impacto. El trabajo puede contribuir a la consolidacin de este derecho humano en Guatemala, y servir como referencia para personas o instituciones cuya actividad profesional o acadmica se relacione con el tema.

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El aporte terico de la investigacin contiene discretamente un elemento de novedad para el entorno guatemalteco, ya que, no obstante la existencia de varias investigaciones sobre el particular, en el pas no se ha profundizado en el enfoque de la educacin desde la perspectiva del derecho en general y en particular, desde la ptica de los derechos fundamentales de la persona. Los debatidos temas de la falta de cobertura y escasa calidad de los servicios educativos en Guatemala, fundamentalmente en las reas rurales (origen quiz de los elevados porcentajes de analfabetismo registrados) justifican la elaboracin de una investigacin como sta. El objetivo principal del trabajo ser entonces, determinar el grado de conocimiento, observancia y respeto del derecho humano a la educacin en Guatemala.

1. ANTECEDENTES La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala (1995), promulgada por la Asamblea Nacional Constituyente, el 31 de mayo de 1985 y que entr en vigor el 14 de enero de 1986, establece en el Ttulo II, Derechos Humanos, Captulo II, Derechos Sociales, Seccin Cuarta, Educacin, Artculos del 71 al 90, todo lo relativo a la educacin como un derecho fundamental de carcter social. La Carta Magna guatemalteca establece la obligacin del Estado de proporcionar y facilitar educacin a sus habitantes, sin ningn tipo de discriminacin; establece que la educacin tiene como fin el desarrollo integral de la persona; que la familia es fuente de la educacin y que los padres tienen derecho de elegir la educacin que recibirn sus hijos menores; que la administracin del sistema educativo debe ser descentralizada y regionalizada; que es obligatoria la educacin inicial, preprimaria, primaria y bsica. Respecto de la Educacin Superior, se reconoce la autonoma de la Universidad de San Carlos de Guatemala, as como la independencia, personalidad jurdica y libertad de las universidades privadas y la existencia del Consejo de la Enseanza Privada Superior. El informe de gobierno 1996-1997 Guatemala: Un gigante que despierta (1988), reconoci que la educacin y la capacitacin son imprescindibles para el desarrollo de una Guatemala en paz. Asimismo, detalla los esfuerzos realizados

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para elevar la capacidad de cobertura, tanto en la implementacin de polticas y programas educativos como en la construccin, reconstruccin y equipamiento de los centros educativos. Entre los programas que se desarrollaron estn la cobertura de preprimaria, primaria, alfabetizacin y distribucin de textos escolares. Gonzlez (1998), en un estudio titulado: Los derechos de la niez: una propuesta metodolgica para su vivencia en el proceso educativo de aula estima que para llevar a cabo un cambio en la educacin no es suficiente una reforma, tambin se requiere la interrelacin de docentes, alumnos y miembros de la comunidad. Es necesario considerar sus capacidades, enriquecer sus conocimientos, valorar las diferentes entidades; todo ello contribuir a obtener una educacin permanente. A la vez, debe tomarse en cuenta la realidad en que se vive y el papel que en ella desempean los medios de comunicacin masiva. La UNESCO (1996) ha manifestado y sostenido, reiteradamente, que la educacin durante toda la vida se concibe como una de las claves de acceso al siglo XXI. Dicha nocin es ms amplia que la distincin tradicional entre educacin bsica y educacin permanente y responde a los innumerables retos que plantea un mundo inmerso en la globalizacin. Como resultado de lo anterior, est el conocimiento de las exigencias de entendimiento mutuo, de dilogo pacfico y de armona, aquello, de lo cual, se carece ms en el presente. El Informe del Sistema de las Naciones Unidas en Guatemala (1999) Guatemala: El rostro rural del Desarrollo Humano, dedica su captulo V al tema de la educacin en Guatemala y destaca la exclusin generalizada de la infancia en la educacin. En dicho captulo se explica que las causas principales que generan el fenmeno de la exclusin de la infancia, en la educacin, son los factores socioeconmicos y culturales, la necesidad del trabajo infantil, el ingreso tardo a los centros de enseanza y la escasa permanencia. La exclusin se hace ms notoria en las reas con predominante poblacin indgena, sobre todo en las nias. La UNESCO (2000), cita la Declaracin de Jomtien, Tailandia y apunta que el aprendizaje comienza al nacer, lo cual significa que se debe prestar la atencin necesaria al cuidado de los nios pequeos y a su educacin inicial, lo que puede darse en el marco de acuerdos en los que participen las familias, la comunidad o las estructuras institucionales, segn las necesidades. Dicha declaracin represent un logro importante en el reconocimiento del derecho a la educacin de los menores y su inclusin en las polticas educativas.

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De la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, informes e investigaciones citados, se deduce plenamente la existencia del derecho fundamental a la educacin, sin condiciones ni exclusiones de ninguna naturaleza. La contribucin que la ciencia jurdica puede realizar para poner en prctica dicho derecho humano, radica en promover su reconocimiento y respeto, as como en posibilitar su cumplimiento.

2. MARCO TEORICO a. Educacin El tema de la educacin en general y su enfoque como un derecho de la persona humana en particular, es algo que se presta a discusin. Frecuentemente es exhaltado, pero casi siempre se culpa a la educacin de lo que le sucede a los individuos y a los estados. Las expresiones debiera y debe matizan las discusiones, les confieren un tono imperativo y apremiante. Se tiene la percepcin de que algo podra y debera hacerse al respecto, tal vez algo diferente de lo que se est haciendo. b. Definicin Desde la perspectiva etimolgica, el trmino educacin proviene de las voces latinas educare, que significa crear, nutrir, alimentar y exducere, que puede traducirse por sacar, llevar, conducir. De esa cuenta, El significado ms conocido del trmino educacin lo identifica con el proceso de instruccin y adiestramiento que se lleva a cabo en una institucin docente, en una escuela. En los ltimos cincuenta aos se ha hecho familiar otro significado, aquel que se refiere al arte, ciencia o ambas cosas, de impartir instruccin y adiestramiento (Broudy, 1989, p. 19). c. Aporte de la antropologa filosfica Segn Broudy (1989), la problematicidad del tema se encuentra ya dada, por el hecho de que plantea una inequvoca referencia a la persona humana como un complemento indispensable de su ser. Desde que existe un pensamiento consciente, que apunta ms lejos de la simple satisfaccin de las necesidades vitales, se ha planteado la cuestin de la esencia, origen y destino del hombre.

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Que el hombre es un ser cuestionable e inquietante, es algo que el propio lenguaje seala a su manera; en los giros y usos del lenguaje permanece la herencia de una experiencia muy antigua. Con las mismas expresiones de hombre, humano puede hacerse referencia, segn el contexto, a la eminencia o bajeza de lo designado. De esa cuenta, el trmino hombre es, a la vez, ttulo de dignidad y testimonio de pobreza y desamparo. Desde esa conciencia, la pregunta de la persona humana acerca de su esencia ha ido ocupando, cada vez ms, el espacio central de una reflexin filosfica sobre el hombre, donde puede y debe incluirse la faceta de sujeto de un proceso educativo (y por supuesto, tambin como sujeto del derecho a la educacin). d. Aporte pedaggico Es posible preguntar, entonces, sobre la posibilidad de una concepcin del hombre desde el punto de vista pedaggico, es decir, de la forma en que la idea de hombre (como objeto general de toda antropologa) puede integrar, para su propio beneficio, la reflexin pedaggica. Como dice Nassif, a la antropologa pedaggica no le queda otra salida que particularizar sujetndose a la doble exigencia de la del inters educacional y de la filosofa de la educacin. Lgicamente el antropopedagogo necesitar de la actitud del antropofilsofo, pero mucho ms que ste de los datos concretos que puedan proporcionarle las ciencias particulares del hombre, para sobre estos datos concretos resaltar su interpretacin pedaggica de lo humano (Nassif, 1981, pg. 180). e. Aporte iusfilosfico Respecto del papel que desempea la filosofa del derecho y el enfoque de la educacin como un derecho inherente a la persona, Gmez Prez (1988), destaca que, cuando se habla de Derechos Humanos (expresin pacfica y prcticamente aceptada hoy generalmente) se hace referencia al hecho de que, al hombre le corresponden, por su condicin de tal, determinados derechos, los que deben ser expresados objetivamente, a la vez que deben ser exigibles subjetivamente. El hombre y la mujer nacen con estos derechos y los mismos son vlidos erga omnes, frente a cualquier tipo de organizacin social, entre ellas, por supuesto, el mismo Estado. Es decir: un derecho humano es un derecho natural con todas las propiedades generales del derecho:

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Referencia a otro u otros, o sea la alteridad. La razn de debido (por lo cual es exigible). La razn de igualdad, porque el derecho es una ordenacin, un criterio que busca el equilibrio. f. El contexto de los Derechos Humanos Inveterada ha sido la batalla sostenida por el hombre para conseguir que sus exigencias de libertad, igualdad y justicia se traduzcan en leyes, bajo el epgrafe de Derechos Humanos, los cuales encuentran su fundamento en la doctrina del derecho natural. Esta doctrina postula la existencia de un orden jurdico permanente, provisto de vigencia o validez universal e incondicionada, cuyos principios habrn de traducirse por medio del derecho positivo. El iusnaturalismo es la corriente filosfico-jurdica que incorpora esta tendencia. Como se apunt antes, los Derechos Humanos pueden y deben ser expresados objetivamente, a la vez que pueden y deben ser exigibles subjetivamente. Planteados inicialmente como exigencias o aspiraciones de la persona humana, fueron adquiriendo forma y contenido en las Declaraciones de derechos y en las Constituciones Polticas de los Estados. De esa cuenta, podran citarse varios documentos que contienen los derechos fundamentales del individuo frente al Estado, que han inspirado las normas actuales sobre la materia. Por tal razn, muchas de las nuevas constituciones, elaboradas despus de la conclusin de la Segunda Guerra Mundial, han tenido como fundamento inspirador la Declaracin Universal de Derechos Humanos (1998), aprobada y proclamada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, el 10 de diciembre de 1948. Un elocuente ejemplo de esas cartas magnas lo encontramos en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala (1995). Para proteger los derechos fundamentales de la persona hoy y aqu-, se cuenta con un conjunto de normas y principios jurdicos que, en dos distintos niveles, pero complementarios, limitan y controlan claramente la actividad del Estado. En un primer nivel, estn las normas de derecho interno o de derecho nacional plasmadas en la Constitucin guatemalteca. En un segundo nivel, los convenios, pactos y dems tratados internacionales celebrados por los Estados y entre los Estados o entre Estados y Organismos Internacionales (de los cuales Guatemala es signataria),

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constituyen la gua ms importante con la que cuentan los ciudadanos para exigir del gobierno el estricto cumplimiento de sus responsabilidades internacionales en materia de promocin y proteccin de sus derechos fundamentales. g. La educacin: derecho fundamental de carcter social Por otro lado, la educacin como derecho humano es catalogada como parte de los derechos fundamentales de segunda generacin, tambin llamados Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Sobre estos Derechos Humanos dijo De Len Carpio (1995) que son todos aquellos que la Constitucin reconoce a las personas (hombres y mujeres) por el hecho de que son seres humanos, pero ya no en forma individual, sino como miembros de la sociedad, como integrantes de la sociedad y, a la vez, son el conjunto de obligaciones que la misma Constitucin impone al Estado, con el fin de que, tanto esos derechos como estas obligaciones, protejan efectivamente a los diferentes sectores de la poblacin, quienes, debido a las diferencias en las estructuras del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto econmicas como sociales, familiares, culturales, etc. La expresin anterior hace mencin de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que en el tema objeto del presente trabajo, constituye el instrumento legal de mayor jerarqua para conocer la forma en que dicho derecho humano, de carcter social, es regulado en el pas. Como se expres anteriormente, la ley fundamental guatemalteca concepta el derecho a la educacin como una garanta y como un instrumento eficaz y poderoso para la movilidad social. En ese sentido, se reconoce el papel que la educacin desempea en las estrategias de desarrollo econmico, de promocin social y de consolidacin nacional (por la va de los valores, as como de la cultura) y su relevancia para definir el papel del Estado en el mundo actual, particularmente, en estricta referencia a Guatemala. La educacin como tal puede dividirse en varios niveles (los que confieren un carcter integral y global a este derecho humano y social), que abarca desde el nivel inicial hasta el universitario. En Guatemala, los niveles educativos inicial, preprimario, primario, bsico, diversificado y superior, aparecen regulados tanto en la Constitucin Poltica de la Repblica, como en la Ley de Educacin Nacional, Decreto 12-91 del Congreso de la Repblica (1993), tambin en las diversas leyes y reglamentos emitidos por el Consejo de la Enseanza Privada Superior, y el Decreto 82-87 del Congreso de la Repblica, Ley de Universidades Privadas.

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Respecto a la Educacin Pblica, merece la pena destacar que gracias a la cooperacin internacional, se han ejecutado diversos programas y proyectos tendentes a la extensin de cobertura y mejoramiento de la calidad de los servicios educativos, tanto en el sector urbano como en el sector rural del pas, como alternativas innovadoras que posibilitan la efectiva realizacin del derecho a la educacin de la poblacin guatemalteca (lo cual ha originado la emisin de las disposiciones legales y reglamentarias especficas), y lo mismo puede decirse respecto del sector universitario, tanto a nivel estatal como privado. A continuacin, se har una breve referencia a los niveles educativos ya descritos. La educacin preescolar La educacin preescolar en el pas, de conformidad con la Ley de Educacin Nacional, Decreto 12-91 del Congreso de la Repblica (1993), se extiende desde la concepcin del infante hasta los cuatro aos y persigue el desarrollo integral y la proteccin familiar del menor. La educacin inicial es atendida por los programas de prvulos (4, 5 y 6 aos) y preprimaria bilinge (6 a 8 aos o ms) en las reas con poblacin indgena, segn lo establece el Subsistema Formal de Educacin. Asimismo, la educacin no formal considera otros programas y centros de atencin para este nivel educativo. En el contexto de la educacin formal, el parvulario comprende dos fases: la primera, dirigida a nios de 4 y 5 aos y la segunda o preparatoria, para infantes de 6 aos, concebida como una etapa de aprestamiento para el aprendizaje de la lectura, la escritura, el clculo matemtico y las destrezas y habilidades fundamentales que faciliten su integracin a la vida escolar. Este curso de un ao de duracin se desarrolla en el marco del Ciclo de Educacin Fundamental de Educacin Primaria. En relacin con las escuelas del Programa Nacional de Educacin Bilinge (PRONEBI), se atiende una seccin de preprimaria bilinge en los establecimientos de nivel primario. El plan de estudios est integrado por: Formacin de hbitos. Conocimiento de entorno. Adaptacin escolar y social.

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Iniciacin matemtica. Prelectura y preescritura iniciales en castellano, mayense, garfuna o xinca. Educacin esttica. Educacin psicomotriz. De acuerdo con Ocano (1998), el currculo ya descrito se orienta al desarrollo temtico de unidades integradas de aprendizaje, que responden a los intereses y necesidades de las comunidades. En ese contexto comunitario se proceder a la adecuacin curricular. El ingreso del educando al mbito escolar debe vivirse en un entorno positivo, que le permita continuar su desarrollo personal y la iniciacin de su desarrollo social, la prctica del juego, la expresin creativa y la preparacin para la vida del trabajo y del hogar. Los procesos educativos que habrn de desarrollarse en esta fase (segn Ocano,1998), son los cognoscitivos (relacionados con la percepcin lingstica y se traducen en escuchar y leer de manera comprensiva, manejar las representaciones y funciones del lenguaje matemtico); los afectivos (que corresponden a los intereses, actitudes, valores, ideales y a la expresin de sentimientos y emociones por medio de lenguajes diversos: corporal, plstico, musical y literario); y los psicomotrices (integrados por la actividad corporal requerida para la vida cotidiana: por ejemplo, la destreza de la mano para la escritura). La educacin primaria Segn lo preceptuado por la Ley de Educacin Nacional, Decreto 12-91 del Congreso de la Repblica (1993), el nivel primario comprende seis grados a partir de los siete a los doce aos. Se encuentra organizado en dos ciclos de tres aos de duracin cada uno. El primero se llama Ciclo de Educacin Fundamental (CEF), y abarca de 1 a 3 grado y el segundo, se conoce como Ciclo de Educacin Complementaria (CEC) y abarca de 4 a 6 grado. El CEP, integrado por un ao de preprimaria se caracteriza por el desarrollo de los procesos y destrezas bsicas que aseguran el dominio de la lectoescritura y los conocimientos matemticos y cientficos fundamentales que permiten consolidar la alfabetizacin y continuar el autoaprendizaje. Ocano (1998), estima que el proceso educativo en el nivel primario, debe organizarse en proyectos globalizados que faciliten al educando una visin totalizadora

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de la realidad, enfocada desde la triple perspectiva de lo personal, lo social y su insercin en el medio. El trabajo se desarrollar a travs de la participacin de los nios, los maestros y la comunidad. El ciclo de educacin complementaria prolonga la formacin integral bsica, refuerza los procesos iniciados en el primer ciclo, introduce nuevos procesos y extiende las reas de aprendizaje. La estructura curricular del CEC, posibilita que todos los estudiantes adquieran conocimientos, habilidades y actitudes que les permitan continuar los estudios de nivel medio, o en atencin a la situacin socioeconmica predominante en Guatemala- incorporarse a la vida laboral. Por tal razn, la metodologa sugerida hace nfasis en la realizacin de proyectos de trabajo productivos (planificacin, desarrollo y obtencin de productos) para satisfacer necesidades del mbito familiar, escolar o comunitario. Aprender a trabajar, de manera organizada y responsable, requiere una educacin que apueste, en forma comprometida, por el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin. Para Ocano (1998): Las caractersticas bsicas que destacan en los procesos educativos (sean de tipo naturales, cientficos, tecnolgicos, o sociales) son el gran dinamismo, la flexibilidad en relacin al tiempo y a las personas, la capacidad de transferencia desde lo ms general a lo particular concreto, la integracin en una visin estructural y su ordenamiento jerrquico y secuencial (Ocano, 1999: 12). Las reas que se desarrollan en la educacin primaria son: Lenguaje (espaol y maya), matemticas y matemticas maya, ciencias sociales, ciencias naturales y expresin dinmico-creativa. La educacin media De acuerdo con lo establecido por la Ley de Educacin Nacional, Decreto 12-91 del Congreso de la Repblica (1993), la educacin secundaria en Guatemala se denomina Nivel Medio. Se organiza en dos ciclos: el Bsico o de Cultura General, con tres aos de duracin (13 a 15 aos) y el Diversificado, con duracin variable de 2 o 3 aos, segn las especialidades. El ciclo bsico responde a objetivos cognoscitivos, afectivos y psicomotrices. Entre los objetivos cognoscitivos pueden mencionarse: el conocimiento de s mismo

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y del entorno natural, social y cultural; el desenvolvimiento como emisor y receptor en forma oral, escrita y no verbal; analizar crticamente la evolucin histrica, social y econmica del pas; utilizar eficientemente tcnicas de estudio y aprendizaje y procesar informacin adecuadamente; ser productivo en el contexto familiar. Como objetivos afectivos destacan: la prctica de la libertad; el respeto por los dems y por sus bienes; la manifestacin de una conducta tica, tolerante, solidaria y respetuosa con las dems personas de acuerdo con su propia dignidad, sin discriminacin de gnero, raza o sexo. Finalmente, los objetivos psicomotrices se integran as: el manejo eficiente del cuerpo; la destreza en el manejo de herramientas y en la realizacin de tareas del hogar sin distincin de gnero. Las reas en las que se desarrolla el currculo son: Idioma Espaol, Matemticas, Ciencias Naturales, Estudios Sociales, Mecanografa Bsica, Artes Plsticas, Formacin Musical, Idioma Ingls, Artes Industriales, Contabilidad General. La evaluacin es, como en la educacin primaria, de tipo formativo. La promocin se realiza con la aprobacin de todas las asignaturas con 60 puntos sobre 100. Los estudiantes que aprueban un 50 % de las asignaturas tienen derecho a tres oportunidades de exmenes de recuperacin. Los que reprueban ms del 50 % de las materias, deben repetir el curso. El ciclo diversificado en Guatemala, conceptuado por Ocano (1998) ofrece 107 opciones de formacin agrupadas en 5 reas: rea Acadmica: Bachillerato en Ciencias, Letras y afines. Tiene dos aos de duracin. Es un prerrequisito de ingreso a la educacin superior. rea Normal: Ofrece diferentes especialidades de magisterio. Dura tres aos. rea Comercial: Ofrece 37 especialidades en carreras comerciales con dos o tres aos de duracin, segn la eleccin que se haga. rea Tcnica: Ofrece 37 especialidades en carreras tcnicas de tres aos de duracin. rea de Servicios: Ofrece 12 especialidades en carreras de servicios, con dos y tres aos de duracin. Todos los egresados del ciclo diversificado pueden acceder al nivel de educacin superior.

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La educacin superior La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala (1995), establece que la educacin superior estatal est a cargo de la Universidad de San Carlos de Guatemala y la educacin superior privada a cargo de las universidades privadas del pas. Las universidades privadas son instituciones independientes, con personalidad jurdica y libertad para crear y organizar sus facultades e institutos, desarrollar sus actividades acadmicas y docentes, as como ejecutar los planes y programas de estudio correspondientes en cada rea. Existe un Consejo de la Enseanza Privada Superior, que tiene las funciones de velar porque se mantenga el nivel acadmico en las universidades privadas sin perjuicio de su autonoma. A dicho organismo corresponde autorizar la creacin de nuevas instituciones de educacin superior; est integrado por dos delegados de la USAC, dos delegados de las universidades privadas y un delegado electo por los presidentes de los colegios profesionales que no debe ocupar cargo alguno en ninguna universidad. La presidencia se ejerce en forma rotativa y ajusta su funcionamiento a las normas legales establecidas. nicamente son reconocidos en Guatemala los grados, ttulos y diplomas otorgados por las universidades legalmente autorizadas y organizadas para funcionar en el pas, salvo lo dispuesto por tratados internacionales. La Universidad Nacional es la nica autorizada para incorporar a los profesionales egresados de universidades extranjeras. De acuerdo con el Informe de Desarrollo Humano (1999) del Sistema de las Naciones Unidas en Guatemala, adems de la Universidad Autnoma de San Carlos, en 1998 funcionaban regularmente seis universidades privadas en el pas: la Universidad Rafael Landvar, la Universidad Mariano Glvez, la Universidad del Valle de Guatemala, la Universidad Francisco Marroqun, la Universidad del Istmo y la Universidad Rural de Guatemala. Para el presente ao, funcionan tambin la Universidad Panamericana y la Universidad Mesoamericana. En todas las instituciones de educacin superior del pas existe unanimidad respecto de los requisitos indispensables para graduarse. En carreras con promedio de cinco aos, se requiere haber cerrado pensum de estudios, aprobar el examen tcnico-profesional y presentar una tesis de grado. Sin embargo, existen requisitos

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especficos segn el rea de estudio, tales como realizar prctica docente, litigar en los tribunales de justicia, efectuar pasantas en hospitales, desarrollar investigaciones de campo, etc.

II. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA Resumen del problema: El derecho humano a la educacin se encuentra reconocido en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en la Ley de Educacin Nacional, Decreto Legislativo 12-91, en otros Decretos Gubernativos y Legislativos, y en diversos reglamentos y circulares administrativas. Asimismo, forma parte importante del contenido de numerosos instrumentos jurdicos de carcter internacional que han sido aceptados y ratificados por Guatemala, fundamentalmente, la Declaracin Universal de Derchos Humanos y la Declaracin y Convencin sobre los Derechos del Nio. Por lo tanto y desde la perspectiva estrictamente legal, este derecho humano se encuentra reconocido, no slo en las legislaciones internas de los pases (como ocurre en Guatemala), sino tambin a nivel internacional. Sin embargo, los elevados ndices de analfabetismo, falta de cobertura, retraso y desercin escolar en Guatemala, revelan que una cosa es el reconocimiento de un derecho por las legislaciones tanto nacionales como internacionales-, y otra, muy distinta, su efectivo cumplimiento en la prctica. Entonces, es necesario establecer las incidencias que determinan el nivel de observancia, respeto y cumplimiento de este derecho humano y social en el pas.

Pregunta de investigacin: Cules son los alcances de reconocimiento, respeto y garanta que se confieren al derecho humano a la educacin, en todos sus niveles educativos y en todo el territorio guatemalteco?

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Objetivos General: Conocer la forma en que la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, la Ley de Educacin Nacional, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Declaracin y la Convencin de los Derechos del Nio regulan el derecho a la educacin. Especfico: Determinar el grado de observancia, respeto y cumplimiento del derecho humano y social a la educacin en Guatemala. 4. Elementos de estudio Se estudiar la regulacin normativa y el reconocimiento conferido al derecho a la educacin en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, la Ley de Educacin Nacional, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, y la Declaracin y Convencin de los Derechos del Nio. Los elementos de estudio estn constituidos por la regulacin normativa y el reconocimiento o proteccin del derecho. El indicador es la educacin y los factores que inciden en que pueda llevarse a la prctica. Definiciones Definicin conceptual: Regulacin: Ordenamiento o rgimen de algo (Osorio, 1981: 657). Proteccin: Ayuda, amparo. Favorecimiento (Osorio, 1981: 623). Derecho: Coleccin de principios, preceptos y reglas a que estn sometidos todos los hombres en cualquiera sociedad civil, para vivir conforme a justicia y paz; y a cuya observancia pueden ser compelidos por la fuerza (Cabanellas, 2000: 120), Derecho humano: La expresin derecho humano es pacfica y aceptada hoy generalmente. Quiere decirse con esto que al hombre le corresponden, simplemente por serlo, determinados derechos, y que estos han de ser expresados objetivamente a la vez que han de ser exigibles subjetivamente (...) El hombre nace con estos

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derechos y por eso son vlidos erga omnes, frente a los dems hombres y frente a cualquier tipo de organizacin jurdica de la sociedad. Propiamente hablando, este derecho humano es un derecho natural, con todas las propiedades generales del derecho: alteridad, razn de debido, razn de igualdad (Gmez Prez, 1988: 82). Educacin: La educacin, como proceso intencional, es la bsqueda de realizacin de un bien y un ideal de formacin humanos. Por ello se la puede comprender como una empresa valoral o moral (Barba, 1999: 99). Definicin operacional Se indagar en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, la Ley de Educacin Nacional, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Declaracin y Convencin de los Derechos del Nio, el espritu y alcance de las normas que regulan el derecho a la educacin, se contrastarn dichas regulaciones con las estadsticas educativas, tanto del Ministerio de Educacin, como de otros organismos o entidades nacionales e internacionales que trabajan en el campo educativo. Alcances, Lmites y Aportes La presente investigacin abarcar un estudio descriptivo de la forma en que el derecho a la educacin es regulado en los instrumentos legales, tanto de derecho interno como de derecho internacional, referentes a Guatemala, as como la observancia y respeto de este derecho en la prctica. Sobre la base de que la educacin constituye uno de los pilares fundamentales para el desarrollo de cualquier pas, la parte prctica del trabajo presentar objetivamente los indicadores de acceso de la poblacin a la educacin, existentes en los 22 departamentos de la Repblica en todos los niveles educativos. La investigacin pretende constituirse en fuente de consulta y divulgacin para estudiantes y profesionales o entidades de los mbitos jurdico o educativo, interesadas en la temtica de los Derechos Humanos y la educacin en Derechos Humanos.

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III. MTODO El objeto de estudio del presente trabajo es conocer la regulacin del derecho humano a la educacin en Guatemala y su nivel de cumplimiento. Unidades de anlisis: Se utilizarn como unidades de anlisis para investigar la regulacin del derecho a la educacin y su cumplimiento, los siguientes instrumentos legales: La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. La Ley de Educacin Nacional (Decreto Legislativo 12-91). La Declaracin Universal de los Derechos Humanos. La Declaracin de los Derechos del Nio. La Convencin sobre los Derechos del Nio. Las estadsticas educativas vigentes (tanto oficiales como de otros organismos o entidades). Instrumento: El instrumento que se utilizar para realizar la presente investigacin, ser un cuadro de cotejo que contendr, en primer trmino, el indicador, seguido de las unidades de anlisis. El indicador, como se apunt anteriormente, est constituido por la educacin y, las unidades de anlisis, por los instrumentos legales y de medicin descritos en el apartado anterior. El objetivo del instrumento radica en describir e indicar los artculos y su contenido sumario, concernientes a los instrumentos legales que regulan lo relativo al aspecto educativo. El formato del instrumento quedar integrado por una columna inicial donde figurar el principal indicador. Seguidamente aparecern otras columnas que darn cabida a las unidades de anlisis (que corresponden a los documentos legales y a los instrumentos de medicin ya descritos). En los espacios que correspondan a cada columna, se anotar lo relacionado con el indicador principal (que no es ms que la actividad educativa concebida en todas sus niveles, sectores, reas y modalidades).

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Procedimiento: La investigacin se realizar a travs de las siguientes etapas: La seleccin del tema. La recopilacin de la informacin bibliogrfica (utilizando artculos periodsticos, revistas especializadas y textos). La redaccin del anteproyecto del trabajo. La redaccin de la presentacin y antecedentes de la investigacin. La redaccin de la introduccin del ensayo. La indagacin en textos e instrumentos legales para la redaccin del marco terico. La elaboracin del marco terico. La redaccin del planteamiento del problema. La redaccin del planteamiento metodolgico. La redaccin de la presentacin y anlisis de resultados. La elaboracin de la discusin de los resultados. La redaccin de las conclusiones y recomendaciones. La realizacin de la lista de referencias bibliogrficas. La redaccin final del ensayo y su presentacin. 4. Tipo de investigacin: Para este trabajo se utilizar la investigacin descriptiva y documental. Dicha investigacin aborda situaciones recientes o actuales, que el investigador obtiene de testigos, documentos o fuentes directas, cuya veracidad es posible comprobar dentro de ciertos lmites. Explora la realidad actual, para describirla o para recoger datos que le permitan predecir acontecimientos a corto, mediano o largo plazo. No plantea hiptesis, ms bien se establecen objetivos. Las relaciones entre las variables estn dadas y slo se trata de detectar el grado de relacin, para dar base a una interpretacin o a una proyeccin estadstica. Su utilidad est en la posibilidad de elaborar diagnsticos, pronsticos, o generar conocimientos. De all que algunos autores distingan entre las investigaciones exploratorio-formulativas y descriptivodiagnsticas (Chvez Zepeda, 1998: 28).

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IV. PRESENTACIN Y ANLISIS DE RESULTADOS Con el objeto de presentar y analizar la informacin que presentan los datos obtenidos como resultado de la aplicacin del instrumento con el indicador y las unidades de anlisis, sta se ha organizado de conformidad con los objetivos propuestos, en los siguientes apartados: El derecho humano a la educacin en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. El derecho humano a la educacin en la Declaracin Universal de Derechos Humanos. El derecho humano a la educacin en la Declaracin de los Derechos del Nio. El derecho humano a la educacin en la Convencin sobre los Derechos del Nio. El derecho humano a la educacin en la Ley de Educacin Nacional, Decreto 1291 del Congreso del Repblica. El derecho humano a la educacin y su efectiva observancia y cumplimiento, de conformidad con las estadsticas educativas vigentes.

El derecho humano a la educacin en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en sus artculos del 71 al 90, establece ampliamente todo lo relativo a la educacin como un derecho humano de la categora de los derechos fundamentales catalogados por la doctrina como de segunda generacin, tambin llamados econmicos, sociales y culturales. No poda ocurrir de otra manera, pues es generalmente aceptado que nuestra Carta Magna contiene un cuerpo de garantas altamente satisfactorio, complejo y completo que abarca todos los rdenes de la persona humana, en sus aspectos individual, social, econmico, etc., y que, por la bondad y avance de sus principios, puede ser reputada como una de las mejores calificadas del continente. La Constitucin guatemalteca establece la obligacin del Estado de proporcionar y facilitar educacin a sus habitantes, sin ningn tipo de discriminacin; garantiza la libertad de enseanza y criterio docente; seala que la educacin tiene como fin el desarrollo integral de la persona; se declara de inters nacional la educacin, la instruccin, la formacin social y la enseanza sistemtica de la

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Constitucin de la Repblica y de los Derechos Humanos; establece que la familia es fuente de la educacin y que los padres tienen derecho de elegir la educacin que recibirn sus hijos menores; que la administracin del sistema educativo debe ser descentralizada y regionalizada; que es obligatoria la educacin inicial, preprimaria, primaria y bsica; que la educacin impartida por el Estado es gratuita. Asimismo, el propio legislador constitucional ha incluido ciertas modalidades de la actividad educativa, al establecer como prioritarias, en las polticas de Estado, la orientacin, promocin y ampliacin permanente de la educacin cientfica, tecnolgica, humanstica, especial, diversificada y extraescolar. Tambin, el legislador constituyente declara el tema de la alfabetizacin como de urgencia nacional, y en cuanto a la responsabilidad social de los empresarios, queda establecida la obligacin de crear y mantener escuelas, guarderas y centros culturales para sus trabajadores y dependientes. El Estado tiene la obligacin de promover la superacin econmica, social y cultural del magisterio. Los derechos adquiridos por este gremio tienen la categora de mnimos e irrenunciables. Es declarado de inters nacional el estudio, aprendizaje, explotacin, comercializacin e industrializacin agropecuaria y la promocin de la ciencia y tecnologa como bases fundamentales del desarrollo nacional. Se declara la plena validez de los ttulos y diplomas expedidos por el Estado. Respecto de la Educacin Superior, es reconocida la autonoma de la Universidad de San Carlos de Guatemala, se establece su forma de gobierno y asignacin presupuestaria, as como la independencia, personalidad jurdica y libertad de las universidades privadas y la existencia del Consejo de la Enseanza Privada Superior. Se establece plenamente el reconocimiento y otorgamiento de grados, ttulos, diplomas e incorporaciones, la exencin y deducciones de impuestos de los centros de educacin superior del pas, y la obligatoriedad de la colegiacin de los profesionales egresados de las universidades.

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El derecho humano a la educacin en la Declaracin Universal de Derechos Humanos La propia Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala establece en su artculo 46, que en materia de derechos fundamentales los tratados y convenios aceptados y ratificados por Guatemala tienen preeminencia sobre el derecho interno. En virtud de dicha disposicin legal, los instrumentos jurdicos de carcter internacional, que han cumplido con el requisito de aceptacin y ratificacin forman parte del derecho interno del pas (con esa jerarqua de superioridad que les confiere la propia Constitucin). En ese contexto, la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 26), precepta que el derecho fundamental de carcter social a la educacin es inherente a todo ser humano. La educacin debe ser gratuita y obligatoria en lo referente a la instruccin elemental y fundamental. La instruccin tcnica y profesional debe ser generalizada. El acceso a estudios superiores se realizar sin ningn tipo de discriminacin, en funcin de los mritos respectivos. La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana y el fortalecimiento del respeto a los Derechos Humanos y las libertades fundamentales. Debe favorecer la comprensin, tolerancia, amistad y respeto en todas las naciones, grupos tnicos o religiosos, y promover el desarrollo de las actividades de las Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz. Se reconoce expresamente el derecho de los padres a escoger el tipo de educacin que habrn de recibir sus hijos. El derecho humano a la educacin en la Declaracin de los Derechos del Nio Este instrumento jurdico de carcter internacional establece en el principio 7 que todo nio tiene derecho a recibir educacin, gratuita y obligatoria por lo menos en las etapas iniciales del sistema educativo. Esta educacin favorecer su cultura general y le permitir, en condiciones de igualdad de oportunidades, el desarrollo de sus aptitudes y juicio individual, su sentido de responsabilidad moral y social para convertirse en un miembro til a la sociedad.

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El inters superior del nio prevalecer sobre cualquier otro, en lo referente a su educacin y orientacin. La responsabilidad de educarlo corresponde en primer trmino a sus padres. Los intereses ldicos deben ser considerados en el tema educativo. La sociedad y las autoridades pblicas promovern el goce de este derecho. El derecho humano a la educacin en la Convencin sobre los Derechos del Nio Esta Convencin establece el derecho a la educacin primaria y secundaria obligatoria y gratuita. La enseanza superior ser accesible a todos segn la capacidad individual y los estados partes adoptarn acciones para fomentar la asistencia a la escuela y disminuir la tasa de desercin escolar, se propiciar la disciplina escolar sobre la base de la dignidad del nio, y se promover la cooperacin internacional para eliminar la ignorancia y reducir el analfabetismo, con especial nfasis en los pases en desarrollo (Artculo 28). Se establecen los fines de la educacin: Desarrollar la personalidad, aptitudes y capacidad fsica y mental del nio. Inculcar el respeto por los Derechos Humanos y las libertades fundamentales establecidos en la Carta de las Naciones Unidas. Respetar a los padres, identidad cultural, idioma y valores personales y nacionales. Preparar para una vida responsable en una sociedad libre. Inculcar el respeto al medio ambiente (Artculo 29). El derecho humano a la educacin en la Ley de Educacin Nacional, Decreto 12-91 del Congreso de la Repblica En este instrumento legal de derecho interno, se desarrolla todo lo relativo a las normas constitucionales ya citadas en materia de educacin. Se establecen ampliamente los principios y fines de la educacin, lo relacionado con la definicin, caracterstica, estructura, integracin y funcin del Sistema Educativo Nacional, la definicin y estructura del Ministerio de Educacin, se definen las comunidades y centros educativos, se establecen los subsistemas de educacin escolar, las garantas

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personales de educacin, los derechos y obligaciones (tanto del Estado, como de los educandos, padres de familia, directores y docentes), las modalidades de la educacin, lo relativo a la calidad de la educacin, la supervisin educativa, la validez de los estudios y la expedicin de ttulos y diplomas, los programas de apoyo y el rgimen econmico y financiero.

El derecho humano a la educacin y su efectiva observancia y cumplimiento, de conformidad con las estadsticas educativas vigentes Informacin estadstica sobre alfabetizacin. Informacin estadstica sobre la educacin preprimaria y primaria. Informacin estadstica sobre la educacin media. Informacin estadstica sobre la educacin superior.

1. Informacin estadstica sobre alfabetizacin De acuerdo con el Comit Nacional de Alfabetizacin CONALFA(citado en: Guatemala: el rostro rural del desarrollo humano, 1999), el analfabetismo en porcentajes 1994-1998, ha descendido en cerca de un 7 % entre los aos citados, o alrededor de 1.8 % al ao. La tasa de analfabetismo alcanz en 1998 un 31.7 %, lo cual significara una reduccin de 8.9 puntos porcentuales entre 1989 y 1998. 2. Informacin estadstica sobre la educacin preprimaria y primaria Segn datos contenidos en el Informe del Sistema de Naciones Unidas en Guatemala (1999), la tasa total de asistencia a la preprimaria a nivel nacional variaba entre 13.7 % (bilinge) y 25 % (prvulos) en 1998, aunque los dos programas de preprimaria bilinge y prvulos, han crecido significativamente en los ltimos aos. Por otro lado, la tasa neta (que cubre nicamente el grupo de edad que normalmente le corresponde asistir, 7-12 aos) de asistencia primaria aument significativamente (en 8.5 puntos porcentuales) entre 1989 y 1998, aunque dicho incremento fue mayor entre 1989 y 1994 que entre 1994 y 1998.

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3. Informacin estadstica sobre la educacin media De acuerdo con las estadsticas del Ministerio de Educacin (1998), la educacin media, para 1998, se concentr principalmente en el rea urbana, con un 65 % de los programas de educacin bsica y 86 % de los de educacin diversificada, localizados en el departamento de Guatemala. 4. Informacin estadstica sobre la educacin superior La informacin contenida en el Informe del Sistema de Naciones Unidas en Guatemala (1999), establece que, en 1998, la Universidad Nacional continuaba siendo (con alrededor de 90,000 estudiantes matriculados), la opcin ms accesible para la generalidad de los egresados del ciclo diversificado. Las tres universidades privadas con mayor poblacin estudiantil (Rafael Landvar, Francisco Marroqun y Mariano Glvez), aglutinaban un total de 52,381 estudiantes.

V. DISCUSIN DE RESULTADOS De acuerdo con los resultados obtenidos en el presente trabajo de investigacin, se pudo establecer que el tema de la educacin ha sido considerado en todos los niveles del conocimiento (filosfico, humanstico, pedaggico, jurdico y legal). Es indudable tambin, que ha prevalecido en el discurso una orientacin antropocntrica, pues el punto de partida de toda discusin es, ha sido y continuar siendo la persona humana, tanto en su faceta individual como social y poltica. Se considera a la persona en su totalidad, pues, como ya apunt Broudy (1989), la dimensin humana va mucho ms all de la simple satisfaccin de las necesidades vitales, surge la consideracin del ser humano como sujeto de derechos y deberes, se inicia con aquellos que, en atencin a su propia condicin de persona, le son inherentes y que ningn Estado o gobierno del mundo puede conculcar o restringir, simplemente habr de limitarse a reconocerlos. Dichos derechos y deberes han recibido diversas denominaciones a travs de la historia, tales como derechos naturales, derechos fundamentales, derechos subjetivos pblicos, derechos constitucionales, y otros.

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As las cosas, la doctrina jurdica y humanstica de los derechos fundamentales ha efectuado una tradicional divisin de ellos, en derechos individuales o de primera generacin, derechos sociales o de segunda generacin, y derechos de solidaridad o de tercera generacin. Sin embargo, debe recalcarse que los Derechos Humanos son indivisibles e interdependientes; dicha clasificacin se hace ms que todo con fines de tipo cognoscitivo. Entre los derechos sociales o de segunda generacin, tiene una importancia capital el tema del derecho a la educacin. De esa cuenta la investigacin ha evidenciado que ese derecho fundamental de carcter social, forma parte, no slo de los instrumentos jurdicos de derecho interno existentes en Guatemala, sino tambin de todos los tratados y convenios que el pas ha aceptado y ratificado y que, por disposicin legal de rango constitucional, en materia de Derechos Humanos tienen prioridad sobre el derecho interno. El trabajo ha permitido apreciar tambin la evolucin cronolgica que ha sufrido la consideracin de dicho derecho a la educacin en los diversos instrumentos jurdicos citados. Por ejemplo, si se parte de una concepcin del menor en situacin irregular, predominante en el mundo, cuando se promulg la Declaracin de los Derechos del Nio, se llega a un tratamiento de proteccin integral, tal como lo revela el contenido de la Convencin sobre los Derechos del Nio, promulgada algunas dcadas despus. Entonces, en relacin con instrumentos legales que reconozcan y promuevan el derecho a la educacin, la nacin guatemalteca se encuentra suficientemente protegida. Desafortunadamente, la informacin estadstica obtenida pone de manifiesto que una cosa son las declaraciones y textos legales, altamente dotados de buena voluntad e intenciones, y otra muy distinta lo que muestra la realidad concreta. En esa lnea se evidencia, en cuanto al tema de alfabetizacin, de los pases de la regin, Guatemala, por su alta tasa de analfabetismo es superada nicamente por Hait. Los niveles de cobertura en lo referente a la educacin preprimaria y primaria, todava no son lo suficientemente elevados como para afirmar que el derecho a la educacin en el pas constituye una autntica realidad material, concreta y tangible. Lo mismo cabe decir de la educacin media, que se concentra ms en los sectores urbanos de las poblaciones no indgenas y quedan olvidadas y sin acceso a ella las reas rurales y los grupos tnicos, que son la mayora de la poblacin.

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Respecto de la Educacin Superior, cuando se considera el nmero de la poblacin potencialmente hbil para acceder a dichos estudios, con las cifras contenidas en la estadstica presentada, se hace evidente que el porcentaje de la poblacin que se matricula en las universidades (tanto en la nacional como en las privadas) es demasiado bajo.

VI. CONCLUSIONES El derecho fundamental a la educacin de carcter social, es un derecho inherente a la persona humana, que responde a su dignidad y a sus necesidades de superacin y desarrollo integral en un contexto comunitario. Como derecho humano y social ha sido reconocido y promovido, tanto por instrumentos jurdicos a nivel interno como a nivel internacional. En el reconocimiento y promocin de ese derecho subyace una teorizacin fundada en diversas disciplinas que, a lo largo de la historia, han contribuido al progreso y desarrollo del ser humano. La informacin estadstica guatemalteca revela que el derecho fundamental a la educacin (en todas sus modalidades, niveles, sectores y reas) no ha alcanzado, en el pas, un grado razonable de observancia, respeto y cumplimiento. Las condiciones que inciden en el escaso nivel de observancia, respeto y cumplimiento de este derecho en Guatemala, se relacionan no slo con el factor econmico, sino que implican un entramado de polticas de Estado y gobierno, de aspectos sociales y culturales que, por razones de delimitacin metodolgica, no pueden ser abarcadas en el estudio. VII. RECOMENDACIONES Difundir los instrumentos jurdicos internacionales aceptados y ratificados por Guatemala, en materia de Derechos Humanos, de una forma comentada y con especial nfasis en los temas o derechos que, tanto a personas como a instituciones les interese dar a conocer. En este caso particular, en lo relacionado con el tema del derecho a la educacin.

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Incrementar el presupuesto asignado al Ministerio de Educacin y su correcta distribucin de acuerdo con criterios tcnicos. Seleccionar adecuadamente el personal, al interior del Ministerio de Educacin, de acuerdo con su capacidad y experiencia profesional y no por otros motivos. Ejecutar y dar seguimiento a los acuerdos, producto de la Reforma Educativa. Desarrollar y dar seguimiento a programas innovadores en el campo educativo, sobre todo aquellos que confieran prioridad a la alfabetizacin (que tengan en cuenta la experiencia acumulada por otros pases), ampliacin de la cobertura, mejoramiento de la calidad educativa, la educacin bilinge intercultural, la enseanza sistemtica de la Constitucin de la Repblica, de los Derechos Humanos, la cultura de paz, la resolucin alterna de los conflictos, etc.

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Diana Bentez Paucar* Luis Guillermo Bernal* *

Propuesta de un modelo de intervencin para la generacin de habilidades en la construccin de una cultura de paz en la Universidad Rafael Landvar

El conflicto es inherente al ser humano En los ltimos aos, el anlisis en cultura de paz se ha enfocado en dos reas claves: el conflicto y la educacin. La Cultura de Paz debe tomarse como un ejercicio efectivo en la formacin de valores para que los derechos humanos sean respetados desde la praxis, como una habilidad ganada por el sujeto y no quede en el simple conocimiento terico. Por un lado, la Cultura de Paz est ntimamente ligada al conflicto. Es la presencia del conflicto la que nos mueve a plantearnos una cultura de paz. Pero es importante delimitar qu entendemos por conflicto. A menudo conflicto se entiende como sinnimo de violencia. Y de all que se interprete la ausencia de violencia como ausencia de conflictos, lo cual no es

* Licenciada en Filosofa y Letras por la Universidad Santo Toms de Aquino, Bogot, Colombia. Especializacin en gestin y planificacin del desarrollo urbana y regional de la Escuela Superior de Administracin Pblica, Bogot, Colombia. ** Licenciado en Filosofa y Ciencias Religiosas. Telogo. Candidato al grado acadmico de Magister en Lingstica por la Universidad Rafael Landvar.

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cierto. Otras veces, se interpreta el conflicto como disputa o divergencia. Pero no toda disputa es un conflicto. En la mayora de situaciones, una disputa se soluciona aumentando la confianza entre las partes y mejorando los canales de comunicacin para llegar a consensos. Una situacin se define como conflicto no por su apariencia externa, sino por su contenido, por sus causas profundas.1 Es por eso, que el conflicto se presenta cuando hay contraposicin de intereses, necesidades o valores. La Organizacin de Naciones Unidas aprob el 13 de septiembre de 1999 en Asamblea General la declaracin y programa sobre una Cultura de Paz. Esta reconoce que la paz no slo es la ausencia de conflictos, sino tambin un proceso dinmico y participativo en el que se promueve el dilogo y se solucionan los conflictos en un espritu de entendimiento y cooperacin mutuos.2 Dicha resolucin define la Cultura de Paz como un conjunto de valores, actitudes, tradiciones, comportamientos y estilos de vida que se basan en el respeto a los derechos humanos.3 Tambin le otorga preponderancia a la educacin como el medio fundamental para edificar la Cultura de Paz.4 El conflicto es inherente y consustancial al ser humano. Por tanto, evitarlo o ignorarlo son estrategias que no implican su solucin, sino un desarrollo velado y progresivo. Uno de los grandes logros de los ltimos aos ha sido la valoracin de la dimensin positiva del conflicto. Es decir, actualmente existe bastante consenso en torno a la positividad del conflicto como tal. Por cuanto promueve el crecimiento de las personas involucradas. Nos mueve a buscar caminos nuevos que satisfagan a todos. Por otra parte, el conflicto se convierte en una oportunidad de aprendizaje que promueve la tolerancia y la diferencia.

1 Cascn Soriano, Paco. Educar en y para el conflicto. UNESCO. Barcelona, 2000. Para todo este apartado seguimos de cerca a este autor. 2 Introduccin de la declaracin sobre una Cultura de Paz, 13 de septiembre de 1999. 3 Idem. Artculo 1. 4 Idem. Artculo 4

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El enfrentamiento de un conflicto y su solucin no significa la produccin de una situacin sin conflictos, al contrario, puede darse el caso de que aparezcan nuevos conflictos. Pero es la manera como se enfrentan lo que permite generar habilidades para la construccin de un modelo de cultura de paz diferente: dialogante, respetuoso, tolerante. Por tanto, el ideal no es la generacin de una situacin sin conflictos lo cual es imposible entre seres humanos , sino el adecuado manejo del mismo y la generacin de habilidades para encontrar soluciones que satisfagan a las partes enfrentadas. Es aqu donde se involucra el segundo aspecto: la educacin. Es necesario educar en el manejo de los conflictos. Las habilidades se definen como las competencias de una persona para enfrentarse exitosamente a las exigencias y desafos de la vida diaria. Las destrezas permiten transformar los conocimientos, actitudes y valores en habilidades.5 En general, tenemos bastantes ideas preconcebidas en torno al conflicto, porque muchos de nosotros hemos crecido en una sociedad que no enfrenta los conflictos o los resuelve violentamente. Pensamos que un conflicto no implica nada bueno y que es desgastante. Y aunque pensemos positivamente en el conflicto no hemos generado las herramientas y habilidades necesarias para resolverlo, por lo que preferimos conservar la situacin actual por miedo al cambio y a los riesgos. Existe un rechazo de la violencia como recurso para la solucin de los conflictos. Pero por la incapacidad y el desconocimiento de opciones alternativas para enfrentar los conflictos, se recurre nuevamente a la violencia y la imposicin como mecanismos de resolucin. Veamos algunas actitudes ante el conflicto. En primer lugar, la actitud violenta (ganar-perder). Lo que se pretende es solucionar el conflicto imponiendo una solucin al problema. La contraparte no tiene nada que decir y resulta perdiendo; no es escuchada y no importa su visin.

Mantilla Castellanos, Leonardo. Habilidades para vivir. Santa Fe de Bogot, marzo 2000.

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En segunda instancia, la actitud pasiva (perder-ganar). Es la versin contraria de la primera. Con tal de no empeorar la situacin o de no ser irrespetuosos se cede en los propios principios y se claudica en aras de una falsa paz. Es una actitud ms comn de lo que parece. La tercera actitud es la evasiva (perder-perder). Se ignora el conflicto y se le evita. Se pretende actuar como el avestruz ante el peligro. Nadie consigue una solucin, pero el conflicto (en su propia dinmica interna) contina creciendo. La cuarta es la actitud negociadora (ganar-ganar). Esto no quiere decir que se puede estar de acuerdo en todo, pero significa ser capaces de negociar lo que no es fundamental en aras del bien comn, sin que ninguna de las partes se niegue a expresar y poner en juego su visin. Se trata de un proceso creativo en el que se arriesga para encontrar un camino nuevo que satisfaga a las partes en conflicto. Aqu se ponen en juego el dilogo y la tolerancia. Ahora bien, la negociacin no la puede llevar a cabo una instancia superior. La negociacin la llevan a cabo las partes involucradas con la ayuda de un tercero, si es necesario. A esto es lo que llamamos mediacin. Es decir, la negociacin de un conflicto exige la participacin. Sin participacin no hay negociacin. Investigando conflictos y habilidades No hay manera de generar habilidades sin enfrentar el conflicto. Es mediante la resolucin de los conflictos que las personas generan habilidades para poder enfrentarlo. As se afianzan los mecanismos de reaccin para que se puedan enfrentar y resolver los conflictos con mayor creatividad y satisfaccin. Con este inters surgi esta investigacin cuyo objetivo era investigar los valores o antivalores y conflictos que cotidianamente se viven en el ambiente de la comunidad educativa de la URL y de acuerdo a esto definir un modelo de intervencin. Como la cultura de paz tiene diversos componentes nos enfocamos en tres ejes: comunicacin, participacin y tratamiento de conflictos. Primera etapa La primera etapa se llev a cabo al revisar si las unidades, institutos y facultades de la Universidad han adelantado algn trabajo de investigacin en estas variables o han realizado alguna aplicacin al interior del claustro universitario.

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Es una realidad que la Universidad est comprometida en el trabajo referente a la cultura de paz. La visin y misin marcada por la universidad plantea una plataforma ideal para trabajar habilidades en cultura de paz. En un pas donde la guerra ha dejado una huella profunda, la gran mayora coincide en la necesidad de profundizar el tema. As es como desde distintas perspectivas, el tema se ha estado abordando como tolerancia, transformacin del conflicto, mediacin, interculturalidad, pobreza, gnero, valores. La Vicerrectora, por medio del Centro de Orientacin Universitaria y la Unidad de Informacin Estratgica y Calidad, desarroll durante el 2002 la Encuesta de Valores Landivarianos a Estudiantes en la que se muestran los principales conflictos que a nivel de valores se presentan en la Universidad. All se observa una tendencia en el estudiantado hacia la discriminacin y en algunos casos un preocupante ndice de preferencia de comportamientos violentos como el linchamiento. Esta investigacin brind datos claves para la preparacin de los sondeos e igualmente ser un espacio frecuentado en la implementacin del modelo. En la investigacin pudimos conocer diferentes dependencias con intereses en el tema pero slo destacamos aquellos que actualmente vienen trabajando en algunas de las variables enunciadas, se dedican a impulsar propuestas al interior de la universidad y se pueden articular con el modelo de intervencin. Entre ellas tenemos: Intrapaz (Facultad de Ciencias Polticas y Sociales) Es el nombre que identifica al Instituto de Transformacin de Conflictos para la Construccin de la Paz en Guatemala de la Universidad Rafael Landvar. Su misin es contribuir a la construccin de la paz en Guatemala y a la promocin de una Cultura de Paz, basada en la comprensin, la tolerancia, la solidaridad, la cooperacin, la bsqueda de consensos y el respeto a la diversidad y al disenso. Tal labor la realiza mediante la investigacin, la formacin de recursos humanos a distintos niveles, la divulgacin y socializacin de conocimientos y la asesora, intermediacin y acompaamiento en los esfuerzos que la sociedad guatemalteca realice con estos mismos fines. Ha realizado una amplia labor sobre todo hacia el exterior, pero tambin tienen un trabajo al interior de la Universidad. Ha desarrollado el curso sobre Anlisis

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y transformacin de conflictos, articulado como un EDP, que ha sido construido con los docentes y que ha publicado varios materiales. Este EDP tiene un enfoque basado en la construccin de habilidades para la transformacin de los conflictos. Este EDP se adapta a la realidad profesional de cada grupo segn su carrera. Como uno de los grandes problemas de cualquier asignatura es la calidad del docente, ellos se han preocupado de escoger muy cuidadosamente al personal docente de sus EDP y de darles formacin y seguimiento. Esto ha redundado en grandes logros, lo que revela una vez ms el carcter crtico de la formacin de los docentes. Otro dato importante es la construccin colectiva del diseo del curso y la elaboracin del material de apoyo. Conscientes de que uno de los grandes conflictos al interior de la Universidad es la discriminacin, estn plantendose la realizacin de una mesa de dilogo al interior del claustro, basados en la experiencia que han adquirido en la Mesa de Cultura de Paz y Reconciliacin dentro de las actividades de la UNESCO en Guatemala. Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales La Facultad est desarrollando una serie de talleres de tolerancia y respeto en las sedes departamentales. Para tal efecto subcontratan los servicios de empresas externas. Tambin han implementado la ctedra Medios alternativos de resolucin de conflictos, que forma parte del currculo de las carreras de Ciencias Jurdicas y que tiene un enfoque legal desde el Derecho. Han realizado, junto con Edumaya, un trabajo sobre Interculturalidad y Tolerancia. Igualmente es importante mencionar que a travs del Bufete Popular se han dado procesos de negociacin y transformacin de conflictos, pero no de manera sistematizada. Centro de Actualizacin Profesional (CAP) El objetivo de este centro es formar a los docentes de la Universidad. Su nfasis es la formacin en valores (fundamentalmente ignacianos). En esa tarea descubren la necesidad de dotar de estrategias pedaggicas a los docentes. Su trabajo se lleva a cabo con los docentes que eligen acercarse a ellos, pero muchos catedrticos-hora no se acercan a este centro, ni conocen su trabajo. Aunque el CAP no ha llevado a cabo ningn trabajo en el rea de cultura de paz, ni ha

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desarrollado propuestas de investigacin a este nivel, es necesario valorar su esfuerzo en el rea de los valores que es concomitante al tema en cuestin, sobre todo porque esta labor la realizan con los docentes, que son uno de los elementos crticos del sistema educativo landivariano y donde se detectan mayores dificultades para el cambio. El CAP se perfila como uno de los puntos estratgicos para la implementacin del modelo de intervencin. Centro de Formacin Integral El objetivo general del rea de Formacin Integral es proveer al estudiante un rea especfica de formacin para la vida, dentro de los ideales y valores que busca la Universidad. Esta formacin integral ha de responder a tres grandes ejes: la persona humana, la realidad nacional y la trascendencia. Como tal, la misin del centro es servir de apoyo a las facultades en el diseo, planificacin, capacitacin y evaluacin de los cursos del rea de formacin integral dentro del currculo landivariano. All se forman hombres y mujeres que sepan integrar la competencia profesional con la conciencia social en el anlisis crtico y la transformacin creativa de las dinmicas de exclusin econmica, poltica y social del pas. El Centro de Formacin Integral debe velar por la calidad, pertinencia, flexibilidad y atractivo de los cursos. El Centro es el eje de articulacin entre las facultades y los estudiantes y como tal ha apoyado la labor de las diferentes facultades e institutos en la implementacin de los cursos; p.ej. con Intrapaz, en el desarrollo de su EDP sobre Anlisis y transformacin de conflictos. Tambin las unidades de Proyeccin Social, Asuntos Culturales y Pastoral Social realizan actividades para-acadmicas en donde destacan su inters por profundizar en valores humanos y en relacionar estos valores con la realidad social. Asuntos Estudiantiles, como unidad encargada de promover y coordinar acciones con los estudiantes, es vista por la comunidad educativa como otra unidad que puede articular propuestas en cultura de paz. De hecho, desde hace algunos meses esta unidad ha trabajado en los instrumentos disciplinares para la Universidad. Pronto este trabajo ser aprobado.

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Segunda etapa La segunda etapa de la investigacin se centr en la realizacin de lo que hemos llamado el sondeo, que pretenda descubrir el comportamiento de la comunidad educativa en torno a las tres variables estudiadas: conflicto, participacin y comunicacin. Como la investigacin pretende valorar las habilidades y no los conceptos tericos que posee la comunidad educativa, se descart la posibilidad de realizar una encuesta y se dise un sondeo de carcter cualitativo que pudiera generar respuestas espontneas que daran a conocer las destrezas presentes. Ahora bien, dicho sondeo tuvo como caracterstica la generacin de un espacio neutro que permitiera una participacin no dirigida, sino lo ms espontnea posible. Por ello, la comunidad educativa no tena conocimiento de la realizacin de las actividades. El sondeo se realiz en dos actividades diferentes.

Actividad con mimos La primera actividad propuesta pretenda determinar la variable conflictividad. Por eso se deline una situacin imprevista para la comunidad educativa con la presencia de mimos para observar su reaccin. Consideramos que ellos, por su representacin gestual, podan crear un clima propicio para generar diversas situaciones. Se contrat a dos actores profesionales egresados de la Escuela Nacional de Arte dramtico Carlos Figueroa Surez. Con ellos se tuvo varias reuniones preliminares de preparacin en las cuales se empaparon de los objetivos de la actividad y se determin la situacin o escenario que crearan, los lugares donde se realizara y las personas que abordaran. El objetivo de esta actividad era generar reacciones en la comunidad educativa mediante la intervencin del mimo en la vida cotidiana de la Universidad y estudiar si estas reacciones son vacos en cultura de paz o son habilidades que se pueden enfatizar. El mimo realiz las siguientes acciones:

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Imitar las acciones de los estudiantes y docentes en los corredores del claustro. Saludar a los docentes, personal administrativo y estudiantes. Inmiscuirse en las reuniones de la comunidad educativa. Entrar a clase e interrumpir su desarrollo. Escuchar clase como un alumno ms. Coquetear con algunas de las estudiantes. Obstruir el paso de las personas. Preguntar por la hora o por lo que estn haciendo. Acercarse a los estudiantes y comunicarse con ellos. Resultados Estudiantes En general, la reaccin de los estudiantes fue muy positiva. Salvo algunos casos aislados en que se encontr alguna resistencia e incluso una agresividad velada; el estudiantado respondi positivamente a la presencia del mimo y a su interpelacin. En la mayora de casos entr en dilogo con el mimo ya sea de manera hablada o con mmica. En repetidas ocasiones lo invitaban a los grupos para que se comunicara con alguna persona en concreto. La gran mayora de estudiantes disfrut su presencia y en ningn momento interpret como agresiva la presencia del mimo. Los estudiantes de la maana fueron mucho ms comunicativos y participativos que los de la noche. En la noche se manifestaron ms actitudes de indiferencia por parte del estudiantado. Por el contrario, en la maana muchos estudiantes continuaron las bromas del mimo e incluso algunos lo imitaron. Esto nos revela que los estudiantes frente a situaciones inesperadas tienen herramientas para asimilarlas sin agresividad ni violencia, sino que las elaboran de manera constructiva. Manifiesta tambin su capacidad de enfrentar nuevas situaciones buscando recursos para sobrellevar esos imprevistos. Personal administrativo El personal administrativo fue muy parco ante la presencia del mimo. Slo en los casos de una interpelacin directa por su presencia, las personas entraban en

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contacto con l y sonrean, pero los dems en las oficinas contiguas no intervenan y aparentaban no darse por enterados. Se observ una experiencia ms distante y menos participativa en ellos con el mimo, probablemente por su dinmica de trabajo. Docentes Los docentes entraron en un dilogo con el mimo, tanto en los salones de clase como en el saln de docentes. Participaron jovialmente ante su presencia y siguieron el desarrollo de la actividad con su mirada y sus risas. En varios casos, se alegraron de su presencia e hicieron comentarios jocosos. Esto demuestra su apertura, a pesar de la incomodidad que supone la presencia del mimo, y su capacidad de sacar partido de ello sin problematizar ni imponerse autoritariamente. En ninguno de los casos, la presencia del mimo gener conflicto o reacciones agresivas. Esto nos revela una importante apertura por parte de la comunidad educativa. Actividad con rollos de papel La segunda actividad se realiz el da 26 de febrero y se centr en dos variables: participacin y comunicacin. Se unieron ambas, teniendo en cuenta que estn ntimamente ligadas. La comunicacin surge de manera libre cuando se habilita un espacio de participacin. Por eso, se pens en brindar este espacio abierto y sugerente a la comunidad educativa. Para tal actividad se tendieron en el piso unos rollos de papel kraft en la Universidad con el nimo de abrir un espacio donde se pudiera participar libremente sin ser dirigido y comunicar cualquier tipo de idea. La participacin fue muy grande. Tanto fue as, que para la jornada de la noche hubo que cambiar algunos rollos de papel, porque estaba casi lleno. En general, los estudiantes de la maana fueron mucho ms participativos. Los de la noche, por el contrario, dejaron en muchos casos (como el del edificio M) el papel casi sin usar. El personal administrativo tambin particip y escribi en el papel. Los docentes, por el contrario, casi no participaron, a no ser unas excepciones. Si bien la participacin fue muy grande (unas 750 personas escribieron y otras muchas leyeron el material escrito), el contenido de lo que escribieron fue muy pobre. En un gran porcentaje, la participacin gir en torno de:

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escribir el nombre de los participantes (ms del 20%) escribir parejas de estudiantes (noviazgos) (el 20%) temas relacionados con el sexo o chistes obscenos (25%) chistes y comentarios superficiales bromas de mal gusto respecto a compaeros o docentes

Tambin hubo participacin (aunque en un porcentaje menor) sobre temas polticos o de reflexin. Esto revela una gran disponibilidad para la participacin, pero exige una formacin del estudiantado para que desarrollen su conciencia social, poltica, educativa, e incluso en el nivel de orientacin sexual. Si bien no se dio ninguna gua para escribir en el papel ni se invit a la participacin, fue interesante observar que gran parte de la comunidad educativa percibi este espacio como un mecanismo de expresin de sus intereses primarios, aunque nunca tuvieron conocimiento de que fuera una actividad auspiciada por las directivas universitarias. Tercera etapa La tercera etapa de la investigacin se centr en la realizacin de los espacios de dilogo con docentes, personal administrativo, Institutos y estudiantes. El objetivo de estas reuniones era reflexionar sobre los conflictos que la comunidad educativa percibe en su vivencia cotidiana en la Universidad y las alternativas que vislumbran viables en la actualidad. La metodologa fue participativa. Despus de una breve exposicin de las caractersticas de la investigacin, cada persona escriba en varios papeles los conflictos que descubre dentro de la Universidad. El facilitador recoga las papeletas y entre todos se organizaban por temas. Luego se elegan los tres ms importantes, y por grupos se trabajaba en la bsqueda de alternativas para cada conflicto. Aunque cada espacio de dilogo se centraba en las dificultades del grupo participante, es interesante constatar que los conflictos presentan constantes que ayudaron a delinear el modelo de intervencin al igual que las alternativas propuestas.

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Conflictos 1. Escasa comunicacin al interior de la Universidad: Entre directivas y el resto de la comunidad educativa (docentes, personal administrativo, estudiantes). Verticalismo de las autoridades con canales de comunicacin cerrados o por lo menos no visualizados. Entre Unidades y departamentos. Entre rea acadmica y rea administrativa. Entre docentes y estudiantes. Entre docentes y facultades. Entre docentes. Entre estudiantes.

2. Excesiva burocracia en todos los trmites administrativos al interior de la Universidad: para estudiantes, asociaciones, Institutos y Unidades. Pocas personas toman decisiones a la hora de presentar un problema y en muchos casos se somete a un proceso administrativo que comnmente no culmina y los interesados no reciben respuesta. Tambin es muy difcil tomar contacto con las autoridades de la Universidad y de las Facultades. Muchas veces resultan inaccesibles. Incluso el personal administrativo reconoce que no existe un buen servicio al cliente-estudiante, pues considera que la cultura organizacional no ha sido asumida por la mayora de los empleados. 3. Los estudiantes sienten que no hay ninguna instancia que vele por sus intereses, a quien se puedan abocar para la resolucin de sus problemas o que les indique los canales adecuados para hacerlo. No hay seguimiento de las propuestas o inquietudes presentadas por los estudiantes. La Unidad de Asuntos Estudiantiles no cumple con su funcin de nexo entre las autoridades y el estudiantado. 4. Se percibe un centralismo administrativo que no promueve un desarrollo autnomo de los Institutos y las Unidades. 5. Nivel acadmico deficiente por docentes poco comprometidos. No existe un adecuado proceso de seleccin de los docentes que ingresan a la Universidad y

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tampoco una induccin de estilo landivariano. A su vez, el seguimiento al docente es escaso. Como parte de este problema, se descubre que la figura del catedrticohorario no slo no ofrece garantas laborales al docente, sino que no permite asegurar una identidad y una calidad adecuada. Muchas veces los docentes no tienen la seguridad del trabajo para el siguiente ciclo educativo, lo que implica grandes dificultades y una desmotivacin en su desempeo educativo. Esto afecta en el poco acceso que los estudiantes pueden tener hacia los docentes, pues stos slo llegan a la Universidad a la hora de la clase. En algunos casos, la escasez de docentes para ciertos cursos especializados lleva a contratar docentes que no tienen la calidad conveniente, pero se mantienen por la dificultad de encontrar sustitutos. 6. Los estudiantes perciben que la evaluacin de los docentes no tiene repercusiones, pues aunque algunas veces se evala negativamente a un docente, ste permanece sin ningn cambio. Por otro lado, no tienen conocimiento de los resultados de esas evaluaciones. Muchas veces no presentan denuncias por temor a represalias por parte de los docentes. 7. Poca participacin del estudiantado en las actividades que promueven las diferentes Unidades de la Universidad. Algunos creen que existe un excesivo control y demasiadas restricciones sobre los estudiantes, que inhiben su participacin. En otros casos, se interpreta por su procedencia social. 8. Existe poca organizacin por parte de los estudiantes. Algunos expresan que para formar una asociacin los trmites son excesivos, y por ello se desmotivan aunque ven la importancia de este organismo. 9. Falta de identidad landivariana en el estudiante y el docente. Bajo sentido de pertenencia hacia la Universidad. Los docentes no se conocen entre s. Tampoco los estudiantes. 10. Bajo rendimiento del estudiantado. La mayora de estudiantes no hacen ms que el mnimo esfuerzo y algunos docentes no les exigen mucho ms.

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11. Desconocimiento de la realidad nacional por parte de los estudiantes e indiferencia hacia ella. Poco compromiso y prcticas dentro del currculo. 12. A nivel acadmico, en general los EDP se consideran cursos de relleno o cursos para subir el promedio. En muy pocos casos, se descubre el valor de estos cursos dentro del currculo. Es opinin generalizada, que el preciclo es demasiado corto para lograr objetivos claros. Alternativas 1. Comunicacin Que las autoridades conozcan a alumnos, docentes y personal administrativo. Que las autoridades dialoguen con los estudiantes para conocer sus verdaderos problemas. Que las autoridades abran un espacio para que quien desee pueda dialogar con ellas. Promover encuentros (asambleas) entre autoridades y estudiantes donde se puedan dialogar los conflictos. Que se establezcan y se delimiten unos canales de comunicacin abiertos, eficaces y permanentes entre la comunidad educativa y las autoridades. Que se promueva un mejor sistema de informacin para que se conozcan las actividades que las distintas Unidades e Institutos llevan a cabo. Que los docentes compartan con los estudiantes y tengan tiempo para que los estudiantes accedan a ellos. Burocracia administrativa Concienciar al personal administrativo para que conozca las necesidades de los estudiantes. Mejorar los canales de comunicacin para que se sepa quin puede dar respuesta a los problemas de la comunidad. Organizar los horarios y el personal para que puedan cumplir con sus tareas administrativas y puedan atender las inquietudes de los estudiantes. Que se promueva el rendimiento del personal administrativo mediante estmulos (felicitacin personal, reconocimiento, dinero, ascenso, diploma.).

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Unidad de Asuntos Estudiantiles Fortalecer la Unidad de Asuntos Estudiantiles para que cumpla su verdadera funcin de articulacin entre autoridades y estudiantes. Crear una oficina de Resolucin de Conflictos con Autoridades para dirimir problemas que surjan en la Universidad. Crear una oficina de derechos de los estudiantes. O una figura como un Procurador de los estudiantes o Defensor de los estudiantes que tenga potestad para actuar e injerencia en los diferentes mbitos de la Universidad. Centralismo administrativo Promover la descentralizacin administrativa y financiera de las Unidades e Institutos de la Universidad para que sean autnomas en algunas de sus reas. Docentes poco comprometidos Extender contratos que duren al menos un ao y que puedan cubrir las prestaciones de ley. Promover un seguro mdico para docentes. Crear puestos de tiempo completo para docentes (o medio tiempo) en vez de contratar nuevos. Antes de despedir a una persona del personal directivo o antes de cancelar el contrato de un docente se debe dar seguimiento para que no se cometan injusticias. Que la evaluacin de los estudiantes no sea el nico criterio de seguimiento de un docente. Evaluacin de docentes Que la evaluacin de docentes pueda ser participativa y constructiva y no se limite a una encuesta escrita. Que la evaluacin de docentes se realice con ayuda especializada. Que se limite toda represalia por las crticas que los estudiantes hagan a los docentes. Que se promueva la implementacin de tutoras por parte de estudiantes de ltimos semestres que ayuden a los de primeros semestres.

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Participacin estudiantil Apoyar las actividades que los estudiantes presenten y facilitar los procesos administrativos. Organizacin estudiantil Tomar en cuenta las propuestas que los lderes estudiantiles presenten a las autoridades universitarias. Esto exige confianza y respeto del lder estudiantil. Que Asuntos Estudiantiles promueva y apoye el trabajo de las organizaciones estudiantiles. Favorecer y facilitar la formacin de agrupaciones dentro del estudiantado y reducir el papeleo que sea necesario. Que los estudiantes, a travs de sus organizaciones, puedan evaluar la calidad de la educacin brindada por la Universidad. Identidad landivariana Proyeccin social obligatoria. Promover el conocimiento de la realidad social nacional mediante actividades de toma de contacto con esas problemticas. Impartir cursos de doctrina ignaciana a docentes, personal administrativo y directivas de la Universidad. Rendimiento estudiantil Mejorar la seleccin de estudiantes en el ingreso a la Universidad. Crear un ao de estudios generales al inicio de cualquier carrera en la Universidad donde se puedan cubrir reas bsicas del conocimiento como matemticas, lenguaje, historia, arte, literatura, y formar habilidades bsicas que son necesarias para poder responder en el futuro. Estos estudios han de ser integrales y ayudarn al educando a perfilar mejores bases y a elegir mejor su propia carrera. Promover un conocimiento y una participacin interdisciplinar: equipos de carreras tcnicas con carreras humansticas. Que el estudio tenga una proyeccin prctica clara: giras al campo en el caso de la Facultad de Ciencias Agrcolas, por ejemplo.

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Desconocimiento de la realidad nacional Promover los cursos de conocimiento de la realidad y su relacin con la proyeccin profesional de cada carrera. Currculo Que se estabilicen los cambios en el currculo que se vienen haciendo, pues esto no permite una valoracin del mismo y perjudica a estudiantes que tienen que repetir materias o ver algunas que no estaban al iniciar su carrera. Que se explique a los estudiantes el pnsum de la carrera desde las primeras etapas de la misma.

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En los espacios de dilogo se observ que no existen habilidades desarrolladas para enfrentar los conflictos, pues hay demasiada impotencia y resignacin. Uno de los conflictos fundamentales es la escasa comunicacin que existe en todos los niveles y entre los diferentes miembros de la comunidad educativa. A la hora de vislumbrar alternativas se descubri un gran deseo de construir un sentido de pertenencia, de buscar canales y participar activamente. Si bien no existen habilidades desarrolladas a la hora de enfrentar el conflicto, se observ un gran deseo de participacin y colaboracin en estado germinal. Gracias a estos aportes se pudo elaborar el modelo que pretende no solo crear habilidades en la URL, sino proyectarse como una experiencia piloto que pueda ser multiplicada en otros espacios sociales.

El modelo de intervencin El objetivo final de la investigacin era crear un modelo de intervencin. As, pues, el modelo que hemos delineado para generar habilidades, despus del trabajo con la comunidad educativa, se basa en las relaciones que se deben tejer entre estudiantes, docentes, personal administrativo y directivas. ste busca crear un espacio que articule lo terico y lo prctico en los ejes priorizados (comunicacin, tratamiento de conflictos y participacin) y que ha de ser:

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1. Permanente: porque una habilidad se construye en un proceso a largo plazo; cualquier trabajo sin continuidad se convierte en prdida de esfuerzos y recursos y crea resistencia al cambio. 2. Proactivo: porque una habilidad se centra en la bsqueda de alternativas ms que en la descripcin de los conflictos. 3. Realista: debe potenciar futuros deseados, pero centrados en acciones realizables y concretas que respondan a sus necesidades (relevancia) y promuevan habilidades creativas y no generen frustracin y nuevos conflictos. Este modelo de intervencin no se puede quedar como una simple ctedra o hacer actividades aisladas, por ello es que como estrategia de implementacin se consider pertinente la creacin de una unidad o adecuacin de una ya existente cuyo objetivo sea promover habilidades en Cultura de paz en la comunidad educativa. Esta unidad tendr la autoridad y potestad necesarias, dadas por las autoridades, para poder gestar un cambio efectivo. Resultados esperados Una comunidad educativa abierta al dilogo. Canales de participacin y comunicacin mejorados. Fortalecimiento del compromiso y sentido de pertenencia de la comunidad educativa hacia la URL. Implementacin de herramientas prcticas para el tratamiento de conflictos. Identificacin de los valores landivarianos como una manera prctica de asumir la Cultura de Paz. Identificacin de iniciativas, propuestas y acciones que contribuyan a generar habilidades en Cultura de Paz. Fortalecimiento de la coordinacin entre unidades para trabajar habilidades en Cultura de Paz. Actividades generales Aqu se vislumbran las actividades generales que sern asumidas por la unidad. Es importante mencionar que una vez creada la unidad, el equipo encargado

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tendr que concretar estas actividades generales bajo un plan de trabajo. Igualmente vislumbrarn las estrategias ms acordes con las necesidades concretas. Las actividades generales responden a los ejes propuestos: participacin, comunicacin y tratamiento de conflictos. stos deben desarrollarse de manera articulada para generar habilidades equilibradas en cultura de paz. Eje de Comunicacin Realizacin de talleres, reuniones, encuentros y dems actividades ldicas y terico-prcticas que contribuyan a la formacin de habilidades de comunicacin con los estudiantes, docentes, personal administrativo y directivas de facultad; y seguimiento de la aplicacin de habilidades en el mbito que corresponda. Eje de Participacin Organizacin y formacin de una red de promotores en habilidades dentro de un marco de articulacin de actividades en unidades y facultades; y promocin de espacios donde la comunidad pueda proponer ideas y llevar a cabo sus propuestas. Eje de Tratamiento de conflictos Incentivar el presentar los conflictos ante la unidad para prestarse como mediadora de los mismos: Atencin de conflictos presentados; seguimiento y solucin basados en instrumentos legales que permitan mayor compromiso (manual de convivencia, cdigos de conducta, y otros). Indicadores Plan de trabajo de la unidad elaborado. Instrumentos legales de apoyo manuales de convivencia, cdigos de conducta definidos y puestos en marcha. Nmero de personas involucradas en la elaboracin de instrumentos de apoyo.

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Porcentaje de personas que implementan las habilidades en su vida cotidiana. Nmero de actividades realizadas. Red de promotores consolidada. Nmero de personas interesadas en las actividades propuestas. Publicaciones elaboradas. Nmero de conflictos tramitados y resueltos. Porcentaje de personas que utilizan la unidad como mecanismo de resolucin de conflictos. Porcentaje de materiales utilizados. Al menos dos alianzas establecidas con otras unidades. Estructura mnima De acuerdo con las decisiones de las Directivas de la URL en cuanto a la implementacin del modelo, se estima necesario un equipo de tres personas que lleven a cabo las siguientes funciones: Elaborar y desarrollar el plan de trabajo. Sistematizar los resultados del modelo. Monitorear y evaluar el proceso. Conclusin Despus del trabajo realizado, es labor de las Directivas de la Universidad tomar las decisiones pertinentes para que se mejore, se corrija o se lleve a cabo el modelo de intervencin propuesto. Creemos que puede ser un espacio que abra nuevos derroteros a la comunidad educativa en aras de crear profesionales con nuevos valores y habilidades que puedan transformar la realidad nacional atravesada por el conflicto. Son ellos los llamados a revertir las situaciones violentas y conflictivas a nivel nacional y la Universidad puede ofrecer un gran aporte a la sociedad mediante la creacin de profesionales cada vez ms conscientes, comprometidos y con habilidades para construir una Cultura de Paz a nivel nacional.

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III. Comentarios a Tesis de la Maestra en Derechos Humanos de la Universidad Rafael Landvar

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Ren Linares Araiz

Acceso a la justicia de las Mujeres en convivencia conyugal que sufren actos de violencia o agresin en el departamento de El Progreso
Autor: Lic. Edgar Ortiz

Es indudable que la labor educativa en materia de Derechos Humanos se ha fortalecido considerablemente a lo largo de los ltimos aos, ello se debe en buena parte, a los esfuerzos desarrollados por la Procuradura de los Derechos Humanos, la Misin de Verificacin de las Naciones Unidas en Guatemala (MINUGUA), los apoyos y acompaamiento de la Comunidad Internacional y, muy especialmente, a la lucha incansable que los grupos de la sociedad civil han mantenido a lo largo de la historia contempornea guatemalteca. El proceso de educacin en y para los Derechos Humanos se ha desarrollado paulatinamente, pero con paso firme en las aulas universitarias, no solamente en las facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales sino en distintos crculos acadmicos de la vida universitaria guatemalteca. Referencia especial merecen las universidades de San Carlos y Rafael Landvar que han hecho grandes esfuerzos acadmicos para disear sus respectivas maestras en Derechos Humanos. Desde esas maestras, las universidades han profundizado no slo en el estudio, sino en la investigacin de los Derechos Humanos. Estos aportes se empiezan a convertir paulatinamente, en el sustento ms real para continuar en la lnea de la promocin y defensa de los Derechos Humanos en el territorio guatemalteco.

* Licenciado en Pedagoga, Magister en Ciencias Polticas y Sociales, Consultor de la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales, ASIES. Asistente Acadmico de Sedes Regionales de la Universidad Rafael Landvar.

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La Maestra en Derechos Humanos de la Universidad Rafael Landvar empieza a exponer los trabajos de investigacin que los Magsteres han presentado, previamente a su graduacin y en esta oportunidad tengo el agrado de comentar uno de esos interesantes trabajos, al cual ya me he referido en el ttulo de esta presentacin. Desarrollar un trabajo de investigacin sobre el tema que hoy nos ocupa requiere de dos grandes fortalezas por parte del investigador. La primera, consiste en un adecuado conocimiento del tema por investigar. La segunda, debe tener un alto grado de identificacin con la solucin de los problemas investigados. Ambas fortalezas se encuentran altamente identificadas en el autor del trabajo, Licenciado y Magster en Derechos Humanos Edgar Nemecio Ortiz Ramrez. Su formacin y espritu humanista, aunados a su experiencia en la promocin y tutela de los Derechos Humanos lo han imbuido, por casi diez aos, del trabajo sobre estos temas y, en especial, de los que se refieren a la proteccin de los grupos ms vulnerables de la sociedad guatemalteca. El investigador cont con el acompaamiento y asesora de una profesional con experiencia en el tema, la Doctora Aracely Conde de Paiz, persona identificada con estos temas, no slo en la parte acadmica sino en el campo social, jurdico y legal. Debido a lo anterior, resulta sumamente interesante introducirse en la lectura y el conocimiento de la tesina. Uno de los factores ms importantes que motiva la lectura y el anlisis del trabajo de investigacin, objeto de este comentario, es conocer las reacciones de las mujerer del Departamento del Progreso ante el fenmeno aqu estudiado, no slo por la problemtica que encierra en s, sino por la actitud o cultura machista que impera en toda la regin oriental de Guatemala, que las obliga a guardar silencio en torno de todos los acontecimientos que ocurren al interior del hogar. Este es otro aspecto del trabajo que le otorga gran validez, debido a que la mujer maltratada rompe costumbres y mitos para buscar una solucin institucional a su problema y, en ese rompimiento cultural, no slo se desahoga sino que a la vez abre sus sentimientos a los que le atienden en las instituciones y posteriormente, al investigador de la presente tesina. Para que suceda lo anterior es necesario que la mujer maltratada est altamente molesta y desesperada, pero tambin que tenga una esperanza y confe en las instancias a las cuales recurre para encontrar solucin a sus problemas.

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La investigacin, aplicada a 45 mujeres, en convivencia marital, que habitan en diferentes municipios de los ocho con los que cuenta el Departamento del Progreso, llega a inquirir y posteriormente a razonar sobre situaciones como maltrato sexual, violencia patrimonial y las consecuencias que los maltratos fsicos, psicolgicos, sexuales y patrimoniales han dejado en las mujeres afectadas. Posteriormente, se investiga la problemtica de acceso a la justicia y el conocimiento de las leyes de proteccin a la mujer, y se presentan resultados como el nombre de las instituciones ante las que las mujeres presentan con mayor confianza sus denuncias y el tipo de medidas de seguridad inmediata que las instituciones les han facilitado. El tiempo de la investigacin abarc los casos de violencia Intrafamiliar remitidos por la Auxiliatura Departamental de la Procuradura de Derechos Humanos con Sede en la Cabecera Departamental del Progreso a los Juzgados de Paz y de Familia del mismo departamento entre el 1 de septiembre de 1998 y el 31 de diciembre del ao 2000. Los resultados de la investigacin presentan conclusiones preocupantes que ya formaban parte de la hiptesis alternativa planteada por el investigador. Esto nos lleva a confirmar que las mujeres vctimas de la violencia fsica, sicolgica, sexual y patrimonial en el departamento del Progreso, tienen limitado acceso a la justicia, porque no se dictan, a su favor, las medidas de seguridad en forma inmediata. Adems, las medidas no son cumplidas a cabalidad y los procesos duran mucho tiempo por la falta de apoyo legal e institucional para cerrar satisfactoriamente su situacin de violencia. Las mujeres sufren el fenmeno de la violencia intra familiar en las edades ms productivas. Las mujeres experimentan la violencia fsica, sicolgica, sexual y patrimonial en diferentes formas, que les dejan secuelas que afectan su desarrollo integral como personas. La mayora de mujeres que sufren violencia intra familiar conocen casos de maltrato en el entorno familiar y social en donde se desenvuelven, lo que convierte a la violencia en un fenmeno sociocultural, que afecta a diferentes generaciones. Las mujeres vctimas de la violencia intra familiar del departamento del Progreso presentan sus denuncias en la Auxiliatura de la Procuradura de los Derechos Humanos y en la oficina de Atencin a la Vctima del Ministerio Pblico, ante la desconfianza que sienten hacia la Polica Nacional Civil.

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El estudio tambin evidencia la falta de cumplimiento de lo preceptuado en la Ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia intra familiar, cuyo objeto es regular la aplicacin de las medidas de proteccin para garantizar la vida, integridad, seguridad y dignidad de las vctimas de violencia intra familiar. Otro aspecto importante es que solamente siete de las cuarenta y cinco personas encuestadas tuvieron la posibilidad o el acceso a ser auxiliadas por un abogado durante el proceso que se llev a cabo en los juzgados respectivos. Tambin es preocupante conocer que el treinta y seis por ciento de los casos estudiados tuvo un proceso legal largo, de ms de doce meses en el juzgado en el que se ventilaba el caso. Casi la mitad, el cuarenta y nueve por ciento de los demandados, incumplieron con lo estipulado en la sentencia o sea que no acataron las medidas de seguridad dictadas por el juzgado respectivo. El autor de la investigacin presenta una serie de recomendaciones que van dirigidas a dos grandes sectores involucrados: al sector justicia y al sector educacin. Ello demuestra que la visin del autor y los resultados del trabajo contemplan el fortalecimiento de esos dos campos. El primero se encarga de la defensa de los afectados con la respectiva sancin para los violadores y el segundo, es el principal instrumento para la limitacin del campo de accin de los violadores. La recomendaciones van dirigidas concretamente a: Juzgados de Paz y de Familia, Polica Nacional Civil, Ministerio Pblico, Procuradura de Derechos Humanos, Sistema Educativo Nacional, Sedes Regionales de la Universidad Rafael Landivar y al Foro Nacional de la Mujer. Antes de finalizar esta breve presentacin, quiero felicitar al autor de la tesina por tener la valenta y tenacidad de investigar un tema espinoso en un ambiente hostil hacia todas aquellas actividades que limiten los poderes culturales del hombre sobre la mujer. Es meritorio tambin motivar a las autoridades que coordinan la Maestra en Derechos Humanos de la Universidad Rafael Landvar y propician que los alumnos desarrollen investigaciones en el interior del pas, pues es en esos lugares, donde se comente buena parte de las violaciones a los derechos fundamentales de la poblacin guatemalteca. A lo anterior debe agregarse que los habitantes del interior no poseen ni los medios ni los recursos para poder denunciar las violaciones a sus derechos y, por ende, es necesario que los graduandos de una maestra desarrollen sus trabajos de investigacin en beneficio de este sector de la poblacin El lector, que a continuacin encontrar la totalidad del trabajo de investigacin, tendr a su disposicin suficiente informacin que le permitir adentrarse no slo en la problemtica, sino tambin en las propuestas de solucin para continuar con los procesos de erradicacin de la violencia intra familiar en Guatemala.

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Alejandro Maldonado Aguirre*

Jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad referente a mujeres, indgenas y menores

Autora: Licda. Aylin Ordez Reyna

Las investigaciones acerca de jurisprudencia especfica tienen, adems de la importancia sustantiva del tema tratado, la virtud de depurar la operacin intelectual del proceso de aplicacin del Derecho. Sistemas normativos como el britnico y el estadounidense no tienen mejor explicacin viviente que la extrada del numen judicial. La constitucin de los Estados Unidos de Amrica, que puede leerse en voz alta en veintitrs minutos, reside con ms propiedad en millares de tomos que registran el repertorio jurisprudencial, que podr consumir aos en su lectura. Bien entendida la famosa frase del juez Holmes, de que la Constitucin es lo que el Tribunal Supremo dice que es, despoja cualquier sospecha de arrogancia para trasladarla a la ms fina percepcin y entendimiento de lo justo, en un momento histrico dado. Debe incluirse en esto, la responsabilidad de los jueces de mantener el orden constitucional. La sola idea de que un Tribunal tenga la potestad de pronunciar una verdad jurdica inapelable es suficiente para hacer temblar a cualquiera que tema que la arbitrariedad suplante la razonabilidad. Al fin, los jueces son humanos. De manera que el ejercicio de una potestad que desemboca en una sentencia de ltima palabra, irrecusable e inimputable, debe tener siempre un contralor de mayor jerarqua moral.

*Abogado y Notario, Magistrado de la Corte de Constitucionalidad 1986-1991, 1996-2001.

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En el caso de los tribunales supremos aquellos que no admiten una instancia superior que los modere su lmite est impuesto por una tica que los obliga a observar los principios de la funcin judicial. Entre stos, la fundamentacin razonable y coherente que explique la justicia de sus decisiones. De suerte que, si recordando a Cicern, el magistrado es la ley que habla, debemos confiar en que hable claro. Lo hemos sostenido en otra parte, que la libertad del juzgador que es fuerza para elegirno puede ser ilimitada ni menos prepotente. Sus fallos, que concretan el juicio y se convierten en lex specialis, no pueden o no deben ser dictados sin explicacin, que es la forma de justificar cmo se valoran los hechos y el criterio jurdico seguido en el caso. No quiere decir, por supuesto, que la eficacia de la motivacin dependa de lo extenso del texto (probablemente una frase apropiada sea suficiente para respaldar la decisin), pero s que, en todo asunto, la lealtad para con las partes y la confianza que tienen al acudir al tribunal, exige que se le relaten los fundamentos del fallo que les afecta. La seccin considerativa de las sentencias, que alguien llama una racionalizacin de lo resuelto, tiene enorme importancia para la justicia constitucional; en primer lugar, por ser sta un celador de la actividad de los jueces, que es tan exigente que la habilita por la falta de motivacin de las resoluciones; y, en segundo trmino, porque la jurisprudencia constitucional se transforma en doctrina legal obligatoria cuando se ha producido determinado nmero de fallos reiterativos, cuyo conocimiento, para identificar la semejanza de los casos, se extrae de la lectura comparativa. Algunas formas determinan que la jurisprudencia sea pblica, accesible y debatible. Entre ellas, la obligacin legal de publicar las sentencias en boletines oficiales. Esta funcin se hace por ley, pero es nada ms que informativa. Ello es obvio, porque los jueces no pueden, a riesgo de perder su imparcialidad o su ecuanimidad, convertirse en apologistas de sus propias resoluciones. Estas se producen, y aunque parezca intolerante la frase: se acatan, no se discuten, se interpreta la expresin, en el sentido de que los magistrados no pueden, ni deben, polemizar sobre el fondo de lo decidido. Otra forma, es la publicacin de comentarios en revistas especializadas o su discusin en foros calificados. En tales medios, la capacidad tcnica de los analistas puede ser la mejor garanta de conducir el estudio por la va crtica, objetiva y desinteresada. El nimo de la discusin, en estos casos, es constructivo, con la finalidad de profundizar el estudio de las instituciones, de alumbrar caminos hacia

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una correcta interpretacin y de apuntar hacia decisiones justas. Es por ello diferente al comentario meditico, producido por lo general ms con nimo sectario que con el propsito de abrir una discusin productiva. De ah que, lo que se publica en la prensa es la parte resolutiva, sin transcribir la esencia de la fundamentacin. En Guatemala se han publicado varios trabajos de tesis, elaborados por jvenes auxiliares de la Corte de Constitucionalidad; algunas de ellas, como la de Martn Guzmn y la de Guillermo Rodrguez se apoyaron en la produccin jurdica del tribunal, que comentaron, tanto en los aspectos innovadores como en los que no dejaron de reflejar algn cansancio jurisprudencial o que resultaron insuficientes o contradictorios. Ayln Ordez Reyna, ha realizado un interesante trabajo titulado Jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad referente a mujeres, indgenas y menores, que constituye otro aporte a la investigacin y a la crtica autorizada de sentencias en materias especiales, lo que llena los fines sealados: depurar la calidad de las decisiones y, en cierta forma, contribuir a mantener una instancia contralora de la juridicidad de los fallos, sustentada en la opinin acadmica, que ms temprano que tarde debe convertirse en el verdadero fiscalizador de la funcin de los jueces inapelables y por ello depositarios de una responsabilidad privilegiada. El comentario acadmico serio y bien sustentado, puede contribuir a la formacin de aquella certeza para que los jueces siempre tengan presente lo que expres Camilo Jos Cela: la palabra puede ser vengativa y tiene mucha memoria. Pero no slo los jurisprudentes deben tener en cuenta la admonicin de la palabra. Esa misma forma de testimonio puede venir en ayuda de aquellos jueces que cumplieron su tarea con rectitud, pero que tuvieron que soportar, por su ecuanimidad, las arremetidas de opiniones ligeras e improvisadas, surgidas de las circunstancias de un medio confrontativo que, en su momento, quiso prolongar ante la justicia un debate de suyo politizado y, en mucho, posicionado por esferas de intereses ms que de principios. El anlisis ponderado que suele ocurrir cuando el encono de la controversia ha cesado, podr reivindicar las decisiones judiciales sustentadas con argumentos jurdicos apropiados. Es, entonces, un servicio de doble va: por una parte, tiende a moderar las potestades judiciales carentes de contralor jerrquico; y, por la otra, es un auxiliar que corrobora su buena fe, aptitud que se presume, pero que el fragor partidista puede fcilmente atropellar. Importante, pues, que investigaciones efectuadas en el ejercicio de una carrera universitaria se enmarquen en lo que podra decirse jugando con las palabras:

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juicios sobre los juicios. Es por tanto aparte de los mritos que se encuentren en el acierto analtico de suyo valioso que el material jurisprudencial constituya tema central de un libro, por lo ya anotado de que la jurisprudencia es la voz viviente de la ley. Ordez seleccion lo referente a mujeres, indgenas y menores, y sobre ello centr su monografa. La produccin, en estos campos, es hasta el momento escasa, porque, como sucede en la jurisdiccin constitucional, los casos que llegan hasta sentencia son mnimos en relacin con los diversos planteamientos, puesto que no todos cumplen los requisitos de contenido constitucional que justifique su examen y otros ms fracasan por incumplimiento de cuestiones formales. Los expedientes que estudia la sustentante le permiten elaborar juicios corroborativos, en los que, al agregar su propio enfoque, coincide con lo resuelto por el tribunal. En otros manifiesta su discrepancia. En uno de esos procesos, advierte que el tribunal no cuid la separacin de la parte sana de un enjuiciamiento de inconstitucionalidad de aquella que adoleca del vicio. Se hace aqu patente aquella referencia simblica a la microciruga, por la cual el operario debe cuidar hasta qu punto llega una ablacin y hasta cul debe abstenerse de introducir el bistur. En el caso que comenta, la Corte declar una inconstitucionalidad sin distinguir que, de los varios supuestos de la norma atacada, haba algunos que eran no slo perfectamente compatibles con la dogmtica constitucional sino necesarios para la correcta regulacin del asunto. As, al tiempo que la sentencia declaraba incompatible que una comisin revisara libros de texto previamente a ser editados o en su caso a ser utilizados, por hallar en esta facultad una contravencin a los derechos de emisin del pensamiento sin censura y a la libertad de ctedra, tambin invalid, por ejemplo, la facultad de la comisin de otorgar premios a libros de texto distinguidos por su contribucin a una interpretacin no sexista. En lo relativo al ataque de inconstitucionalidad de varias disposiciones del Cdigo Civil, seal que la Corte haba sostenido una posicin conservadora ajena a las realidades de los tiempos, en los cuales la mujer ha asumido otras responsabilidades y adquirido sus correspondientes derechos al comps de los cambios sociales que ocurren. En cuanto a la impugnacin de un artculo del Cdigo Penal que tipificaba el delito de adulterio de la mujer, la sustentante comparti el criterio del tribunal que lo

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declar inconstitucional. Valga este caso para ilustrar lo dicho respecto de la intolerancia que puede revestir el anlisis ligero de las resoluciones de los jueces. Ocurri que al plantearse la inconstitucionalidad, la Corte, dndole trmite, resolvi no suspender provisionalmente los efectos de la ley, porque es condicin para esto que se produzca la doble circunstancia, irrescindible. de que sea evidente la inconstitucionalidad y que pueda producir daos irreparables. El tribunal, en su momento, no encontr viable el ltimo de los elementos, por lo que reserv para sentencia su juicio definitivo. Ms le hubiera valido enfrentar a las Furias griegas que al coro de comentaristas mujeres de algunos peridicos, que, como al ayudante del Faran, lo pusieron de oro y azul. De la proteccin constitucional de los indgenas se ha dicho poco, porque la cuestin ha tenido mnima actividad en la Corte. Sin embargo, la opinin consultiva acerca de la compatibilidad constitucional del Convenio 169 de la OIT, es abordada por Ordez, quien comparte las consideraciones del tribunal pero haciendo la salvedad de que ste no avanz acerca del derecho indgena propiamente, ya que su dictamen vers sobre la aplicacin del derecho estatal y su invulnerabilidad en relacin con el Convenio. Desde luego, al estar pendiente la emisin de legislacin complementaria que desarrolle los principios constitucionales que reconocen la pluriculturalidad y multietnicidad es seguro que, con el tiempo, se ir perfilando la doctrina constitucional que configure las nuevas instituciones jurdicas, inclusive la normatividad del derecho consuetudinario indgena. En relacin con los menores, la tesina aborda varios expedientes tramitados en la Corte de Constitucionalidad, de los cuales se extraen conclusiones importantes. En primer trmino, que el tribunal impone sobre todo el inters superior del nio. En segundo lugar, debido a las insuficiencias legales y a la timorata prctica judicial, para poder llegar a la aplicacin del principio, la Corte se apoy en convenciones internacionales que hizo prevalecer por aplicacin del artculo 46 constitucional sobre el derecho interno. En sntesis, la tesina ofrece un punto inicial de estudio de la jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad sobre la materia elegida, pero que, a la vez, es estmulo para que se aborden, en otras monografas, las muy diversas materias de las que dicho tribunal se ha ocupado.

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Cruz Mungua Sosa*

Excepcin al agotamiento de los recursos internos en el sistema Interamericano de proteccin de los Derechos Humanos
Autora: Licda. Monica Esther Melgar Gonzlez

La Convencin Americana Sobre Derechos Humanos establece un sistema que permite que todo Estado demandado pueda oponer excepciones preliminares como un incidente dentro del procedimiento, muy parecido a lo que ocurre en los procedimientos nacionales; esta es una manera en que un Estado puede oponerse a la competencia de la Corte o a la admisin de la o las acciones intentadas en su contra. Este incidente debe resolverse como cuestin previa (in limine litis), antes de entrar a conocer el fondo del asunto planteado en la demanda. La interposicin de excepciones preliminares no suspende el procedimiento sobre el fondo del asunto, a menos que la Corte as lo decida expresamente. Las excepciones preliminares no interrumpen la tramitacin del procedimiento en cuanto al fondo del asunto, es decir que las excepciones preliminares no afectan la naturaleza del procedimiento; lo cual significa que no hay interrupcin de los plazos ni de la continuidad de los actos procesales tales como la presentacin de la

* Abogado y Notario. Magister en Derechos Humanos por la Universidad Rafael Landvar. Subdirector Ejecutivo de la Comisin Presidencial Coordinadora de la Poltica del Ejecutivo en Materia de Derechos Humanos, COPREDEH.

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contestacin de la demanda o aquellas diligencias que permitan enriquecer con pruebas el proceso. La interposicin de excepciones preliminares no impide que la comisin o en su caso el estado demandado puedan solicitar la adopcin de medidas provisionales ni que la Corte pueda adoptarlas, ello en concordancia con lo establecido en el artculo 63 numeral 2 de la Convencin. Es importante traer a consideracin el hecho de que en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos no se le atribuye a las consideraciones de forma la misma importancia que tienen en el derecho interno, pues en este en las ms de las veces constituyen una defensa de fondo, en tanto que en el Derecho Internacional se privilegia la proteccin de los Derechos Humanos. La inobservancia de ciertas formalidades no siempre es relevante, pues lo esencial es que se preserven las condiciones necesarias para que los derechos procesales de las partes no se vean disminuidos o desequilibrados, a fin de que alcancen los objetivos para los cuales estos procedimientos han sido diseados (Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Velsquez Rodrguez, sentencia del 26 de junio de 1987, serie C No. 1, prrafo 33) Si se tiene en cuenta el objeto de la Convencin, las excepciones preliminares debern siempre interpretarse restrictivamente, en todo caso deben limitarse a determinar si las cuestiones esenciales en las reglas de procedimiento se han respetado y si en el diligenciamiento del procedimiento se han disminuido los derechos de defensa del estado que opone las excepciones o bien si existen vicios en el trmite a que ha sido sometido el caso, que puedan, en determinado momento, permitir que se rechace in limine su conocimiento de fondo. Aunque en muchos apartados de la tesina de la Licenciada Melgar Gonzlez, se hace referencia al trmino excepciones al agotamiento de recursos internos, es ms acertado denominar excepciones preliminares de no agotamiento de los recursos internos, al mecanismo del incidente que se inicia cuando un estado las interpone en contra de la admisibilidad de una demanda planteada en su contra. Esto no disminuye, en lo ms mnimo, el valioso aporte que brinda la tesina de la Licenciada Melgar, pues su trabajo brinda un conocimiento claro de los supuestos que implican esta excepcin preliminar al agotamiento de los recursos del ordenamiento jurdico interno de los Estados partes.

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Para ninguno de nosotros es un secreto que nuestro sistema de justicia, adems de lento y engorroso, peca excesivamente de formalista y minucioso (pero para encontrarle defectos a la defensa), y raya en la ingratitud al privilegiar la forma sobre el fondo en la mayora de los casos, al vedarle el derecho a la justicia que tiene un ciudadano, arguyendo como causal el incumplimiento de cierto requisito que no es esencial. Los Estados parte de la Convencin, en la mayora de casos, que se tramitan ante la jurisdiccin contenciosa de la Corte, han interpuesto la excepcin preliminar de no agotamiento de los recursos internos, por el slo hecho de que los casos por los que han sido denunciados se encuentran en fase de investigacin o de sobreaveriguacin, como se acostumbra argumentar, sin hacer mencin a la cantidad de tiempo que llevan en esta situacin. Esto implica, indudablemente, que las vctimas permanezcan en un estado de parlisis de justicia sin tiempo definido. Esto es inaceptable para el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, por ello la Corte ha creado jurisprudencia que provee al peticionario de un asidero legal para no considerar como necesario el agotar los recursos internos previos a acudir ante el Sistema Interamericano de proteccin de los Derechos Humanos. La claridad y sencillez con que la Licenciada Melgar Gonzlez muestra en su tesina los casos en los cuales no es necesario agotar los recursos de la legislacin interna, permiten al estudiante de derecho y al profesional acucioso, conocer fcilmente las frmulas para presentar una peticin o comunicacin por violacin a sus derechos fundamentales ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. En la cada vez ms desarrollada jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, existe una enorme cantidad de casos en los que la excepcin preliminar de no agotamiento de los recursos internos se ha planteado. En el caso especfico Gangaray Panday, excepciones preliminares, sentencia de 4 de diciembre de 1991, prrafo 40 la Corte Interamericana de Derechos Humanos consider extempornea la invocacin de esta excepcin al no haberla planteado el Estado en su momento ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos; en esta ocasin el actual Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en ese entonces juez ad hoc, Antonio Cancado Trindade, emiti un voto razonado en el que rechaza la procedencia de esta excepcin preliminar ante la Corte en toda circunstancia. En su opinin, sta es una cuestin que est ligada a la admisibilidad de la peticin ante la Comisin y es en esa instancia ante la cual debe ser alegada; si

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el Estado no la aleg en ese momento habra renunciado tcitamente a dicha objecin, cuyo propsito es permitirle remediar la presunta violacin antes de que el rgano internacional decida sobre los mritos de la denuncia. Por otra parte, en la hiptesis de que el estado efectivamente haya alegado dicha excepcin ante la Comisin sin que la misma haya sido acogida por sta, el Estado no podra reabrir la discusin ante la Corte entre otras razones porque en el sistema de la Convencin la Comisin y la Corte tendran poderes claramente definidos, correspondiendo a la Comisin la competencia para decidir en casos contenciosos- si ha habido una violacin de la Convencin; y no es posible considerar la cuestin de admisibilidad en una doble instancia, porque ello generara una desigualdad procesal, creando disparidad entre las partes, pues el individuo no tiene abierta la posibilidad de recurrir a la Corte impugnando una decisin de la Comisin que declare inadmisible su peticin por falta de agotamiento de los recursos internos. Cabe mencionar que esta excepcin preliminar, como medio de defensa de la parte demandada, en todo caso los Estados, surtira un efecto positivo e inmediato si su jurisdiccin interna operara con eficacia; como no es as en la mayora de pases americanos, se prescinde, entonces, de un medio de defensa vital del que ha provedo la Convencin a su favor. En razn de ello, el Sistema Internacional de Proteccin de los Derechos Humanos proporciona a las vctimas, la posibilidad del acceso a la justicia cuando son injustamente atendidos por su sistema jurdico interno. No debe olvidarse que el Sistema Regional de Proteccin de los Derechos Humanos es un mecanismo subsidiario de proteccin de esos derechos, que siempre brindar a los Estados la hermosa oportunidad de solucionar las controversias que se susciten dentro de su territorio cuando aplica su legislacin interna, y solamente cuando deje de proveerles de los medios judiciales accesibles, rpidos y efectivos que protejan y garanticen sus derechos, la justicia internacional har valer su mecanismo para proteger esos derechos. Vale la pena profundizar sobre la tesina de la Licenciada Melgar Gonzlez, pues el tema estudiado permite conocer las argumentaciones que esbozan los Estados al presentar dicha excepcin preliminar y desarrollo; mucho ms, en una etapa en la que estamos asistiendo a una explosin de jurisprudencia en Derecho Internacional de los Derechos Humanos, valga decir lo meritorio de este trabajo, pues constituye un estudio pionero en un pas donde lo que menos hemos estudiado y practicado, es el respeto a los elementales derechos del ciudadano.

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Angel Gilberto Castillo Palma *

Discriminacin Positiva para la Proteccin a los Derechos Humanos

Autora: Licda. Leslie Vanessa Corzo Cifuentes de Caldern

Consideraciones preliminares Comentar un trabajo acadmico siempre resulta un ejercicio interesante, aunque la tarea se complique por el enfoque o la complejidad del tema estudiado. La tesina titulada Discriminacin Positiva para la Proteccin de los Derechos Humanos, escrita por la Licenciada Leslie Vanessa Corzo Cifuentes dentro del Programa de Maestra en Derechos Humanos de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar, fue elaborada en el ao 2000, razn por la cual resulta ventajoso comentarla, para observar si luego de transcurridos dos aos de las propuestas que contiene, se detectan cambios en la sociedad guatemalteca que coincidan con alguno o algunos de los planteamientos hechos por la autora. El mtodo seguido para analizar el estudio es el siguiente: forma o disposicin del texto; aproximacin a los contextos; impacto o incidencia del tema actualmente; comentario final.
*Abogado y Notario, Coordinador del Area Jurdica del Instituto de Investigaciones Econmico Sociales de la Universidad Rafael Landvar.

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1. Del anlisis y la estructura Dentro de la forma o disposicin del trabajo se observa, desde el principio, un orden lgico. La presentacin, que en este caso sustituye a una introduccin, explica el porqu o gnesis de la tesina, en primer lugar: el requisito acadmico para obtener el grado correspondiente; en segundo lugar: el tipo de investigacin definida por la autora como bibliogrfico y de campo, aunque en realidad es ms un estudio bibliogrfico que se complementa con siete entrevistas a fuentes que se consideran idneas para utilizar esa tcnica en el anlisis del tema, objeto de estudio. La parte medular de la presentacin ubica al lector ante el escenario del tema de fondo : los Derechos Humanos en el contexto internacional y en el contexto nacional; la violacin de esos derechos a grupos sociales vulnerables existentes en el pas, especficamente los sectores indgenas. Lo anterior se sita dentro de la deteccin y planteamiento del problema. La parte justificativa dentro de la presentacin se descubre entre lneas, cuando se formula la problemtica y se vislumbran propuestas basadas en experiencias de otros pases con problemas similares a los de Guatemala. Se explican adems, las formas de revertir una realidad inhumana a travs de polticas sociales proteccionistas, como lo son, concretamente en este trabajo, las acciones afirmativas en el marco de la discriminacin positiva. En la parte de los antecedentes, la autora describe y explica histricamente las relaciones sociales injustas desde la poca colonial, ello como punto de partida y patrn que modela a una sociedad donde la discriminacin y el racismo han generado formas de vida que atentan contra la dignidad e igualdad humanas. La tesina aborda el escenario histrico del conflicto armado interno cuyas secuelas inciden y forman parte, entre otros factores, del atraso e impacto en los ndices del desarrollo humano nacional. En cuanto a la normativa interna, la autora hace referencia a lo que podra denominarse la invisibilidad del indgena en las legislaciones nacionales, en donde, segn afirma, slo las Constituciones de 1945 y 1985, recogen la presencia de esos pueblos mayoritarios demogrficamente pero disminuidos en sus derechos elementales.

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El trabajo se estructura en captulos, cuyos ttulos son: I- Los conceptos; IIContextos: el deber ser; III- La realidad: Las grandes carencias; IV- Discriminacin positiva, caractersticas y objetivos: cerrando la brecha. Finalizan el estudio las conclusiones, recomendaciones, bibliografa y anexos (instrumentos internacionales en materia de Derechos Humanos ratificados por Guatemala). 1.1 Del texto y de los contextos Al analizar un trabajo escrito como el que se comenta, se busca percibir texto y contextos, a saber: a) el contexto de la autora ; b) el contexto o contextos del tema tratado; c) el contexto de las personas e instituciones a quienes se dirige el texto presentado; y d) lo ms importante: la incidencia o el impacto que busca el estudio, en este caso la tesina. Dentro de la aproximacin al contexto de la autora, puede decirse que por el tema escogido, por la forma de escribir y por la reiteracin de la propuesta en forma lineal dentro del texto, se percibe antes que a una profesional en rea especfica, a una humanista, preocupada por la situacin de los Derechos Humanos en los sectores sociales vulnerables en Guatemala. El contexto temtico a nivel internacional presenta un escenario violento en la historia de la humanidad, donde las guerras, abusos de poder, luchas por la dominacin del hombre por el hombre constituyen el denominador comn de esa civilizacin, que por momentos hace un alto en el camino y reflexiona para crear una estructura, un edificio normativo en el mbito de los Derechos Humanos. Por esa razn, a partir de los aos cuarenta este tipo de normas evolucionan y se internalizan en las legislaciones de los Estados Nacionales con carcter garantista: en principio, garantizando derechos individuales y, posteriormente, garantizando tambin los derechos colectivos como los de los pueblos indgenas, quienes, an en el siglo veintiuno, continan demandando y reivindicando lo que les es inherente. En lo que respecta al contexto de los lectores, el mundo acadmico, instituciones y personas interesadas , habr habido y hay reacciones de todo tipo, inclusive las de quienes no estn de acuerdo con afirmaciones de la autora, que en algunos pasajes expresa que en Guatemala hay actos de racismo y discriminacin,

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lo cual se comprueba cotidianamente en las relaciones sociales diversas de los guatemaltecos, adems de otras reacciones ms extremas dentro de esa posicin. Sin embargo, tambin es cierto que a partir de la firma de la Paz, se observan cambios y se cobra conciencia de la realidad y caractersticas socioculturales del pas, razones por las cuales muchas personas, de diferentes sectores, empiezan a sensibilizarse e interpretarn el contexto social diverso en que se vive, de una manera ms humana. 2. El problema planteado y las propuestas de solucin Los problemas que subyace en el cuerpo o desarrollo del trabajo son: el racismo, la discriminacin racial y la exclusin, entre otras actitudes negativas. Esa problemtica aparece linealmente, de una u otra manera, en los diversos captulos del estudio hasta llegar a las conclusiones y recomendaciones. Veamos, a grosso modo, el fundamento de la afirmacin anterior: el captulo de los conceptos, donde se explican trminos como: discriminacin, racismo, xenofobia, intolerancia, grupos tnicos, pluralismo cultural, multiculturalismo e interculturalidad, son expresiones que se repiten en el transcurso del trabajo. Era imprescindible ese marco conceptual para aclarar significados dentro del campo semntico. El captulo sobre el deber ser, explica los temas del racismo y de la discriminacin racial, tanto en el contexto nacional como en el contexto internacional, donde la autora analiza y comprueba el incumplimiento de leyes establecidas en materia indgena, sobre todo a nivel ordinario aunque la Constitucin reconoce esas culturas. Hace referencia tambin al incumplimiento de los compromisos contenidos en los Acuerdos de Paz, y la falta de la figura penal del delito de discriminacin tnica, pese a diversas iniciativas de ley que al final quedaron engavetadas en el Organismo Legislativo. Esas lagunas en materia de legislacin social y en relacin con el incumplimiento de compromisos de gobierno por la paz, causa daos graves por la omisin y por el retardo en la consecucin del bien comn, que es ni ms ni menos, el elemento teleolgico del Estado de Guatemala, segn lo norma nuestra Carta Magna.

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Al final del captulo y a manera de legislacin comparada, aparecen ejemplos de pases latinoamericanos que han avanzado en sus normativas dentro del mbito de los Derechos Humanos en materia de los pueblos indgenas. El captulo siguiente se refiere a la realidad y a las grandes carencias; esta realidad pattica que la autora confirma al detectar que la discriminacin racial prcticamente enraizada entre los guatemaltecos es, en la mayora de las veces invisible, sutil, transmitida de generacin en generacin, a nivel familiar y de la sociedad, como una subcultura a todas luces oprobiosa, de factum, y que se extiende, cual pandemia, a todos los estratos sociales, incluye las relaciones entre indgenas, para hacer an ms oscuro el contexto. Esa subcultura es negada y no aceptada por muchos guatemaltecos y, por lo mismo, es una de muchas razones por las cuales no hay registros minuciosos y pocas o ninguna denuncia ante instituciones como la Corte de Constitucionalidad, Procurador de los Derechos Humanos, COPREDEH, MINUGUA, CALDH, y otras instancias, segn las fuentes y entrevistas que aparecen en el estudio . El captulo ms importante es el que contiene la propuesta relativa a la problemtica detectada, concretamente el problema de la violacin a Derechos Humanos con actitudes discriminatorias, racistas y de exclusin a sectores vulnerables y marginados como los indgenas, lo cual puede aminorarse mediante la aplicacin de acciones afirmativas dentro de polticas de discriminacin positiva. 3. La relacin entre las propuestas de la autora y la realidad guatemalteca, dos aos despus El marco integral de la propuesta es la formulacin de una poltica social promovida por el Estado con participacin de todos los actores sociales, en donde la normativa de acciones afirmativas dentro de la discriminacin positiva vaya cerrando la brecha de las distancias culturales negativas: las actitudes y hechos de racismo y discriminacin tnica en las relaciones sociales de los guatemaltecos y de las diferentes etnias entre s, sobre todo entre ladinos e indgenas. Dentro de la propuesta, que se reitera es del ao 2000, destaca la necesidad de tipificar el delito de discriminacin tnica que, en ese entonces, no figuraba en la legislacin penal de Guatemala. Actualmente, el delito de discriminacin es derecho

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vigente en el pas, desde el mes de septiembre del ao 2002; su espritu se origina en tres pilares fundamentales que cita la autora de la tesina comentada, adems del artculo 4. de la Constitucin Poltica: La Convencin Internacional Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial; el Convenio 169 Sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes de la OIT; el Acuerdo Sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas. Resulta obvia, entonces, la relacin existente entre la propuesta de la Licenciada Corzo Cifuentes y esta ley que puede tener lagunas de diferente tipo pero algo es claro: es derecho vigente como figura del Cdigo Penal. Otra normativa que surge en el ao 2002 y que indudablemente va en la lnea de las propuestas del trabajo comentado, es una triloga legal que abre espacios para ejercitar los Derechos Humanos interculturales y promover el desarrollo integral. Cules son esas leyes?: La Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, cuyo espritu se sustenta en la Constitucin Poltica, diversos tratados y convenios internacionales en materia de Derechos Humanos y legislacin ordinaria afn. Dentro de los cinco niveles que comprende el Sistema de Consejos, aparece el nivel comunitario contenido en los Acuerdos de Paz; ste considera a la poblacin para ser instrumento permanente de participacin de los pueblos maya, xinca, y garfuna, as como de la poblacin no indgena, sin exclusin ni discriminacin de ninguna especie, sobre la base de principios tales como la unidad nacional, multitnica, pluricultural y multilinge de la nacin guatemalteca. El nuevo Cdigo Municipal, el cual por una parte interpreta el contenido del Acuerdo de Paz Firme y Duradera, y por otra parte, cumple con el compromiso contenido en ese Acuerdo referente a emitir una legislacin municipal adecuada a la realidad de la nacin guatemalteca. El Cdigo se vincula con las Secciones Segunda y Tercera de la Constitucin (Cultura y Comunidades Indgenas), y al modernizarse, al igual que otras legislaciones latinoamericanas, comentadas tambin por la autora, abre la puerta para que los pueblos indgenas sean actores protagnicos, no slo a nivel municipal, sino en todos los aspectos de la vida social, econmica, poltica y cultural comunitaria. Ley General de Descentralizacin. Decreto basado en el mandato constitucional de descentralizar la administracin pblica y en los compromisos asumidos en el Acuerdo de Paz Firme y Duradera.

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Esta ley tiene entre otros objetivos: la autonoma de los municipios, la solidaridad social, el respeto a la realidad multitnica, pluricultural y multilinge de Guatemala, as como la triloga mencionada que, indudablemente, se enmarca en el tema de la tesina comentada. Existen, en la actualidad otras disposiciones, instancias creadas, el Plan de Modernizacin del Organismo Judicial, la Escuela de Estudios Judiciales, donde los aspirantes a jueces de paz e instancia empiezan a ver la realidad heterognea guatemalteca dentro del pluralismo jurdico y la interculturalidad. Otro decreto aprobado por el Organismo Legislativo a finales del mes de noviembre del ao 2002, es la Ley de difusin y promocin de la no discriminacin, a travs principalmente de dos Ministerios: Educacin y Cultura. El objetivo de la ley es la promocin y difusin del respeto y la tolerancia a la pluriculturalidad, las lenguas y las etnias de Guatemala. Establece adems, la inclusin en los centros educativos de la enseanza tendente a eliminar la discriminacin (tema que aborda la autora de la tesina). Comentario final El trabajo escrito por la licenciada Leslie Vanessa Corzo Cifuentes, tiene el acierto de tratar un tema que para muchas personas resulta novedoso, y realmente lo es, porque tanto la problemtica como las posibles soluciones se enmarcan en la lnea creadora de una cultura nueva que debe ir cerrando la brecha de la desigualdad y del distanciamiento cultural inveterado, mediante la promocin de nueva legislacin y el dilogo intercultural necesario en la reconciliacin de los guatemaltecos. Considero que esos patrones culturales deben rehacerse en la familia y, posteriormente, en la educacin formal desde los primeros niveles hasta la universidad. Ello es innegable. Como una observacin al trabajo, slo dir que no se toc el problema del acceso de los indgenas al sistema oficial de justicia, aunque se intuye en el contexto social del tema. Por lo dems, considero que esta tesina constituye un aporte valioso para la sociedad guatemalteca, con la ventaja como expres al principio, de que, a dos aos de escribirla, su autora puede ver a travs de la rendija de la esperanza, las primeras piezas para ir armando un pas nuevo, multicultural, unido y respetuoso en su diversidad. Un pas, en fin, en donde quepamos todos.

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Hilda Caballeros Alvarado de Mazariegos*

El derecho al desarrollo de la inteligencia como eje transversal del derecho humano a la educacin
Autora: Licda. Rosemary Gonzlez Meng de Cohn

El concepto de inteligencia ha tenido muchas variaciones a lo largo del tiempo. Sin embargo, el ms aceptado en la actualidad es el que la define como la capacidad del individuo para adaptarse a nuevas situaciones y retos que la vida le presenta. Todos los seres humanos nacemos con un potencial intelectual que requiere de una adecuada estimulacin por parte del ambiente, para lograr su pleno desarrollo. En ese sentido se puede agregar que muchas de las aptitudes intelectuales requieren de estmulos apropiados, aun desde antes del nacimiento, para que el individuo sea capaz de afrontar retos, resolver problemas y contribuir a mejorar sus condiciones de vida y las de los seres en su entorno; de lo contrario, el potencial no se desarrolla, y la persona pierde la oportunidad de alcanzar logros en su vida personal, familiar, profesional, laboral, artstica, deportiva, etc. Es por ello que abordar el tema del derecho al desarrollo de la inteligencia reviste importancia en pases como el nuestro, en el que tanto los padres de familia como, en general, el ambiente que rodea al nio y la nia, carecen de los recursos y los conocimientos necesarios para acompaar el proceso de crecimiento intelectual, lo que hace imperiosa la necesidad de que el Estado lo garantice.

Licenciada en Psicologa, Magister en Docencia e Investigacin Universitaria, Univesidad Rafael Landvar. Actual Directora de Administracin Acadmica de la URL.

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El estudio de Rosemary Gonzlez Meng seala como aspecto fundamental el artculo 26.2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos que reza: La Educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales (). Sin embargo, para que se produzca efectivamente un desarrollo intelectual pleno es necesario modificar los estilos de enseanza aprendizaje tradicionales basados en la memoria, por una educacin activa y participativa en que se valore ms lo que el alumno aprende y no que el maestro ensea. Si bien, como indica el estudio de Gonzlez Meng, la Constitucin de la Repblica de Guatemala establece en el Art. 71 que (...)Es obligacin del Estado proporcionar y facilitar educacin a sus habitantes sin discriminacin alguna, y en el Art. 72 que: La Educacin tiene como fin primordial el desarrollo integral de la persona, en nuestro pas todava no se ha llegado a tener claro que no basta con ensear a leer y escribir y con que la persona sea capaz de realizar ciertas operaciones aritmticas y conocer aspectos de Ciencias Naturales y Estudios Sociales, como se hace en la educacin tradicional, sino que es indispensable que se estimule la creatividad, la reflexin y el sentido crtico, como algo imprescindible para el desarrollo del potencial intelectual. Desde luego que mientras no se tengan satisfechas las necesidades inmediatas de la poblacin como alimentacin, salud, vivienda y seguridad, hablar de un modelo educativo que ensee a pensar es una utopa. Por ejemplo, un requisito indispensable para el desarrollo de la inteligencia es tener una alimentacin adecuada, sobre todo en los primeros aos de la niez. Asimismo, es muy importante un entorno familiar y social que provea estmulos positivos que formen en el nio y la nia una autoestima adecuada que les permita reconocer sus derechos como persona y les permita lograr la autorrealizacin. Pero al margen de la consideracin anterior, es indispensable que el Estado se plantee la inversin en programas educativos que: a) mejoren el currculo de estudios; b) promuevan e implementen acciones de capacitacin y actualizacin de los maestros para que stos sean capaces de servir de mediadores y facilitadores en un sistema de educacin que oriente a los alumnos a pensar, a reflexionar, a descubrir por ellos mismos, a ser creativos e innovadores; y c) se cuente con los

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recursos bibliogrficos, informticos, audiovisuales y tiles escolares que estn al alcance de todos los educandos, especialmente de aquellos provenientes de los estratos menos favorecidos de la poblacin. En ese sentido, como seala Gonzlez Meng, en la investigacin objeto de este comentario, las polticas educativas deben estar orientadas a ensear al individuo la forma de alcanzar su pleno desarrollo, por lo que los programas educativos deben considerar que el desarrollo de la inteligencia es un derecho que debe ser un eje transversal del sistema de educacin. Cabe mencionar que esto no es algo nuevo ya que desde hace muchos aos, en otros pases, se ha impulsado el establecimiento de programas, cuyos objetivo principal es estimular el potencial intelectual y con ello conseguir una educacin de calidad. As, la mejor contribucin de esta investigacin es insistir en el hecho de que el desarrollo de la inteligencia es un derecho que tienen todos los seres humanos y que el Estado tiene la obligacin de velar porque el sistema educativo provea los medios para que todo individuo pueda llegar a aprovechar al mximo su potencial. Sin ello es imposible que se alcance la ansiada excelencia educativa y que los pases salgan de su estancamiento y subdesarrollo. Finalmente, es importante citar una de las recomendaciones de la investigacin en la que se enfatiza que El sistema educativo guatemalteco debe reestructurarse con el objeto de dar al desarrollo de la inteligencia un lugar prioritario en la formacin de individuos participativos, creativos e innovadores que enfrenten con xito los retos de sus comunidades.

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Angel Alfredo Figueroa*

Normativa Nacional e Internacional de Derechos Humanos Aplicable al Proceso Penal

Autor: Lic. Walter Oliver Villatoro Daz

La tesis presentada por el Licenciado Villatoro Daz se orienta a demostrar los avances alcanzados por la legislacin nacional, durante la ltima dcada, en lo relativo al Derecho Procesal Penal. Con tal propsito, inicia su trabajo con una resumida sntesis histrica de la evolucin del proceso penal, que culmina con la emisin del Decreto nmero 51-92, por parte del Congreso, el 28 de septiembre de 1992. Este Decreto que entra en vigencia el 1 de julio de 1994, transforma el proceso penal, y deshecha el sistema inquisitivo para adoptar el acusatorio, y modificarlo de escrito a oral. Adems, aplica el principio de mediacin como bsico para garantizar a las personas un juicio transparente e imparcial. En su trabajo, el autor, manifiesta que, como consecuencia de la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el 14 de enero de 1986 y su reforma mediante el Acuerdo Legislativo nmero 18-93, ratificada en la consulta popular del 17 de noviembre de 1993, se inicia un verdadero avance en materia de Derechos Humanos, pues dicha Constitucin tiene una orientacin eminentemente humanista y sus disposiciones garantizan a sus habitantes, entre otros: el derecho a la vida, a la libertad, a la seguridad, a un juicio imparcial, con las necesarias garantas procesales, ante rganos jurisdiccionales preestablecidos; le

* Abogado y Notario. Magistrado de la Corte Suprema de Justicia 1994-1999. Magistrado del Tribunal Supremo Electoral 2002-2008.

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atribuye al Ministerio Pblico, la facultad de investigar los hechos que pudiesen constituir delito e iniciar ante los tribunales de justicia, las acciones penales correspondientes. En el captulo segundo, el Licenciado Villatoro Daz se refiere, entre otros temas, al carcter garantista del proceso penal, en el que deben ser observadas rigurosamente las disposiciones de la propia Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y los tratados internacionales de Derechos Humanos aplicables en el proceso penal. En cuanto a la Constitucin Poltica, hace referencia al catlogo de derechos fundamentales de las personas, entre los que se encuentran las garantas procesales, cuya funcin, afirma, es la de asegurar una justicia expedita, practicada en plazos razonables, con jueces independientes e imparciales y con absoluto respeto a la dignidad humana. El autor, su estudio del Cdigo Procesal Penal, seala que ste repite algunas de las garantas constitucionales y adiciona otras ms. Cita como ejemplos de ello, la establecida en el artculo 3 cuando se refiere a los tribunales penales y a los sujetos procesales, estipula que no se podrn variar las formas del proceso, ni la de sus diligencias o incidencias. Debe destacarse que una de las ms importantes garantas establecidas en el Cdigo Procesal Penal, es la que se refiere a la obligacin de los rganos jurisdiccionales de fundamentar y razonar debidamente, tanto los autos como las sentencias. La omisin en el cumplimiento de esta obligacin, necesariamente tiene como consecuencia la nulidad del auto o sentencia por violacin al derecho de defensa contenido en el artculo 12 de la Constitucin Poltica. Importante es sealar tambin el principio de inocencia, al que el autor se refiere, analiza sus connotaciones innovadoras, sobre todo las relacionadas con el mandato que obliga a los jueces a interpretar, en forma restrictiva, las normas procesales penales que limitan la libertad del imputado, y les prohibe la interpretacin extensiva y analgica, mientras no favorezcan la libertad del imputado o el ejercicio de sus facultades. Seala que las nicas medidas de coercin en contra del imputado son precisamente las que el citado Cdigo autoriza; que stas tendrn carcter de excepcionales y sern proporcionales a la pena o medida de seguridad y correccin. Explica que la libertad no debe restringirse sino en los lmites absolutamente indispensables para asegurar la presencia del imputado en el proceso.

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El autor hace referencia a la obligacin que tienen los jueces y dems personas que intervienen en el proceso penal, de observar los principios constitucionales dndole preeminencia, segn los artculos 16 y 46 de la Constitucin Poltica, a los tratados y convenios internacionales en materia de Derechos Humanos. En cuanto a otras leyes constitucionales que garantizan la libertad y la integridad fsica y moral de las personas, el Licenciado Villatoro Daz, analiza el Decreto 1-86, Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, y expone que dicha ley contiene el principio de la supremaca de la Constitucin y el derecho de defensa, ya referidos, as como el amparo que protege a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos, cuando la violacin hubiere sido cometida. Despus de analizar las normas jurdicas nacionales que garantizan el debido proceso, estudia la normativa internacional, vigente en Guatemala, aplicable en el proceso penal, as se refiere a tres instrumentos internacionales que fueron aceptados y ratificados por Guatemala: la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos). Refiere que la Declaracin Universal de Derechos Humanos, contiene los siguientes principios universales aplicables en el proceso penal: 1) La igualdad ante la ley sin distincin. El derecho que todos tenemos a igual proteccin contra cualquier discriminacin que infrinja la citada Declaracin y contra la provocacin a tal discriminacin. 2) El derecho de toda persona a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin o por la ley. 3) El derecho a no ser detenido, preso o desterrado, en forma arbitraria. 4) El derecho a ser odo pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal. 5) La presuncin de inocencia, pues toda persona acusada de delito tiene derecho a que se le presuma inocente mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley. Dentro de este principio, el de defensa en juicio. 6) El principio de irretroactividad de la ley, pues nadie ser condenado por acciones y omisiones que, en el momento de cometerse, no estaban consideradas como delitos, segn el derecho interno o internacional; y el principio que establece la no imposicin de penas ms graves, que las aplicables en el momento de la comisin del delito.

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En relacin con la Convencin Americana, el Licenciado Villatoro Daz enfoca su estudio en los artculos que tienen una relacin directa con la proteccin a la libertad individual, su integridad y las garantas procesales en materia penal. Cita, entre otras normas, las que se refieren a la prohibicin de someter a torturas, penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes y que toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Lo anterior le garantiza a toda persona privada de libertad, el derecho de recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que l decida sobre la legalidad de su arresto o detencin. En el Captulo Tercero, se refiere a la aplicacin de las normas nacionales e internacionales en el proceso penal guatemalteco. Lo importante y el verdadero aporte que el Licenciado Villatoro Daz hace, es el anlisis de las causas penales tramitadas en los Tribunales de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente de los municipios de Amatitln, Mixco y Villa Nueva del Departamento de Guatemala. El estudio revel, segn el autor, que el Ministerio Pblico, titular de la accin penal, slo en una causa de cinco, hizo peticin fundada sobre preceptos que protegen los Derechos Humanos en el proceso penal. Indica que fue en el expediente nmero 23-200 del municipio de Amatitln, en el cual se aplic el principio de objetividad regulado en el artculo 108 del Cdigo Procesal Penal, que se solicit al tribunal, previamente a la iniciacin del debate, que el caso deba sobreseerse en virtud de no existir prueba que pudiera incriminar al procesado en la autora de un homicidio y lesiones culposas. En relacin con las resoluciones judiciales, que la doctrina denomina Sentencias interlocutorias y que en nuestro sistema, la Ley del Organismo Judicial llama Autos, el autor manifiesta que pudo comprobar que los rganos jurisdiccionales encargados de impartir justicia en la rama penal, en las causas estudiadas, no aplicaron ningn precepto establecido en los Tratados o Convenciones internacionales de Derechos Humanos. Sin embargo, las sentencias examinadas, sobe todo aquellas donde se resolvieron casos especficos de violacin a derechos individuales, s se fundamentaron en preceptos de la Constitucin Poltica y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta parte de su trabajo de tesis, el autor estudia, tanto la legalidad de las acciones preprocesales, como de la detencin, y de las procesales. Cita como

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ejemplos las causas nmeros 12 y 14 del ao dos mil del Tribunal de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente del Municipio de Villa Nueva del Departamento de Guatemala, en las que los sindicados fueron absueltos, con fundamento en el hecho de que se prob una aprehensin y detencin ilegal y violacin a la Constitucin. Las conclusiones a las que llega el autor son de suyo interesantes, pues en su criterio la emisin y puesta en vigencia del Cdigo Procesal Penal (Decreto nmero 51-92) y sus reformas, han creado condiciones adecuadas para el cumplimiento de la proteccin de los Derechos Humanos, en el proceso penal. Especial mencin merece la Conclusin, que se refiere a la inexistencia de una formacin adecuada de los operadores de justicia para la aplicacin de los Derechos Humanos en el proceso penal. Dicha conclusin est relacionada con la que se refiere a que nicamente los abogados que forman parte del Instituto de la Defensa Pblica Penal, invocan, en sus solicitudes, normas jurdicas nacionales e internacionales, que tienen vinculacin directa con el proceso penal. Con ello nos indica que tanto el Ministerio Pblico, que tiene a su cargo el ejercicio de la accin penal, como otros sectores relacionados con la investigacin y el proceso penal, carecen del inters de fundamentar sus peticiones o resoluciones en normas jurdicas nacionales e internacionales que protegen los Derechos Humanos en materia procesal penal. El inters demostrado por el autor del trabajo de tesis que se comenta y el hecho de ser l un juez de sentencia, nos hace pensar que, de alguna manera, el trabajo que se ha venido realizando con los diferentes sectores en relacin con el conocimiento, estudio y aplicacin de los principios y normativa jurdica contenida en los Tratados y Convenios Internacionales en materia procesal penal, empieza a rendir buenos frutos. En consecuencia, esperamos que en el futuro nuestros jueces y dems operadores de justicia adquieran un amplio y profundo conocimiento en esta materia y lo apliquen en beneficio de los usuarios de la justicia para contribuir de esa manera, a vigorizar un verdadero Estado de Derecho que garantice a sus habitantes una justicia transparente, pronta e imparcial.