Ao I, Nmero 1

REVISTA REGIONAL DE DERECHOS HUMANOS

Guatemala, 2009

Revista Regional de Derechos Humanos, Ao 1, No. 1, 2009. D.R. Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica, con el apoyo del gobierno de Finlandia y el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). 286 Pg. de 6.5 x 9.625 Entidades ejecutoras del Proyecto: En Guatemala: Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC), Campus Central Ciudad Universitaria, Avenida Petapa, zona 12 Telfono: (502) 24439500 Pgina electrnica: www.usac.edu.gt Instituto de Investigaciones Jurdicas Universidad Rafael Landvar (IIJ/URL), Campus Central Vista Hermosa III, zona 16, edificio O, 2. Nivel, Oficina O-214 Aportado Postal: 39-C, Ciudad de Guatemala, 01016 Telfono: (502) 24262626 - Extensin 2551 Fax: (502) 24252595 Pgina electrnica: www.url.edu.gt En Honduras: Universidad Autnoma Nacional de Honduras (UNAH) Bvld. Suyapa, Ciudad Universitaria Tegucigalpa, Honduras Telfono: (504) 2322110 Pgina electrnica: www.unah.edu.hn Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn (UPNFM) Calle El Dorado Frente al Mall Plaza Miraflores Tegucigalpa, Honduras Telfono: (504) 2353217 Pgina electrnica: www.upnfm.edu.hn Editor responsable: Gustavo Garca Fong Diseo y diagramacin de portada: Denise Brolo Direccin de Comunicacin Universidad Rafael Landvar Impreso en: Argrafic Tel. 2220-7972 El contenido de los artculos incluidos en la presente publicacin es responsabilidad de cada autor y, por lo tanto, no necesariamente coincide ni compromete la posicin de la Universidad Rafael Landvar, Universidad de San Carlos de Guatemala, Universidad Autnoma Nacional de Honduras, Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn, entidades ejecutoras del Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica.

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CONSEJO EDITORIAL
Gustavo Garca Fong Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas Universidad Rafael Landvar Cynthia Sulema Fernndez Roca Secretaria Ejecutiva de la Revista Regional de Derechos Humanos Sayda Iveth Burgos Bennett Jefe del Departamento de Documentacin e Informacin Direccin de Investigacin Cientfica Universidad Nacional Autnoma de Honduras Leonardo Lenin Benegas Barahona Coordinador Acadmico Maestra en Enseanza de la Geografa y Gestin de la Educacin Direccin de Estudios de Postgrado Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn Estuardo de Len Sandoval Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica Universidad de San Carlos de Guatemala

NDICE
PRESENTACIN / ix I. ARTCULOS ORIGINALES

Cuotas de participacin y mecanismos para la igualdad real en Guatemala Ana Luisa Noguera / 3 Derechos humanos y libertad sindical: caso Mxico Felipe Miguel Carrasco Fernndez / 17 Los riesgos psicosociales y su tratamiento en el ordenamiento jurdico mexicano Jos Manuel Lastra Lastra / 39 La herencia del tigre jurdico decimonnico: la antropologa criminal Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes / 61 Los pueblos indgenas y el ejercicio de los derechos polticos de acuerdo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: el caso YATAMA contra Nicaragua Lorena Gonzlez Volio / 81 De los tratados internacionales a las leyes modelo como paradigma de la cooperacin internacional Nuria Gonzlez Martn / 111 De la diversidad y los derechos de otredad Ricardo E. Lima Soto / 139 Acceso a los servicios de salud, un derecho a la promocin del desarrollo Rony Rodrguez Lazo / 173 Honduras y su realidad educativa en derechos humanos Alda Meja de Kawas / 185 II. INVESTIGACIN

Derecho a la salud mental de la niez en Huehuetenango: abordaje psicosocial de la prestacin de servicios de salud en condiciones de inseguridad alimentaria y desnutricin Viviane Yvette Bolaos Gramajo / 195
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III.

RESEAS

Recensiones de tesis sobre derechos humanos Karen Cecilia De la Vega Toledo de Arriaga Las armas nucleares a la luz del Derecho Internacional Humanitario Tesis elaborada por Nancy Carolina Flores Ovando y Roberta Mara Constanza Contreras Mitchell de Beltranena / 239 La contribucin de la Corte Internacional de Justicia en el mbito del Derecho Internacional Humanitario Tesis elaborada por Olga del Rosario Alfaro Pineda / 241 Cobertura educativa en el nivel primario urbano y rural, como cumplimiento al derecho constitucional a la educacin en Guatemala Tesis elaborada por Juan Jos Barrios Herrera y Herberth Oswaldo Vielman Daz / 243 IV. SEPARATA

Modelo de educacin no formal en derechos humanos para pueblos indgenas y afrodescendientes Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES) Centro de Investigacin y Promocin de los Derechos Humanos (CIPRODEH) / 247 V. ENTREVISTA

El Programa educacin no formal en derechos humanos para pueblos indgenas: experiencia del Alcalde comunitario Esteban Pablo Xoquic Claudia Maselli Cynthia Sulema Fernndez Roca / 271

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Presentacin
El Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica, es una extensin del proceso de cooperacin en la materia iniciado en Guatemala por el Gobierno de Finlandia en el ao 2001 y en Honduras, en 2004. Tomando en cuenta los resultados positivos que ha tenido el Proyecto, dicho Gobierno ofreci apoyo para un nuevo perodo de intervencin que abarca de septiembre de 2008 a junio 2010 para dar continuidad y sostenibilidad a los resultados alcanzados en las etapas precedentes, aportando contribuciones para definir un modelo de intervencin regional aprovechando la metodologa de redes asociativas. La implementacin del Proyecto Asociativo Regional est a cargo del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), en tanto que las instituciones responsables de la ejecucin son: en Guatemala, la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES), la Universidad Rafael Landvar (URL) y la Universidad San Carlos de Guatemala (USAC); y, en Honduras, el Centro de Investigacin y Promocin de Derechos Humanos (CIPRODEH), la Universidad Nacional Autnoma de Honduras (UNAH) y la Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn (UPNFM). Los resultados esperados y la integracin de las redes asociativas regionales para este perodo de intervencin son: 1. El fortalecimiento del liderazgo y de las capacidades de mujeres, indgenas y afrodescendientes para planificar y gestionar el desarrollo de comunidades involucradas, a cargo de la red asociativa regional 1, integrada por ASIES en Guatemala y CIPRODEH en Honduras. El fortalecimiento de las capacidades de universidades de Guatemala y Honduras para la gestin asociada de formacin y conocimiento especializado sobre derechos humanos y desarrollo, a cargo de la red asociativa regional 2, integrada por USAC y URL en Guatemala y UNAH y UPNFM en Honduras.
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2.

3.

El mejoramiento de la calidad pedaggica de la enseanza de los derechos humanos en docentes y estudiantes a travs de la generacin de una experiencia asociativa entre ambas universidades, a cargo de la red asociativa regional 3, integrada por UPNFM en Honduras y URL en Guatemala.

Como parte de las actividades programadas en la red asociativa regional 2 y con el objetivo primordial de fortalecer los programas de investigacin y difusin cientfica en derechos humanos, se publica el primer nmero de la Revista Regional de Derechos Humanos, editada conjuntamente por las entidades ejecutoras del Proyecto Asociativo Regional, en Guatemala y Honduras; para la cual se design un Consejo Editorial, presidido por el Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar, apoyado por representantes de las otras universidades ejecutoras; adems de una Secretaria Ejecutiva de la Revista Regional de Derechos Humanos. El primer nmero de la Revista Regional de Derechos Humanos contiene diversos artculos especializados e informacin sobre experiencias, conocimientos, investigaciones, desarrollo, fundamentacin, vigencia y en general, sobre importantes aspectos vinculados a la temtica de los derechos humanos, con nfasis en derechos econmicos, sociales y culturales DESC en Centroamrica y teniendo como eje transversal los derechos de los grupos especficos: -mujeres, nios y nias, adolescentes, migrantes, pueblos indgenas, personas con capacidades diferentes, adultos mayores, etctera. Los artculos originales escogidos por el Consejo Editorial abordan la temtica de los DESC con experiencias en Guatemala, Honduras, Nicaragua, y Mxico, en los campos de los derechos de las mujeres y las cuotas de participacin poltica, la libertad sindical, los riesgos psicosociales en el trabajo y los derechos de los trabajadores; ejercicio de los derechos polticos, acceso a la justicia y pueblos indgenas; la proteccin de los grupos vulnerables y la cooperacin internacional, diversidad, interculturalidad y multiculturalidad; y los derechos de acceso a los servicios de salud y educacin. Respecto a la investigacin que se incluye en el volumen, se llev a cabo un estudio completo que propone a partir de un anlisis, desde un enfoque psicosocial, las acciones de atencin de salud que ejecutan los Centros de Salud del departamento de Huehuetenango en Guatemala, mejora de las acciones de atencin a la niez afectada por la inseguridad alimentaria y desnutricin en los municipios de Huehuetenango, Chiantla, Aguacatn y San Juan Atitn; as como la superacin de los paradigmas psicosociales sobre estos servicios.
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Asimismo, en este nmero se incluye una separata del documento Modelo de educacin no formal en derechos humanos para pueblos indgenas y afrodescendientes, desarrollada por ASIES y CIPRODEH en el marco de la cooperacin del Gobierno de Finlandia, en la segunda etapa del proceso de cooperacin, a fin de propiciar la sostenibilidad de las actividades ejecutadas en el perodo de intervencin del Proyecto. Un valioso aporte en este volumen, lo constituye la entrevista dirigida al Alcalde comunitario del cantn Chuiquel del departamento de Solol en la que se evidencian los alcances y retos del Programa de educacin no formal en derechos humanos para pueblos indgenas ejecutado por ASIES en Guatemala. Finalmente se presentan los comentarios de varias tesis elaboradas para obtener el grado acadmico de Magster en Derechos Humanos en la Universidad Rafael Landvar, pertenecientes en su mayora a profesionales egresados de la Maestra en Derechos Humanos en el mes de noviembre del ao dos mil nueve. Expresamos nuestra confianza de que esta publicacin, al ser parte de un proyecto educativo pueda contribuir a la reflexin e informacin de la comunidad universitaria, de los profesionales y de los interesados en la temtica, afirmando con ello los propsitos de fortalecer y difundir, as como contribuir con los procesos de enseanza y cultura de respeto de los derechos humanos en Guatemala, Honduras y el resto de la regin.

Gustavo Garca Fong Director Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar IIJ/URL-

Henry Arriaga Coordinador de Cooperacin Nacional Coordinadora General de Cooperacin Universidad de San Carlos de Guatemala -USAC-

Cynthia Sulema Fernndez Roca Secretaria Ejecutiva Revista Regional de Derechos Humanos

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I. ARTCULOS ORIGINALES

Cuotas de participacin y mecanismos para la igualdad real en Guatemala

Ana Luisa Noguera* Sabemos que la democracia slo se robustece si la vivimos todos los das Siempre habr campo para enriquecer la democraciaLa participacin de la mujer en todos los mbitos del quehacer nacional es un imperativo, es un mandato de la libertad, de la democracia1

RESUMEN
Este artculo se refiere a uno de los temas que durante los ltimos aos ha causado particular inters en la vida poltica del pas: las cuotas de participacin de mujeres en el seno de los partidos polticos, en la posibilidad de optar a cargos de eleccin popular y en la designacin equitativa de las funciones pblicas. El derecho a la igualdad entre hombres y mujeres consagrado en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala constituye el fundamento para afirmar que el hombre y la mujer se encuentran en un plano de igualdad en lo referente al ejercicio de los derechos civiles
* Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales, Abogada y Notaria por la Universidad de San Carlos de Guatemala. Maestra en Liderazgo Organizacional. Ha sido consultora en proyectos del Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), de Conservacin Internacional (CI) y de CARE. Coordinadora Nacional del Diagnstico situacional sobre la respuesta institucional a sobrevivientes de violencia intrafamiliar y violencia contra las mujeres en los departamentos de Petn, San Marcos, Huehuetenango, El Quich, Quetzaltenango, Suchitepquez, Sacatepquez y Chiquimula (2008). Desde el ao 2000, es docente universitaria de los cursos de Derecho econmico y Derecho ambiental. Actualmente ejerce la profesin de abogada y notaria. Exposicin de motivos del Proyecto de Ley de Promocin de la Igualdad Social de la Mujer de Costa Rica, citado por Bolaos Barquero, Arlette, Las cuotas de participacin poltica de la mujer en Costa Rica. Publicado en: Revista de Derecho Electoral, No.1, Primer Semestre 2006. Costa Rica: Tribunal Supremo de Elecciones. Disponible en: www.tse.go.cr/revista/ art/bolanos.doc. Consultado en septiembre de 2009.

CUOTAS DE PARTICIPACIN Y MECANISMOS PARA LA IGUALDAD REAL EN GUATEMALA

y polticos, pues estos son reconocidos en el texto constitucional sin distincin de gnero. La Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (CEDAW) ratificada por el Estado de Guatemala en 1982, constituye el instrumento jurdico internacional ms completo en materia de igualdad de derechos entre hombres y mujeres; sin embargo, se necesita que el Estado de Guatemala ejecute medidas afirmativas o desigualdades compensatorias tales como la adaptacin de la legislacin interna a la normativa internacional y la reforma postergada de la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Palabras clave: Cuotas de participacin de las mujeres, derecho a la igualdad, partidos polticos, derechos civiles y polticos, discriminacin, medidas afirmativas, desigualdades compensatorias, Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (CEDAW).

ABSTRACT
This article deals with one of the issues which over the past few years have elicited a particular interest in the political life of the country: the quotas for political participation of women within the political parties, their possibility to run for positions of popular election, and the equitable designation of public functions. The right to equality among men and women as consecrated in the Political Constitution of the Republic of Guatemala is the basis of the statement that men and women are in a level of equality regarding the exercise of their civil and political rights, since these are recognized in the constitutional text with no gender distinction. The Convention on the Elimination of Discrimination Against Women (CEDAW) ratified by the State of Guatemala in 1982, is the most comprehensive international juridical instrument on the issue of equality of rights among men and women; nevertheless, it is necessary for the State of Guatemala to implement affirmative measures or compensatory inequalities such as adapting its internal legislation to the international standards and the long overdue amendments to the Electoral and Political Parties Law.

ANA LUISA NOGUERA

Key words: Quotas for the participation of women, right to equality, political parties, civil and political rights, discrimination, affirmative measures, compensatory inequalities, Convention on the Elimination of Discrimination Against Women (CEDAW). Sumario: I. Introduccin. II. La Convencin sobre la eliminacin de todas la formas de discriminacin contra la mujer (CEDAW). III. Obstculos para la participacin poltica de las mujeres. IV. Medidas afirmativas y desigualdades compensatorias. V. Referencias.

I.

INTRODUCCIN

En los ltimos aos un tpico objeto de particular inters es el que se refiere a las cuotas de participacin de mujeres en la vida poltica del pas. Las cuotas de participacin en sentido general han sido definidas como una proporcin de cargos o vacantes que deben ser ocupados obligatoriamente por [un grupo determinado].2 El tema de las cuotas de participacin ha sido abordado desde el punto de vista de la participacin de las mujeres en el seno de los partidos polticos, las posibilidades de las mujeres a optar a cargos de eleccin popular, y la designacin equitativa de los funcionarios pblicos. En el documento Guatemala: Una agenda para el desarrollo humano. Informe de Desarrollo Humano 2003, publicado por el Sistema de Naciones Unidas, se lee: el cumplimiento de los derechos humanos de las mujeres, por ejemplo, significa asegurar a las guatemaltecas la equidad econmica, social, jurdica y poltica [];3 en este sentido, contina el texto citado, es necesario asegurar entre otras cuestiones fundamentales, la equidad en la eleccin de cargos pblicos. Por su parte, el artculo 136 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala (CPRG) enuncia los derechos y deberes civiles y polticos, manifestando que entre esos se encuentra el derecho a elegir y ser electo, el derecho a optar a cargos pblicos y el derecho a participar en actividades polticas.

Garca Prince, Evangelina. Leyes y polticas pblicas de igualdad. Experiencias regionales y nacionales. Lecciones aprendidas. Managua. Marzo 2004. Pg. 14. Disponible en: http://www.eleusis.net/ficheros/documentos/Leyes%20de%20Igualdad%20y%20Pol%C3%ADticas%20 p%C3%BAblicas%20EGP%20Nicaragua.pdf. Consultado en septiembre de 2009. Sistema de Naciones Unidas en Guatemala. Guatemala: Una agenda para el desarrollo humano. Informe de desarrollo humano, 2003. Guatemala: Sistema de Naciones Unidas. 2003. Pg. 41.

CUOTAS DE PARTICIPACIN Y MECANISMOS PARA LA IGUALDAD REAL EN GUATEMALA

Si partimos del principio hermenutico segn el cul [] la Constitucin debe interpretarse como un conjunto armnico, en el significado de que cada parte debe determinarse en forma acorde con las restantes [],4 y citamos el artculo 4 de la Constitucin Poltica de la Repblica que establece que: En Guatemala todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer, cualquiera que sea su estado civil, tienen iguales oportunidades y responsabilidades. [], artculo en el cual se plasma el principio de igualdad; la conclusin lgica ha de ser entonces que el ejercicio de los derechos civiles y polticos debe ceirse a este principio. Siendo as las cosas, el hombre y la mujer se encontraran en un plano de igualdad en lo referente al ejercicio de los derechos civiles y polticos, pues estos son reconocidos en el texto constitucional sin distincin de gnero. En efecto, hay un primer nivel de igualdad, la igualdad de jure. En 1990, el Consejo Econmico y Social de Naciones Unidas, en el marco de la evaluacin que se haba hecho sobre la aplicacin de las Estrategias de Nairobi orientadas hacia el futuro para el adelanto de la mujer hasta el ao 2000 seal en la resolucin 199/15 que: [] la igualdad de jure constituye apenas el primer paso hacia la igualdad de facto. La mayora de los pases han sancionado medidas jurdicas para asegurara la igualdad de oportunidad ante la ley, garantizando la igualdad de jure.5 El segundo nivel de igualdad es la igualdad de facto o igualdad real. La igualdad real entre gneros no ha sido alcanzada an en Guatemala, como en muchos otros pases latinoamericanos. A titulo ilustrativo, en lo que se refiere a la participacin de las mujeres en el seno de los partidos polticos citamos a los investigadores Daniel Nez y Silvia Moctezuma, que sealan que en el ao 2006 en lo relativo a la ocupacin de cargos dentro de los partidos polticos en funcin del genero existe una mayora de mujeres (79.3%) ocupando puestos que no tienen un verdadero poder de decisin, como lo son el cargo de vocal o de secretaria de finanzas. Solamente 3.4 % de mujeres ocupan puestos de secretara general, en comparacin con un 11.6 % de hombres que ocupan el mismo cargo. [].6 Estos porcentajes evidencian que la igualdad referida al ejercicio de los derechos civiles y polticos no deja de ser meramente formal o de jure.

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Corte de Constitucionalidad de Guatemala. Sentencia. 19 de octubre de 1990. Expediente nmero 280-90. Gaceta No. 18. Pg. 99. Garca Prince, Evangelina. Op. cit. Pg. 5. Yagenova, Simona V. y otros. Partidos polticos y organizaciones sociales: relaciones y percepciones mutuas. Guatemala: Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales FLACSO. 2006. Pg. 15.

ANA LUISA NOGUERA

II.

LA CONVENCIN SOBRE LA ELIMINACIN DE TODAS LA FORMAS DE DISCRIMINACIN CONTRA LA MUJER (CEDAW)

Guatemala es parte de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer desde 1982. Esta convencin, segn refiere Hanna Binstock, constituye el principal instrumento jurdico internacional de derechos humanos para las mujeres de carcter vinculante []; es el marco jurdico ms completo y, como tal, es suficiente por s mismo, para el logro del objetivo de la igualdad en el sistema jurdico de los pases. [] La Convencin impone a los Estados que la ratifican, la obligacin de respetar y garantizar a las mujeres el ejercicio y goce de los derechos humanos, sobre bases de igualdad con los hombres. La obligacin de respetar exige que el Estado a travs de sus poderes y los funcionarios de stos no violen los derechos reconocidos en la Convencin; la de garantizar exige emprender las acciones necesarias para asegurar el goce y el ejercicio de los derechos. [].7 Como lo evidencia el caso Maria Eugenia Morales de Sierra,8 hay situaciones en las que la mujer es discriminada por conducto de estipulaciones de orden normativo. Estas situaciones pueden corregirse a travs de un proceso de adecuacin de la legislacin interna9, siendo ese el proceder del Estado de Guatemala ante los artculos denunciados en el caso referido. El Estado no puede limitarse a no incurrir en conductas violatorias, sino debe emprender acciones positivas. [] El Estado debe, [], crear las condiciones necesarias para que los derechos puedan ejercerse [].10 En este sentido, resultan de sumo inters los artculos 311 y 4.112 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
7 8 Binstock, Hanna. Hacia la igualdad de la mujer. Avances legales desde la aprobacin de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. Serie Mujer y Desarrollo; Comisin Econmica para America Latina y el Caribe; Chile: Naciones Unidas. 1998. Disponible en: http:// www.eclac.org/publicaciones/xml/2/4342/lcl1126e.pdf. Consultada en septiembre de 2009. Comisin Interamericana de Derechos Humanos; Informe No. 4/01. Caso 11.625, Mara Eugenia Morales de Sierra, Guatemala. Disponible en: http://www.cidh.org/women/ guatemala11.625.htm. Consultado en septiembre de 2009. Caso en el que se alega la negacin a la mujer casada, de autonoma legal, en virtud de disposiciones del Cdigo Civil. Binstock, Hanna; Op.cit. Ibid. Artculo 3. Los Estados Parte tomarn medidas en todas las esferas, y en particular en las esferas poltica, social, econmica y cultural, todas las medidas apropiadas, incluso de carcter legislativo, para asegurar el pleno desarrollo y adelanto de la mujer, con el objeto de garantizarle el ejercicio y el goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre. (El subrayado y las negrillas son nuestras.) Artculo 4. 1. La adopcin por los Estados Parte de medidas especiales de carcter temporal encaminadas a acelerar la igualdad de facto entre el hombre y la mujer no se considerar discriminacin en la forma definida en la presente Convencin, pero de ningn modo entraar, como consecuencia, el mantenimiento de normas desiguales o separadas; estas medidas cesarn cuando se hayan alcanzado los objetivos de igualdad de oportunidad y trato. (El subrayado y las negrillas son nuestras.)

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CUOTAS DE PARTICIPACIN Y MECANISMOS PARA LA IGUALDAD REAL EN GUATEMALA

contra la mujer (CEDAW). En efecto el artculo 3 de la CEDAW impulsa a los Estados Parte a adoptar las medidas necesarias, inclusive de orden legislativo, para garantizar a las mujeres el ejercicio y el goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre. El artculo 4 de la CEDAW, por su parte, prev la adopcin de medidas de carcter temporal tendientes a acelerar la consecucin de la igualdad de facto a la que hicimos referencia anteriormente. En efecto, ni el texto constitucional, ni la Convencin y su ratificacin crean para la mujer el derecho a la igualdad, sino que nicamente lo reconocen.13 Es en este contexto que aparecen las medidas afirmativas o desigualdades compensatorias.14 La licenciada Hilda Morales Trujillo seala que estas medidas se enmarcan dentro de lo que se conoce tambin con el nombre de igualdad con equidad, que no es otra cosa que dar un trato privilegiado a quien se encuentra en situacin de desventaja en la sociedad, a fin de ir buscando la igualdad con quienes tienen una situacin mejor.15 Las medidas afirmativas son mecanismos de eliminacin y/o correccin de las discriminaciones y desigualdades reales y con ello potencia y aceleran el logro de la igualdad sustantiva o igualdad real.16 Las cuotas de participacin de mujeres en actividades de orden poltico son un ejemplo de medida afirmativa, pues, cindonos a lo anteriormente enunciado, vienen a dar un trato privilegiado a un grupo que se encuentra en desventaja en la sociedad.

III. OBSTCULOS PARA LA PARTICIPACIN POLTICA DE LAS MUJERES

En el estudio intitulado La cultura democrtica de los guatemaltecos en el nuevo siglo, publicado por la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES), encontramos una tabla en la que se hace notar los obstculos percibidos para la participacin poltica de las mujeres. El ms importante de los obstculos identificados (21% de hombres y mujeres piensan en ese sentido) es la limitacin de espacios y oportunidades para
13 14 15 16 Binstock, Hanna; Op.cit. Bolaos Barquero, Arlette. Op. cit. Morales Trujillo, Hilda. Derechos humanos de las mujeres en la legislacin guatemalteca. Guatemala: Universidad de San Carlos de Guatemala, Escuela de Estudios de Post Grado, Maestra en Derechos Humanos. 2004. Pg. 60. Garca Prince, Evangelina. Op. cit.

ANA LUISA NOGUERA

las mujeres. El segundo obstculo ms importante es el rechazo de parte de los hombres (12% de las mujeres lo identificaron como obstculo, frente al 13% de hombres). La disparidad que podemos presumir vlidamente existe en virtud de los obstculos mencionados, se ve reflejada en la participacin femenina en las candidaturas en las elecciones generales de 2003 y 2007. Segn datos provistos por el Departamento de Organizaciones Polticas del Registro de Ciudadanos del Tribunal Supremo Electoral (TSE) al Programa de Asistencia Tcnica Electoral de la Organizacin de los Estados Americanos, en las elecciones generales de 2007, de las 29,821 candidaturas inscritas, 12.6% fueron candidaturas de mujeres; en comparacin con las elecciones generales de 2003 encontramos que hubo un aumento de 3.1 puntos porcentuales en la participacin femenina, siendo que en aquel entonces cuando se inscribieron 23,705 candidaturas el porcentaje de candidatas fue de 9.5%.17 Los niveles de participacin de la mujer continan siendo bajos, si tomamos en cuenta que la poblacin guatemalteca est integrada, grosso modo, 50% por hombre y 50% por mujeres segn Censo Nacional 2002 realizado por el Instituto Nacional de Estadstica (INE).18 El principio de igualdad consagrado en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, al que ya hemos hecho referencia, ha sido definido por la va de la Corte de Constitucionalidad en el sentido en el que se requiere que situaciones iguales sean tratadas normativamente de la misma forma; pero para que el mismo rebase un significado puramente formal y sea realmente efectivo, se impone que situaciones distintas sean tratas desigualmente, conforme sus diferencias.19 Es de particular relevancia, para la argumentacin que articulamos, sealar que la Corte de Constitucionalidad en el fallo anteriormente referido se ha manifestado resolviendo que el principio de igualdad hace referencia a la universalidad de la ley, pero no prohbe, ni se opone a dicho principio, el hecho que el legislador contemple la necesidad o conveniencia de clasificar y diferenciar

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Programa de Asistencia Tcnica Electoral. La participacin femenina en las candidaturas. Elecciones generales 2007- Repblica de Guatemala. Guatemala: Organizacin de Estados Americanos OEA. 2007. Disponible en: www.congreso.gob.gt/uptloadimg/documentos/n4203.pdf. Consultado en septiembre de 2009. Instituto Nacional de Estadstica. Censo 2002. Disponible en: www.ine.gob.gt. Consultado en septiembre de 2009. Corte de Constitucionalidad de Guatemala. Sentencia. 16 de junio de 1992. Expediente No. 141-92. Gaceta No. 24. Pg. 14.

CUOTAS DE PARTICIPACIN Y MECANISMOS PARA LA IGUALDAD REAL EN GUATEMALA

situaciones distintas y darles un tratamiento diverso [].20 Tenemos pues, que el razonamiento permite dar un trato diferenciado a situaciones que materialmente son distintas, en virtud de lo cual las medidas que se emprendan con el objeto de alcanzar una igualdad material se enmarcan dentro del marco constitucional y dentro del marco de los compromisos internacionales asumidos por el Estado de Guatemala al ratificar la CEDAW.

IV.

MEDIDAS AFIRMATIVAS Y DESIGUALDADES COMPENSATORIAS

Tenemos que el artculo 7 de la Convencin establece que los Estados Parte tomarn todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin de la mujer en la vida poltica y pblica del pas y, en particular, garantizarn a las mujeres, en igualdad de condiciones con los hombres el derecho a: a) Votar en todas las elecciones y referndum pblicos y ser elegibles para todos los organismos cuyos miembros sean objeto de elecciones pblicas; b) Participar en la formulacin de las polticas gubernamentales y en la ejecucin de stas, y ocupar cargos pblicos y ejercer todas las funciones pblicas en todos los planos gubernamentales; c) Participar en organizaciones y en asociaciones no gubernamentales que se ocupen de la vida pblica y poltica del pas. La CEDAW seala en el artculo 4, al que ya hemos hecho referencia, que no deben considerarse discriminatorias las medidas especiales de carcter temporal encaminadas a acelerar la igualdad de facto entre el hombre y la mujer, haciendo nfasis en el carcter temporal de las medidas. La Sala Constitucional de Costa Rica se ha referido a las desigualdades compensatorias en el sentido que ...el propsito de tales programas o de legislacin... es el de, no slo evitar la desigualdad individuo versus individuo sino tambin la desigualdad entre diversos grupos humanos. Las disposiciones dispares de la ley frente al rgimen comn... son medidas compensatorias que favorecen la igualdad real, empleando como herramienta una desigualdad formal en tanto que no se alcance la primera [].21 (El subrayado es nuestro). En el marco de la CEDAW se han logrado avances. Sin embargo, como sealaba la licenciada Morales Trujillo en 2004, la adopcin de
20 21 Ibid. Resolucin No. 321-95, 17/ 1/ 1995, Considerando VIII, Jurisprudencia de la Sala Constitucional de Costa Rica citada por Bolaos Barquero, Arlette. Op. cit.

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ANA LUISA NOGUERA

disposiciones legales para garantizar a las mujeres el ejercicio de los derechos polticos, constituye un tema pendiente puesto que no obstante los esfuerzos hechos por la Oficina Nacional de la Mujer y el movimiento de mujeres, tendientes a obtener medidas afirmativas de carcter temporal, a travs del sistema de cuotas electorales en las listas de candidaturas a puestos de eleccin popular [incluimos nosotros las de participacin en la estructura de los partidos polticos], la reforma al respecto no se ha dado y no se le da mayor importancia cuando se discute la posibilidad de reformar la Ley Electoral y de Partidos Polticos.22 El Foro Permanente de Partidos Polticos es, segn lo establece su acta de constitucin, una instancia de dialogo multipartidario en el que se pretende discutir los grandes temas nacionales.23 Esta instancia de dialogo de los partidos polticos gener en 2003 un documento llamado Agenda nacional compartida, un esfuerzo multipartidario para la Guatemala del siglo XXI, que segn sus propios autores constituye un compromiso multipartidario que busca contribuir con la transformacin de Guatemala.24 En lo que se refiere a los compromisos alcanzados en el rea poltica tenemos que los partidos polticos asumieron el compromiso de contribuir al desarrollo de una ciudadana participativa creando las condiciones para fortalecer su rol como principal protagonista del proceso democrtico.25 En este sentido manifiestan los partidos polticos que la democracia representativa debe profundizarse mediante la reforma del sistema poltico, asegurando la apertura de nuestras organizaciones partidarias a la poblacin, en especial a los indgenas, a los jvenes y a las mujeres.26 Es de sealar que en el ao 2004 y 2006 hubo reformas a la Ley Electoral y de Partidos Polticos.27 En los considerandos de los dos decretos que modifican la referida ley se hace alusin al afianzamiento y consolidacin del proceso y del rgimen democrtico, sin que se incluya dentro de los decretos, modificaciones a la ley electoral que constituyan medidas afirmativas en favor del derecho de las mujeres a participar en la vida pblica y poltica del pas.
22 23 24 25 26 27 Morales Trujillo, Hilda. Op .cit. Pg. 63. Organizacin de los Estados Americanos OEA. Programa de Valores Democrticos y Gerencia Poltica. Unidad para la Promocin de la Democracia. Foro Permanente de Partidos Polticos. Primera edicin. Guatemala. 2003. Pg. 7. Foro Permanente de Partidos Polticos. Agenda nacional compartida: un esfuerzo multipartidario para la Guatemala del siglo XXI. Guatemala. 2003. Pg. 9. Ibid. Pg. 27. Ibid. Pg. 28. Por medio del Decreto nmero 10-04 publicado en el Diario Oficial el 26 de mayo de 2004 y el Decreto 35-2006 publicado en el Diario Oficial el 17 de noviembre de 2006

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CUOTAS DE PARTICIPACIN Y MECANISMOS PARA LA IGUALDAD REAL EN GUATEMALA

La implementacin de medidas afirmativas no est exenta de encontrar cuestionamientos. A manera de ejemplo, en la regin centroamericana, podemos destacar el caso de la Ley de Promocin de la Igualdad Social de la Mujer aprobada en 1990. Esta ley en su etapa de proyecto al ser sometida a la consideracin del Departamento Tcnico de la Asamblea Legislativa sta estim inadecuado pensar que es mediante la promulgacin de leyes que se puede alcanzar el propsito que este proyecto persigue.28 Los medios de comunicacin por su parte hacan nfasis en lo innecesaria que era, pues se centraba en la garanta de derechos de las mujeres, que segn ellos ya estaban asegurados en la Constitucin Poltica.29 Los medios de comunicacin en este caso se contentaron con observar un nivel de igualdad formal, que en realidad necesitaba de desarrollo normativo para alcanzar la igualdad real; previsto en la norma constitucional que calificamos de programtica, pues establece que una ley regular la materia en base a determinados principios.30 El Tribunal Supremo de Elecciones sostena que, en caso de aprobarse el Proyecto tal y como est indicado, se estara aceptando que se han violado las disposiciones constitucionales y legales expresas que impiden hacer discriminacin alguna por motivo de sexo.31 Adriana Prado, ex Viceministro de Cultura, Juventud y Deportes en relacin a las dificultades encontradas dijo: Esto no era simplemente un proceso en la Asamblea Legislativa, sino que tena que convertirse en una discusin nacional y deba manejarse con la misma inteligencia con la que se maneja cualquier discusin poltica de alto nivel [].32 Guatemala sigue siendo uno de esos pases en los que el desarrollo normativo de la igualdad no va ms all de lo constitucionalmente establecido.
28 Morales, Carla. Ley de promocin de la igualdad social de la mujer. Un ejemplo de compromiso poltico y articulacin social. Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos IIDH Costa Rica. 2003. Pg. 6. Disponible en: www.iidh.ed.cr/BibliotecaWeb/Varios/Documentos/ BD_819498281/Legislacionigualdad/costarica2003.pdf. Consultado en septiembre de 2009. Ibid. El artculo 95 de la Constitucin de la Repblica de Costa Rica establece: La ley regular el ejercicio del sufragio de acuerdo con los siguientes principios: 1.)Autonoma de la funcin electoral; 2.) Obligacin del Estado de inscribir, de oficio a los ciudadanos en el Registro Civil y de proveerles de cdula de identidad para ejercer el sufragio; 3.) Garantas efectivas de libertad, orden, pureza e imparcialidad por parte de las autoridades gubernativas; 4.) Prohibicin del ciudadano para sufragar en lugar diferente al de su domicilio; 5.) Identificacin del elector por medio de cdula con fotografa; 6.) Garantas de pluralismo poltico, (artculo tal como apareca en la Constitucin de la Repblica de Costa Rica antes de su reforma por el artculo 1 de la ley No.7675 de 2 de julio de 1997; a travs de la reforma referida se introduce un numeral 8 que dice: Garantas para la designacin de autoridades y candidatos de los partidos polticos, segn los principios democrticos y sin discriminacin por gnero, y se reforma el numeral 4 quedando as: Garantas de que el sistema para emitir el sufragio les facilita a los ciudadanos el ejercicio de ese derecho.) Morales, Carla. Op.cit. Pg. 6. Morales, Carla. Op.cit. Pg. 7.

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ANA LUISA NOGUERA

Un pas en el que el sistema de partidos polticos que no es representativo de la sociedad no est en capacidad de cumplir con las funciones principales de los partidos polticos, a saber, funcionar como canales de representacin y traslado de demandas de la sociedad hacia el gobierno o de funcionar como vnculo entre el Estado y la sociedad33 y constituirse en plataformas para elegir candidatos y lograr el triunfo electoral.34 Esta situacin redunda, en una democracia no representativa y por ende en la construccin de un Estado dbil pues no dar cabida a la totalidad de los habitantes que lo conforman va en detrimento de su legitimidad.

V.
A. 1.

REFERENCIAS
Bibliogrficas Morales Trujillo, Hilda. Derechos humanos de las mujeres en la legislacin guatemalteca. Guatemala: Universidad de San Carlos de Guatemala, Escuela de Estudios de Posgrado, Maestra en Derechos Humanos. 2004. Organizacin de los Estados Americanos (OEA). Programa de valores democrticos y gerencia poltica. Unidad para la Promocin de la Democracia. Foro Permanente de Partidos Polticos. Primera edicin. Guatemala. 2003. Sistema de Naciones Unidas en Guatemala. Guatemala: Una agenda para el desarrollo humano. Informe de desarrollo humano, 2003. Guatemala: Sistema de Naciones Unidas. 2003. Yagenova, Simona V. y otros. Partidos polticos y organizaciones sociales: relaciones y percepciones mutuas. Guatemala: Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales (FLACSO). 2006. Normativas Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Convencin sobre la Eliminacin de todas la Formas de Discriminacin contra la Mujer.
Simona Yagenova, y otros; Op.cit. Pg. 9. Morales, Carla. Op. cit. Pg. 6.

2.

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4.

B. 1. 2. 3.

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4. 5. C. 1.

Decreto Nmero 10-2004 del Congreso de la Repblica de Guatemala. Decreto Nmero 35-2006 del Congreso de la Repblica de Guatemala. Electrnicas Bareiro, Line. Paridad y evaluacin de las cuotas de participacin poltica de las mujeres. X Conferencia regional sobre la mujer de Amrica Latina y el Caribe. Agosto. 2008. Disponible en: http://www.eclac. cl/mujer/noticias/paginas/0/29390/PresentacionLineBareiro.pdf. Consultado en septiembre de 2009. Binstock, Hanna. Hacia la igualdad de la mujer. Avances legales desde la aprobacin de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. Serie Mujer y Desarrollo; Comisin Econmica para America Latina y el Caribe; Chile: Naciones Unidas. 1998. Disponible en: http://www.eclac.org/publicaciones/ xml/2/4342/lcl1126e.pdf. Consultada en septiembre de 2009. Bolaos Barquero, Arlette, Las cuotas de participacin poltica de la mujer en Costa Rica. En: Revista de Derecho Electoral, No.1, Primer Semestre 2006. Costa Rica: Tribunal Supremo de Elecciones. Disponible en: www.tse.go.cr/revista/art/bolanos.doc Consultado en septiembre de 2009. Comisin Interamericana de Derechos Humanos; Informe No. 4/01. Caso 11.625, Mara Eugenia Morales de Sierra, Guatemala. Disponible en: http://www.cidh.org/women/guatemala11.625. htm. Consultado en septiembre de 2009. Garca Prince, Evangelina. Leyes y polticas pblicas de igualdad. Experiencias regionales y nacionales. Lecciones aprendidas. Managua. Marzo 2004. Pg. 14. Disponible en: http://www.e-leusis.net/ ficheros/documentos/Leyes%20de%20Igualdad%20y%20 Pol%C3%ADticas%20p%C3%BAblicas%20EGP%20Nicaragua.pdf. Consultado en septiembre de 2009. Instituto Nacional de Estadstica. Censo 2002. Disponible en: www.ine.gob.gt. Consultado en septiembre de 2009.
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2.

3.

4.

5.

6.

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7.

Morales, Carla. Ley de promocin de la igualdad social de la mujer. Un ejemplo de compromiso poltico y articulacin social. Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos IIDH Costa Rica. 2003. Pg. 6. Disponible en: www.iidh.ed.cr/BibliotecaWeb/Varios/ Documentos/BD_819498281/Legislacionigualdad/costarica2003. pdf. Consultado en septiembre de 2009. Programa de Asistencia Tcnica Electoral. La participacin femenina en las candidaturas. Elecciones generales 2007- Repblica de Guatemala. Guatemala: Organizacin de Estados Americanos (OEA). 2007. Disponible en: www.congreso.gob.gt/uptloadimg/documentos/ n4203.pdf. Consultado en septiembre de 2009. Tribunal Constitucional de Espaa. Cuestin de Inconstitucionalidad Nm. 4069-2007; resolucin del veintinueve de enero de dos mil ocho. Disponible en: Disponible en: http://www.tribunalconstitucional. es/jurisprudencia/Stc2007/STC2007-4069-2007.html. Consultado en septiembre de 2009.

8.

9.

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Derechos humanos y libertad sindical: caso Mxico

RESUMEN
Felipe Miguel Carrasco Fernndez*

En el mbito internacional, los derechos humanos laborales tienen un reconocimiento en diversos organismos, por tal motivo el objetivo del presente artculo es establecer la vinculacin entre los derechos humanos y el derecho de libertad sindical, especficamente en relacin a los Convenios 87 y 98 de la Organizacin Internacional del Trabajo; relativo el primero a la libertad sindical y el segundo a la aplicacin de los principios del derecho de sindicalizacin y negociacin colectiva. En el derecho laboral mexicano existen diversas contradicciones relativas a la libertad sindical, toda vez que el Convenio 87 de la OIT que fue ratificado por Mxico, el cual no se cumple en la prctica, de acuerdo con lo dispuesto en el texto legal violando los derechos humanos de los trabajadores. Es necesario recomendar que el gobierno mexicano ratifique el convenio 98 de la OIT y realice las adecuaciones necesarias a la legislacin laboral para no violar tales derechos humanos. Palabras claves: Derechos humanos laborales, libertad sindical, negociacin colectiva, clusula de admisin, clusula de exclusin, convenio 87 de la OIT, convenio 98 de la OIT, legislacin laboral mexicana.

Doctor, Coordinador de los Posgrados en Derecho de la UIA Puebla, Mxico, miembro de SNI Nivel II CONACYT Mxico, autor de ms de 10 libros individuales y otros en coautora, miembro de numerosas asociaciones y barras de abogados, entre las que destacan Interamerican Bar Association; acadmico de nmero de la Academia Mexicana del Derecho del Trabajo y de la Previsin Social, miembro de nmero de la Asociacin Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo, entre sus lneas de investigacin se encuentra derechos humanos y relaciones laborales.

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DERECHOS HUMANOS Y LIBERTAD SINDICAL: CASO MXICO

ABSTRACT
Internationally, the workers human rights are recognized by various organizations, therefore, the main purpose of this article is to establish the links between human rights and the right of freedom to become unionized, specifically as related to Covenants 87 and 98 of the International Labor Organization, the former one referring to the freedom to become organized in a union and the second one to the implementation of the principles for unionization and collective negotiations. In the Mexican labor laws there are several contradictions regarding the freedom to become unionized, since Covenant 87 of the ILO which was ratified by Mexico, is not fulfilled in practice, according to the provisions of the legal text, thus violating the human rights of the workers. It is necessary to recommend to the Mexican Government that they ratify Covenant 98 of ILO and make the necessary amendments in the labor legislation in order not to violate such human rights. Key words: Workers Human Rights, Freedom to become unionized, Collective negotiations, Admission clause, Exclusion clause, Covenant 87 of ILO, Covenant 98 of ILO, Mexican Labor legislation. Sumario: I. Introduccin. II. Derechos humanos laborales: A. La libertad como derecho; B. Libertad de asociacin; C. Concepto de libertad sindical; D. La libertad sindical en el derecho internacional; E. Clusula de admisin y de exclusin: 1. Convenio 98 de la OIT relativo a la aplicacin de los principios de derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, F. La clusula de exclusin en la jurisprudencia mexicana. III. Clusula de exclusin en el derecho laboral mexicano: A. Generalidades; B. Resea histrica de la clusula de exclusin en el derecho mexicano; C. Libertad sindical en el derecho laboral mexicano; D. Crtica a la clusula de exclusin en el derecho laboral mexicano; E. Convenio 87 y 98 de la OIT y la clusula de exclusin: 1. Convenio 98 de la OIT relativo a la aplicacin de los principios de derecho de sindicalizacin y de negociacin colectiva; F. La clusula de exclusin en la jurisprudencia mexicana; G. Inconstitucionalidad de la clusula de exclusin; H. Efectos de la resolucin de la suprema corte de justicia. IV. Conclusiones. V. Recomendaciones. VI. Referencias: A. Bibliogrficas; B. Electrnicas.

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I.

INTRODUCCIN

La tendencia mundial ha sido el reconocimiento de los derechos humanos y en forma especfica algunos de stos se vinculan al trabajo; por lo tanto, son denominados derechos humanos laborales, stos se encuentran vinculados al derecho de libertad sindical, por tal motivo el objetivo del presente artculo es analizar desde el punto de vista histrico, legislativo y jurisprudencial el cumplimiento de estos derechos en forma especfica en el caso de Mxico y vincularlos al cumplimiento de los convenios 87 y 98 de la Organizacin Internacional del Trabajo para demostrar que el derecho laboral mexicano no cumple con dichos convenios violando los derechos humanos de los trabajadores. Para establecer conclusiones y la recomendacin respectiva para lograr que la realidad jurdica reconozca la realidad social que se presenta en este mbito.

II.

DERECHOS HUMANOS LABORALES

Los derechos humanos tienen el desafo de buscar caminos para defender su universalidad y generar beneficios para todos los seres humanos; as pues, las caractersticas de stos son: universales, absolutos, inalienables, inviolables, imprescriptibles, indivisibles, reversibles y progresivos; por tal motivo, existe un conjunto de estos derechos humanos vinculados al trabajo y a los trabajadores y trabajadoras, comnmente conocidos como derechos humanos laborales, stos como lo menciona Marcos Snchez: son los que se orientan a posibilitar las condiciones mnimas de vida y de trabajo para todas las personas, as como la organizacin de los trabajadores y trabajadoras para su defensa, reivindicacin y participacin socio poltica.1 En la actualidad no es posible hablar del derecho al trabajo, sin vincularlo al ejercicio del derecho de libertad sindical la cual forma parte de estos derechos humanos que ha sido recogida por diversos instrumentos internacionales y que se encuentra regulada en forma expresa por los convenios 87 y 98 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Siendo el primero el que se refiere a la libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicalizacin y el segundo el relativo a la aplicacin de los principios de derecho de sindicalizacin y de negociacin colectiva.
1 Marcos Snchez, Jos. Manual para la defensa de la libertad sindical. Disponible en: http:// www.ilo.org/public/spanish/region/ampro/sinterfor/temas/worker/doc. Consulta el 7 septiembre de 2009.

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Los derechos humanos laborales atraviesan en la etapa actual por un reconocimiento de los organismos internacionales pero que en ocasiones por falta de voluntad poltica por parte de los gobiernos de algunos pases, estos no son reconocidos como tales y por lo tanto tratan de limitar la sindicalizacin y en ocasiones no ratifican algunos convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo, como es el caso de Mxico. A. La libertad como derecho

Es conocido el pensamiento medieval que dice: ningn hombre es una isla; la anterior aseveracin establece que el hombre por naturaleza tiende al agrupamiento en virtud de diversas motivaciones y finalidades y como consecuencia tiene una actitud asociativa en actividades publicas, comunitarias o privadas; por lo tanto, el hecho de vivir en sociedad y convivencia permanente con otros sujetos que podemos encontrarlos en la familia, en la ciudad, el pas genera diversas relaciones y como consecuencia de ello se requiere de la vida en sociedad. Lo anterior permite en las sociedades humanas establecer normas a travs de las cuales se logre una obligatoriedad exigible a todos imponiendo deberes o reconociendo libertades con el afn de permitir la convivencia pacfica y ordenada; por tal motivo podemos decir que la vinculacin entre libertad y derecho, tal y como lo ha manifestado Vctor M. Prez Varela, consiste en lo siguiente: La libertad es uno de los mas grandes privilegios de la persona humana. Es la facultad por la cual un ser humano, dadas las condiciones necesarias para actuar, puede actuar o no actuar, actuar de un modo o de otro.2 A travs de la legislacin, la sociedad reconoce la libertad de las personas para ser ejercida por stas en diversos aspectos inherentes a las mismas, por lo tanto encontramos diversas libertades en los ordenamientos constitucionales de diversos pases, tal y como es la libertad de creencia religiosa, la libertad de trnsito, la libertad de asociacin, la libertad de trabajo, entre otras; de igual manera los derechos que consagran la libertad de las personas en diversos rubros se encuentran contemplados en los ordenamientos jurdicos internacionales que han sido aceptados por los pases, tal es el caso de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades
2 Prez Varela, Vctor M. La clusula de exclusin. Revista Jurdica, No. 35, Mxico: 2005, Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, Pg. 425 y 426.

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Fundamentales; la Carta Social Europea; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, entre otros. A mayor abundancia y en relacin a la libertad como derecho y especficamente a la libertad sindical como libertad individual, Jos Manuel Lastra Lastra, ha dicho: La libertad sindical es as una manifestacin de la libertad individual es un complemento de la libertad individual de los trabajadores. En ejercicio de ella se llega a la creacin de un grupo, que tiene una personalidad distinta de las personas que han contribuido a su constitucin. Este grupo en su origen ha sido el resultado de la iniciativa individual, pero ms tarde son sustituidos en gran parte, sus creadores. As, la libertad sindical ya tiene como sujeto, no solamente al individuo sino al sindicato. Entre estos dos sujetos pueden surgir conflictos. Toda la historia del sindicalismo est saturada del antagonismo entre el individuo y el grupo. Cul de los sujetos va a triunfar en el conflicto?, el individuo o el grupo?, al lado del individuo y de su inters individual se coloca el grupo y el inters general de la profesin. 3 B. Libertad de asociacin

El ser humano tiende a asociarse; por lo tanto, el Derecho en diversos pases ha reconocido ancestralmente el derecho de asociacin de las personas y en el caso de los trabajadores dicho reconocimiento ha transitado mundialmente por diversas pocas, desde la prohibicin, la tolerancia y el reconocimiento por parte del derecho y consagrado como un derecho constitucional; llevando con ello la finalidad de asociarse para la defensa de sus respectivos intereses. En relacin a la evolucin de la libertad de asociacin para efectos sindicales, Jos Manuel Lastra Lastra, realiza la siguiente resea histrica: El primer pas que suprimi el delito de coalicin fue la Gran Bretaa, al abrogar en 1824 la Combination Acts, de 1799 y 1800, pero no fueron plenamente legales los sindicatos sino hasta despus del voto sobre la Ley de Sindicatos Profesionales en 1817. (Trade Unions).

Lastra Lastra, Jos Manuel. Derecho Sindical. Mxico: Porra, 2003, Pg. 227.

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En Francia, el delito de coalicin y de huelga fue suprimido, por obra de la Ley del 25 de mayo de 1864. Los antiguos artculos 414 y 415 del Cdigo Penal fueron abrogados y sustituidos por un nuevo texto que defina los delitos que atentaban contra la libertad de trabajo. Y el artculo 416 del Cdigo Penal continu vigente para reprimir el delito de poner en el ndice a los trabajadores. Los ejemplos de Gran Bretaa y Francia fueron observados por Blgica en 1866 y Alemania en 1869, Austria en 1870, los Pases Bajos en 1872 e Italia en 1890. A principios del siglo XX, los delitos de coalicin y de huelga comenzaran a ser desterrados de la legislacin penal en la mayora de los pases. En el caso de Mxico, correspondi al famoso cdigo penal de Martnez de Castro, la triste misin de penalizar la coalicin y la huelga. As, el artculo 922, del captulo XI referido a la Asonada o motn-tumulto y el 925, que tipificaba delitos contra la industria y comercio, sealaban respectivamente: Cuando una reunin pblica de tres o ms personas que, aun cuando se formen con fin lcito, degenere en tumulto y turbe la tranquilidad o el reposo de los habitantes, con gritos, rias y otros desordenes sern castigados los delincuentes y a los que formen un tumulto o motn o empleen de otro modo la violencia fsica o moral, con el objeto de hacer que suban o bajen los salarios o jornales de los operativos o de impedir el libre ejercicio de la industria o del trabajo. Tiempo despus, quedara preservada, en definitiva, la libertad de asociacin en el texto de la Constitucin de 1917.4 C. Concepto de libertad sindical

Habiendo establecido que los trabajadores tienen el derecho de libertad de asociacin, constituyendo como consecuencia organismos para la defensa de sus intereses, conocidos o denominados como sindicatos; es necesario, establecer un concepto de la libertad sindical, citando a este respecto Jos Manuel Lastra Lastra, los conceptos que diversos autores han expresado, mismos que a continuacin se citan: G. H. Camerlynck y G. Lyon-Caen: La libertad sindical consiste para cada persona en afiliarse y por ltimo la facultad de abandonar el sindicato.
4 Ibid. Pg. 228.

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Bayon Chacn y Prez Botija, sealan: La libertad de sindicatos consiste, en su significacin estricta en el derecho del trabajador y del empresario de sindicarse o no sindicarse y en caso afirmativo, de poder, en los regmenes pluralistas escoger entre uno y otros sindicatos. Consecuencia inmediata de la libertad de sindicalizacin es la de abandonar el sindicato.5 La libertad de sindicalizacin tambin conocida como libertad individual de sindicalizacin, tiene dos vertientes, un carcter positivo, constituyente en el derecho del individuo de promover y constituir asociaciones sindicales y un carcter negativo, consistente en la libertad de no adherirse a una determinada asociacin. Algunos autores como Mario de la Cueva, establecen que: La conquista de la libertad sindical, fue el reconocimiento de un derecho social y no una concesin del Estado.6 De igual forma y en relacin a las dos vertientes de la libertad sindical, Alfredo Snchez Castaeda, ha expresado: La libertad sindical se entiende en dos vertientes: Una de carcter positivo, que tiene que ver con la libertad del trabajador o de los trabajadores a formar sindicatos (libertad positiva) y otra, que tiene que ver con la libertad del trabajador o de los trabajadores a dejar de pertenecer a un sindicato o simplemente no formar parte de un sindicato ya existente o que est por crearse (libertad sindical negativa). En el derecho comparado del trabajo, se puede apreciar que tanto las legislaciones nacionales y la regulacin existente en materia internacional consagran la libertad sindical en su vertiente positiva y negativa. Aunque, no dejan de presentarse dos tendencias en el derecho comparado del trabajo, por un lado aquellos pases que no establecen ningn lmite a la libertad sindical negativa y aquellos que establecen ciertos lmites a la libertad sindical negativa.7 D. La libertad sindical en el derecho internacional

Existen diversas normas jurdicas internacionales sobre la libertad sindical, entre las que mencionamos las siguientes:
5 6 7 Lastra Lastra, Jos Manuel. Inconstitucionalidad de la clusula de exclusin. Libertad sindical, Clusula de exclusin. Patricia Kurczyn y Maria Carmen Macias Vzquez Coordinadoras. Serie Estudios Jurdicos. Mxico: UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2002. De la Cueva, Mario. El nuevo derecho mexicano del trabajo. Mxico: Porra, 1979, Tomo II. Pg.257. Snchez Castaeda, Alfredo. Las transformaciones del derecho del trabajo. Mxico: UNAM, 2006. Disponible en: http://www.bibliojurica.org/libros/libro.htm?1=2648. Consulta el 23 de marzo de 2007.

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1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10.
E.

Declaracin Universal de Derechos Humanos 1948. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre 1948. (Artculo 22). Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales. Roma 4 de noviembre de 1950. (Artculo 11). Carta Social Europea, suscrita por los Gobiernos miembros del Consejo de Europa, Turn 18 de octubre 1961, (Artculo 5). Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Organizacin de las Naciones Unidas. 16 de diciembre de 1966. (Artculo 22). Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Organizacin de las Naciones Unidas. 16 de diciembre de 1966. (Artculo 8). Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 1988. (Artculo 8) Reglamento CEE 1.162/68 del Consejo de 15 de octubre de 1968 Libre Circulacin de Trabajadores dentro de la Comunidad Europea. (Artculo 8.1). Convenio Europeo relativo al Estatuto Jurdico del Trabajador Migrante. Consejo de Europa. 27 de noviembre 1977, (Artculo 28). Convenio Internacional nmero 87 sobre la Libertad Sindical. Organizacin Internacional del Trabajo. Clusula de admisin y de exclusin

En virtud de la libertad sindical encontramos lo que se ha dado en llamar como clusulas de admisin y de exclusin de los trabajadores; estas clusulas pueden pactarse en las relaciones laborales entre empresa y sindicato. El contrato colectivo de trabajo en Mxico, es el acuerdo establecido entre el sindicato de trabajadores y la empresa, con el objeto de establecer las condiciones sobre las cuales deber prestarse el servicio o trabajo. Por tal motivo, en los contratos colectivos o convenciones colectivas de trabajo suelen estipularse entre sindicato y empresa diversos tipos de clusulas como las siguientes, citadas por Miguel Bermdez Cisneros: Clusulas Normativas. Clusula de Extensin. Clusulas de Seguridad Sindical: se dividen en las clusulas de inclusin y clusulas de exclusin. Clusula de inclusin, es aquella mediante la cual el sindicato adquiere la facultad de ser el nico proveedor de la mano de obra que requiera la empresa, la que se obliga a dar aviso al sindicato a fin de que ste determine a la brevedad quines sern los nuevos trabajadores. Clusula de exclusin, a contrario sensu de la anterior, con la que el sindicato adquiere la facultad de, dado el
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caso, pedir y obligar a la empresa el retiro definitivo de determinado trabajador que por faltas graves al orden estatuario sindical, hubiese merecido tal sancin a juicio de la asamblea sindical.8 Respecto de la clusula de inclusin y exclusin, hoy en da existen argumentos a favor y en contra, en virtud de que algunos argumentan que atentan contra la unidad sindical o bien que no permiten un pluralismo sindical; a mayor abundamiento se puede decir que Mozart V. Russomano, citado a su vez por Alfredo Snchez Castaeda, establece que entre el sistema de la unidad sindical y el sistema de la pluralidad hay argumentos desfavorables: La unidad sindical, limita la libertad sindical. El sindicato nico puede ser un producto artificial, puede ser controlado por el Estado, estimular la profesionalizacin de los dirigentes sindicales, y crear desconfianza respecto a la independencia sindical. Por su parte el pluralismo sindical, puede quebrar la unidad de la clase obrera, estimular la lucha entre sindicatos y sus agremiados, y estimular la disidencia sindical. La pluralidad sindical presupone la declaracin de la entidad ms representativa, de modo que los sindicatos quedan divididos.9 En relacin al pluralismo sindical es importante precisar que el mismo presupone un nivel de desarrollo nacional adecuado, comprensin, solidaridad de parte de los trabajadores, una tradicin sindicalista y una estructura consolidada para afrontar las disidencias. Este pluralismo sindical, puede analizarse desde el punto de vista externo, cuando en una sociedad existen varios sindicatos sin que se encuentren ligados unos con otros y que no tienen obligacin de hacerlo y, desde el punto de vista interno, existe cuando, en una empresa convergen varios sindicatos. Algunos autores manifiestan que la pluralidad sindical interna atenta contra la unidad del sindicalismo, constituye un desafo para los sindicatos y propicia en ocasiones los llamados sindicatos blancos o de proteccin patronal.

8 9

Bermdez Cisneros, Miguel. Derecho del trabajo. Coleccin Textos Jurdicos Universitarios. Mxico: Oxford University Press, 1 edicin, 2000, Pg. 317. Snchez Castaeda, Alfredo. Op.cit.

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DERECHOS HUMANOS Y LIBERTAD SINDICAL: CASO MXICO

F.

Denominaciones

Derivadas de la libertad sindical, las clusulas de admisin y separacin reciben diversas denominaciones como son; clusula de exclusin, clusulas de exclusin por expulsin, clusulas de seguridad sindical, clusulas de consolidacin sindical, clusulas de expulsin, clusula de inclusin y separacin, entre otras.

III. CLUSULA DE EXCLUSIN EN EL DERECHO LABORAL MEXICANO

A. Generalidades

La legislacin mexicana reconoce ciertas libertades de los individuos consagradas en el rango constitucional y as encontramos que el artculo 5 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece lo siguiente: A ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria, comercio, trabajo que le acomode, siendo lcitos.10 Asimismo, el artculo 9 regula la libertad de asociacin estableciendo lo siguiente: No se podr coartar el derecho de asociarse o reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito. []11 Por lo tanto, podemos decir que la Constitucin Poltica mexicana establece que los trabajadores pueden elegir el trabajo que les acomode y tienen el derecho de asociarse; como consecuencia de esto los trabajadores buscan asociarse en la defensa de sus respectivos intereses y as encontramos en el rango constitucional mexicano, el artculo 123 apartado A y su Fraccin XVI, que a la letra dicen: Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til y Tanto los obreros como empresarios tendrn derecho para coaligarse en defensa de sus respectivos intereses, formando sindicatos, asociaciones profesionales, etc. 12 De lo anterior se deduce que los trabajadores tienen el derecho de asociarse para formar organizaciones en defensa de sus respectivos intereses relativos al trabajo; por lo tanto, es necesario establecer la diferencia entre coalicin y sindicato, al respecto la Ley Federal del Trabajo en sus artculos 355 y 356 establece respectivamente lo siguiente:
10 11 12 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Mxico: Cjica, 2005. Pg. 10. Ibd Pg. 11. Ibd Pg. 12.

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Coalicin, es el acuerdo temporal de un grupo de trabajadores o de patrones para la defensa de sus interese comunes. Sindicato, es la asociacin de trabajadores o patrones constituida para el estudio, mejoramiento y defensa de sus respectivos intereses.13 Por tal motivo, la ley laboral mexicana reconoce el derecho de asociacin de los trabajadores, pero debe resaltarse que para efectos de la libertad sindical debe constituirse va el sindicato. Por lo tanto, es necesario mencionar que la regulacin de las condiciones de trabajo en el derecho mexicano entre el sindicato y la empresa se logra a travs del contrato colectivo de trabajo y por lo tanto el artculo 386 de la legislacin mexicana, lo define de la siguiente manera. Contrato Colectivo de Trabajo, es el convenio celebrado entre uno o varios sindicatos de trabajadores o uno o varios patrones o uno o varios sindicatos de patrones con objeto de establecer las condiciones segn las cuales debe prestarse el trabajo en una o ms empresas o establecimientos.14 Por consiguiente, el contrato colectivo de trabajo en el derecho mexicano contiene diversos tipos de clusulas y en el tema que nos ocupa debemos decir que siguiendo la tradicin internacional encontramos en dichos contratos colectivos, regulada la clusula de exclusin por admisin o separacin, fundamentndose en el artculo 395 de la ley laboral mexicana que a la letra dice: Artculo 395.- En el contrato colectivo podr establecerse que el patrn admitir exclusivamente como trabajadores a quienes sean miembros del sindicato contratante. Esta clusula y cualesquiera otras que establezcan privilegios en su favor, no podrn aplicarse en perjuicio de los trabajadores que no formen parte del sindicato y que ya presten sus servicios en la empresa o establecimiento con anterioridad a la fecha en que el sindicato solicite la celebracin o revisin del contrato colectivo y la inclusin en l de la clusula de exclusin. Podr establecerse tambin que el patrn separar del trabajo a los miembros que renuncien o sean expulsados del sindicato contratante. 15
13 14 15 Brea Garduo, Francisco. Ley Federal del Trabajo Comentada y Concordada. Mxico: Oxford University Press, 6. Ed., 2001, Pgs. 325 y 332. Ibid. Pg. 347. Ibid. Pg. 355.

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DERECHOS HUMANOS Y LIBERTAD SINDICAL: CASO MXICO

B.

Resea histrica de la clusula de exclusin en el derecho mexicano

Debemos recordar que el derecho de asociacin de los trabajadores a nivel mundial y en Mxico, atraves por diversas etapas desde su prohibicin y estipulacin como delito en los cdigos penales del siglo XIX, hasta la etapa de tolerancia con la Ley Chapelier; as encontramos como antecedente de la contratacin colectiva y de la clusula de exclusin lo siguiente:

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

8.

9.

Las Ordenanzas en la Nueva Espaa, constituyeron un antecedente muy remoto de la clusula de exclusin, fijaron penas a los que no pertenecan a un determinado gremio y ejercan su oficio. En 1916, la Compaa Mexicana de Luz y Fuerza, estipul en su contrato la clusula de exclusin e ingreso. En 1913, se menciona en la iniciativa de ley sobre uniones profesionales de Colima la clusula de exclusin en el artculo 7. De igual manera encontramos el antecedente legislativo de la Secretara de Instruccin Pblica en 1915. En el Estado de Veracruz, el decreto 45 de 1915, sobre asociaciones profesionales. Como es sabido antes de la Constitucin Mexicana de 1917, existieron diversas leyes laborales o cdigos de trabajo en los Estados de la Republica Mexicana. En forma general podemos decir que no se admiti la clusula de exclusin solamente en el Estado de Hidalgo, encontramos as que la ley del trabajo de Aguascalientes, Campeche, Chihuahua, Durango, Michoacn, Tamaulipas y Veracruz, prohibieron de alguna manera el obligar, presionar, coaccionar a los trabajadores para sindicalizarse o para que se separarn de l o para que continuaran perteneciendo a ste. Posteriormente y en virtud de la desigualdad de los derechos laborales contenidos en las legislaciones laborales estatales, encontramos el llamado Proyecto Portes Gil de 1929, presentado al Congreso de la Unin como Cdigo Federal del Trabajo, mismo que fue desechado, pero que en su artculo 301 fraccin III, prohiba a los sindicatos ejercer coaccin para obligar a los patrones para que despidieran a un trabajador. En 1931, el Proyecto de Ley Federal de Trabajo de la Secretara de Comercio y Trabajo, permita la clusula de exclusin y de ingreso pero no la de exclusin por separacin y, en la Ley Federal de 1931, se plasm el artculo 236 que admita la clusula de exclusin por separacin; con el transcurso del tiempo y con algunas variantes actualmente es el artculo 395 de la Ley Federal el Trabajo.
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FELIPE MIGUEL CARRASCO FERNNDEZ

C.

Libertad sindical en el derecho laboral mexicano

La libertad sindical tanto en su vertiente positiva como negativa, es reconocida en el derecho mexicano a travs del artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo, que en la actualidad se conoce como la clusula de exclusin por admisin y la clusula de exclusin por separacin; es importante sealar que si bien es cierto estas clusulas, de acuerdo al precepto legal antes indicado, no son obligatorias toda vez que en la redaccin dice: Podr establecerse, en la realidad y en la prctica debemos decir que los sindicatos siempre establecen en el contrato colectivo de trabajo esta clusula de exclusin por admisin o por separacin o expulsin. Por su parte el autor Euquerio Guerrero, establece las dos cuestiones principales sobre las que versa la libertad sindical, expresando al efecto lo siguiente: Los hombres amantes de la libertad siempre han luchado por que se respete el principio de la libertad sindical que se traduce en dos cuestiones: dejar de trabajar con la posibilidad de formar parte de un sindicato o no, y respetar el derecho que tiene para separarse de un sindicato cuando as le convenga, a lo que se agrega el derecho del trabajador de elegir, entre varios sindicatos, el que prefiera.16 D. Crtica a la clusula de exclusin en el derecho laboral mexicano

Es importante resaltar que desde la jerarqua de leyes la Constitucin Poltica mexicana establece el derecho de los trabajadores a asociarse para la defensa de sus intereses constituyendo sindicatos, respetando la libertad sindical de los trabajadores; por lo tanto, resulta una contradiccin que el artculo 395 establezca la clusula de exclusin por admisin y separacin; a mayor abundamiento la misma Ley Federal del Trabajo mexicana en la actualidad establece en el artculo 358 lo siguiente: A nadie se puede obligar a formar parte de un sindicato o a no formar parte de l. Cualquier estipulacin que establezca multa convencional en caso de separacin del sindicato o que desvirtu de algn modo la disposicin contendida en el prrafo anterior, se tendr por no puesta. 17

16 17

Guerrero, Euquerio. Manual del Derecho del Trabajo. Mxico: Porra. 1996. Pg. 316. Brea Garduo, Francisco. Op. Cit. Pg. 333.

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Lo anterior resulta una contradiccin, ya que el artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo no cumple con lo dispuesto en el artculo 358 del mismo ordenamiento legal y adems en contraposicin con los artculos 123, 5 y 9 de la Constitucin Poltica mexicana. La llamada clusula de exclusin o de exclusividad en el derecho mexicano tiene dos vertientes que pueden ser de admisin y de separacin. La primera consiste segn, Miguel Borrel Navarro en: La obligacin que asume el patrn de admitir en la empresa exclusivamente a trabajadores que sean miembros del sindicato contratante el que deber oportunamente proponerlos y proporcionarlos al patrn. 18 De lo anterior deducimos que en virtud de esta clusula, el patrn pierde la posibilidad, el derecho y la libertad de seleccionar a sus trabajadores, a excepcin del personal de confianza; por lo tanto, la crtica que se hace a la redaccin del artculo 395 de la Ley Laboral mexicana es en el sentido de que establece que: El patrn admitir exclusivamente como trabajadores a quienes sean miembros del sindicato contratante; sin embargo, dichos trabajadores no tienen ese carcter ya que primeramente deben ser contratados para que sean trabajadores de la empresa y posteriormente afiliarse al sindicato; algunos tratadistas sugieren que la redaccin de este artculo debera estar solamente de la siguiente manera: El patrn admitir como trabajadores a aquellos que sean propuestos por el sindicato. Como excepcin, esta clusula de exclusin no puede aplicarse a los trabajadores de confianza, debiendo tomar en cuenta que es trabajador de confianza aquel que realiza algunas de las funciones establecidas en el artculo 9 de la Ley Federal del Trabajo, direccin, vigilancia, inspeccin, fiscalizacin. Asimismo, la excepcin se aplica a los trabajadores eventuales y transitorios que libremente los nombra el patrn; a mayor abundamiento como excepcin en caso de que el sindicato no nombre o designe a un nuevo trabajador de base o de planta, podr contratarlo el patrn. Debemos recordar que difcilmente un sindicato no designa a un trabajador para que ocupe una plaza o vacante.

18

Borrel Navarro, Miguel. Anlisis Prctico y Jurisprudencial del Derecho Laboral Mexicano. 5 Ed. Mxico: Sista. 1996. Pg. 458.

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En relacin a la clusula de exclusin por separacin, la crtica que tambin se realiza es en el sentido de que la misma atenta contra la libertad sindical de los trabajadores en su aspecto negativo, ya que no se da libertad a stos de dejar de pertenecer al sindicato bajo pena o sancin de ser expulsados del mismo, esto en aras o con el pretexto de lograr la unidad sindical; debemos recordar que la disidencia de algunos trabajadores con el sindicato que los representa atenta segn el sindicato contra el monopolio sindical y en ocasiones se debe a la falta de representatividad de los lderes sindicales a sus afilados o agremiados. Por lo tanto, la clusula de exclusin por expulsin, segn Hctor Snchez Azuela, permite que el monopolio sindical conserve un riguroso control sobre las bases, que haga realmente imposible la creacin de sindicatos antagnicos. Esto resulta evidente pues el trabajador que no respete las reglas del juego, que cuestione las consigas de la mesa directiva o intente formar un sindicato diferente o siquiera separarse de aquel que no lo defiende, habr de perder su empleo.19 E. Convenio 87 y 98 de la OIT y la clusula de exclusin

Es importante resaltar que existen diversos convenios y tratados internacionales suscritos por Mxico y ratificados por el Senado de la Repblica en trminos de lo dispuesto por la Constitucin Federal Mexicana, mismos que son obligatorios desde su ratificacin y en el tema que nos ocupa el Convenio 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo, que trata sobre libertad sindical, de fecha de 17 de julio de 1948, y que fue ratificado por Mxico el 4 de julio de 1950, entrando en vigor desde esa fecha, obliga a Mxico de la manera siguiente: Los trabajadores (as), sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes; el derecho de afiliarse a las organizaciones ya creadas; el derecho de redactar sus estatutos y reglamentos administrativos; el de elegir libremente a sus representantes; el de organizar su administracin y sus actividades y el de formular su programa de accin. As mismo el convenio seala que las autoridades pblicas debern de abstenerse de toda intervencin que tienda a limitar este derecho o a entorpecer su ejercicio legal; las organizaciones de trabajadores tambin tienen derecho a constituir federaciones y confederaciones, as como el de afiliarse a las ya existentes y el derecho de constituir y afiliarse a las organizaciones internacionales de trabajadores que deseen.20
19 20 Snchez Azuela, Hctor. Estudios del Derecho Sindical y del Trabajo. 1 Ed. Mxico: Serie Estudios Doctrinales. Nmero 107. Instituto de Investigaciones Jurdicas. UNAM. 1987. Movimiento Democrtico Multisectorial de los Trabajadores (MDMT). La Libertad Sindical. Disponible en: http://www.mdmt.org/lalibertadsindical.html. Consulta el 15 Marzo, 2007. Pg. 4.

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DERECHOS HUMANOS Y LIBERTAD SINDICAL: CASO MXICO

Por lo tanto podemos concluir que el artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo se encuentra en total violacin de dicho ordenamiento legal internacional, toda vez que no respeta lo dispuesto en l.

1.

Convenio 98 de la OIT relativo a la aplicacin de los principios de derecho de sindicalizacin y de negociacin colectiva

Este convenio no ha sido ratificado por Mxico y por lo tanto atenta contra la libertad sindical y genera una discriminacin; en su esencia el contenido indica que los trabajadores debern gozar de una adecuada proteccin contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin con su empleo y como lo ha manifestado Charis Gmez, especialmente la proteccin deber ejercerse contra todo acto que tenga por objeto: a) b) Sujetar el empleo de un trabajador a la condicin de que no se afilie a un sindicato o la de dejar de ser miembro de un sindicato. Despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier otra forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales fuera de las horas de trabajo o con el consentimiento del empleador durante las horas de trabajo.21 La clusula de exclusin en la jurisprudencia mexicana

F.

La clusula de exclusin ha generado diversas controversias respecto de su aplicacin, especficamente cuando hablamos de la clusula de exclusin por expulsin o separacin, en virtud de que el procedimiento consiste en que cuando el trabajador renuncie al sindicato del cual es miembro, se har acreedor a la expulsin, o cuando por alguna otra circunstancia, de acuerdo a los estatutos y de conformidad con el procedimiento que para expulsin de sus miembros establece el artculo 371, el sindicato enviar un oficio a la empresa comunicndole su deseo de expulsar a un miembro del sindicato; por tal motivo, la empresa con fundamento en el contrato colectivo de trabajo el cual se estipul en trminos del artculo 395, la clusula de exclusin por separacin deber acatar la solicitud del sindicato y proceder sin investigar la procedencia de la solicitud a despedir al trabajador. En ese sentido, la empresa se convierte en un simple ejecutor de la voluntad sindical y el trabajador tendr el
21 Charis Gmez, Roberto. La Organizacin Internacional del Trabajo. En Derecho, Justicia y Derechos Humanos. Martnez de LaTorre Rosillo. Mxico: UASLP. Pg. 426.

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derecho de demandar la reinstalacin ante las autoridades del trabajo; en caso que el trabajador sea favorecido con la resolucin judicial el tribunal laboral ordenar su reinstalacin y condenar al sindicato al pago de los salarios cados. Es importante, resaltar que tericamente la empresa no tiene responsabilidad alguna en este caso toda vez que obedeci la peticin del sindicato en trminos de la clusula de exclusin; pero debe decirse que en la prctica ningn sindicato realiza el pago de dichos salarios y por lo tanto ser la empresa quien lo tenga que realizar. Existen diversas tesis jurisprudenciales respecto a la aplicacin de la clusula de exclusin y la obligacin o compromiso patronal; mismas tesis que a continuacin se transcriben: Clusula de exclusin: Al patrono slo compete en el caso de la aplicacin de la clusula de exclusin cerciorarse: a) de la autenticidad en que se le comunica la aplicacin de la clusula de exclusin; b) que en el contrato respectivo est consignada dicha clusula; c) que los trabajadores excluidos pertenecen al sindicato que aplica la repetida clusula y, una vez que esto se acredite, el patrono, sin responsabilidad, est obligado a cumplir con el acuerdo respectivo, sin que pueda pretender intervenir en los procedimientos que el sindicato haya seguido para la aplicacin de dicha clusula ya que esto slo puede interesar a los trabajadores. Amparo Directo 1535/940 Sec. 1a. Ca de Servicios Pblicos de Nogales, S. A. 6 de septiembre de 1940. Unanimidad de votos. Relator: O. M. Trigo. Quinta poca, tomo LXV, pg. 3257. 22 Clusula de exclusin. El patrono no est obligado a cerciorarse de la legalidad del acuerdo de exclusin de un trabajador, tomado por el sindicato, para acatar tal acuerdo, pues ello equivaldra a que el patrono tuviera injerencia en el funcionamiento interno de la organizacin sindical, lo cual es contrario a la Ley. Quinta poca: Tomo LXI, Garca, Antonio G., Pg. 1187; Tomo LXIV; Olgun, Eduardo, Pg. 1593; Tomo LXV, Colgate Palmolive Pett, Pg. 2575; Tomo LXXV, Aguirre, Luis, Pg. 6545; Tomo LXXVI, Cordelera de San Juan, Pg. 99. 23 Las anteriores tesis jurisprudenciales nos permiten concluir que el patrn no est obligado a cerciorarse de la legalidad de la exclusin de un trabajador del sindicato, el patrn slo deber cerciorarse de que en el
22 23 Suprema Corte de Justicia de la Nacin. IUS 2005. Jurisprudencia y Tesis Aisladas. Versin Digital. Mxico: 2005. Ibid.

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DERECHOS HUMANOS Y LIBERTAD SINDICAL: CASO MXICO

contrato colectivo est pactada la clusula de exclusin y que el trabajador pertenezca a dicho sindicato. G. Inconstitucionalidad de la clusula de exclusin

En virtud de la controversia de la clusula de exclusin respecto que la misma es violatoria de la libertad sindical de los trabajadores y atenta contra la libertad de asociacin, as viola adems lo dispuesto en diversos ordenamientos jurdicos internacionales e inclusive el ratificado por Mxico, el llamado Convenio 87 sobre libertad sindical y el Convenio 98 de la OIT respecto a la aplicacin de los principios de derechos de sindicalizacin y negociacin colectivo, mismo que no ha sido ratificado por Mxico; durante varios aos existieron antecedentes aislados sobre la posible inconstitucionalidad de la clusula de exclusin por admisin, pero sobre todo por separacin o expulsin y en especial la inconstitucionalidad del artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo. En la actualidad podemos decir que la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en Mxico, al analizar el amparo directo en revisin nmero 1124/2000 en relacin a la constitucionalidad de los artculos 395 y 413 respecto de la violacin de los derechos estipulados en los artculos 5, 9 y 123 apartado A, fraccin XVI de la Constitucin Poltica Mexicana, resolvi declarando inconstitucional dichos preceptos legales, en virtud de la unanimidad de cinco votos en la sesin del 17 de abril de 2001. Respecto de ello, debemos decir que el caso que motiv dicha resolucin tiene su origen en el Ingenio de Potrero en el Estado de Veracruz, toda vez que desde 1977, 588 trabajadores dejaran de pertenecer al Sindicato de la Industria Azucarera y Alcoholera, afiliado a Confederacin de Trabajadores de Mxico (CTM), formando un nuevo sindicato y en 1998, 48 trabajadores fueron despedidos de la empresa en virtud de la decisin del sindicato de aplicar la clusula de exclusin por separacin, misma que se contena en el artculo 88 del contrato ley de la Industria Azucarera Alcoholera y Similares de la Republica Mexicana. H. Efectos de la resolucin de la Suprema Corte de Justicia

Ha tenido gran aceptacin la resolucin del mximo tribunal de justicia mexicano, toda vez que la misma representa un reconocimiento a la libertad sindical, un respeto a las garantas constitucionales de las personas respecto de la libertad de trabajo, libertad de asociacin y por ende libertad de sindicalizacin; asimismo, dicha resolucin representa el respeto a los tratados internacionales suscritos por Mxico y a la vez en el
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mbito internacional una aceptacin a la nueva etapa de reconocimiento de libertad sindical con el objeto de acabar con un sistema de sindicalismo obligatorio que exista en Mxico y por lo tanto podemos decir que dicha resolucin representa la transicin de la clusula de exclusin a una tercera etapa constituida por el reconocimiento de la libertad sindical, tal y como se realiza en la legislacin laboral extranjera. En relacin a las consecuencias de la resolucin comentada debemos decir que las sentencias en los juicios de amparo slo se ocuparn de los individuos particulares o de las personas morales privadas u oficiales que lo hubiesen solicitado; por tal motivo, si bien es cierto que la resolucin de Corte sobre inconstitucionalidad de la clusula de exclusin slo es aplicable a los individuos que solicitaron dicho amparo y no a erga omnes; debe decirse que por lo tanto los nicos beneficiados son los promoventes de dicho amparo. Es importante resaltar que la Corte al interpretar la legislacin y resolver no hace las funciones de un poder legislativo que modifique o suprima la normativa jurdica declarada inconstitucional, sino que slo modifica la legislacin vigente y no se est creando una nueva ley. Si bien es cierto que la constitucin impide a los jueces el aplicar leyes inconstitucionales debemos recordar que histricamente existieron tesis aisladas de jurisprudencia que de alguna manera validaban la clusula de exclusin pero que no plateaban su inconstitucionalidad, por lo tanto podemos decir a manera de conclusin que en dicha resolucin declara inconstitucional el artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo relativa a la clusula de exclusin, especficamente en el juicio en comento, y ha establecido la supremaca del derecho individual y la libertad del trabajador sobre el inters colectivo; obviamente podemos decir que dicha resolucin de la Corte corresponde al nuevo modelo de relaciones laborales que se est dando a nivel mundial. Por lo tanto, la inconstitucionalidad de la clusula de exclusin en la actual interpretacin de la Corte, si bien representa un avance, el texto legal sigue vigente y en un futuro los trabajadores tendrn que seguir el mismo camino; es decir, solicitar el amparo contra la inconstitucionalidad del artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo ya que si bien es cierto que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin declar la inconstitucionalidad del artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo, eso no significa que haya dejado de ser un artculo vigente, pues la jurisprudencia slo aplica a quien la haga valer en juicio de amparo. En conclusin, la resolucin que aqu se comenta, responde a los nuevos escenarios de un mundo globalizado, a la flexibilidad del trabajo, a la crisis del sindicalismo y del Derecho del Trabajo para estar acorde a
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DERECHOS HUMANOS Y LIBERTAD SINDICAL: CASO MXICO

la defensa de las libertades individuales en relacin a los ordenamientos jurdicos internacionales y a la legislacin laboral extranjera.

IV.
A.

CONCLUSIONES
La libertad de asociacin de los trabajadores significa el reconocimiento de los derechos humanos laborales antes citados para agruparse en defensa de sus respectivos intereses; existiendo diversos ordenamientos jurdicos internacionales que consagran de una u otra manera la libertad de asociacin y por ende la libertad sindical. La libertad sindical tiene dos aristas que consisten en pertenecer a un sindicato o dejar de pertenecer a ste cuando as convenga a los intereses del trabajador constituyendo por ende la libertad sindical positiva y negativa respectivamente. En el Derecho laboral mexicano la Ley Federal de la materia establece en el artculo 395 la clusula de exclusin por admisin, ingreso y por separacin o expulsin. El artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo es violatorio de los artculos 5, 9 y 123 apartado A, fraccin XVI, que reglamentan la libertad de trabajo y libertad de asociacin, etc. El artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo mexicana viola lo dispuesto por el artculo 358 del mismo ordenamiento legal, toda vez que este ltimo establece el derecho de ingreso o separacin del trabajador del sindicato. En el mbito internacional la libertad sindical se encuentra consagrada en los Convenios 87 y 98 de la Organizacin Internacional del Trabajo, siendo el primero ratificado por Mxico desde hace varias dcadas y el segundo no, por tal motivo el artculo 395 de la ley federal del trabajo mexicana viola los derechos humanos laborales consagrados en los dos convenios antes citados.

B.

C.

D.

E.

F.

V.

RECOMENDACIN

La propuesta de solucin es la ratificacin del Convenio 98 de la OIT por parte de Mxico y la modificacin del artculo 395 de la Ley Federal del Trabajo de Mxico, para que exista reconocimiento y respecto de los derechos humanos laborales, especficamente en su modalidad de libertad sindical.
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FELIPE MIGUEL CARRASCO FERNNDEZ

VI. REFERENCIAS
A. Bibliogrficas Bermdez Cisneros, Miguel. Derecho del trabajo. Coleccin Textos Jurdicos Universitarios. Mxico: Oxford University Press, 1 edicin, 2000. Brea Garduo, Francisco. Ley Federal del Trabajo Comentada y Concordada. Mxico: Oxford University Press, 6. Ed., 2001. Borrel Navarro, Miguel. Anlisis Prctico y Jurisprudencial del Derecho Laboral Mexicano. 5 Ed. Mxico: Sista. 1996. De la Cueva, Mario. El nuevo derecho mexicano del trabajo. Mxico: Porra, 1979, Tomo II. Guerrero, Euquerio. Manual del Derecho del Trabajo. Mxico: Porra. 1996. Lastra Lastra, Jos Manuel. Derecho Sindical. Mxico: Porra, 2003. Lastra Lastra, Jos Manuel. Inconstitucionalidad de la clusula de exclusin. Libertad sindical, Clusula de exclusin. Patricia Kurczyn y Maria Carmen Macias Vzquez Coordinadoras. Serie Estudios Jurdicos. Mxico: UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2002. Prez Varela, Vctor M. La clusula de exclusin. Revista Jurdica, No. 35, Mxico: 2005, Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana. Normativas Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Mxico: Cjica, 2005. Electrnicas Marcos Snchez, Jos. Manual para la defensa de la libertad sindical. Disponible en: http://www.ilo.org/public/spanish/region/ampro/ sinterfor/temas/worker/doc. Consulta el 7 septiembre de 2009.
37

1.

2. 3. 4. 5. 6. 7.

8.

B.

1.
C.

1.

DERECHOS HUMANOS Y LIBERTAD SINDICAL: CASO MXICO

2.

Snchez Castaeda, Alfredo. Las transformaciones del derecho del trabajo. Mxico: UNAM, 2006. Disponible en: http://www. bibliojurica.org/libros/libro.htm?1=2648. Consulta el 23 de marzo de 2007. Movimiento Democrtico Multisectorial de los Trabajadores (MDMT). La Libertad Sindical. Disponible en: http://www.mdmt. org/lalibertadsindical.html. Consulta el 15 Marzo, 2007.

3.

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Los riesgos psicosociales y su tratamiento en el ordenamiento jurdico mexicano

RESUMEN
Jos Manuel Lastra Lastra*

En el trabajo, la violencia psicolgica hacia un trabajador, por parte de superiores jerrquicos o de sus propios compaeros, se conoce entre otras denominaciones como MOOBING, que deriva del verbo ingls to mob, y que significa atacar, agredir, maltratar. Este problema social, ha sido regulado tanto por el derecho penal, como el del trabajo, no con eficacia, porque se ha continuado acrecentando, especialmente en el campo del derecho penal en donde existen profundas incoherencias jurdicas. En el caso de Mxico, corresponde al Poder Legislativo la creacin de normas claras, con elevada dosis de eficacia, para que a su vez el Poder Judicial de la Federacin pueda interpretar, integrar y aplicar la ley. Si existen en la normatividad ambigedades, antinomias e incoherencias, el operador del Derecho, tendr alternativas de eludir su responsabilidad de aplicar con exactitud el texto y tendr la alternativa discrecional de evadir su responsabilidad en su funcin judicial por alguna de las puertas falsas, que el legislador ha dejado abiertas para sus resoluciones. Corresponde al Derecho civil, penal y laboral, tambin realizar con mayor puntualidad y precisin en cada caso la regulacin correspondiente.

Investigador Titular de Tiempo Completo nivel C en el Instituto de Investigaciones Jurdicas, Profesor de las Facultades de Derecho y Contadura y Administracin en la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), Investigador Nacional por el Sistema Nacional de Investigadores del Consejo de Ciencia y Tecnologa (CONACYT), Premio en la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM) en Docencia 2002.

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LOS RIESGOS PSICOSOCIALES Y SU TRATAMIENTO EN EL ORDENAMIENTO JURDICO MEXICANO

Palabras clave: Moobing, violencia psicolgica en el trabajo, acoso en el trabajo, daos psquicos para el trabajador, salud en el trabajo, teora del riesgo en la empresa, prevencin de riesgos en el trabajo.

ABSTRACT
At work, psychological violence against a worker, by hierarchical bosses or his(her) own co-workers, is known among other denominations, as MOBBING, derived from the English verb to mob, which means to attack, to assault, to abuse. This social problem has been inefficiently dealt with by the criminal Law and by the labor Laws, but it has continued to grow, especially in the field of the criminal law where there are deep juridical incoherencies. In the case of Mexico, it is the job of the Legislative Power to create clear directives, with a high dosage of efficiency, so that at the same time, the Judicial Power of the Federation may interpret, integrate and apply the Law. If the directives have ambiguities, antinomies and incoherence, the law operator will have options to evade his (her) responsibility to accurately apply the text, and will have the discretional alternative to evade his(her) responsibilities with regard to his(her) judicial function through any one of the false doors, that the legislator has left open for his(her) resolutions. It is also the responsibility of the civil, criminal and labor Laws to implement the corresponding rulings with more accuracy and precision in each case. Key words: Mobbing, psychological violence at work, harassment at work, psychic damage for the worker, health on the job, Theory of risk at the company, risk prevention at work. Sumario: I. Introduccin. II. Idea general de salud. III. Riesgos del Trabajo. IV. Prevencin de Riesgos Laborales: A. La higiene del trabajo; B. Seguridad en el trabajo; C. Ergonoma; D. Riesgos psicosociales: 1. Precariedad laboral, 2. Trabajo estresante, 3. Fatiga mental, 4. Sndrome del burnout, 5. Rutina, 6. Acoso laboral. V. Marco normativo de proteccin a los riesgos psicosociales en Mxico. VI. Reflexiones finales. VII. Referencias.

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JOS MANUEL LASTRA LASTRA

I.

INTRODUCCIN

Entre las realidades sociales que surgen en la actualidad se encuentra el acoso a las trabajadoras. No se trata en realidad de nuevos problemas, sino de viejos conflictos a los que el orden jurdico ha dado respuestas tardas e incompletas. En el trabajo la violencia psicolgica que se produce hacia un trabajador, por parte de superiores jerrquicos o incluso de sus propios compaeros, ha acuado diferentes denominaciones, para los britnicos MOOBING, que deriva del verbo ingls to mob, y que significa atacar, agredir, maltratar. Estamos frente a un fenmeno de agresin a las personas que conviven de alguna manera, a la par de uno, puede ser vertical, cuando proviene del jefe hacia los subordinados, u horizontal, cuando se da entre los mismos compaeros de trabajo.1 El trmino es usado por Konrad Lorenz en sus estudios de etologa, por su parte, el psiclogo sueco: Heinz Leyman, lo utiliza en la dcada de los 80s, para definir el fenmeno de hostigamiento que se presentaba en muchas empresas. Esta situacin provocaba y contina provocando el desmoronamiento del equilibrio psquico.2 El riesgo laboral est presente desde el momento en que existe la posibilidad de que un trabajador sufra un determinado dao, considerado como tal las lesiones y trastornos psquicos que tienen su origen en el trabajo. Como consecuencia de dicha situacin de violencia sostenida en el tiempo, se producen daos psquicos para el trabajador, sntomas ansioso depresivo reactivo al estrs.3 Este problema social, ha sido regulado tanto por el derecho penal, como el del trabajo, no siempre con buena fortuna ni eficacia, porque se ha continuado acrecentando. Existe en el mbito penal una profunda paradoja, fuente de mltiples incoherencias jurdicas y frustraciones sociales.4 Cabe mencionar que el Poder Judicial de la Federacin en Mxico, en sus tesis relevantes o sobresalientes, -como acostumbran nombrar
1 2 3 4 Cordero Saavedra, Luciano. El acoso moral u hostigamiento psicolgico en el trabajo. En: Revista Espaola del Trabajo. Madrid: Civitas. 2001. Pg. 233. Loc. cit. Garca Callejo, Jos Mara. Proteccin jurdica contra el acoso moral en el trabajo. Madrid: Federacin de Servicios Pblicos de Unin General de Trabajadores (UGT). 2003. Pg. 46. Molina Navarrete, Cristbal. La tutela judicial frente al acoso moral en el trabajo. Madrid: Editorial Bomarzo. 2007. Pg. 75.

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a sus ejecutorias- no ha brillado en sus resoluciones. Ha sido Francia, el primer pas en dar un paso al frente, se indemniza porque genricamente se ha causado un dao a otro.5 Siempre que hay lesin de derechos de la personalidad o de los derechos fundamentales, hay dao moral.6 En Mxico, el Poder Legislativo ha tipificado, en el Cdigo Penal para el Distrito Federal, en el ttulo decimoquinto, entre los delitos contra la libertad y el normal desarrollo psicosexual, en el artculo 259 bis, -en forma incompleta-, que estas conductas sern punibles solamente cuando se cause un perjuicio o dao, no menciona la forma de repararlo y slo se proceder contra el hostigador, cuando se cause un dao o perjuicio. Por su parte, la Ley Federal del Trabajo, en vigor, no menciona de manera especfica esta figura en el artculo 47 referido a las causas de despido o rescisin, sin responsabilidad para el patrn, nicamente se refiere a los actos inmorales, de manera abstracta, difcil de interpretar y aplicar.

II.

IDEA GENERAL DE SALUD

Para la Organizacin Mundial de la Salud, sta consiste en un estado completo de bienestar fsico, mental y social y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades.7 En otra acepcin, el vocablo salud, deriva del latn Salus-utis, buen estado fsico o moral de cualquier ser vivo o colectividad.8 El trabajo en sus diversas modalidades, exige que deba efectuarse en condiciones que aseguren: la vida y la salud9 y provean a los trabajadores de un nivel econmico decoroso, lo cual puede lograrse con un ingreso de igual manera, que a su vez proporcionar bienestar fsico, mental y social. El trabajo por s mismo constituye una actividad fsica y mental que mantiene al organismo en movimiento y esfuerzos constantes, adems de permitir la creacin y desarrollo de relaciones sociales. El trabajo es un factor importante para el aumento de autoestima, genera en el trabajador la conviccin de ser til a la sociedad, de esta forma, la salud laboral,
5 6 7 8 9 Diez-Picazo, Luis. El escndalo del dao moral. En: Cuadernos. Thomson. Civitas. Madrid: 2008 Pg. 75. Ibid. Pg. 80. Prembulo de la Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud de 1946. Moliner Ruiz, Mara Juana. Diccionario de uso del espaol. Madrid: Gredos. 1998. 2 Ed. Tomo. I-Z. Pg. 1,020. Ley Federal del Trabajo. Artculo 3.

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debe existir en un ambiente adecuado de trabajo, en el que prevalezcan condiciones adecuadas que le permitan desarrollar la actividad de manera digna. No obstante, todos estos argumentos positivos, el trabajo tambin propicia como consecuencia daos fsicos, mentales y emocionales (al repercutir en la vida social) a los que estn expuestos los trabajadores en ejercicio o con motivo del trabajo.

III. RIESGOS DE TRABAJO

La palabra riesgo del ant. resgar, cortar, del latn resecre. Contingencia o proximidad de un dao.10 Por lo que los accidentes y enfermedades a que estn expuestos, constituyen riesgos, los cuales pueden producir incapacidades y en ocasiones la muerte. Es tarea de la previsin social, ocuparse de la vigilancia y aplicacin de instituciones jurdicas para proteger de los riesgos e infortunios originados por el trabajo a quienes lo desempean, tambin contribuye a proporcionar una vida saludable e higinica al trabajador, cuyo objeto es no privarlo de su capacidad de trabajo y por ende, de su ingreso.11 La Teora del Riesgo de la Empresa12, supone el hecho de que la empresa como ente jurdico colectivo13 tiene naturalmente la obligacin de soportar las consecuencias que ocasiona el desarrollo de su actividad remuneradora, pero la Teora del Riesgo Social14, indica que el riesgo es un aspecto del cual la empresa debe hacerse cargo, corresponde al mundo industrial que se beneficia de los productos, hacer frente al riesgo de trabajo, de esta idea nace el servicio mdico obligatorio.15 El artculo 41 de la Ley del Seguro Social del 21 de diciembre de 1995 de Mxico, reproduce la idea de riesgo establecida en la Ley Federal del Trabajo al sealar como tal a los accidentes y enfermedades a que estn
10 11 12 13 14 15 Vzquez Alfaro, Jos Luis. Riesgo. Diccionario Jurdico sobre Seguridad Social. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico/Instituto de seguridad y servicios sociales de los trabajadores del Estado/Instituto mexicano del seguro social (UNAM/ISSSTE/IMSS). 1994. Pg. 370. Cfr. De la Cueva, Mario. Derecho Mexicano del Trabajo. Mxico: Porra. 1970. Pg. 93. Cabanellas de Torres, Guillermo. Derecho de los riesgos de trabajo. Argentina: Omeba. 1968. Pg. 313. Kaye, Dionisio. Los riesgos de trabajo en la Ley del Seguro Social. En: Jurdica. Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana. Mxico, Nmero 7. 1975. Pg. 9. Cabanellas de Torres, Guillermo. Op.Cit. Pg. 318. Que en Mxico puede ser a cargo del Seguro Social (trabajadores de empresas de particulares), el Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE), para los trabajadores al Servicio del Estado y por ltimo, el Servicio Mdico de las Fuerzas Armadas.

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expuestos los trabajadores en ejercicio o con motivo del trabajo. De esta forma la prevencin de riesgos laborales es la disciplina que busca promover la seguridad y salud de los trabajadores a travs de la identificacin, evaluacin y control de los peligros y riesgos asociados a un proceso productivo, adems de fomentar el desarrollo de actividades para la prevencin de los riesgos.

IV.

PREVENCIN DE RIESGOS LABORALES

La teora de prevencin de riesgos laborales, tradicionalmente se ha dividido en tres disciplinas, a saber: higiene, seguridad y ergonoma. Pero la nueva fenomenologa en el mundo del trabajo ha incluido dentro de esta clasificacin a los riesgos psicosociales. A. La higiene del trabajo

Proviene de la unin de dos palabras latinas diaetica y labor. Por su parte, la palabra higiene deriva del griego hygies, que significa sano, se encarga de establecer las reglas y procedimientos para la conservacin de la salud, por un lado y la prevencin de las enfermedades de trabajo por el otro. Tiene un carcter eminentemente preventivo, ya que su objetivo fundamental es que el trabajador no se enferme y por ello se ausente del lugar del trabajo. El Reglamento Federal de Seguridad, Higiene y Medio Ambiente de Trabajo, considera, dentro de las disposiciones relativas a la higiene, dentro del ttulo tercero16 del citado instrumento, un captulo relativo al ruido y las vibraciones, otro a las radiaciones ionizantes y electromagnticas no ionizantes, tambin las sustancias qumicas contaminantes slidas, lquidas o gaseosas, los agentes contaminantes biolgicos, las presiones ambientales anormales, las condiciones trmicas del medio ambiente del trabajo, la iluminacin, la ventilacin, el equipo de proteccin personal, el orden y la limpieza, de esta forma, algunos de los objetivos de la higiene laboral podran enumerarse de la siguiente manera.

1. 2. 3.
16

Mantener la salud de los trabajadores. Aumentar la productividad mediante el control adecuado del medio ambiente del trabajo. Reconocer los agentes del medio ambiente del trabajo que puedan ocasionar enfermedades a los trabajadores.
Artculos 76 al 110 del Reglamento Federal de Seguridad, Higiene y Medio Ambiente de Trabajo.

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4. 5. 6. 7.
B.

Evaluar a dichos agentes para determinar el grado de riesgo. Eliminar en la medida de lo posible, las causas de las enfermedades profesionales. Reducir los efectos del trabajo en personas enfermas o con capacidades diferentes. Prevenir que las enfermedades empeoren. Seguridad en el trabajo

El trmino seguridad proviene del latn seguritas, securitatis y se aplica a los mecanismos que aseguran el buen funcionamiento, precaviendo que este falle, se frustre o se violente.17 La palabra seguridad, es entendida como la tranquilidad de las personas de que no hay ningn peligro que temer.18 Su objetivo primordial es la prevencin, no de enfermedades como es el caso de la higiene, sino la de los accidentes de trabajo, es decir, lesiones orgnicas o perturbaciones de carcter funcional originadas con motivo del trabajo. As, establece planes y programas para que el lugar de trabajo no sea un factor de riesgo fsico para quien all labore. Su regulacin dentro del reglamento relativo se encuentra en el ttulo segundo19 y abarca edificios y locales, prevencin, proteccin y combate de incendios, equipo, maquinaria, recipientes sujetos a presin y generadores de vapor o calderas, instalaciones elctricas, herramientas, manejo, transporte y almacenamiento de materiales en general, materiales y sustancias qumicas peligrosas. C. Ergonoma

Del griego ergon; trabajo y nomos, leyes naturales, es la disciplina que intenta redirigir el equilibrio que debe imperar entre el hombre y su entorno material de trabajo20, su meta primordial es medir las capacidades del hombre y [] arreglar el ambiente laboral para que se
17 Larios Daz, Enrique. Seguridad en el trabajo. Diccionario Jurdico sobre Seguridad Social. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico/Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado/Instituto Mexicano del Seguro Social (UNAM/ISSSTE/IMSS). 1994. Pg. 402. Dvalos Morales, Jos. Higiene y seguridad. Diccionario Jurdico sobre Seguridad Social. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico/Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado/Instituto Mexicano del Seguro Social (UNAM/ISSSTE/IMSS). 1994. Pg. 236. Artculos 19 al 75 del Reglamento Federal de Seguridad, Higiene y Medio Ambiente de Trabajo. Nolasco Gutirrez, Carmen. Ergonoma. Diccionario Jurdico sobre Seguridad Social. Mxico. Universidad Nacional Autnoma de Mxico/Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado/Instituto Mexicano del Seguro Social (UNAM/ISSSTE/IMSS). 1994. Pag. 219.

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ajuste a ellas.21 La ergonoma, se opone a la teora del obrero medio, la cual implica que bsicamente cualquier persona es capaz de realizar todo tipo de actividad22, pero factores como la carga de trabajo, el sexo, la edad, el potencial gentico y sus expresiones fenotpicos, los factores nutricionales y educativos, obliga a que la ergonoma adapte los puestos de trabajo a los trabajadores y adems organice los puestos de trabajo para ser ocupados por individuos que sin ser el obrero medio, se encuentren en condiciones de trabajar en razn de que los instrumentos y el medio ambiente de trabajo se construyan al efecto. Para una mejor aproximacin al tema de la ergonoma la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), cre un documento denominado Los principios bsicos de la ergonoma23 y existen tres tipos:

1.

Ergonoma de correccin: Nace gracias a que los mdicos a travs de los accidentes ubican los signos disfuncionales de los mtodos de produccin. Ergonoma de concepcin: Se utiliza cuando se decide emprender una nueva actividad dentro de la empresa y a travs de las diferentes reas del conocimiento se establezca un mejor medio ambiente del trabajo. Ergonoma de diseo: Analiza a la poblacin que consumir el producto para adaptarlo y hacerlo ms necesitado por los consumidores.

2.

3.

El Reglamento, por su parte, en el artculo 102, establece como una obligacin de la Secretara de Trabajo y Previsin Social, promover que en las instalaciones, maquinaria, equipo o herramienta del centro del trabajo, el patrn tome en cuenta los aspectos ergonmicos, a fin de prevenir accidentes [].

21 22

23

Loc. cit. El mito del obrero medio intensificado a partir de los estudios de Barnes (realizados en la Universidad de Iowa en base a encuestas sobre una treintena de estudiantes) supone que dentro del ejrcito industrial de reserva se encontrarn hombres adaptables a toda tarea, capaces de soportar la carga fsica y mental dominante en los puestos de trabajo peor concebidos. A partir de ah, el obrero medio es el entrenado, que trabaja en un puesto estable, dando lugar a estndares preestablecidos, de acuerdo a los cuales se selecciona el personal antes de su ingreso. Cfr. Capn Filas, Rodolfo y Giorlandini, Eduardo. Derecho del trabajo y la seguridad social, relacin individual del trabajo. Diccionario de derecho social. Argentina: Rubinzal-Culzoni Editores. 1987. Pg. 203. Disponible en: http://training.itcilo.it/actrav_cdrom2/es/osh/ergo/ergonomi.htm#A. Consultado el 20 de noviembre de 2008.

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D.

Riesgos psicosociales

En la actualidad, la exigencia propia y de los dems, la competitividad cada da ms latente en el medio de trabajo, debido a la escasez de puestos de trabajo y la necesidad de cuidar el que ya se tiene, las condiciones de precariedad laboral y la flexibilizacin en las relaciones de trabajo, estn originando severos trastornos psicolgicos (que pueden somatizarse en dao fsico o mental), derivados de estas circunstancias. Los riesgos psicosociales, junto con los ergonmicos, constituyen a los llamados riesgos emergentes, debido a que se caracterizan por ser las disciplinas de la salud laboral que aparecen en los ltimos aos, debido principalmente a que sus efectos no son tan evidentes como en las enfermedades y los accidentes propiamente hablando. Las causas, son amplias, diversas, y relativas ya que dependen directamente de las percepciones, experiencias y personalidad del trabajador que las sufre, entre ellas:

1.

La tarea a desarrollar: Si es montona, repetitiva, de mucha responsabilidad (o de tan poca que logre mermar la autoestima del trabajador que se siente infravalorado o de plano incapaz de merecer mayores cargas de trabajo), la falta de desarrollo en el lugar de trabajo (tener muchos aos en el mismo puesto, sin aumento salarial o siendo estos tan diminutos que no repercuten en el mejoramiento de vida del trabajador y su familia), un ritmo excesivo de trabajo, etctera. La estructura jerrquica: Conflicto de competencias con respecto al empleador o un superior jerrquico, falta de valoracin y reconocimiento de sus subordinados para ejercer el puesto que desempea o nula y escasa retroalimentacin informativa y coordinacin con sus compaeros de trabajo. Las caractersticas del empleo: Falta de ergonoma, inadecuadas condiciones generales de trabajo o inexistencia de un salario remunerador. La organizacin del trabajo: Mala distribucin de los turnos laborales, las horas extras mal pagadas e incluso sin pago alguno, el trabajo en fines de semana (an si se descansa en el perodo comprendido de lunes a viernes), el trabajo nocturno o la realizacin de tareas que no corresponden al perfil del puesto que se desempea. Factores externos: Problemtica del trabajador a nivel individual, social o familiar (cuando el trabajador lleva los problemas de
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2.

3.

4.

5.

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la oficina a la casa y viceversa, lo cual influye directamente en su actividad laboral). Los riesgos psicosociales de acuerdo a la teora de prevencin de riesgos laborales, son comnmente detonados principalmente (aunque no de manera limitativa, como se ha explicado con anterioridad en las causas generales), por los siguientes aspectos, cada vez ms comunes dentro del mercado de trabajo en el mundo.

1.

Precariedad laboral: Hablamos de precariedad laboral cuando las condiciones generales de trabajo se encuentran por debajo del lmite, de lo que consideramos pleno empleo24, cuyo concepto entraa la exigencia de que todo individuo capaz de trabajar pueda acceder a una ocupacin que constituya un trabajo vestido de fiesta.25 En la actualidad existen actitudes nuevas ante el trabajo que disminuyen el inters del pleno empleo. Pueden identificarse entre las formas atpicas26: 1. El trabajo no declarado, es decir, el que se realiza al margen de las disposiciones laborales, fiscales y administrativas; 2. El trabajo realizado por extranjeros que carecen de permisos requeridos por la ley; 3. El trabajo familiar, que al amparo de los lazos de parentesco permiten hacer caso omiso de las medidas de proteccin social, y 4. El trabajo realizado en micro empresas, por insuficiencias en la inspeccin de trabajo, actan al margen de la legislacin laboral. En pases como Mxico, la expansin del empleo atpico responde a dos causas fundamentales,27 la primera de ellas est relacionada con la sobreoferta estructural de mano de obra y la presencia de importantes contingentes de poblacin activa que nunca lograron integrarse al sector moderno de la economa y la segunda, a partir del deterioro y recomposicin de las condiciones econmicas, del cambio sufrido por el aparato productivo y del ritmo acelerado con

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25 26 27

Oficina Internacional del Trabajo. El empleo en el mundo 1996-1997. Ginebra: Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). 1996. Pg. 48-49. Un acceso equitativo a las oportunidades de empleo [] en el cual, no slo tiene que haber un nmero suficiente de puestos de trabajo para todos, sino el que estos se repartan equitativamente. Romagnoli, Umberto. El derecho, el trabajo y la historia. Trad. Marina Tomadini, Madrid: Consejo Econmico Social. 1997, Pg. 37. Cfr. Crdova, Efrn. Del empleo total al trabajo atpico: hacia un viraje en la evolucin de las relaciones laborales?. Revista Internacional del Trabajo. Vol. 105. Nmero 4. Ginebra: Octubre-Diciembre de 1986. Pg. 435. Cfr. Candida, Jos Miguel. Crisis econmica, mercado de trabajo y precariedad laboral, Problemas del Desarrollo. Revista Latinoamericana de Economa. Vol. XXIII. Nm. 89. Mxico: Instituto de Investigaciones Econmicas. Abril-junio de 1992. Pg. 155.

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que se incorporan las innovaciones tecnolgicas y se aplican nuevas tcnicas en la organizacin del trabajo. Podemos agregar a las causas anteriores, la improductividad y desempleo en el campo mexicano durante dcadas, con el retraso y dependencia tecnolgica y financiera del exterior.28 La temporalidad de los contratos de trabajo es uno de los factores que repercuten en la precariedad laboral, adems de una retribucin salarial insuficiente para cubrir las necesidades normales de un jefe de familia en el orden material, social y cultural y para proveer a la educacin obligatoria de los hijos.29 La jornada de trabajo, cuando sta es a tiempo parcial diario y ello impide obtener una retribucin completa o por el contrario laborar jornadas extenuantes para lograr gracias a las horas extras un salario suficiente, por ser ste en s mismo muy bajo. Una forma ms de precariedad en el trabajo es la que sufren los trabajadores informales que no cuentan con seguridad social y por ende carecen de las prestaciones que ello ofrece. Todos estos problemas ocasionan en el trabajador un sufrimiento psicolgico30, lo que afecta la calidad de vida de los trabajadores, alterando su comportamiento, adems de su identidad individual y colectiva en torno al trabajo. Adems de que las estadsticas de siniestralidad laboral,31 indican que la mayor cantidad de accidentes de trabajo ocurren en empresas en que la precariedad laboral es el fantasma amenazante de las relaciones de trabajo.

2.

Trabajo estresante: El estrs, entendido como la activacin de los mecanismos de reaccin con el fin de encontrar nuevos equilibrios y respuestas ante nuevas situaciones,32 definicin de estrs mayormente aceptada,33 no necesariamente es un fenmeno negativo, puesto que supone una adaptacin dinmica ante una nueva situacin. El punto de controversia nace cuando este desequilibrio sustancial (percibido) entre la demanda y la capacidad de respuesta (del individuo) bajo condiciones en las que el fracaso ante esta demanda posee importantes consecuencias
De Buen Lozano, Nstor. La lucha contra el desempleo. Boletn Mexicano de Derecho Comparado. Nm. 56. Ao XIX. Mxico: Mayo-agosto. 1986. Pg. 470. Artculo 90 de la Ley Federal de Trabajo. Presencia de emociones dolorosas crnicas (ansiedad, depresin, ira, etctera) o conflictos duraderos en las relaciones sociales, familiares, de pareja. Frecuencia con la que ocurren siniestros en ocasin o por consecuencia del trabajo. Vlazquez Fernndez, Manuel. Mobbing, violencia fsica y estrs en el trabajo. Aspectos jurdicos de los riesgos psicosociales. Espaa: Gestin 2000-2005. Pg. 69. Martn Daza, Flix. El estrs, proceso de generacin en el mbito laboral. Espaa: MTAS. 2008. Pg. 14.

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(percibidas) suscita una reaccin nociva (fsica o emocional) cuando las exigencias del trabajo superan en amplio rango, las capacidades del trabajador, sus recursos o sus necesidades. Las caractersticas34 del estrs laboral son: cambios en las formas de trabajo (evolucin del trabajo desde una actividad fsica a una mental de solucin de problemas y gestin de conocimiento); el sector de servicios, ya que se evalan conforme a la calidad del servicio e implican necesariamente laborar principalmente bajo principios de conocimiento y manejo de nuevas tecnologas; tecnologas de la informacin (por la utilizacin generalizada de aparatos electrnicos, sin lmites de horario y sobresaturacin informativa); incidencia oculta (ya que no son visibles las consecuencias, no han sido considerados prioritarios en la prevencin); economa globalizada (la competitividad repercute con mayores ritmos de trabajo para que aumente la productividad), incorporacin de la mujer al mercado de trabajo (por ser considerada una amenaza a directivos varones), edad de la mano de obra (personas muy jvenes o de edad muy avanzada no encuentran trabajo o tienen uno muy por debajo de sus capacidades, debido en un primer plano a la falta de experiencia y por el otro al exceso de ella), el componente plural (que desde el punto de vista tnico, convicciones, creencias religiosas o cuestiones de gnero como el sexo y las preferencias sexuales, son un creciente riesgo de tensin y conflicto entre los empleados). Muchos autores ubican al llamado mobbing35 y al bullying como factores determinantes del estrs laboral, sin que ello sea correcto, dado que corresponden ms bien al acoso laboral que se analizar posteriormente. Por tanto, el estrs laboral, slo incluye a las cargas de trabajo que afectan el sistema nervioso al disminuir la resistencia biolgica y el balance fisiolgico natural del organismo, ocasionando problemas como trastornos psicolgicos, mayor incidencia de siniestros, ausentismo laboral o baja productividad e incapacidad temporal o permanente por exposicin prolongada al estrs.

3.
34 35

Fatiga Mental: Producida por aquellas tareas que requieren un gran esfuerzo mental debido a que exigen atencin, anlisis y control
Velzquez Fernndez, Manuel. Op. Cit. Pg. 70-73. Manifestaciones permanentes y sublimes de una conducta abusiva y especialmente de desgaste psicolgico, que incluye comportamientos, palabras, actos, gestos y escritos que pueden atentar contra la dignidad, personalidad o integridad fsica o psquica de un individuo en escenarios laborales Lpez Molina, Efran y Hernndez Barajas, Nohem Elizabeth. Escenarios laborales txicos. Mobbing: acoso psicolgico en el trabajo. En: Revista de la Universidad del Valle de Atemajac. Ao XIX. Nm. 52. Mxico: Universidad del Valle de Atemajac. Mayo-agosto de 2005. Pg. 56.

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de parte del trabajador porque la informacin que se recibe debe analizarse, interpretarse y con base en ello, dar respuesta. Podemos definir al esfuerzo mental como una cantidad desmesurada de trabajo intelectual en aras de conseguir un resultado en concreto. Este esfuerzo puede originarse por el uso cada vez ms constante de nuevas tecnologas, un exceso de automatizacin, que excluye al trabajador del conjunto operativo. La sintomatologa que ms a menudo se presenta incluye, entre otras cosas, dolor de cabeza, sensacin de cansancio que no cesa con el sueo o el descanso y por ende somnolencia constante, falta de atencin generalizada y de precisin en los movimientos, con lo que disminuye la actividad y el rendimiento, adems de propiciar errores. La Organizacin Internacional para la Estandarizacin (ISO)36, cre con la intencin de proteger a los trabajadores de la fatiga mental, la norma ISO 10075:1991, denominada como Principios ergonmicos relacionados con la carga del trabajo mental, la cual describe al trmino fatiga como la alteracin temporal de la eficiencia funcional de la persona,37 adems de contemplar elementos como la monotona38, la hipovigilancia39 y la saturacin mental40.

4.

Sndrome del burnout: El burnout es un trmino anglosajn que significa estar quemado, desgastado, exhausto y perder la ilusin por el trabajo. El sndrome de quemarse por el trabajo es entendido como una experiencia resultante de la combinacin de estresores originados en el entorno social, laboral y en el propio sujeto,41 para que el sndrome ocurra, son necesarias diferentes variables como el sexo, la edad, el estado civil, el nmero de hijos, el tipo de profesin, la utilizacin de medios tecnolgicos modernos, disfunciones en el desempeo del rol, clima laboral, contenido del puesto y caractersticas de la personalidad. El burnout es una patologa
Frmula corta y universal de su nombre, la cual no implica un acrnimo, sino que proviene del griego iso, que significa igual. ISO 10075:1991. Ergonomic principies related to mental workload. Ibid.Reduccin de la activacin que puede aparecer en tareas largas, uniformes y repetitivas. Ibid. Reduccin de la capacidad de deteccin y que se da en tareas de control. Ibid. Rechazo a una situacin repetitiva en la que se tiene la sensacin de no ir a ninguna parte. Aranda Beltrn, Carolina. Apoyo social y sndrome burnout en los mdicos del IMSS. El Caso Guadalajara. En: Revista mexicana del trabajo y la previsin social. Nmero 5. Mxico: STPS. Diciembre de 2004. Pg. 253.

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derivada del estrs laboral, llevado al extremo, caracterizada por agotamiento emocional, despersonalizacin y falta de realizacin personal en el trabajo, los que constituyen signos y sntomas suficientes para considerarlo enfermedad.42 La OIT inform que los problemas psicolgicos causados por el trabajo se han incrementado debido al creciente desarrollo tecnolgico y las competencias.43 Segn la OIT, uno de cada diez trabajadores sufre depresin, ansiedad, estrs o cansancio que en algunos casos llevan al desempleo o peor an, a la hospitalizacin, de esta forma, el sndrome de quemarse por el trabajo constituye una causa del deterioro de las condiciones de trabajo, fuente de accidentabilidad y ausentismo,44 as que cuando hablamos de que un profesional est quemado es porque su situacin (laboral-familiarsocial) le ha sobrepasado hasta el punto de reducir su capacidad de adaptacin como respuesta al estrs laboral crnico. Las manifestaciones del sndrome de quemarse por el trabajo, incluyen la presencia de sentimientos de impotencia y desesperanza, extenuacin emocional y el desarrollo tanto de un autoconcepto negativo, como de actitudes negativas hacia el trabajo, la vida y los dems, que se reflejan en un trato fro y despersonalizado hacia quienes rodean al trabajador y en un sentimiento de inadecuacin o de falta de motivacin a las tareas que ha de realizar, es decir, despersonalizacin. Tambin ocurre un cansancio emocional, que se manifiesta de manera fsica, psquica o combinada con una prdida progresiva de energa y la sensacin de no poder defenderse de ese sentimiento negativo, aislndose de sus congneres, mostrndose cnico, distanciado y utilizando etiquetas despectivas o culpando a otros de sus frustraciones; por ltimo existe un complejo de incompetencia laboral hacia el puesto de trabajo, cuando las demandas exceden su capacidad. Dentro de las manifestaciones puramente fsicas, se encuentran45: problemas cardiovasculares como la taquicardia, palpitaciones, dolor precordial, crisis asmticas, hipertensin arterial y problemas respiratorios; tambin hay dolores de estmago, dolor de cabeza, tos, catarros frecuentes, mayor frecuencia
42 43 44 Ibid. Pg. 254. Peridico La Nacin. 30 de abril de 2001. Disponible en: http://www.lanacion.com.ar/nota. asp?nota_id=301592 Consultado el 18 de noviembre de 2008. Durante octubre del ao 2000, el Tribunal Supremo, ratific la sentencia del 2 de noviembre de 1999, dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autnoma del Pas Vasco, en la que se reconoce al sndrome de quemarse por el trabajo como una dolencia psquica causante de perodos de incapacidad temporal, adems de ser un accidente laboral. Aranda Beltrn, Carolina. Op.Cit. Pg. 288.

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de infecciones, aparicin de alergias, alteraciones menstruales, lcera gastroduodenal, diarreas, problemas para levantarse, sudoracin de manos, falta de apetito, hinchazn en las piernas, dolor de espalda, contracturas musculares o rigidez, problemas para dormir o dormirse de pie, temblor de manos, vrtigos, entre otras.

5.

Rutina: Para hablar de trabajo montono debemos tomar en cuenta varios elementos, adems de los que nos ofrece la norma ISO 10075, es decir, s debe existir una tarea cuya realizacin implique largos periodos de tiempo, incluso la jornada completa, en los que la actividad es realizada siempre de manera uniforme y repetitiva, pero tambin, segn nuestra opinin debe implicar que el esfuerzo realizado sea mnimo (para no hablar de cansancio fsico por un lado o fatiga mental por otro) y que durante el tiempo en que se prestan servicios en la empresa, el trabajador realice dicha actividad, sin la oportunidad de cambiar de puesto al interior o de empleo al exterior. Otro aspecto, aunque no de existencia propiamente, sera que el lugar de trabajo tuviere un ambiente poco estimulante o sin el contacto humano con superiores, compaeros o personal a cargo. As, la lnea de actividad que predomina en el trabajo montono sera la siguiente: Cierto nmero de operaciones concatenadas, ms el nmero de veces en que esas operaciones deben realizarse en el mismo proceso productivo; y por ltimo el nmero de das, meses o aos (antigedad en el trabajo), en los que el trabajador ha realizado esa rutina. Las consecuencias de este tipo de trabajo son, entre otras, depresin y trastornos msculo-esquelticos, ya sea por posturas incorrectas o por la realizacin constante del mismo movimiento.46

6.

Acoso laboral: Con dos vertientes, la primera de ellas es el acoso moral (mobbing) y el acoso sexual.

46

En Mxico, los trabajadores de Lotera Nacional para la Asistencia Pblica, han presentado sistemtica y generalizadamente, sndrome del tnel carpiano, esto es, una neuropata en la que el denominado nervio medio que recorre el codo hacia la mano, repercute en la mueca y afecta el uso de los dedos; debido al trabajo rutinario que realizan, cuya actividad implica el conteo del dinero en papel (billetes), que depositan los boleteros a cambio de los talones de concurso. Este sndrome, a pesar de ser susceptible de corregir a travs de ciruga, deja de forma permanente una incapacidad definitiva, para reincorporarse al puesto de trabajo bajo las condiciones originales.

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El trmino mobbing47 (tambin denominado psicoterror y acoso moral), fue introducido por el sueco Heinz Leymann en los aos 80, publicado en el Comit Nacional Sueco de Seguridad y Salud Ocupacional,48 se entiende por manifestaciones permanentes y sublimes de una conducta abusiva y especialmente de desgaste psicolgico, que incluye comportamientos, palabras, actos, gestos y escritos que pueden atentar contra la dignidad, personalidad o integridad fsica o psquica de un individuo en escenarios laborales,49 consiste en comunicacin hostil sistemtica (individual o grupal), contra un solo individuo, quien como consecuencia sufre soledad e indefensin prolongada con base en acciones, hostigamiento frecuente y persistente50 y a lo largo de un perodo prolongado,51 ocasionando un suplicio psicolgico, psicosomtico y social. La vctima puede no tomar en serio las bromas, calificndolas simplemente como pesadas, pero con el paso del tiempo los ataques, cada vez ms insidiosos, se multiplican y la persona se siente inferior y acorralada en situaciones desagradables, volviendo a casa desgastado, humillado y hundido.52 Los tipos de mobbing53 pueden ser: rechazo a la comunicacin verbal, siendo escasa y sin confrontacin directa con la vctima; un lenguaje fro e insulso con desprecio y burlas; se prefiere utilizar insinuaciones mentirosas y de silencios para crear malos entendidos que ocasionen problemas a la vctima al momento de realizar su trabajo; sarcasmos, burlas y desprecio; discurso paradjico en el que existe un mensaje claro y otro sobreentendido que se niega con el fin de lastimar; la informacin que requiere para desempear su trabajo es sesgada, obstaculizada, ocultada y distorsionada; mensajes distorsionados o con doble sentido; discriminacin y aislamiento para eventos de carcter social al interior de la oficina; se restringe su lugar de trabajo limitndolo para que sea aislado y poco digno de la vctima; se obliga al trabajador a realizar trabajos que le perjudiquen en su salud.

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En el diccionario Cambridge Advanced Learners Dictionary, esta palabra significa reunirse alrededor de alguien para expresarle admiracin, inters o enfado, o bien, a un grupo de pjaros o animales pequeos que rodean a un animal de superior tamao que intenta cazarles para atacarle juntos y as forzar su huida. Lpez Molina, Efran y Hernndez Barajas, Nohem Elizabeth. Op.cit. Pg. 56. Loc. cit. Como definicin estadstica, debe ocurrir al menos una vez a la semana. Como definicin estadstica es al menos durante 6 meses. Lpez Molina, Efran y Hernndez Barajas, Nohem Elizabeth. Op cit. Pg. 57. Ausfelder, T. Mobbing: El acoso moral en el trabajo. Barcelona. Ocano. 2002. Pg. 34.

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El mobbing, atraviesa diferentes fases, la primera de ellas es la fase del conflicto en la que los roces son nimiedades que se solucionan de manera positiva; sigue la fase de mobbing en la que el acosador se comporta de manera perversa para ridiculizar y aislar a la vctima; la fase de intervencin desde la empresa, ocurre cuando Recursos Humanos o algn directivo se entera y acta al respecto, para este momento, generalmente ya es muy tarde para la vctima, la empresa puede implementar mecanismos para que no vuelva a ocurrir con algn otro trabajador y por ltimo, la fase de marginacin o exclusin de la vida laboral, desemboca en el retiro de la vctima de su puesto de trabajo, aunque hay algunos que soportan estoicamente resultando un trastorno negativo difcil y a veces hasta imposible de superar sin la ayuda psicolgica adecuada. El mobbing se diferencia del bullying, en que este ltimo generalmente se refiere al acoso escolar y generalmente va acompaado de violencia. El acoso sexual, se refiere a insinuaciones de carcter sexual, que sufre generalmente la mujer trabajadora, ya sea de sus superiores, quienes en ejercicio de su poder jerrquico solicitan favores sexuales para s o para terceras personas, o de sus compaeros o inferiores jerrquicos, es decir, el llamado acoso ambiental. Las solicitudes sexuales que se le hacen a la vctima pueden ser directas (favores sexuales a cambio de un beneficio laboral o con la amenaza de causarle un mal en su trabajo) o exposicin involuntaria de material con contenido sexual, discursos con doble sentido de caractersticas sexuales, chistes subidos de tono o simplemente comentarios que incluyan invitaciones indeseadas para tener una cita, cuando de parte de la vctima no hay inters al respecto. Las repercusiones que puede sufrir la vctima son depresin, en algunos casos graves paranoia con respecto a su integridad sexual, falta de nimo para asistir al lugar de trabajo y comisin de errores con respecto a sus actividades, por el miedo constante de sufrir en cualquier momento un encuentro desagradable con su acosador. En Mxico, para proteger a la vctima, dentro del Cdigo Penal para el Distrito Federal, se estableci en el captulo III, del ttulo quinto referente a los Delitos contra la libertad y la seguridad sexuales y el normal desarrollo psicosexual, el artculo 179, que indica que
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Al que acose sexualmente con la amenaza de causarle a la vctima un mal relacionado respecto a la actividad que los vincule, se le impondr de seis meses a tres aos de prisin. Si el hostigador fuese servidor pblico y se aprovechare de esa circunstancia; adems de la pena prevista en el prrafo anterior, se le impondr la destitucin por un lapso igual al de la pena de prisin impuesta. Este delito se perseguir por querella. La pena corporal, por consecuencia de la denominada media aritmtica, puede cumplirse en libertad al existir la frmula de la caucin.

V.

MARCO NORMATIVO DE PROTECCIN A LOS RIESGOS PSICOSOCIALES EN MXICO

La Ley Federal del Trabajo contempla a la Comisin Mixta de Seguridad e Higiene, como un organismo encargado de la vigilancia de las condiciones de trabajo al interior de las empresas, su funcin primordial es observar y corregir factores de riesgo tanto para que ocurran accidentes de trabajo como enfermedades profesionales. Lamentablemente no hay norma expresa en la Ley que proteja a los trabajadores de los llamados riesgos psicosociales, tal como es el caso de Espaa con la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, que junto con la jurisprudencia del Tribunal Supremo, tienen esta nueva y necesaria visin de los riesgos, con un tratamiento claro y bien establecido para su atencin. Nosotros, tenemos normas dispersas dentro de la Ley Federal del Trabajo, que protegen del hostigamiento sexual, de los malos tratos de parte del empleador hacia sus trabajadores, conceptualizando estos problemas como incumplimiento de las obligaciones del patrn, cuyo efecto es que el trabajador tiene derecho a rescindir el contrato individual por causas justificadas imputables al patrn. Por su parte, la Ley General de Salud, considera, en su artculo 72 a la prevencin de las enfermedades mentales con carcter prioritario, sin mencionar a las causas psicosociales, ms bien menciona el fomento de la salud mental y atencin a las enfermedades, con rehabilitacin psiquitrica para enfermos mentales crnicos (artculo 74), deficiencias mentales, alcohlicos y personas que usen habitualmente estupefacientes o sustancias psicotrpicas, tambin menciona el internamiento de personas con padecimientos mentales (artculo 75) y la orientacin y asesoramiento en las instituciones pblicas dedicadas a la atencin de enfermos mentales. La Ley del Seguro Social, establece que el mismo ser el encargado de dictar las incapacidades, pero no menciona como una de ellas a la causas
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psicosociales, aunque si hay tratamiento para problemas de esta ndole, a nivel laboral slo se dictan licencias sin goce de sueldo y tratamiento psicolgico para superarlo.

VI. REFLEXIONES FINALES

El nmero de personas afectadas por estos comportamientos inadecuados en la vida social, y en especfico laboral, se ha acrecentado, no ha disminuido, el problema es difcil y complejo, pero en el caso de Mxico, corresponde al Poder Legislativo la creacin de normas claras, con elevada dosis de eficacia, para que a su vez el Poder Judicial de la Federacin pueda interpretar e integrar la ley, y lo que es ms importante, aplicarla. Si existen en la normatividad ambigedades, antinomias e incoherencias, el operador del Derecho, tendr alternativas de eludir su responsabilidad de aplicar con exactitud el texto y tendr la alternativa discrecional de evadir su responsabilidad en su funcin judicial por alguna de las puertas falsas, que el legislador ha dejado abiertas para sus resoluciones. Por otra parte, corresponde al Derecho civil, penal y laboral, tambin realizar con mayor puntualidad y precisin en cada caso la regulacin correspondiente, La sociedad as lo reclama y la justicia lo exige!

VII. REFERENCIAS
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La herencia del tigre jurdico decimonnico: la antropologa criminal

Jos Emilio Rolando Ordez Cifuentes* A la memoria de Ernestina Ascensin Rosario. Alcatraces sobre su tumba.1

RESUMEN
Los obstculos al acceso y la administracin de justicia atentan en lo fundamental contra la configuracin democrtica del Estado moderno y afectan la judiciabilidad como va natural para la resolucin de la problemtica legal. Sin duda la relacin del acceso y la administracin de justicia y los pueblos originarios es producto de las contradicciones sociales existentes en la formacin econmica social de los pases de Amrica Latina. Tambin lo es en el marco poltico y cultural en el que se desarrolla esta relacin.

Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Abogado y Notario por la Universidad de San Carlos de Guatemala; Doctor en Sociologa por la Facultad de Ciencias Polticas de la UNAM. Certificado Acadmico en Derechos Humanos por el Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH), Costa Rica, e Instituto Internacional de Derechos Humanos de Estrasburgo, Francia. Investigador titular definitivo del IIJ/UNAM, tutor de Doctorado en Derecho y Antropologa de la UNAM. Coordinador de la especializacin sobre derecho indgena en la Universidad de San Carlos de Guatemala con el aval de IIJ. Fundador y coordinador de las Jornadas Lascasianas Internacionales, sobre derechos de los pueblos indgenas. Profesor visitante en varias Universidades de Mxico, Centroamrica, Colombia, Austria, Holanda, Espaa y Estados Unidos. Investigador Nacional, Nivel II. Miembro de nmero de la Academia Mexicana de Derechos Humanos. Chair por parte de la Asociacin Internacional de Sociologa Jurdica en los paneles referidos a los derechos de los pueblos indgenas celebrados en Mxico, Alemania, Japn, Escocia y Canad. Coordinador de las reuniones sobre derechos colectivos de los pueblos, en el Instituto Internacional de Sociologa Jurdica en Oati, Pais Vasco, Espaa. Condecorado con la orden Atanasio Tzul de la ciudad de Totonicapn, Guatemala. Consultar: Montalvo Martnez, Carlos. Ma techcahuacan cualli. El Conflicto Intercultural en el caso Ernestina Ascensin Rosario. La lucha intertnica por la justicia. Tesis de Maestra. Investigaciones Antropolgicas, Facultad de Filosofa. UNAM. Agosto 2009.

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Dentro de esas contradicciones tambin tenemos la de gnero, las mujeres indgenas son victimizadas en tanto no pueden acceder a la justicia estatal dado que su compresin le es ajena a sus valores y prcticas; no tienen la informacin precisa del otro derecho y de su derechos en ese sistema. El ejercicio jurdico patriarcal comunitario, la visin positivista imperante del derecho estatal, los prejuicios de la cristiandad fundamentalista y la desvalorizacin aterradora de la cultura del alcoholismo, del machismo y de relaciones asimtricas de genero en el proceso de aculturacin deben ser superadas. Si se quiere una justicia eficaz, tenemos que superar la organizacin judicial cuyas pautas de comportamiento son realmente del Siglo XIX. El tigre decimonnico. Palabras clave: Derecho de acceso a la justicia, administracin de justicia, pueblos originarios, pueblos indgenas, mujeres indgenas, aculturacin, pluralismo jurdico, Convenio 169 de la OIT, Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas.

ABSTRACT
The obstacles for access to and for justice administration basically attempt against the democratic configuration of the modern State and affect the judicial route as the natural way to resolve legal problems. Undoubtedly, the relation between access to and justice administration with the native populations is a product of the social contradictions that exist in the social and economic structure of the Latin American countries. It also happens in the political and cultural frames in which this relation takes place. Among those contradictions we have that of gender: indigenous women are victimized in the extent that they cannot have access to the State justice, since understanding it is alien to their values and practices, they do not have accurate information of the other Law and of their rights in such a system. The community patriarchal juridical exercise, the ruling positivistic vision of the State law, the prejudices of fundamentalist Christianity and the fearful removal of values in the culture of alcoholism, machismo and asymmetric gender relations in the process of changing their culture must be overcome.

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If we want to have an efficient justice, we must overcome the judicial organization, whose behavior patterns are really those of the XIX Century. The Nineteenth Tiger. Key words: Right of access to justice, justice administration, native populations, indigenous peoples, indigenous women, change of culture, juridical pluralism, Covenant 169 of ILO, United Nations Declaration on the Rights of the Indigenous Peoples. Sumario: I. Introduccin. II. Derechos humanos, acceso y administracin de justicia. III. Derechos humanos y sistemas penales. IV. Conclusiones. V. Referencias.

I.

INTRODUCCION

Los obstculos al acceso y la administracin de justicia atentan en lo fundamental contra la configuracin democrtica del Estado moderno y afectan la judiciabilidad como va natural para la resolucin de la problemtica legal. Sin duda la relacin del acceso y la administracin de justicia y los pueblos originarios que abordaremos es producto de las contradicciones sociales existentes en la formacin econmica social de los pases de Amrica Latina. Tambin lo es en el marco poltico y cultural en el que se desarrolla esta relacin. Dentro de esas contradicciones tambin tenemos la de gnero, las mujeres indgenas son victimizadas en tanto no pueden acceder a la justicia estatal dado que su compresin le es ajena a sus valores y prcticas; no tienen la informacin precisa del otro derecho y de sus derechos en ese sistema. El ejercicio jurdico patriarcal comunitario, la visin positivista imperante del derecho estatal, los prejuicios de la cristiandad fundamentalista y la desvalorizacin aterradora de la cultura del alcoholismo, del machismo y de relaciones asimtricas de genero en el proceso de aculturacin deben ser superadas. Ahora bien, aunque es cierto que existen prcticas patriarcales dentro de las comunidades, que han sido denunciadas por las propias mujeres indgenas, sus derechos no son contradictorios del sentido comunitario de los pueblos indgenas. No hay que confundir la vida en comunidad con las estructuras opresoras, como suele hacerlo posturas individualistasliberales; la abstraccin de estas corrientes de pensamiento que se realizan,
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son interesadas e ideologizadas, pues de unas cuantas prcticas injustas llegan a la conclusin de que todo sentido comunitario es opresor del individuo. El que existan ciertas prcticas injustas no significa que toda la estructura comunitaria sea opresiva. Y as lo vean las propias mujeres indgenas; por ejemplo, sealan: Queremos que se respeten y reconozcan nuestros usos y costumbres, siempre y cuando no violen la dignidad de la mujer. Es decir los usos y costumbres, indgenas, en s mismos, no son opresores a la mujer, sino slo algunos. La lucha de la mujer indgena no significa negar el valor comunitario de la vida indgena. Al contrario, la lucha de los pueblos indgenas muestra que es desde la propia construccin de la comunidad donde se pueden cumplir cabalmente los derechos de las mujeres. 2 Si por acceso a la justicia en sentido global aceptamos la propuesta, tendramos que partir de los derechos econmicos, sociales y culturales bsicos: salud, educacin, vivienda, etc., de acuerdo a sus patrones culturales en tanto que las polticas de gobierno en esas materias son etnocntricas y etnocidas. Es la suerte de la Mara en la postmodernidad. Las mujeres indgenas no son ciudadanas, son Maras como Margarita, su hermana mestiza que la discrimina. Para el caso es menester las defensoras y fiscalas a cargo de mujeres indgenas.3 A propsito, Rosario Castellanos, en Ciudad Real, nos dice: Fjate en la cara de Santa Margarita. Es blanca, es ladina, lo mismo que San Juan, que Santo Toms, que de todos ellos. Ella habla castilla Cmo vas a querer que te entienda el tzotzil?
2 Rosillo Martnez Alejandro, De la Torre Rancel, Jess Antonio. Acuerdos de San Andrs. Texto, estudio introductorio, comentario y referencias. Mxico, Comisin Estatal de Derechos Humanos de San Luis Potos. 2009. La violencia ha sido el contexto de la vida cotidiana de las mujeres indgenas, la primera forma de violencia es el hambre y la desnutricin, heredadas de generacin en generacin, durante 503 aos, la inasistencia de atencin a la salud reproductiva, que respete la dignidad y las costumbres de nosotras las mujeres, el despojo de nuestras tierras y de los recursos naturales que pertenecen a nuestros territorios como el agua, la electricidad, las minas, los bosques, el petrleo y la marginacin de que somos objetos por parte de los programas de capacitacin y de educacin, la imposicin de leyes, costumbres y lenguas que no son las neutras. Esta situacin tiene sus orgenes en la larga historia del colonialismo y dependencia que hoy en da se reproduce en la poltica neoliberal, en el sistema de partido de Estado, que arrastra a una deuda externa que no nos corresponde , en ese Tratado de Libre Comercio negociado a nuestras espaldas, en el saqueo y venta de nuestra riqueza por un pequeo grupo que decide por todas y todos, y tambin en una sociedad dividida de clases, donde domina una ideologa patriarcal y sexista que crea relaciones desiguales entre los hombres y las mujeres. Se nos ha excluido de todo a las mujeres, cuando somos nosotras la base de nuestra cultura y dadoras de vida. Declaracin de asesoras invitadas del EZLN, Grupo de Trabajo 4. Situacin, derechos y cultura de la mujer indgena de la Mesa de Trabajo 1: Derechos y Cultura Indgena, realizada del 18 al 22 de octubre de 1995, en Ce-Acatl Revista de la Cultura de Anhuac, No 73, Mxico. Pg.2 Las experiencias de Guatemala de la Defensora Indgena y de la Defensora de la Mujer Indgena, son muy importantes.

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Las mujeres indgenas como escribi Ramn Rubin, en el Canto de la Grilla: Como Iyali Quehuizarauta, joven huichol que nacieron con el amargo sentimiento de opresin e inferioridad que se ven obligadas a sobre llevar en esas comunidades como legtimos hijos del Nayar []

II.

DERECHOS HUMANOS, ACCESO Y ADMINISTRACIN DE JUSTICIA

Retomando al tema, los derechos humanos tienen que ver con el acceso y administracin de justicia y basta tener presente los artculos 6, 7, 9 y 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos que se vienen incumpliendo.4
4 Los referidos artculos del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos son:

Artculo 6: 1. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente. 2. En los pases en que no hayan abolido la pena capital slo podr imponerse la pena de muerte por los ms graves delitos y de conformidad con leyes que estn en vigor en el momento de cometerse el delito y que no sean contrarias a las disposiciones del presente Pacto ni a la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio. Esta pena slo podr imponerse en cumplimiento de sentencia definitiva de un tribunal competente. 3. Cuando la privacin de la vida constituya delito de genocidio se tendr entendido que nada de lo dispuesto en este artculo excusar en modo alguno a los Estados Partes del cumplimiento de ninguna de las obligaciones asumidas en virtud de las disposiciones de la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio. 4. Toda persona condenada a muerte tendr derecho a solicitar el indulto o la conmutacin de la pena de muerte. La amnista, el indulto o la conmutacin de la pena capital podrn ser concedidos en todos los casos. 5. No se impondr la pena de muerte por delitos cometidos por personas de menos de 18 aos de edad, ni se la aplicar a las mujeres en estado de gravidez. 6. Ninguna disposicin de este artculo podr ser invocada por un Estado Parte en el presente Pacto para demorar o impedir la abolicin de la pena capital. Artculo 7. Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. En particular, nadie ser sometido sin su libre consentimiento a experimentos mdicos o cientficos. Artculo 9. Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal. Nadie podr ser sometido a detencin o prisin arbitrarias. Nadie podr ser privado de su libertad, salvo por las causas fijadas por la ley y con arreglo al procedimiento establecido en sta. 2. Toda persona detenida ser informada, en el momento de su detencin, de las razones de la misma, y notificada, sin demora, de la acusacin formulada contra ella. 3. Toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser llevada sin demora ante u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales, y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecucin del fallo. 4. Toda persona que sea privada de la libertad en virtud de detencin o prisin tendr derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que ste decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisin y ordene su libertad si la prisin fuera ilegal.

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Resulta fundamental en materia penal un concepto de justicia en sentido amplio, es decir, teniendo en cuenta no solo la fase judicial, sino las acciones iniciadas desde los rganos represivos del Estado. Es decir, comprende la triloga policial, judicial y penitenciaria, ngulo desde el cual debemos ver la problemtica. Elio Gmez Grillo hace algn tiempo al abordar la problemtica de la justicia en Venezuela, aludi a una patologa comn para Amrica Latina. A. B. C. D. E. F. La del preso sin condena. Lentitud judicial. El castigo a la pobreza y no al delito. Terrorismo judicial. Discriminacin (tnica, gnero, etc.). Agregaramos a estas circunstancias el infierno penitenciario que para los pueblos originarios debemos sumarles el proceso de la desintegracin forzada a su cosmovisin. Para las mujeres, ms grave en tanto que son las reproductoras de su mundo cultural. Los gobiernos que han ratificado el Convenio 169 viene incumpliendo el artculo 10. 5 La administracin de justicia no parte del principio de inocencia sino de culpabilidad del procesado. Con un criterio ms prximo a la denominada corriente de la antropologa criminal del siglo XIX.

G.

5. Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho efectivo a obtener reparacin. Artculo 10. 1. Toda persona privada de libertad ser tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. 2. Los procesados estarn separados de los condenados, salvo en circunstancias excepcionales, sern sometidos a un tratamiento distinto, adecuado a su condicin de personas no condenadas; Los menores procesados estarn separados de los adultos y debern ser llevados ante los tribunales de justicia con la mayor celeridad posible para su enjuiciamiento. 3. El rgimen penitenciario consistir en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la readaptacin social de los penados. Los menores delincuentes estarn separados de los adultos y sern sometidos a un tratamiento adecuado a su edad y condicin jurdica. 5 El artculo 10 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) establece: 1. Cuando se impongan sanciones penales previstas por la legislacin general a miembros de dichos pueblos debern tenerse en cuenta sus caractersticas econmicas, sociales y culturales. 2. Deber darse la preferencia a tipos de sancin distintos del encarcelamiento.

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H.

No se acata el artculo 8 del Convenio 169 de la OIT, que establece: 1. Al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados debe tomarse debidamente en consideracin sus costumbres o su derecho consuetudinario. Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir de la aplicacin de este principio. La aplicacin de los prrafos 1 y 2 de este artculo no debern impedir a los miembros de dichos pueblos ejercer los derechos reconocidos a todos los ciudadanos del pas y asumir las obligaciones correspondientes.

2.

3.

I.

Asimismo en los ltimos aos el problema penal se ha complicado en un aspecto particularmente delicado, en los llamados delitos contra la salud. Es importante considerar, de qu manera, dadas su condiciones econmico-sociales, son presas fciles del narcotrfico (no nos referimos de sus prcticas rituales y el uso del peyote). Cabe agregar el abuso del poder de los sistemas policacos, del ejrcito, los caciques (mestizos e indgenas), los abogados y hasta de las sectas religiosas. Se debe de tomar en cuenta tambin la corrupcin de los agentes de la autoridad, la de Ministerio Pblico y de los operadores de Derecho en general; que son en el contexto no una excepcin sino, la regla que da motivo a la sistemtica violacin de los derechos humanos. Lamentablemente en cualquier proceso judicial en que se juzgue a un indgena, asistimos de hecho a la plasmacin ritualizada de una relacin con races coloniales, como lo afirma Balln Aguirre6, en sus investigaciones sobre etnia y represin penal en Per.

J.

K.

Balln Aguirre. Etnia y represin penal. Per, Ediciones CIPA, 1980. Sobre esta temtica ver: Zafaroni, Eugenio. En busca de las penas perdidas, Argentina, EDIAR, 1989. Irureta, Gladis. El indgena ante la ley penal, Venezuela, Universidad Central, 1981.

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La visin parroquial de los operadores de derecho: jueces, ministerios pblicos, abogados, empleados judiciales, antroplogos, sicolgos, mdicos forenses, traductores, etctera, es la de verdaderos colonizadores internos.7 L. En el procesamiento de indgenas es conveniente resaltar la necesidad del cumplimiento del principio de la inmediacin procesal el cual tiene serias limitaciones cuando el juzgador no tiene comprensin del idioma indgena en que se expresan las partes que intervienen en el proceso, testigos, peritos indgenas, etc. El juzgar en el idioma del procesado y de la victima, es un derecho especfico que deriva del derecho genrico de acceder a la justicia. Su contenido est relacionado con los objetivos de un modelo penal garantista. De tal suerte que el uso de las lenguas indgenas debe constituir un derecho y una obligacin legal para hacer efectiva la inmediacin procesal, el juzgador debe hablar o contar con un perito traductor, conocedor de las cosmovisiones jurdicas en juego. As el fundamento de usar los idiomas indgenas ante la justicia, no slo vincula a un posible problema comunicativo, sino tambin al estatuto del idioma promovido.8 Justo por la otredad cultural de los sujetos procesales y adems por sus condicionamientos econmicos, sociales, culturales y psicolgicos, la prctica de los peritajes antropolgicos debe ser ampliada por una prctica pericial interdisciplinaria e intercultural en donde el auxilio de los expertos indgenas resulta importante para contar con la visin interior. Como se ha reiterado, en sociedades pluritnicas y pluriculturales es pertinente considerar, as como se hace con la lengua9, la religin, el vestido y la psicologa (pilares tnicos), la cosmovisin y las prcticas jurdicas de los pueblos originarios como un derecho alternativo y tanto quienes ejercen
7 8 Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Justicia y pueblos indgenas. Crtica desde la antropologa jurdica. Guatemala, Magna Terra, Editores, 1997. Raquel Irigoyen Fajardo. Fundamentos jurdicos para una justicia multilinge. En: Derecho a la lengua de los Pueblos Indgenas, XI Jornadas Lascasianas. Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2003. Vase en el texto ut supra: Lastra, Jos Manuel, Derecho a la lengua y lenguaje jurdico; Lenkersdorf, Carlos, Otra lengua, otra cultura, otro derecho, el ejemplo de los mayas tojolobales y Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Formacin internacional: el derecho a la lengua y los pueblos indgenas. Instituto Nacional de Lenguas Indgenas, Catlogo de las lenguas indgenas nacionales, Mxico, 2009. Se puede consultar en el Diario Oficial de la Federacin del da 14 de enero de 2008, en la pgina electrnica www.inali.gob.mx

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el acto jurisdiccional reglado de los denominados Estados nacionales, con las justicias indias, deben de conocer y practicar adecuadamente los principios universalmente vlidos en materia de derechos humanos. Es importante, adems, considerar las contradicciones entre el capital y el trabajo que sufren junto con los sectores proletarios y campesinos en su conjunto. El caso de las mujeres apunta a circunstancias delicadas y resulta recomendable que como el caso guatemalteco se instrumenten las defensoras de las mujeres indgenas bajo la responsabilidad de ellas mismas frente a los abusos de gnero de mestizos e indgenas.

III. DERECHOS HUMANOS Y SISTEMAS PENALES

La opinin especializada (Relatores de los pueblos indgenas de Naciones Unidas, Comisiones Nacionales de Derechos Humanos, expertos en la materia) es perfectamente consciente de que la realizacin de los derechos humanos en los sistemas penales es notoriamente deficiente, no siendo sta una afirmacin apriorstica gratuita sino un resultado de experiencias y vivencias individuales y colectivas. La realidad comn latinoamericana es la presencia de culturas de los pueblos originarios y de nuestra tercera raz afro americana que han sobrevivido a los procesos de asimilacin y liquidacin tanto de la corona espaola, portuguesa y de los Estados Nacionales desde su formacin en el Siglo XIX.10 En la constitucin de nuestros Estados nacionales, se inaugura la visin jurdica positivista en materia penal y criminolgica, el ideario de los evangelistas Ferri, Lombroso y Garfalo. Se ha dicho que con el positivismo filosfico y el darwinismo de finales del Siglo XIX, en Italia se inaugur la antropologa criminal, que vino a servir como el seudo justificador cientfico del racismo y para mostrar, que en esa sociedad de la bondad y de las buenas intenciones del contrato social slo un enfermo biolgico, psicolgico o social poda romper la belleza del concierto y las armonas sociales.11

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Consultar: Ordez Cifuentes, Jos (Coordinador). La Construccin del Estado Nacional: democracia, justicia, paz y estado de Derecho. Mxico, Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2004. Tambin, Etnicidad y Derecho. Un dilogo postergado entre los cientficos sociales, Mxico, Investigaciones Jurdicas, UNAM, 1996. Consultar: Snchez Sandoval, Augusto, Sistemas ideolgicos y control social, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2005.

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Los informes sobre la legislacin procesal sealan como puntos a considerar sobre esta cuestin de la vigencia inmediata de la ley procesal, las mencionadas violaciones al principio Non bis in dem, las de la garanta del juez natural y los fueros especiales, nombramiento y amenaza a la independencia de los jueces e integrantes de los tribunales, la independencia del Ministerio Pblico, las declaraciones extrajudiciales viciadas, el valor probatorio de evidencias obtenidas ilcitamente, la libertad provisional o excarcelara, el amparo de la libertad y habeas corpus, incomunicacin de las personas privadas de libertad, etctera. Estimo pertinente antes de formular algunas conclusiones (perlas) abordar lo relativo a las normas para analizar los procesos penales en la experiencia de Amnista Internacional. Seala Amnista que todos los procedimientos deben cumplir las normas internacionales establecidas para la proteccin de los derechos humanos como las estipuladas, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, a los que hemos hecho referencia, siendo stas las siguientes: A. Los encargados de aplicar e interpretar la ley, de formular dictmenes y dictar sentencias deben ser completamente independientes de otras autoridades gubernamentales, especialmente aqullas que formulan cargos. Deben estar protegidas de las presiones impropias en el cumplimiento de sus funciones. Se debe garantizar la competencia, incorruptibilidad e imparcialidad de los jueces. Los jueces deben tener preparacin jurdica. El hecho que comparezcan civiles ante tribunales militares y de militares que se amparan en la justicia militar para burlar juicios justos, constituyen motivo de especial preocupacin. Si se priva de su libertad a una persona, debe ser por razones especficas, las que se darn a conocer a la persona en el momento de la detencin. Esta ltima debe ser informada a la brevedad de los cargos formulados en su contra y ser llevada ante un juez u otro funcionario competente. El acusado debe tener acceso rpido y adecuado a asistencia letrada independiente que puede ser normalmente un abogado de su eleccin, gratis o subsidiada adecuadamente de acuerdo con los medios del acusado.
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La regla general debe ser que a las personas que estn esperando ser procesadas no se les debe mantener recluida. Los acusados, o sus representantes, deberan estar en condiciones de cuestionar la legalidad de cualquier reclusin presumaria ante un juez u otra autoridad pertinente, independiente e imparcial. Las personas bajo custodia deben tener acceso a familiares, abogado y atencin mdica independiente. La correspondencia y comunicacin no se debe restringir ms all de lo que es necesario para la administracin de justicia y la seguridad de la institucin carcelaria. Nadie debe ser sometido a torturas y a otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes. Cuando existen procedimientos tales como tribunales especiales o nuevas normas de prueba entran en vigor retroactivamente, se corre el riesgo de que se cometan injusticias. Las penas no deben ser ms severas que las estipuladas en la poca que se cometi el delito. Los juicios deben tener lugar dentro de un perodo razonable de tiempo, transcurrido a partir del momento en que el acusado compareci por primera vez ante un juez y normalmente deben realizarse en pblico. Un acusado debe ser considerado inocente hasta que se demuestre su culpabilidad. No se le debe de forzar a declararse culpable o a testificar contra s mismo. Un tribunal no debe admitir ninguna declaracin que haya sido forzada. Un acusado debe tener derecho a una defensa adecuada, a citar e interrogar testigos y a conducir los procedimientos de defensa bajo las mismas condiciones que se aplican al fiscal. Las condenas y sentencias deben ser susceptibles de revisin ante un tribunal superior (Amnista Internacional considera que esta revisin debe incluir derechos amplios de representacin y no que sea una mera consideracin del expediente de proceso). En los casos en que se contemplan la pena de muerte debe existir el derecho de solicitar el indulto, conmutacin o suspensin temporal de la pena. Amnista Internacional se opone a la pena de muerte en todos los casos, pero hace hincapi en la importancia de todos los
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procedimientos que permiten a los tribunales u a otras autoridades reconsiderar la condena. Entre las normas para los procesos penales, que constituyen fuente de Derecho, tenemos lo dispuesto por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que establece las garantas que consagran el principio sobre presuncin de inocencia (artculo 8 inciso 2) y una serie de garantas importantes durante el proceso (artculo 2): A. Necesidad de que el inculpado sea asistido gratuitamente por el traductor intrprete, si no comprende o no hablara el idioma del juzgado o tribunal. Comunicacin previa y detallada, al inculpado, de la acusacin formulada. Concesin, al inculpado, de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin, y de comunicarse libre y privadamente con su defensor. El derecho irrenunciable del inculpado, de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin, y de comunicarse libre y privadamente con su defensor. Derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no, segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley. Derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos, de peritos y de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos. Derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declarase culpable, y Derecho a recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior.

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Hemos tomado como recurso las normas para analizar los procesos penales en la experiencia de Amnista Internacional, que dan cuenta tambin de los vicios y violaciones a los derechos humanos en forma
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universal. Pero seguramente en nuestros pases indo americanos se hace necesario formular normas que regulen esa interrelacin de las diversas culturas y prcticas jurdicas que conforman el plexo plurinacional.12 En las perspectivas de la legislacin penal comparada en Amrica Latina, el equipo de Stavengahen apunta: A. Nos parece que habra que empezar esta parte conclusiva, relacionada con la legislacin comparada, sealando algunas deficiencias tericas prcticas: en primer lugar, la escasez de estudios y materiales sobre el tema. Segundo, la falta de una profunda discusin sobre la condicin penal indgena. Tercero, la falta de estudios especializados sobre el tema: en la mayora de los casos se ha debido recurrir a los tratadistas del derecho penal en general. Cuarto, la escasa importancia otorgada por los Estados a la situacin de las poblaciones indgenas. La declaracin de inimputabilidad del indgena, lo que revela un inmenso dficit en el tratamiento jurdico penal del problema. Se trata de un problema social de proteccin, de tal suerte que la solucin que han adoptado nuestras legislaciones ha sido la integracin y asimilacin a fortiori de estas poblaciones a los cnones y a pautas culturales del Estado nacin. A nuestro juicio quizs sea vlido hablar de una especie de etnocidio jurdico. La necesidad de incorporar en las constituciones y cdigos el principio de que no puede haber iguales entre desiguales.

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A lo dicho por Amnista cabe agregar que por ahora, existen dos grandes corrientes que tratan de regular la condicin penal del indgena: el criterio de inimputabilidad y el de la responsabilidad atenuada. A ello podra agregarse el criterio de la desigualdad (tratamiento jurdico particular) entre desiguales; y la tesis de la inculpabilidad como solucin tcnico penal. Esta ltima postura es la de Gladis Irureta que, como reconoce la autora, se trata de una solucin subsidiaria. Sin embargo, la prctica como abogados nos demuestra lo que podramos denominar la ignorancia de la doble va: por un lado, un
12 Amnista Internacional. En qu consiste la labor de Amnista Internacional, Impreso, 1985. Pgs.12-14.

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procesado indgena que desconoce el derecho ladino del Estado, debido a su condicin de monolinge, analfabeta y de precariedad econmica; por el otro lado, un juez, ministerio pblico, mdico forense, peritos, traductores, en sntesis burocracia judicial, que desconoce las normas internacionales y los principios que orientan los derechos humanos en materia penal. Ellos desconocen la cosmovisin jurdica de un procesado en trminos culturales diferenciados al ser monolinges castellanos y no necesariamente de precaria situacin econmica, sino de ascenso econmico motivado por algunas otras razones. Y la ley aplicable, es debida adems a un derecho construido con la visin positivista del siglo XIX, con ligeras modificaciones en lo que va del siglo XX, y que estn gestando una fuerte crtica a la dogmtica penal en el siglo XXI. El anlisis y el conocimiento emprico de la denominada justicia penal, nos reflejan claramente lo que dolorosamente ha llamado Eduardo Galeano: Las venas abiertas de Amrica Latina.13 El quehacer literario mexicano, nos describe el panorama: los trabajos de Ricardo Pozas Arciniegas, Ramn Rubn y Fernando Bentez. Este ltimo, al referirse a las autoridades indias dice que: Para ellos quienes gobiernan requieren de una larga carrera y de una conducta irreprochable. En opinin de Ramn Rubn La civilizacin empeora la condicin del indio14 A propsito de los obstculos que en la imparticin de justicia se derivan del uso de las lenguas indgenas, bien vale la pena tomar en cuenta lo sealado por la ONU a este respecto: Lengua indgena: es la de los habitantes considerados como originarios de una regin.

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Galeano, Eduardo. Las venas abiertas de Amrica Latina. Mxico, Siglo XXI, 1980. Pozas Arciniegas, Ricardo, Juan Prez Jolote. Mxico, Sep Cultura, 1984. (Hay varias ediciones y una pelcula); Rubn, Ramn. El callado dolor de los totziles, La bruma lo vuelve azul y El canto de la grilla. Mxico, Sep-Cultura; Bentez, Fernando. Los indios de Mxico. Mxico, ED. ERA (varias ediciones, tiene una obra vasta sobre el particular. Consultar: Las entrevistas periodsticas: Aranda Luna, Javier, La nica democracia que conoce Mxico: la indgena, entrevista a Fernando Bentez, La jornada, Mxico, 8 de abril de 1986, Pg. 25; Molina Javier, La civilizacin empeora la condicin del indio, entrevista con Rubn, La Jornada, Mxico, 22 de diciembre de 1986.

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Lengua franca: es la empleada habitualmente por gente por cuyas lenguas maternas son diferentes, para facilitar la comunicacin entre s. Lengua materna o nativa: es la que una persona adquiere en sus primeros aos y que normalmente se convierte en un instrumento natural del pensamiento y comunicacin. Lengua nacional: es la de una entidad poltica, social y cultural. Lengua oficial: es lo que se emplea en la tramitacin de los asuntos de gobierno (legislativo, ejecutivo y judicial). Lengua regional: es la lengua empleada como medio de comunicacin entre pueblos que viven dentro de una regin determinada y poseen lenguas maternas diferentes.

En el informe de Naciones Unidas la expresin lengua verncula se emplea en el mismo sentido que lengua materna.15

IV.

CONCLUSIONES

A manera de guin, permtanme presentarle las perlas de la injusticia o lo que podra traducirse como la herencia de la crueldad del tigre jurdico decimonnico. A. Si se quiere una justicia eficaz, tenemos que superar la organizacin judicial cuyas pautas de comportamiento son realmente del Siglo XIX. El tigre decimonnico. Se requiere de una revisin conceptual de la administracin de justicia que rebase las perspectivas de la dogmtica jurdica y acepte los aportes contemporneos de la criminologa, la psicologa y la sociologa, es decir, una visin crtica e interdisciplinaria.

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Capotorti, Francesco. Estudios sobre los derechos de personas pertenecientes a minoras, tnicas, religiosas o lingsticas, Nueva York, Naciones Unidas, 1979, Pg. 79. Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando (Coordinador). El derecho a la lengua de los pueblos indgenas, XI Jornadas Lascasianas, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2003.

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La aceptacin del pluralismo jurdico16 en materia de administracin de justicia en cumplimiento del Convenio 169 de la OIT y la reciente Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de Pueblos Indgenas17. Tener como punto de partida la vigencia de los principios generales en materia de derechos humanos, consagrados en los instrumentos internacionales, e incorporar al derecho interno, ya sea mediante disposiciones constitucionales, ya mediante leyes, los pactos internacionales pertinentes, recoger la experiencia relativa que los tratados internacionales protectores de los derechos humanos forman parte automticamente de la legislacin interna, y definir como delito(s) la violacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos en materia procesal. Desde la perspectiva adjetiva penal tiene que partir de la consagracin constitucional de los derechos especficos de los pueblos originarios. Las experiencias constitucionales y legales de Guatemala, Nicaragua, Bolivia, Per, Brasil y Colombia son importantes. Retomar la institucin de tradicin anglosajona resumida en la idea de la amicus curiae. La idea es que el pueblo pueda hacer valer sus opiniones ante el juez y exponerle a titulo de amigo o colaborador del tribunal su opinin ante un tema. La participacin ciudadana
Sobre pluralismo jurdico: De la Torre Rancel, Puntos para el dilogo. La insurreccin del EZLN y la juridicidad. En: Revista de Investigaciones Jurdicas, No 18 Escuela Libre de Derecho, Mxico, 1994; Herrera Flores, Joaqun. Los Derechos Humanos desde la Escuela de Budapest. Madrid, ED. Tecnos, 1989; Wolkmer, Antonio Carlos. Pluralismo Jurdico. Fundamentos de una nova cultura no directo. Brasil, ED. Alfa-Omega, 1994; Correas, Oscar. Pluralismo Jurdico, alternatividad y derecho indgena. Mxico, Fon tmara, 2003; Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando, Et. Al. Pluralismo Jurdico y Pueblos Indgenas, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2005 y Derecho Indgena en Mesoamrica. Mxico, Editorial Tinta negra, 2007; Souza Santos, Boa Ventura de. Por una concepcin multicultural de los derechos humanos. Mxico, Centro de Investigaciones Interdisciplinarias en Ciencias y Humanidades. UNAM, 1998; Hoekema, Andr, Hacia un Pluralismo Jurdico formal de tipo igualitario. Amrica Indgena, Mxico, Instituto Indigenista Interamericano, volumen LVIII, 2000; Ordez Mazariegos, Carlos. La aplicacin del Convenio 169 de la OIT en Guatemala. Tres casos de estudio en el Municipio de Totonicapn y Garca Fong, Gustavo. Pluralismo, Estado de Derecho y Derechos Humanos, XII Jornadas Lascasianas, Cuadernos de Estudio No 75 y 65, Guatemala, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Rafael Landvar, 2005. Grossi, Paolo. Mitologa Jurdica de la Modernidad, ED. Trotta, Madrid, 2003. Consulta: Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Oficinas en Mxico. Informe del diagnstico sobre el Acceso a la justicia para los indgenas en Mxico, estudio de caso en Oaxaca, Mxico, 2007; El Derecho a una vida libre de Discriminacin y violencia: Mujeres indgenas en Chiapas, Guerrera y Oaxaca, Mxico, 2008; El reconocimiento legal y vigencia de los sistemas normativos en Mxico, Mxico, 2008. Stavengahen, Rodolfo, Sobre la justicia y los derechos indgenas (2004). E/CN.4/200480. Stavengahen, Rodolfo, Los pueblos indgenas y sus Derechos, Mxico, UNESCO, 2008.

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consiste, para quienes las propugnamos, en que la reforma de la justicia no es slo la de los jueces, es tambin la de la sociedad. En ese sentido, la sociedad tiene que ser impulsora directa de una justicia ms atenta a los valores sociales. G. Ms all de la aceptacin de la idea del amicus curiae y de propuestas relacionadas con la investigacin participativa de los sujetos sociales afectados, en construccin de la ley o lo que se denominan foros de consulta, se hace menester sin duda la participacin de la ciudadana; para el caso indgena como lo dispone el Convenio 169 de la OIT.18 Cumplir sobre el derecho a la traduccin y explicacin de las disposiciones que se pretende aplicar. En materia judicial es menester oficializar las lenguas indgenas. Seguramente por eso se retoma el planteamiento de Montesquieu, quien deca: Un pueblo vencido puede conservar la esperanza mientras no haya perdido su lengua. Por lo anterior se insiste en que la justicia penal debe considerar igualmente los avances del derecho penal y la criminologa. El criminlogo debe entender el lenguaje jurdico del juez penal y ste, desde las fras paredes donde dicta sentencia, comprender el desgraciado destino del ser humano que est juzgando y superar las prcticas discriminatorias en contra de los pueblos indgenas. De lo anterior se desprende la necesidad que los operadores de la administracin de justicia de una capacitacin constante en materia de derechos humanos, pluralismo cultural y jurdico, criminologa, sociologa y psicologa aplicada al derecho. La capacitacin debe extenderse tambin a los dirigentes indgenas. Para el caso de las comunidades indgenas un procedimiento eficaz es la informacin oral y audiovisual (cine foro) recurriendo a su propia lengua. Se hace menester realizar investigaciones que diagnostiquen los problemas que encierra la administracin de justicia y los pueblos indgenas. Para el caso la problemtica de la mujer indgena en el acceso y la administracin de justicia.
Ordez Cifuentes, Jos, Et al. Pueblos Indgenas y Tribales. Respeto, Participacin y Consulta. Mxico, Plaza y Valds, 2008.

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Designar un fiscal especial para el caso de violaciones graves, inhumanas y crueles en contra de los pueblos indgenas en el marco de la administracin de justicia y la ineficacia de instituciones que velen en el cumplimiento de sus derechos. Enunciar una norma en virtud de la cual toda persona debe tener derecho a denunciar ante los tribunales nacionales e internacionales o ante un organismo de defensa de los derechos humanos, cualquier violacin de los derechos reconocidos por las constituciones o los tratados internacionales. Sugerimos rescatar el Trabajo de Amnista Internacional sobre los criterios de Juicios Justos. En torno a las garantas de acceso a la justicia en el Documento 3.2. de las Acciones y medidas para Chiapas. Compromisos y propuestas conjuntas de los Gobiernos del Estado Federal y el Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional (EZLN) del 16 de febrero de 1996, tenemos en las que compete a esta ponencia: 223. El gobierno del Estado de Chiapas y el Gobierno federal se comprometen a instalar una Mesa Agraria, para dar una solucin justa a los conflictos agrarios. En dicha mesa participarn representantes del EZLN y de las organizaciones sociales, as como las autoridades competentes en el ramo. Las autoridades agrarias, estatales y federales se comprometen a la realizacin de un censo agrario a cargo de las autoridades civiles y en coordinacin con las comunidades y pueblos indgenas y las organizaciones sociales, para identificar la situacin de la tenencia de la tierra en el estado. 224. Traduccin a las lenguas indgenas de las leyes, cdigos y reglamentos, as como de los convenios y tratados internacionales vigentes, y difusin de tales textos mediante procedimientos apropiados. Se propone la instrumentacin de un programa inmediato de distribucin y difusin de los textos traducidos, preferentemente a travs de las instituciones representativas de la comunidad, y de los medios ms efectivos de que se disponga. 225. Creacin de la Defensora de Oficio Indgena con abogados y traductores que presten un servicio de asesora y representacin legal a los indgenas que lo requieran. A diferencia de lo que establece la actual Ley Orgnica del Poder Judicial del Estado de Chiapas
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(artculos 64 a 69), los salarios u honorarios de los defensores de oficio debern ser cubiertos por el presupuesto estatal y canalizado de manera que se garantice su actuacin honesta e independiente. 226. Los traductores y defensores de oficio no slo deben conocer las lenguas indgenas, sino tambin conocer y comprender las culturas indgenas, para que conocindolas y respetndolas, cumplan con mayor sentido su funcin. Esta ltima perla sintetiza lo que a lo largo de esta ponencia hemos venido argumentando y por eso la importancia de la cita.

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REFERENCIAS
Bibliogrficas Balln Aguirre. Etnia y represin penal. Per, Ediciones CIPA, 1980. Capotorti, Francesco. Estudios sobre los derechos de personas pertenecientes a minoras, tnicas, religiosas o lingsticas, Nueva York, Naciones Unidas, 1979. Galeano, Eduardo. Las venas abiertas de Amrica Latina. Mxico, Siglo XXI, 1980. Irureta, Gladis. El indgena ante la ley penal. Venezuela, Universidad Central, 1981. Montalvo Martnez, Carlos. Ma techcahuacan cualli. El Conflicto Intercultural en el caso Ernestina Ascensin Rosario. La lucha intertnica por la justicia. Tesis de Maestra. Investigaciones Antropolgicas, Facultad de Filosofa. UNAM, agosto 2009. Ordez Cifuentes, Jos Emilio Rolando. Justicia y pueblos indgenas. Crtica desde la antropologa jurdica. Guatemala, Magna Terra, Editores, 1997. Ordez Cifuentes, Jos (Coordinador). La Construccin del Estado Nacional: democracia, justicia, paz y estado de Derecho. Mxico, Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2004. _______________. Etnicidad y Derecho. Un dilogo postergado entre los cientficos sociales, Mxico, Investigaciones Jurdicas, UNAM, 1996.
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LA HERENCIA DEL TIGRE JURDICO DECIMONNICO: LA ANTROPOLOGA CRIMINAL

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_______________. El derecho a la lengua de los pueblos indgenas, XI Jornadas Lascasianas, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2003. Ordez Cifuentes, Jos. Et al. Pueblos Indgenas y Tribales. Respeto, Participacin y Consulta. Mxico, Plaza y Valds, 2008. Pozas Arciniegas, Ricardo. Juan Prez Jolote, Mxico, Sep Cultura, 1984. Rosillo Martnez, Alejandro, De la Torre Rancel, Jess Antonio. Acuerdos de San Andrs. Texto, estudio introductorio, comentario y referencias. Mxico, Comisin Estatal de Derechos Humanos de San Luis Potos. 2009. Snchez Sandoval, Augusto. Sistemas ideolgicos y control social, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2005. Zafaroni, Eugenio. En busca de las penas perdidas, Argentina, EDIAR, 1989. Electrnicas Instituto Nacional de Lenguas Indgenas, Catlogo de las lenguas indgenas nacionales, Mxico, 2009. Se puede consultar en el Diario Oficial de la Federacin del da 14 de enero de 2008, en la pgina electrnica www.inali.gob.mx Normativas Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos Otras referencias Amnista Internacional. En qu consiste la labor de Amnista Internacional, Impreso, 1985. Raquel Irigoyen Fajardo, Fundamentos jurdicos para una justicia multilinge en Derecho a la lengua de los Pueblos Indgenas, XI Jornadas Lascasianas. Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2003. Stavengahen, Rodolfo. Los pueblos indgenas y sus Derechos, Mxico, UNESCO, 2008.
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Los pueblos indgenas y el ejercicio de los derechos polticos de acuerdo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: el caso YATAMA contra Nicaragua
Lorena Gonzlez Volio*

RESUMEN
El objeto de esta investigacin es analizar la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH o la Corte), especficamente el caso del partido poltico regional indgena Yapti Tasba Masraka Nanih Asla Takanka (YATAMA) contra Nicaragua, pues se trata de la primera sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre los derechos polticos en una sociedad democrtica, derecho reconocido en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Convencin o Convencin Americana) en su artculo 23, que ha permitido crear jurisprudencia en temas fundamentales como: los contenidos de los derechos polticos, organizacin de los partidos polticos, los requisitos para ejercitar el derecho a ser elegido y los recursos contra decisiones de los organismos electorales. Por tratarse de un caso que involucra la participacin de comunidades indgenas de la costa caribe de Nicaragua, ha permitido a la CIDH desarrollar jurisprudencia sobre el derecho de los pueblos indgenas de preservar el derecho a su identidad cultural y el derecho de participar en la vida pblica.

Abogada, guatemalteca, experta en Derecho Internacional de Derechos Humanos, profesora de derechos humanos I y II en la Universidad de la Salle, Costa Rica; coordinadora de la Ctedra de Derechos Humanos UlaSalle-CEDE. Consultora internacional. Este artculo es responsabilidad de la autora y no compromete ninguna posicin institucional.

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LOS PUEBLOS INDGENAS Y EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS POLTICOS DE ACUERDO A LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS: EL CASO YATAMA CONTRA NICARAGUA

Es en esta sentencia que, por primera vez en un caso contencioso, la Corte hace un reconocimiento del carcter de ius cogens1 atribuido al principio bsico de igualdad y no discriminacin, el cual ya haba desarrollado en la opinin consultiva No. 18 sobre la condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados. Palabras clave: YATAMA, Nicaragua, derechos polticos, partidos polticos, derecho a ser elegido, pueblos indgenas, comunidades indgenas.

ABSTRACT
The object of this investigation is to analyze the jurisprudence of the Inter-American Court of Human Rights (IACHR), specifically the case of the regional indigenous political party Yapti Tasba Masraka Nanih Asla Takanka (YATAMA) against Nicaragua, because it is the first Sentence of the Inter-American Court of Human Rights on political rights in a democratic society, a right that is recognized by Article 23 of the American Convention on Human Rights (ACHR), which has enabled to create jurisprudence on fundamental issues such as the contents of political rights, the organization of political parties, the requisites to exercise the right to be elected and the appeals against decisions of the electoral organizations. Since this is a case that involves the participation of indigenous communities of the Caribbean coast of Nicaragua, it has enabled the IACHR to develop jurisprudence on the right of the indigenous peoples to preserve the right to their cultural identity and the right to participate in public life. It is in this sentencing that, for the first time in a contentious case, the Court recognizes the ius cogens2 character attributed to the basic principle of equality and non-discrimination, which had already been discussed in the consultative opinion No.18 on the juridical condition and rights of the undocumented migrants. Key words: YATAMA, Nicaragua, political rights, political parties, right to be elected, indigenous peoples, indigenous communities.

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El concepto ius cogens significa un valor reconocido como obligatorio por el derecho internacional, pese a no ser una regla incorporada a un tratado formalmente aprobado por los Estados. The concept of ius cogens means a value that is recognized as obligatory by international law, in spite of it not being a rule incorporated into a treaty formally approved by the States.

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LORENA GONZLEZ VOLIO

SUMARIO
Sumario: I. Introduccin. II. Contexto del caso: los hechos: A. De la costa atlntica o caribe de Nicaragua y la organizacin indgena YATAMA; B. Participacin de YATAMA en elecciones en Nicaragua; C. Recursos internos presentados. III Cuestiones fundamentales desarrolladas en el caso YATAMA: A. Derechos de los pueblos indgenas; B. Derechos polticos: 1. Contenido de los derechos polticos; 2. Partidos polticos; 3. Requisitos para ejercitar el derecho a ser elegido; 4. Recursos contra decisiones de los organismos electorales. IV. Democracia: A. Derechos polticos en una sociedad democrtica. V. El papel del Ombudsman en el marco del sistema interamericano de proteccin. VI. Conclusiones. VII. Referencias: A. Bibliogrficas; B. Normativas; C. Jurisprudenciales; D. Varias.

I.

INTRODUCCIN

Los derechos que involucra el caso YATAMA juzgado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos contra el Estado de Nicaragua, son los de participacin poltica, acceso a una proteccin judicial efectiva e igualdad ante la ley de los habitantes indgenas de las Regiones Autnomas del Atlntico Norte y Sur de Nicaragua y, en particular, a los candidatos del partido poltico regional indgena Yapti Tasba Masraka Nanih Asla Takanka (YATAMA). Este caso es de trascendental importancia para el desarrollo de la jurisprudencia en materia de derecho internacional de derechos humanos por varias razones que a continuacin paso a resear. En primer lugar se trata de la primera sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre los derechos polticos en una sociedad democrtica, derecho reconocido en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su artculo 23, que ha permitido crear jurisprudencia en temas fundamentales como los contenidos de los derechos polticos, organizacin de los partidos polticos, los requisitos para ejercitar el derecho a ser elegido y los recursos contra decisiones de los organismos electorales. Por tratarse de un caso que involucra la participacin de comunidades indgenas de la costa caribe de Nicaragua, ha permitido a la Corte desarrollar jurisprudencia sobre el derecho de los pueblos indgenas de preservar el derecho a su identidad cultural y el derecho de participar en la vida pblica.

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LOS PUEBLOS INDGENAS Y EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS POLTICOS DE ACUERDO A LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS: EL CASO YATAMA CONTRA NICARAGUA

Es en esta sentencia que, por primera vez en un caso contencioso, la Corte hace un reconocimiento del carcter de ius cogens atribuido al principio bsico de igualdad y no-discriminacin, el cual ya haba desarrollado en la opinin consultiva No. 18 sobre la Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Durante la tramitacin del caso, tanto en el mbito interno como en el mbito internacional, intervino la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos de Nicaragua, rgano constitucional encargado de la proteccin y promocin de los derechos humanos.

II.
A.

CONTEXTO DEL CASO: LOS HECHOS

De la Costa Atlntica o Caribe de Nicaragua y la organizacin indgena YATAMA

Nicaragua es una nacin multitnica, multicultural y multilinge. En ella se encuentran diferentes comunidades indgenas y tnicas, que habitan en la Regin del Pacfico y Centro Norte, as como en la Costa Caribe. En la Costa Atlntica o del Caribe habitan diferentes comunidades tnicas e indgenas multilinges, como los mestizos, miskitos, sumos, ramas, creoles y garfunas. Poseen identidad cultural, mantienen rasgos y valores de su cultura tradicional, as como modos de tenencia y uso comunal y de organizacin social propias. El 28% de la poblacin se identifica con alguna de las comunidades indgenas. La organizacin indgena YATAMA, que significa la organizacin de los pueblos de la madre tierra o la organizacin de los hijos de la madre tierra, se origin en la dcada de 1970. Actualmente, numerosas comunidades indgenas y tnicas de la Costa Atlntica o Caribe nicaragense se consideran representadas por YATAMA, primordialmente los miembros del pueblo indgena miskito. YATAMA se form con el propsito de defender el derecho histrico de los pueblos indgenas y comunidades tnicas sobre sus territorios tradicionales y promover el autogobierno, as como impulsar el desarrollo econmico, social y cultural forjando as la democracia comunitaria en el marco de la democracia, la paz y la unidad de Estado nacin nicaragense. Tiene una forma organizativa propia heredada de sus ancestros, denominada democracia comunitaria, la cual se basa en asambleas de
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comunidades y barrios territoriales en los territorios indgenas o tnicos, y regionales en la Regin Autnoma del Atlntico Norte (RAAN), la Regin Autnoma del Atlntica Sur (RAAS) y Jinotega. B. Participacin de YATAMA en elecciones en Nicaragua

YATAMA particip en las contiendas electorales en 1990 y 1996. La ley electoral de esa poca permita la participacin poltica de cualquier organizacin que reuniera un mnimo de 5% de ciudadanos incluidos en el padrn electoral de la respectiva circunscripcin electoral, o inscritos en los Catlogos de Electores de la ltima eleccin. Las asociaciones de suscripcin popular podan presentar candidatos para alcaldes, vicealcaldes y concejales municipales en todo el pas y para miembros de los Consejos de las Regiones Autnomas de la Costa Atlntica. El 24 de enero de 2000 se public en la Gaceta Oficial de Nicaragua una nueva Ley Electoral (Ley No. 331), aproximadamente nueve meses antes de la fecha de las siguientes elecciones municipales. Esta nueva Ley no contempl la figura de las asociaciones de suscripcin popular para que participaran en las elecciones, que se recoga en las leyes electorales de 1990 y 1996, sino que slo se permita la participacin en los procesos electorales a travs de la figura jurdica de partidos polticos, forma de organizacin que no es propia de las comunidades indgenas y tnicas de la Costa Atlntica. Con grandes esfuerzos los miembros de YATAMA, llenaron los requisitos para transformarse en partido poltico regional y el Consejo Supremo Electoral emiti una resolucin mediante la cual otorg a YATAMA personalidad jurdica como tal. En dicha resolucin el Consejo Supremo resolvi que a partir de [dicha] fecha [YATAMA] podr[]a gozar de los derechos y prerrogativas que le otorga[ba] la Constitucin Poltica, la Ley Electoral y dems leyes de la Repblica.3 El 15 de julio de 2000 el representante legal de YATAMA present ante el Consejo Electoral Regional de la RAAN las hojas de inscripciones de los candidatos de Waspam Ro Coco, Puerto Cabezas, Prinzapolka, Rosita y Bonanza, una copia de personera jurdica y emblema de la organizacin, as como un listado de sus candidatos a alcaldes, vicealcaldes y concejales.
3 Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH). Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C, No. 127.

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Para la participacin en la regin RAAS los representantes del Partido de los Pueblos Costeos (PPC), del partido YATAMA y del Partido Indgena Multitnico (PIM) constituyeron una alianza electoral. Los tres partidos polticos que integraban la alianza PIM/YATAMA/PPC posean personalidad jurdica otorgada por el Consejo Supremo Electoral. Acordaron que conservaran su identidad poltica y personalidad jurdica propias, por lo cual, en el caso de que uno de los partidos se retirara de dicha alianza, sta continuar[a] con los que qued[ara]n.4 Por desacuerdos entre los distintos partidos, finalmente YATAMA y PPC, presentaron sus listas de candidatos, el 15 de julio de 2000. La Alianza del PPC y YATAMA (denominada Alianza PPC), a travs de su representante legal, present candidatos a alcaldes, vicealcaldes y concejales5 de los municipios de Bluefields, Corn Island, Kukra Hill, Laguna de Perlas, La Desembocadura del Ro Grande, Tortuguero y La Cruz de Ro Grande ante el Consejo Electoral Regional con sede en Bluefields. El 15 de agosto de 2000, un mes despus de que venciera el plazo establecido en el calendario electoral para que los partidos polticos presentaran la lista de candidatos, el Consejo Supremo Electoral emiti una resolucin, que excluy a YATAMA de las elecciones de 5 de noviembre de 2000, tanto en la RAAN, como en la RAAS, sin otorgarles la oportunidad de que procedieran a subsanar los defectos de sus requisitos o a sustituir a los candidatos, de conformidad con los artculos 83 y 84 de la Ley Electoral No. 331 de 2000 (supra prr. 124.25). En su resolucin, el Consejo Electoral determin:6 1. En cuanto a la participacin de YATAMA en la Regin Autnoma del Atlntico Sur, [n]o ha lugar a la solicitud de YATAMA de registrar como candidatos de ese partido a los presentados por la Alianza YATAMA/PPC en la Regin Autnoma del Atlntico Sur (supra prr. 124.48). En este sentido, consider que YATAMA e[ra] un partido legalmente constituido y en pleno uso de los derechos que establec[a] la Ley Electoral y que como tal[,] p[oda] participar en las elecciones de noviembre de 2000, ya sea en alianzas o individualmente, siempre y cuando cumpl[ier]a con la Ley Electoral y trminos establecidos en el Calendario Electoral. Asimismo, seal que como consecuencia [de que el PPC] no cumpli[] con el porcentaje de firmas a que se refiere
Ibid. Cfr. resolucin emitida por el Consejo Supremo Electoral el 15 de agosto de 2000 (expediente de anexos a la demanda, tomo II, anexo 15.2, folios 599). Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Ibid.

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el art[culo] 77 numeral 7, [] el nmero de municipios en los cuales YATAMA present[] candidatos no alcanza[ba] el 80% a que se refiere el art[culo] 82 prrafo segundo en concordancia con el art[culo] 80 in fine de la Ley Electoral[,] que establec[a] que los partidos o Alianzas de partidos deb[an] inscribir candidatos para todas las elecciones y cargos a que se refier[a] el art[culo] 1 de [dicha] Ley, as como el prrafo primero del art[culo] 89 de la Constitucin Poltica establece que Las comunidades de la Costa Atlntica son parte indisoluble del pueblo nicaragense y, como tal, gozan de los mismos derechos y tienen las mismas obligaciones; y 2. En cuanto a la participacin de YATAMA en la Regin Autnoma del Atlntico Norte (RAAN), que no se registr[ara]n los candidatos presentados en el Atlntico Norte por dicha Organizacin, en vista de que [] no llena[ba] el tiempo requerido consignado en la Ley Electoral. Recursos internos presentados

C.

Las presuntas vctimas presentaron diversos recursos o defensas legales, en contra de la referida resolucin, entre ellos:

1.

Recurso de Revisin ante el Consejo Supremo Electoral (No consta en el expediente ante la Corte IDH que el Consejo Supremo Electoral haya emitido algn pronunciamiento sobre este recurso) (18 de agosto de 2000). Recurso de Amparo Administrativo ante el Tribunal de Apelaciones de la Circunscripcin Atlntico Norte, Sala de lo Civil y Laboral, Puerto Cabezas, solicitando la suspensin del acto y de sus efectos (30 de agosto de 2000). El Tribunal acord suspender de oficio el acto en lo referente a dejar al Partido Regional YATAMA sin registrar a sus candidatos y por ende fuera de la contienda Electoral para autoridades Municipales (11 de octubre de 2000). El Consejo Supremo Electoral interpuso un recurso de reposicin ante la Sala de lo Civil y Laboral del Tribunal de Apelaciones de la Circunscripcin Atlntico Norte, Puerto Cabezas, contra la resolucin de esa Sala, debido a que la resolucin del Consejo Supremo Electoral era de estricta materia electoral (20 de octubre de 2000).
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2.

3.

4.

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5.

El Tribunal rechaz el recurso de reposicin interpuesto por el Consejo Supremo Electoral por [] notoriamente improcedente, y dej a salvo los derechos que consideren tener los peticionarios para hacerlos valer en la instancia correspondiente (24 de octubre de 2000). Finalmente la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia emiti la sentencia No. 205, en la que declar improcedente In Limine Litis el recurso de amparo interpuesto por los representantes de YATAMA, dado que la resolucin del Consejo Supremo Electoral de 15 de agosto de 2000 es una resolucin de materia electoral, y la mencionada Sala carece[] de competencia en materia electoral, con base en la parte final del [a]rtculo 173 de la Constitucin Poltica que establece: De las resoluciones del Consejo Supremo en materia electoral no habr recurso alguno ordinario ni extraordinario. Adems, dicha Sala seal que el artculo 1 de la Ley Electoral dispone en sus incisos 5 y 6 que los procesos electorales para las elecciones de Alcaldes, ViceAlcaldes, Miembros de los Consejos Municipales, no sern objeto de recurso alguno ordinario ni extraordinario (25 de octubre de 2000).

6.

III. CUESTIONES FUNDAMENTALES DESARROLLADAS EN EL CASO YATAMA

A. Derechos de los pueblos indgenas

El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes, define pueblos indgenas como: 1. [...] a) pueblos tribales en pases independientes, cuyas condiciones sociales, culturales y econmicas les distingan de otros sectores de la colectividad nacional, y que estn regidos total o parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislacin especial; b) los pueblos en pases independientes, considerados indgenas por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas. Es decir que, el concepto de pueblo indgena trae consigo el reconocimiento de derechos colectivos tales como el derecho a su cultura,
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lengua, a elegir a sus autoridades y a administrar sus asuntos locales, conforme a sus costumbres y tradiciones.7 El reconocimiento de la diversidad tnica tiene como propsito eliminar la discriminacin de que han sido objeto estos pueblos as como tambin busca garantizar el ejercicio de sus derechos polticos, de conformidad con sus costumbres y tradiciones. En ese sentido, la Corte determin por primera vez en un caso contencioso, que el principio de la proteccin igualitaria y efectiva de la ley y de la no discriminacin8 constituye un dato sobresaliente en el sistema tutelar de los derechos humanos consagrado en muchos instrumentos internacionales y desarrollado por la doctrina y jurisprudencia internacionales, reiterando lo que haba afirmado en la Opinin Consultiva No. 18, que en la actual etapa de la evolucin del derecho internacional, el principio fundamental de igualdad y no discriminacin ha ingresado en el dominio del ius cogens.9 Sobre l descansa el andamiaje jurdico del orden pblico nacional e internacional y permea todo el ordenamiento jurdico.10 Ese principio posee un carcter fundamental para la salvaguardia de los derechos humanos tanto en el derecho internacional como en el interno; se trata de un principio de derecho imperativo. Por consiguiente, los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones discriminatorias, eliminar las regulaciones de carcter discriminatorio, combatir las prcticas de este carcter y establecer normas y otras medidas que reconozcan y aseguren la efectiva igualdad ante la ley de todas las personas.11 Es discriminatoria una distincin que carezca de justificacin objetiva y razonable.12
7 8 9 Ver sobre el tema el Convenio N 157 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). Cfr. Opinin Consultiva n. 18 sobre la Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados prr.184-186. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. La categora de principios, denominados ius cogens, surge en la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, suscrita en 1969, que establece la existencia de normas imperativas de derecho internacional que no admiten acuerdo en contrario y que slo pueden ser modificadas por otras normas que tengan el mismo carcter imperativo. Cfr. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, supra nota 150, prr. 101. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, supra nota 150, prr. 88; Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A No. 17, prr. 44; y Propuesta de Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin. Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No. 4, prr. 54. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, supra nota 150, prr. 89; Condicin jurdica y derechos humanos del nio, supra nota 156, prr. 46; y Propuesta de Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin, supra nota 156, prr. 56. Cfr. tambin Eur. Court H.R., Case of Willis v. The United Kingdom, Jugdment of 11 June 2002, para. 39; Eur. Court H.R., Case of Wessels-Bergervoet v. The

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El principio de que todos los seres humanos son iguales es el fundamento tico y poltico de una sociedad democrtica. La igualdad como principio requiere que las personas tengan los mismos derechos y las mismas oportunidades de accin y desarrollo, requiere tambin el respeto a la diferencia de las minoras y el desarrollo de una justicia social distributiva para los colectivos desfavorecidos. La Convencin Americana en su artculo 24 prohbe la discriminacin de derecho o de hecho, no slo en cuanto a los derechos consagrados en dicho tratado, sino en lo que respecta a todas las leyes que apruebe el Estado y a su aplicacin. Es decir, no se limita a reiterar lo dispuesto en el artculo 1.1 de la misma, respecto de la obligacin de los Estados de respetar y garantizar, sin discriminacin, los derechos reconocidos en dicho tratado, sino que consagra un derecho que tambin acarrea obligaciones al Estado de respetar y garantizar el principio de igualdad y no discriminacin en la salvaguardia de otros derechos y en toda la legislacin interna que apruebe. Sobre los derechos polticos, la Corte determina que los Estados tienen la obligacin de garantizarlos. Esto implica que la regulacin del ejercicio de dichos derechos y su aplicacin deben ser acordes al principio de igualdad y no discriminacin, y debe adoptar las medidas necesarias para garantizar su pleno ejercicio. Dicha obligacin de garantizar no se cumple con la sola expedicin de normativa que reconozca formalmente dichos derechos, sino requiere que el Estado adopte las medidas necesarias para garantizar su pleno ejercicio, considerando la situacin de debilidad o desvalimiento en que se encuentran los integrantes de ciertos sectores o grupos sociales.13 Las violaciones a los derechos de los candidatos propuestos por YATAMA son particularmente graves porque, existe una estrecha relacin entre el derecho a ser elegido y el derecho a votar para elegir representantes. La Corte hizo notar que se afect a los electores como consecuencia de la violacin al derecho a ser elegidos de los candidatos de YATAMA. En el presente caso, la referida exclusin signific que los candidatos propuestos por YATAMA no figuraran entre las opciones al alcance de los electores, lo cual represent directamente un lmite al ejercicio del derecho a votar e
Netherlands, Jugdment of 4th June 2002, para. 46; Eur. Court H.R., Case of Petrovic v. Austria, Judgment of 27th March 1998, Reports 1998-II, para. 30; y ONU, Comit de Derechos Humanos, Joseph Frank Adam c. Repblica checa, (586/1994), dictamen de 25 de julio de 1996, prr. 12.4. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, supra nota 150, prr. 89; y Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, supra nota 156, prr. 46. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.

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incidi negativamente en la ms amplia y libre expresin de la voluntad del electorado, lo cual supone una consecuencia grave para la democracia. La afectacin a los electores devino del incumplimiento del Estado de la obligacin general de garantizar el ejercicio del derecho a votar consagrada en el artculo 1.1 de la Convencin. La Corte consider que YATAMA, es una organizacin que defiende el derecho histrico de los pueblos indgenas y comunidades tnicas sobre sus territorios tradicionales y promueve el autogobierno, as como impulsa el desarrollo econmico, social y cultural, a travs de una forma organizativa propia heredada de sus ancestros, denominada democracia comunitaria, y por lo tanto contribuye a establecer y preservar la identidad cultural de los miembros de las comunidades indgenas y tnicas de la Costa Atlntica. La estructura y fines de YATAMA estn ligados a los usos, costumbres y formas de organizacin de dichas comunidades. Por ello afirm que al haber excluido la participacin de los candidatos de YATAMA se afect particularmente a los miembros de las comunidades indgenas y tnicas que estaban representados por dicha organizacin en las elecciones municipales de noviembre de 2000, al colocarlos en una situacin de desigualdad en cuanto a las opciones entre las cuales podan elegir al votar, pues se excluy de participar como candidatos a aquellas personas que, en principio, merecan su confianza por haber sido elegidas de forma directa en asambleas, de acuerdo a los usos y costumbres de dichas comunidades, para representar los intereses de los miembros de stas. Dicha exclusin incidi en la carencia de representacin de las necesidades de los miembros de las referidas comunidades en los rganos regionales encargados de adoptar polticas y programas que podran influir en su desarrollo. Asimismo, determin que cualquier requisito para la participacin poltica diseado para partidos polticos, que no pueda ser cumplido por agrupaciones con diferente organizacin, es tambin contrario a los artculos 23 y 24 de la Convencin Americana, en la medida en que limita, ms all de lo estrictamente necesario, el alcance pleno de los derechos polticos y se convierte en un impedimento para que los ciudadanos participen efectivamente en la direccin de los asuntos pblicos. La Corte, seal que los Estados pueden establecer normas mnimas para regular la participacin poltica, siempre y cuando sean razonables de acuerdo a los principios de la democracia representativa. Dichas normas,
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deben garantizar, entre otras, la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas y basadas en el sufragio universal, igual y secreto como expresin de la voluntad de los electores que refleje la soberana del pueblo, tomando en cuenta que, segn lo dispuesto en el artculo 6 de la Carta Democrtica Interamericana, [p]romover y fomentar diversas formas de participacin fortalece la democracia, para lo cual se pueden disear normas orientadas a facilitar la participacin de sectores especficos de la sociedad, tales como los miembros de las comunidades indgenas y tnicas. Respetando la tradicin oral y el idioma propio de las comunidades indgenas de la zona atlntica, la Corte en las reparaciones que dict, orden al Estado dar publicidad, a travs de una emisora radial de amplia cobertura en la Costa Atlntica, en el plazo de un ao, los hechos probados, las violaciones declaradas por la Corte, y los puntos resolutivos de la Sentencia, lo cual deber efectuarse en espaol, miskito, sumo, rama e ingls. B. 1. Derechos Polticos Contenido de los derechos polticos

Desde el punto de vista de los derechos humanos, los derechos polticos contribuyen a la promocin y la consolidacin de la democracia y a la creacin de un Estado democrtico de derecho. La Resolucin 2000/47, aprobada por la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas el 25 de abril de 2000, sobre La promocin y consolidacin de la democracia, incluye los principales derechos que necesitan proteccin y promocin para alcanzar la democracia. Dicha resolucin exhorta a los Estados, entre otras cosas, a: [] Fortalecer el Estado de derecho y consolidar la democracia mediante la promocin del pluralismo, la proteccin de los derechos humanos y las libertades fundamentales, el aumento al mximo de la participacin de los individuos en la adopcin de decisiones y en el desarrollo de instituciones competentes y pblicas, incluido un sistema judicial independiente, un sistema legislativo y una administracin pblica eficaces y responsables y un sistema electoral que garantice elecciones peridicas, libres y justas[] En el caso del sistema interamericano, la Convencin Americana consagra como un derecho fundamental, en su artculo 23 los derechos polticos, entendidos estos como la participacin en la direccin de los asuntos pblicos, a votar, a ser elegido, y a acceder a las funciones pblicas.
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Para garantizarlos es indispensable que el Estado genere las condiciones y mecanismos ptimos para que dichos derechos polticos puedan ser ejercidos de forma efectiva, respetando el principio de igualdad y no discriminacin. En la presente sentencia la Corte determin que la participacin poltica puede incluir amplias y diversas actividades que las personas realizan individualmente u organizados, con el propsito de intervenir en la designacin de quienes gobernarn un Estado o se encargarn de la direccin de los asuntos pblicos, as como influir en la formacin de la poltica estatal a travs de mecanismos de participacin directa. El ejercicio de los derechos a ser elegido y a votar, ntimamente ligados entre s, es la expresin de las dimensiones individual y social de la participacin poltica. El derecho al voto es uno de los elementos esenciales para la existencia de la democracia y una de las formas en que los ciudadanos ejercen el derecho a la participacin poltica. Este derecho implica que los ciudadanos puedan elegir libremente y en condiciones de igualdad a quienes los representarn. Por otra parte el derecho a ser elegido supone que los ciudadanos puedan postularse como candidatos en condiciones de igualdad y que puedan ocupar los cargos pblicos sujetos a eleccin si logran obtener la cantidad de votos necesarios para ello. El derecho a tener acceso a las funciones pblicas en condiciones generales de igualdad protege el acceso a una forma directa de participacin en el diseo, implementacin, desarrollo y ejecucin de las directrices polticas estatales a travs de funciones pblicas. Se entiende que estas condiciones generales de igualdad estn referidas tanto al acceso a la funcin pblica por eleccin popular como por nombramiento o designacin. 2. Partidos polticos

La Corte no desconoce la importancia que revisten los partidos polticos como formas de asociacin esenciales para el desarrollo y fortalecimiento de la democracia,14 pero reconoce que hay otras formas
14 Cfr. Refah Partisi (the Welfare Party) and Others v. Turkey [GC], nos. 41340/98, 41342/98, 41343/98 and 41344/98, 87, ECHR 2003-II; Case of Yazar and Others v. Turkey, nos. 22723/93, 22724/93 and 22725/93, 32, ECHR 2002-II; y Eur. Court H.R., Case of Socialist

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a travs de las cuales se impulsan candidaturas para cargos de eleccin popular con miras a la realizacin de fines comunes, cuando ello es pertinente e incluso necesario para favorecer o asegurar la participacin poltica de grupos especficos de la sociedad, tomando en cuenta sus tradiciones y ordenamientos especiales, cuya legitimidad ha sido reconocida e incluso se halla sujeta a la proteccin explcita del Estado. Sobre la participacin poltica por medio de los partidos polticos la Corte estableci que no existe disposicin en la Convencin Americana que permita sostener que los ciudadanos slo pueden ejercer el derecho a postularse como candidatos a un cargo electivo a travs de un partido poltico. La Corte consider que la participacin a travs de partidos polticos constituye una restriccin indebida al ejercicio de un derecho poltico, que implica un lmite innecesario al derecho a ser elegido, a las que no son necesariamente asimilables todas las hiptesis de agrupaciones para fines polticos que pudieran presentarse en otras sociedades nacionales o sectores de una misma sociedad nacional. Como indicamos en el apartado sobre pueblos indgenas, la Corte seal que cualquier requisito para la participacin poltica diseado para partidos polticos, que no pueda ser cumplido por agrupaciones con diferente organizacin, es contrario a los derechos polticos y de igualdad ante la ley reconocidos por la Convencin Americana, ya que pueden limitar, ms all de lo estrictamente necesario, el alcance pleno de los derechos polticos y se convierte en un impedimento para que los ciudadanos participen efectivamente en la direccin de los asuntos pblicos. 3. Requisitos para ejercitar el derecho a ser elegido

La Corte, basada en el artculo 29.a) de la Convencin que establece que ninguna norma de la misma puede ser interpretada en el sentido de permitir, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella, determin que no se puede limitar el alcance pleno de los derechos polticos de manera que su reglamentacin o las decisiones que se adopten en aplicacin de sta se conviertan en un impedimento para que las personas participen efectivamente en la conduccin del Estado
Party and Others v. Turkey, Jugdment of 25 May 1998, Reports of Judgments and Decisions 1998-III, para. 29. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.

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o se torne ilusoria dicha participacin, privando a tales derechos de su contenido esencial. La previsin y aplicacin de requisitos para ejercitar los derechos polticos no constituyen, per se, una restriccin indebida a los derechos polticos. Esos derechos no son absolutos y pueden estar sujetos a limitaciones.15 Sin embargo, su reglamentacin debe observar los principios de legalidad, necesidad y proporcionalidad en una sociedad democrtica. La observancia del principio de legalidad exige que el Estado defina de manera precisa, mediante una ley, los requisitos para que los ciudadanos puedan participar en la contienda electoral, y que estipule claramente el procedimiento electoral que antecede a las elecciones.16 Una ley electoral es ambigua si no establece con claridad las consecuencias del incumplimiento de ciertos requisitos tanto para quienes participaban como candidatos en un proceso electoral, ya sea a travs de un partido o a travs de alianzas de partidos, y seala que las decisiones de los Organismos electorales deben ser fundamentadas. La Corte reiter su anterior jurisprudencia, en el sentido que las restricciones que se establezcan deben estar previstas en ley, y no ser discriminatorias, deben basarse en criterios razonables, atender a un propsito til y oportuno que la torne necesaria para satisfacer un inters pblico imperativo, y ser proporcional a ese objetivo. Cuando hay varias opciones para alcanzar ese fin, debe escogerse la que restrinja menos el derecho protegido y guarde mayor proporcionalidad con el propsito que se persigue.17
15 16 17 Cfr. Case of Hirst v. the United Kingdom (no. 2), no. 74025/01, 36, ECHR-2004. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. El artculo 23 inciso 2 de la Convencin seala que la ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos polticos por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal. Cfr. Caso Ricardo Canese, supra nota 5, prrs. 96 y 133; Caso Herrera Ulloa. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107, prrs. 121 y 123; y La colegiacin obligatoria de periodistas (arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prr. 46. Asimismo cfr. Eur. Court H.R., Case of Barthold v. Germany, Judgment of 25 March 1985, Series A no. 90, para. 58; Eur. Court H.R., Case of Sunday Times v. United Kingdom, Judgment of 26 April 1979, Series A no. 30, parr. 59; ONU, Comit de Derechos Humanos, Observacin general N 27, Libertad de circulacin (art. 12) de 2 de noviembre de 1999, prrs. 14 y 15; y ONU, Comit de Derechos Humanos, Observacin general N 25, Derecho a participar en los asuntos pblicos, derecho a votar y derecho al acceso, en condiciones de igualdad a las funciones pblicas (art. 25) de 12 de julio de 1996, prrs. 11, 14, 15 y 16. Citados en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.

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Con respecto a las limitaciones al derecho a ser elegido, el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas seal que: [] [e]l derecho de las personas a presentarse a elecciones no deber limitarse de forma excesiva mediante el requisito de que los candidatos sean miembros de partidos o pertenezcan a determinados partidos. Toda exigencia de que los candidatos cuenten con un mnimo de partidarios [para presentar su candidatura] deber ser razonable y no constituir un obstculo a esa candidatura.18 4. Recursos contra decisiones de los organismos electorales.

Con anterioridad la Corte, ha establecido que la Convencin garantiza a toda persona el acceso a la justicia para hacer valer sus derechos, y ha sealado el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos, derivados del artculo 1 de la Convencin.19 Adems ha establecido que el artculo 8 de la Convencin Americana se aplica al conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales, cualesquiera que ellas sean, a efecto de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos.20 Esto tambin es aplicable a las resoluciones de los organismos electorales, ya que sus decisiones pueden afectar el goce de derechos polticos. Por lo tanto, en dicho mbito tambin se deben observar las garantas mnimas consagradas en el artculo 8.1 de la Convencin, en cuanto sean aplicables al procedimiento respectivo.

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Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), Comit de Derechos Humanos, Observacin general N 25, supra nota 173, prr. 17. Cfr. Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos (arts. 46.1, 46.2.a y 46.2.b, Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-11/90 del 10 de agosto de 1990, prrafos 23 y 24. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. Caso Ivcher Bronstein. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, prr. 102; Caso Baena Ricardo y otros. Sentencia de 2 de febrero de 2001. Serie C No. 72, prr. 124; Caso del Tribunal Constitucional. Sentencia de 31 de enero de 2001. Serie C No. 71, prr. 69; y Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (arts. 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-9/87 del 6 de octubre de 1987. Serie A No. 9, prr. 27. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.

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En los procesos electorales se requiere celeridad y un trmite sencillo que facilite la toma de decisiones en el marco del calendario electoral, ya que pueden incidir directamente en el ejercicio del derecho a la participacin poltica de los ciudadanos. a. Derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo consagrado en el artculo 25.1 de la Convencin

El artculo 25.1 de la Convencin ha establecido, en trminos amplios: [] la obligacin a cargo de los Estados de ofrecer, a todas las personas sometidas a su jurisdiccin, un recurso judicial efectivo contra actos violatorios de sus derechos fundamentales. Dispone, adems, que la garanta all consagrada se aplica no slo respecto de los derechos contenidos en la Convencin, sino tambin de aqullos que estn reconocidos por la Constitucin o por la ley.21 Es decir que, este artculo consagra que el derecho de acceso a la justicia, se concreta en la obligacin positiva del Estado de conceder a todas las personas bajo su jurisdiccin un recurso judicial efectivo contra actos violatorios de sus derechos fundamentales, no slo de aquellos contenidos en la Convencin, sino tambin de los reconocidos en la Constitucin y en la Ley.22 En los trminos de dicho artculo, la CIDH ha establecido reiteradamente que la existencia de este tipo de garantas constituye uno de los pilares bsicos, no slo de la Convencin Americana, sino del propio Estado de Derecho en una sociedad democrtica en el sentido de la Convencin. La Corte ha manifestado que los Estados deben asegurar, en su ordenamiento jurdico interno, que toda persona tenga acceso, sin restriccin alguna, a dicho recurso sencillo y efectivo que la ampare en la determinacin de sus derechos, de ah que el debido proceso legal es un derecho que debe ser garantizado a toda persona,23 estableciendo que
21 Cfr. Caso Tibi, supra nota 135, prr. 130; Caso Cantos. Sentencia de 28 de noviembre de 2002. Serie C No. 97, prr. 52; Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 111; y Garantas Judiciales en Estados de Emergencia, supra nota 141, prr. 23. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. Caso Cantos, Sentencia de Fondo, 28 de Noviembre de 2002, prrafo 52. Cfr. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de Septiembre de 2003, prrafo 121. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.

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[]no basta con que est previsto por la Constitucin o la ley o con que sea formalmente admisible, sino que se requiere que sea realmente idneo para establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y prever lo necesario para remediarla [].24 La inexistencia de un recurso efectivo contra las violaciones de los derechos reconocidos por la Convencin constituye una trasgresin de la misma por el Estado Parte.25 En el caso, YATAMA, la Corte estableci que aunque la Constitucin de un Estado establezca que las resoluciones de los organismos electorales en materia electoral no son susceptibles de recursos ordinarios o extraordinarios, esto no significa que los organismos no deban estar sometidos a controles judiciales, como lo estn los otros poderes del Estado. Las exigencias derivadas del principio de independencia de los poderes del Estado no son incompatibles con la necesidad de consagrar recursos o mecanismos para proteger los derechos humanos. Hay Estados en la regin donde sus normas constitucionales no permiten ningn recurso contra las resoluciones, actos o disposiciones de los organismos electorales. Por ejemplo la Constitucin de Costa Rica26 establece que las resoluciones del Tribunal Supremo de Elecciones no tienen recurso, salvo la accin de prevaricato.27 Por su parte, la Constitucin de Per28 establece que no son revisables en sede judicial las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral.29 Otras por su
24 25 26 27 Cfr., Opinin Consultiva OC-9/87 de 17 de Septiembre de 2003, prrafo 24. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni, supra nota 146, prr. 113; Caso Ivcher Bronstein, supra nota 141, prr. 136; y Caso del Tribunal Constitucional, supra nota 141, prr. 89. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica. 7 de noviembre de 1949. Artculo 103. Sin embargo la Sala Constitucional de Costa Rica ha determinado que el Tribunal Electoral interpreta la Constitucin Poltica en forma exclusiva y obligatoria, en el ejercicio de sus competencias constitucionales y legales en materia electoral, y por tanto, no cabe suponer que esa interpretacin pueda ser fiscalizada por otra jurisdiccin, as sea la constitucional, salvo en el caso que el Tribunal Supremo de Elecciones se niegue a conocer y resolver alguna disconformidad planteada, la Sala Constitucional conoce sobre el particular, siempre que e alegue que los actos impugnados lesionan derechos fundamentales. (Sentencia No. 200408466, del 4 de agosto de 2004) Constitucin Poltica del Per. 31 de octubre de 1993. Artculo 143. Actualmente existe en Per un gran debate, jurdico, poltico y acadmico, por considerar algunos sectores que hay incompatibilidad entre la norma establecida en el Cdigo Procesal Constitucional, (publicado en mayo del 2004 y que entr en vigencia el 1 de diciembre de ese ao) y que introdujo una disposicin que permite acudir al proceso de amparo, en forma excepcional, cuando una resolucin del JNE viola en forma manifiesta el debido proceso y el artculo 142 de la Constitucin que dispone que no son revisables en sede judicial las resoluciones del JNE.

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parte s contemplan el recurso de amparo30 contra las resoluciones de los organismos electorales. Independientemente de las regulaciones constitucionales o legales que cada Estado haga respecto a si las resoluciones del rgano supremo electoral, son revisables en sede judicial, esas normas no pueden ser interpretadas con base en un criterio literal que consolide poderes absolutos sin control constitucional. Las normas no pueden interpretarse de manera aislada principio de unidad de la Constitucin, sino que debe darse una interpretacin que armonice estas normas el debido proceso que es esencial en una democracia y debe ser respetado por todos, incluso, por los organismos electorales.

IV.
A.

DEMOCRACIA
Derechos polticos en una sociedad democrtica

Con anterioridad la Corte ha establecido que [e]n una sociedad democrtica los derechos y libertades inherentes a la persona, sus garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada, en la que cada componente se define, completa y adquiere sentido en funcin de los otros.31 Al ponderar la importancia que tienen los derechos polticos la Corte observa que incluso la Convencin, en su artculo 27, prohbe su suspensin y la de las garantas judiciales indispensables para la proteccin de stos.32 La Corte ha expresado que [l]a democracia representativa es determinante en todo el sistema del que la Convencin forma parte, y constituye un principio reafirmado por los Estados americanos en la Carta de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), instrumento fundamental del Sistema Interamericano.33 Los derechos polticos
30 31 Por ejemplo: Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. 31 de mayo de 1985. Artculo 134. Cfr. Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, supra nota 156, prr. 92; Ciertas Atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (arts. 41, 42, 44, 46, 47, 50 y 51 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-13/93 del 16 de julio de 1993. Serie A No. 13, prr. 31; Garantas Judiciales en Estados de Emergencia, supra nota 141, prr. 35; y El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987. Serie A No. 8, prr. 26. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. La Expresin Leyes en el Artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6, prr. 34. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Cfr. La Expresin Leyes en el Artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, supra nota 160, prr. 34. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.

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protegidos en la Convencin Americana, as como en diversos instrumentos internacionales,34 propician el fortalecimiento de la democracia y el pluralismo poltico. Los ministros de Relaciones Exteriores de las Amricas aprobaron el 11 de septiembre de 2001 durante la Asamblea Extraordinaria de la OEA la Carta Democrtica Interamericana, en la cual se seala que: [s]on elementos esenciales de la democracia representativa, entre otros, el respeto a los derechos humanos y las libertades fundamentales; el acceso al poder y su ejercicio con sujecin al Estado de derecho; la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas y basadas en el sufragio universal y secreto como expresin de la soberana del pueblo; el rgimen plural de partidos y organizaciones polticas; y la separacin e independencia de los poderes pblicos.35 Segn determin la Corte en base a los principios de la Carta Democrtica Interamericana, los ciudadanos tienen el derecho de participar en la direccin de los asuntos pblicos por medio de representantes libremente elegidos. El derecho al voto es uno de los elementos esenciales para la existencia de la democracia y una de las formas en que los ciudadanos ejercen el derecho a la participacin poltica. Este derecho implica que los ciudadanos puedan elegir libremente y en condiciones de igualdad a quienes los representarn. Si bien es cierto los Estados pueden establecer estndares mnimos para regular la participacin poltica, stos deben ser razonables de acuerdo
34 Algunos de estos instrumentos internacionales son: Carta Democrtica Interamericana (artculos 2, 3 y 6); Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 23); Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo XX); Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 21); Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 25); Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial (artculo 5.c); Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares (artculo 42); Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (artculo 7); Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer (artculos I, II y III); Declaracin de las Naciones Unidas sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial (artculo 6); Declaracin sobre los Derechos de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales o tnicas, Religiosas y Lingsticas (artculos 2 y 3); Convenio No. 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales (artculo 6); Proclamacin de Tehern, Conferencia Internacional de Derechos Humanos de Tehern, 13 de mayo de 1968 (prr. 5); Declaracin y Programa de Accin de Viena, Conferencia Mundial de Derechos Humanos, 14 a 25 de junio de 1993 (I.8, I.18, I.20, II.B.2.27); Protocolo No. 1 al Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (artculo 3); y Carta Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos Carta de Banjul (artculo 13). Carta Democrtica Interamericana. Aprobada en la primera sesin plenaria de la Asamblea General de la OEA, celebrada el 11 de septiembre de 2001, artculo 3.

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a los principios de la democracia representativa. Dichos estndares, deben garantizar, entre otras, la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas y basadas en el sufragio universal, igual y secreto como expresin de la voluntad de los electores que refleje la soberana del pueblo, tomando en que cuenta que, segn lo dispuesto en el artculo 6 de la Carta Democrtica Interamericana, [p]romover y fomentar diversas formas de participacin fortalece la democracia, para lo cual se pueden disear normas orientadas a facilitar la participacin de sectores especficos de la sociedad, tales como los miembros de las comunidades indgenas y tnicas. Como establece la Carta Democrtica Interamericana en su artculo primero, Los pueblos de Amrica tienen derecho a la democracia y sus gobiernos la obligacin de promoverla y defenderla.36 Tambin afirma en su artculo 5 que El fortalecimiento de los partidos y de otras organizaciones polticas es prioritario para la democracia. De manera coincidente con estos principios, la Corte, apoyada en la Convencin Americana y en la Carta Democrtica Interamericana, estableci que no existe disposicin en dichos instrumentos que permita sostener que los ciudadanos slo pueden ejercer el derecho a postularse como candidatos a un cargo electivo a travs de un partido poltico. No se desconoce la importancia que revisten los partidos polticos como formas de asociacin esenciales para el desarrollo y fortalecimiento de la democracia,37 pero se reconoce que hay otras formas a travs de las cuales se impulsan candidaturas para cargos de eleccin popular con miras a la realizacin de fines comunes, cuando ello es pertinente e incluso necesario para favorecer o asegurar la participacin poltica de grupos especficos de la sociedad, tomando en cuenta sus tradiciones y ordenamientos especiales, cuya legitimidad ha sido reconocida e incluso se halla sujeta a la proteccin explcita del Estado. Por otro lado, y con respecto a las limitaciones al derecho a ser elegido, el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas seal que [e]l derecho de las personas a presentarse a elecciones no deber limitarse de forma excesiva mediante el requisito de que los candidatos
36 37 Ibid. Artculo 1. Cfr. Refah Partisi (the Welfare Party) and Others v. Turkey [GC], nos. 41340/98, 41342/98, 41343/98 and 41344/98, 87, ECHR 2003-II; Case of Yazar and Others v. Turkey, nos. 22723/93, 22724/93 and 22725/93, 32, ECHR 2002-II; y Eur. Court H.R., Case of Socialist Party and Others v. Turkey, Jugdment of 25 May 1998, Reports of Judgments and Decisions 1998-III, para. 29. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.

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sean miembros de partidos o pertenezcan a determinados partidos. Toda exigencia de que los candidatos cuenten con un mnimo de partidarios [para presentar su candidatura] deber ser razonable y no constituir un obstculo a esa candidatura.38 Esto desarrolla la Convencin Americana y la Carta Democrtica Interamericana, en el sentido de que debe respetarse el derecho de otras organizaciones polticas a participar en los asuntos pblicos y a ser elegidos. En este sentido, otorgar las facilidades que sean necesarias a las organizaciones polticas para su participacin en el mbito poltico nacional, regional o comunal, genera las condiciones para ampliar y consolidar la participacin de los ciudadanos en la direccin de los asuntos pblicos.39

V.

EL PAPEL DEL OMBUDSMAN EN EL MARCO DEL SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTECCIN

El proceso de creacin e incorporacin de la institucin del Ombudsman (Defensor del Pueblo) en el ordenamiento jurdico moderno latinoamericano surge en la dcada de los aos noventa,40 al iniciarse en Amrica el denominado perodo de transicin a la democracia mientras finalizaban en el mundo la guerra fra, el mundo bipolar y la doctrina de la seguridad nacional, que dominaron la regin durante prcticamente toda la segunda mitad del siglo xx.41 De cierta manera esta institucin puede considerarse como uno de los indicadores del cambio, pues hasta entonces los Estados de la regin haban carecido de instituciones de control y fiscalizacin de las actuaciones de sus funcionarios en lo concerniente a los derechos humanos.42

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Organizacin de las Naciones Unidas (ONU). Comit de Derechos Humanos, Observacin general N 25, citada en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Citado en Corte IDH. Caso Yatama. Sentencia de 23 de junio de 2005, Serie C No. 127. Voto del Juez Sergio Garca-Sayn, prrafo 27. El nico Ombudsman creado anteriormente fue el de Guatemala en 1985. Gonzlez Volio, Lorena. The institution of the Ombudsman. The latin american experience. En: Revista IIDH No. 37. San Jos Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 2003. s/p. Federacin Iberoamericana de Ombudsman (FID) e Instituto Interamericana de Derechos Humanos (IIDH). Informe de la Secretara Tcnica. Perodo noviembre 2000-septiembre 2001. s/p

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Puede decirse que este fenmeno de la expansin del Ombudsman43 surge como respuesta a la debilidad institucional que se daba en algunos Estados, as como a las graves violaciones cometidas durante la dictaduras militares y los conflictos internos que golpearon la regin latinoamericana en los aos 70 y 80, por lo que se le asign como tarea principal la de proteger los derechos fundamentales. Este nuevo modelo vinculado a los desarrollos constitucionales de las transiciones democrticas y el fin de regmenes autoritarios agrega dos elementos fundamentales a los de la figura clsica. Por un lado, se le otorgan funciones explcitas y prioritarias en la defensa de los derechos humanos, sin dejar de tener las competencias globales de control no jurisdiccional de los actos de la Administracin Pblica y, por otra parte, se le otorga competencia para transferir los expedientes al Ministerio Pblico a fin de que este pueda iniciar, cuando proceda o enriquecer en su caso, los procesos judiciales cuando existen hechos delictuosos que ameritan persecucin penal; adems, cumple una funcin de promocin y educacin.44 La figura del Ombudsman juega un papel importante dentro del Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos,45 por tratarse, como se ha indicado, de la institucin constitucional que tiene por mandato la proteccin y promocin de los derechos humanos. En el mbito interno, sus funciones incluyen reiterar al Estado y a su administracin el compromiso y la obligacin a aplicar los principios internacionales relativos a la proteccin internacional de los derechos humanos; promover la aplicacin en el mbito interno de normas de Derecho Internacional de Proteccin de Derechos Humanos; promover y divulgar los contenidos de los instrumentos que sobre derechos humanos han sido ratificados por su pas; fundamentar sus resoluciones e informes en el derecho interno e internacional de derechos humanos; impulsar la readecuacin de la legislacin interna a los compromisos internos adquiridos; impulsar soluciones y medidas reparadoras, por va de solucin amistosa; promover la ratificacin de todos los instrumentos internacionales para la proteccin de los derechos humanos; contribuir al agotamiento de los recursos internos (presentar recursos de amparo o hbeas
43 Actualmente existe una institucin de esta naturaleza en casi todos los pases de la regin y, con excepcin de Costa Rica, todos tienen respaldo constitucional. Los nicos pases que no cuentan con un Ombudsman son Uruguay, Brasil y Chile. Repblica Dominicana ya ha aprobado la legislacin correspondiente pero aun no ha nombrado el primer defensor. Garca Laguardia, Jorge Mario y Edgar Alfredo Ballsells Tojo. Reflexiones sobre el Ombudsman en Amrica Latina y su proceso de nombramiento. Apartado II: Un nuevo Modelo Americano. s/f. s/p. Gonzlez Volio, Lorena. El Sistema interamericano y los derechos de los nios, nias y adolescentes en el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos y los derechos de las poblaciones migrantes, las mujeres, los pueblos indgenas y los nios, nias y adolescentes. San Jos: IIDH, 2004. s/p.

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corpus, por ejemplo); y colaborar en las visitas in loco que realice la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Cuando un caso ha trascendido el mbito interno y llega a los rganos del Sistema Interamericano de proteccin de Derechos Humanos, las instituciones Ombudsman pueden desempear funciones tambin de suma importancia. Por ejemplo, ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos pueden presentar denuncias, comunicaciones o peticiones; demostrar que se agotaron los recursos internos, o en su defecto, que ha sido imposible hacerlo; verificar que los Estados cooperen con la CIDH; determinar los hechos objeto de la denuncia (fact-finding); en la etapa de investigacin que lleva a cabo la CIDH, introducir las investigaciones que l haya realizado en su pas que colaboren en las gestiones que realiza la Comisin; presentar Amicus curiae;46 monitorear, dar seguimiento y exigir del Estado el cumplimiento y ejecucin de las decisiones de la CIDH; participar en las audiencias ante la CIDH y presentar informes; colaborar con los relatores especiales brindndoles informes sobre los temas a su cargo; y solicitar medidas cautelares, entre otros. Ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos el Ombudsman tambin tiene acciones por tomar: instar al Estado a solicitar consultas sobre interpretacin de la Convencin u otros tratados; instar al Estado a solicitar opiniones sobre legislacin interna acorde al Derecho Internacional; presentar Amicus curiae e informes especiales; co-representar a la vctimas, apoyar con informacin sobre legislacin interna o sobre las situaciones determinadas; verificar que los Estados cooperen con la CIDH; y supervisar el cumplimiento de medidas provisionales y sentencias. En el caso YATAMA contra Nicaragua, la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos (PDDH) tuvo un papel fundamental, involucrndose desde un inicio en el proceso de denuncia en los mbitos internos. El 24 de agosto del 2000 se abri el expediente No. 217/00 en la PDDH, ante la denuncia interpuesta por el representante legal de YATAMA. Inmediatamente la PDDH inici diligencias en el mbito interno para el esclarecimiento y resolucin de la situacin, las cuales incluyeron visitas al Consejo Supremo Electoral (CSE), comunicaciones con el Presidente de dicho rgano y visitas de inspeccin del libro de Resoluciones del CSE,
46 El Amicus curie o amigo de la curia, es un escrito por el que se ayuda a la corte con un tema, sin ser una de las partes del juicio.

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entre otros. Ante la ausencia de respuesta a estas acciones, la Procuradura emiti un pronunciamiento en el que, entre otras cosas, se conminaba al Consejo Supremo Electoral a que: [] en respuesta al clamor de los ciudadanos y ciudadanas de la Costa Caribe, proceda inmediatamente a suspender el proceso de elecciones municipales de la Regin Autnoma del Atlntico Norte, ya que de realizarse las mismas en ese sector geogrfico, los habitantes que han sido objetos de exclusiones histricas, hoy resultaran sensiblemente afectados en sus intereses polticos, al quedar sin participacin en la eleccin de autoridades locales.47 Este pronunciamiento pblico no obtuvo ninguna respuesta por parte de los organismos del Estado involucrados en el conflicto y el proceso electoral continu su curso, teniendo como resultado la violacin de los derechos humanos de la poblacin de la Costa Atlntica de Nicaragua. En la Resolucin del 3 de marzo de 2005, la PDDH declara: []Que el Consejo Supremo Electoral y la Corte Suprema de Justicia del Estado de Nicaragua han vulnerado los derechos civiles y polticos, traducidos en el derecho a la Igualdad ante la Ley, el derecho a no ser sujetos de discriminacin, derecho de participacin poltica, a elegir y a ser electos, al respeto de su identidad cultural, as como el derecho a la proteccin judicial de los candidatos a Alcaldes, Vice alcaldes, concejales y poblacin en general de las Regiones Autnomas del Atlntico Norte y Sur []. Entre las recomendaciones hechas al Estado en esta Resolucin se encontraban la modificacin de su legislacin para garantizar el respeto de los derechos civiles y polticos de los nicaragenses, en especial de los pueblos indgenas y comunidades de la Costa Caribe Nicaragense; la suscripcin y ratificacin del Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales, la formacin de los funcionarios encargados de la administracin de justicia en Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas y cosmovisin multicultural y la incorporacin de esta perspectiva como un principio bsico de actuacin de las instituciones del Estado en general; y la incorporacin al currculum educativo del Sistema Educativo Nacional de los derechos de los pueblos
47 Pronunciamiento pblico de la PDDH en el mes de noviembre de 2000, citado en Amicus curiae presentado ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos por el Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos de Nicaragua.

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indgenas y comunidades tnicas. Adems solicita a los organismos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos fallar a favor de los derechos de los candidatos a Alcaldes, Vicealcaldes, concejales y poblacin en general de las Regiones Autnomas del Atlntico Norte y Sur. En el mbito internacional, la PDDH present el 8 de abril de 2005, un Amicus curiae ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en relacin con el Caso 12.388 YATAMA contra Nicaragua. En ste, present argumentos que ilustraron a la Corte sobre la situacin de los pueblos indgenas de Nicaragua y un anlisis de los derechos que consideraba haban sido violados. Finalmente la PDDH expres su apoyo a la demanda de la Comisin Interamericana, y basaba su posicin en tres puntos fundamentales: 1) que el Estado de Nicaragua viol los Derechos Humanos de la Organizacin Poltica YATAMA y del pueblo de la Costa Caribe al no permitrsele el derecho de participacin poltica, de elegir y ser electos, el derecho de peticin y pronta respuesta y el derecho a la igualdad ante la Ley; 2) que en Nicaragua no existe una proteccin judicial efectiva para los reclamos de los pueblos indgenas sobre la proteccin de sus derechos, en especial de sus derechos polticos; y 3) que es necesario y plenamente justificado que la Corte Interamericana conozca de fondo sobre el caso y se pronuncie sobre la responsabilidad estatal para hacer que el Estado de Nicaragua busque seriamente una solucin efectiva a las sistemticas violaciones a los derechos fundamentales de los pueblos indgenas nicaragenses. La PDDH solicit a la Corte IDH la adopcin de las recomendaciones incluidas en su resolucin del 3 de marzo de 2005, as como que se obligara al Estado a resarcir los daos ocasionados a la poblacin indgena, requerir que se adopte sin dilacin cuantas medidas sean necesarias para proteger y hacer efectivos derechos de los pueblos indgenas, y, finalmente, solicitar al Estado de Nicaragua que asegure el ejercicio de los derechos polticos, la igualdad ante la ley y la debida proteccin judicial a los pueblos indgenas y tnicos, poniendo a disposicin recursos sencillos, rpidos y eficaces. Sorprende la reaccin del Estado de Nicaragua quien neg valor legal alguno a cualquier escrito de Amicus curiae presentado, lo que incluye el de la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos. As mismo el Estado formul una objecin respecto de la Resolucin de la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos de Nicaragua de 3 de marzo de 2005, expediente No. 217/00, relacionada con una denuncia interpuesta por el [] representante legal de [] YATAMA el 24 de agosto de 2000. El Estado manifest, inter alia, que no se concibe que las instituciones
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del Estado como la Procuradura [...] puedan intervenir a su arbitrio en contra de los intereses del propio Estado en el ramo internacional, lo que implica aparente deslealtad con el Estado. En un sistema jurdico moderno el Estado es una persona jurdica y por lo tanto no cabe un juicio de valor como el de ser sus rganos leales o desleales a esa persona jurdica. Por otra parte, aun cuando el Estado es una persona jurdica frente al derecho internacional, su propia organizacin constitucional interna permite la existencia de varios rganos dotados de personalidad jurdica propia y por ello gozan de plena independencia y autonoma para actuar aun en contra de los actos de otro rgano pblico, por eso es incorrecta la tesis sostenida por el gobierno de Nicaragua que pretende deslegitimar la capacidad procesal de la PDDH de Nicaragua.

VI. CONCLUSIONES
1. Los pueblos indgenas tienen el derecho de preservar su identidad cultural y el derecho de participar en la vida pblica. Si bien Estados pueden establecer estndares mnimos para regular la participacin poltica, estos deben ser razonables de acuerdo a los principios de la democracia representativa. Los estados estn obligados a garantizar, la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas y basadas en el sufragio universal, igual y secreto como expresin de la voluntad de los electores que refleje la soberana del pueblo, tomando en cuenta que, segn lo dispuesto en el artculo 6 de la Carta Democrtica Interamericana, al fomentar diversas formas de participacin se fortalece la democracia, para lo cual pueden disear normas orientadas a facilitar la participacin de sectores especficos de la sociedad, tales como los miembros de las comunidades indgenas y tnicas. En una sociedad democrtica no es suficiente que los Estados reconozcan y garanticen el ejercicio de los derechos civiles y polticos: los Estados estn obligados a generar condiciones y mecanismos ptimos para que dichos derechos puedan ser ejercidos. Esto reafirma que la tesis de las generaciones de los derechos humanos es errnea, pues seala que a los Estados nicamente corresponde reconocer los derechos civiles y polticos a modo de garantizarlos, mientras que en el caso de los derechos econmicos, sociales y culturales, el Estado tiene que tomar medidas positivas para garantizarlos de forma efectiva.
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LOS PUEBLOS INDGENAS Y EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS POLTICOS DE ACUERDO A LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS: EL CASO YATAMA CONTRA NICARAGUA

4.

La participacin poltica puede incluir amplias y diversas actividades que las personas realizan individualmente u organizados, con el propsito de intervenir en la designacin de quienes gobernarn un Estado o se encargarn de la direccin de los asuntos pblicos, as como influir en la formacin de la poltica estatal a travs de mecanismos de participacin directa. A pesar de que la Constitucin de un Estado establezca que las resoluciones de los organismos electorales en materia electoral no son susceptibles de recursos ordinarios o extraordinarios, esto no significa que los organismos no deban estar sometidos a controles judiciales, como lo estn los otros poderes del Estado. Las exigencias derivadas del principio de independencia de los poderes del Estado no son incompatibles con la necesidad de consagrar recursos o mecanismos para proteger los derechos humanos. Por ello es necesario que cada ordenamiento jurdico interno contemple la posibilidad de revisar estas decisiones al menos ante un rgano superior. Claro est, no puede ser que los actos de todos los rganos sean recurribles ante otros rganos superiores por cuanto el principio de seguridad jurdica exigira que los casos terminen en algn momento y por lo tanto que las decisiones de los rganos de ltima instancia no tengan apelacin. Es aqu que cobra importancia el sistema supranacional que, sin constituir una cuarta instancia s tiene la capacidad de revisar los efectos de estas decisiones finales respecto de las obligaciones internacionales contradas por el Estado. De esta manera la jurisdiccin internacional no anula los actos en el sentido jurisdiccional de las nulidades, sino que declara la responsabilidad del Estado por esos actos dictados por alguno de sus rganos internos cuando alguno de los derechos fundamentales ha sido violado. Independientemente de las regulaciones constitucionales o legales que cada Estado haga respecto a si las resoluciones del rgano supremo electoral, son revisables en sede judicial, esas normas no pueden ser interpretadas con base en un criterio literal que consolide poderes absolutos sin control constitucional. Las normas no pueden interpretarse de manera aislada principio de unidad de la Constitucin-, sino que debe darse una interpretacin que armonice el debido proceso que es esencial en una democracia y debe ser respetado por todos, incluso, por los organismos electorales.
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5.

6.

7.

LORENA GONZLEZ VOLIO

8.

Sobre la posibilidad que tienen las instituciones nacionales de derechos humanos u Ombudsman, de participar ante los rganos del sistema interamericano, queda claro que la capacidad procesal activa de estos rganos es reconocida por la Convencin Americana y los reglamentos de la CIDH y la Corte IDH, as como por la jurisprudencia de estos rganos, por lo que su capacidad procesal no depende de la voluntad del gobierno de turno ni del ordenamiento jurdico interno.

VII. REFERENCIAS
A. 1. Bibliogrficas Garca Laguardia, Jorge Mario y Edgar Alfredo Ballsells Tojo. Reflexiones sobre el Ombudsman en Amrica Latina y su proceso de nombramiento. Apartado II: Un nuevo Modelo Americano. s/e. s/f. Gonzlez Volio, Lorena. El Sistema interamericano y los derechos de los nios, nias y adolescentes en el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos y los derechos de las poblaciones migrantes, las mujeres, los pueblos indgenas y los nios, nias y adolescentes. San Jos: IIDH. 2004. _______________. The Institution of the Ombudsman. The Latin American Experience. En: Revista IIDH No. 37. San Jos Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos. 2003. Normativas Carta Democrtica Interamericana. 11 de septiembre de 2001. Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica. 7 de noviembre de 1949. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, 31 de mayo de 1985. Constitucin Poltica del Per. 31 de octubre de 1993. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 22 de noviembre de 1969.
109

2.

3.

B. 1. 2. 3. 4. 5.

LOS PUEBLOS INDGENAS Y EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS POLTICOS DE ACUERDO A LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS: EL CASO YATAMA CONTRA NICARAGUA

C. 1. D. 1.

Jurisprudenciales Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH). Caso YATAMA. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C, No. 127. Otras referencias Federacin Iberoamericana de Ombudsman (FID) e Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH). Informe de la Secretara Tcnica. Perodo noviembre 2000-septiembre 2001. Organizacin de las Naciones Unidas (ONU). Comit de Derechos Humanos. Observacin general N 25. 12 de julio de 1996 _______________. Observacin general N 27. 2 de noviembre de 1999.

2. 3.

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De los tratados internacionales a las leyes modelo como paradigma de la cooperacin internacional
Nuria Gonzlez Martn*

RESUMEN
El Derecho Internacional Privado (DIPr.) convencional, en general, y el latinoamericano en particular, est asistiendo a una poca de grandes cambios. En este trabajo se analiza la Convencin o Tratado como la tcnica ms utilizada para implementar instrumentos internacionales, en concreto en el mbito privado, en donde ha cobrado un inters especial frmulas nuevas, bajo los Convenios pragmticos o de DIPr., para llegar a soluciones comunes a todo el Corpus Convencional, tales como la cooperacin internacional entre autoridades centrales. No obstante, el trabajo llega a la conclusin que los Tratados o Convenios se caracterizan por su rigidez y cada vez mayores reticencias a la hora de implementarlos. En ese sentido, se reflexiona y analiza las ventajas y desventajas del instrumento convencional, per se, y se compara con otro instrumento,
* Doctora en Derecho por la Universidad Autnoma de Tlaxcala, Mxico y Doctora por la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla, Espaa. Investigadora Titular C Definitiva de Tiempo Completo en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. PRIDE D. Pertenece al Sistema Nacional de Investigadores, Nivel II. Directora del Boletn Mexicano de Derecho Comparado. Miembro de la Academia Mexicana de Ciencias (AMC); Miembro Numerario de la Academia Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado (AMEDIP); miembro y Vicepresidenta Segunda Suplente de la Asociacin Americana de Derecho Internacional Privado (ASADIP), Miembro de la Asociacin Espaola de Profesores de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales (AEPDIRI), Miembro del Instituto HispanoLuso-Americano de Derecho Internacional (IHLADI). Profesora de Licenciatura y Posgrado de la UNAM y de la Universidad Iberoamericana, as como profesora invitada de distintas universidades de la Repblica Mexicana y del extranjero. Ha publicado, en torno al rea del Derecho Internacional Privado y Comparado, ms de 160 contribuciones en el que se destaca 12 libros de propia autora y/o coautora y 15 coordinaciones publicadas en el mbito nacional e internacional. Destaca la coleccin coordinada bajo el ttulo genrico Lecciones de derecho internacional privado mexicano Parte general, Parte especial y Varia- editada por Porra-UNAM entre 2007 y 2009. Entre sus ms recientes galardones destaca el Premio Altamirano 2000 y la Distincin Universidad Nacional Jvenes Acadmicos, Investigacin en Ciencias Sociales 2008.

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la ley modelo, como ejemplo orientativo para los legisladores nacionales. Un cambio en el iter convencional hacia la ley modelo?, Propuestas de Derecho Internacional Pblico hacia instrumentos ms flexibles que implique la asuncin de una efectiva cooperacin internacional y de ah su proyeccin a los grupos vulnerables? Palabras clave: Derecho Internacional Privado, instrumentos internacionales, tratados, convenciones, Convenios pragmticos, ley modelo, cooperacin internacional, derechos humanos, grupos vulnerables.

ABSTRACT
The conventional International Private Law (IPrL) in general and Latin American in particular, are witnessing a time of great changes. In this paper, the Convention or the Treaties are analyzed as the most utilized technique to implement international instruments, specifically in the private environment, where new formulas have elicited a special interest under the pragmatic Covenants of the IPrL, to arrive at common solutions for all of the Conventional Corpus, such as the international cooperation among central authorities. Nevertheless, the paper reaches the conclusion that the Treaties or Covenants are marked by their rigidity and increasing reticence when implemented. . In that light, a reflection is made and the advantages and disadvantages of the conventional instrument per se are analyzed, and compared with another instrument, the model Law as an orienting example for national legislators. A change in the conventional iter towards the model law? International Public Law Proposals towards more flexible instruments that imply the assumption of an effective international cooperation and hence its projection to vulnerable groups? Key words: International Private Law, international instruments, treaties, conventions, pragmatic Covenants, Model Law, international cooperation, human rights, vulnerable groups. Sumario: I. Acerca de la proteccin de los grupos vulnerables y el papel de la normativa internacional y nacional: A. Normativa internacional; B. Normativa Nacional. II. Mxico y los tratados internacionales. III. Un cambio en el iter convencional?. IV. Acerca de la cooperacin internacional. V. Proyeccin: del iter convencional de DIPr. a la ley modelo como posible propuesta. VI. Conclusiones: hacia las ventajas que constituye la ley modelo. VII. Referencias: A. Bibliogrficas; B. Electrnicas; C. Jurisprudenciales; D. Varias.
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NURIA GONZLEZ MARTN

I.

ACERCA DE LA PROTECCIN DE LOS GRUPOS VULNERABLES Y EL PAPEL DE LA NORMATIVA INTERNACIONAL Y NACIONAL

A. Normativa internacional Cuando visualizamos a nuestros grupos vulnerables, llamados tambin grupos minoritarios minoritarios no por el nmero que lo constituyen sino por la ausencia de poder1, casi de inmediato por asociacin de ideas se presenta en primera instancia la necesidad, una vez ms, de reivindicar, como mnimo, un principio de igualdad y prohibicin de discriminacin, como principios generales, bsicos y fundamentales regulados a nivel internacional, nacional y autonmico o estatal, segn la configuracin jurdica del Estado2. Unos principios torales en el que destacamos como papel primordial aquellos avances relativos a la proteccin internacional de los derechos humanos3. As, en el mbito universal, la Declaracin Universal de Derechos Humanos estipula que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia,
1 Son tambin las llamadas minoras pero entendidas en el sentido amplio que nos indica Colette Guillaumin, Por minoritarios entenderemos, no aqullos que seran forzosamente menores en nmero, sino ms bien aqullos que en una sociedad estn en estado de `menor poder, sea este poder econmico, jurdico, poltico (...). Guillaumin, Colette, Femmes et thories de la socit: Remarques sur les effets thoriques de la colres des opprimes en Guillaumin, Sexe, Race et Pratique du Pouvoir, Pars, Cot-femmens, p. 219 Cit. por Osborne, Raquel, Grupos minoritarios y accin positiva: las mujeres y las polticas de igualdad, Papers. Revista de Sociologa, Espaa, Nm. 53, 1997, p. 66. Asimismo, vase Prez Portilla, Karla, Aproximaciones al concepto de minora en Valads, Diego et Gutirrez Rivas, Rodrigo (Coord.) Derechos humanos. Memoria del IV Congreso Nacional de Derecho Constitucional III, Mxico, Instituto Investigaciones Jurdicas-UNAM, 2001, Pgs. 245-264; Daz Muoz, Eloisa, El concepto de minora. Su conexin con la alteracin de la estructura de poder estatal, Derechos y Libertades. Revista del Instituto Bartolom de Las Casas, Madrid, julio-diciembre 1995, Nm. 5, Pgs. 241-251; Prieto Sanchs, Luis, Igualdad y minoras Ibid. Pgs. 111-128; Velasco Arroyo, Juan Carlos, Derechos de las minoras en una sociedad demcrata multicultural (un esbozo provisional) Ibid., Pgs. 361-381; Gonzlez Galvn, Jorge Alberto; Hernndez, Mara del Pilar et Snchez-Castaeda, Alfredo, La pluralidad de los grupos vulnerables: un enfoque interdisciplinario en Valads, Diego et Gutirrez Rivas, Rodrigo (Coord.) Derechos Humanos. Memoria del IV Congreso Nacional de Derecho Constitucional III, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas-UNAM, 2001, Pgs. 225-243. En el orden internacional, vase la reflexin que realiza Toro Huerta, Mauricio Ivn del, La apertura constitucional al derecho internacional de los derechos humanos en la era de la mundializacin y sus consecuencias en la prctica judicial, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, Nueva Serie, Ao XXXVIII, Nm. 112, enero-abril 2005, Pgs. 325 y ss. En el orden de las entidades federativas, vase Carmona Tinoco, Jorge Ulises, La incorporacin de los derechos humanos en las Constituciones locales mexicanas, en Mndez Silva, Ricardo (Coord.), Derecho y seguridad internacional. Memoria del Congreso Internacional de Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, Mxico, UNAM, 2005, Pgs. 357 y ss. Comit de Derechos Humanos, Observacin General Nm. 8, No discriminacin, Prr. 1.

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deben comportarse fraternalmente los unos con los otros. En el contexto de la Carta de las Naciones Unidas el concepto de respeto universal de los derechos humanos est indisolublemente asociado al principio de no discriminacin y as se proyecta en el resto de los instrumentos internacionales ms modernos, as una prueba de ello la tenemos en la recin aprobada Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas, en el que los derechos reconocidos en la misma declaracin constituyen las normas mnimas para la supervivencia, la dignidad y el bienestar de los pueblos indgenas del mundo (artculo 43), un instrumento que adems reivindica la necesidad urgente de respetar y promover los derechos intrnsecos de los pueblos indgenas que derivan de sus estructuras polticas, econmicas y sociales y de sus culturas, de sus tradiciones, de su historia y de su concepcin de la vida, especialmente los derechos a sus tierras, territorios y recursos. Por su parte, en el mbito regional la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (en adelante Declaracin Americana) en su Prembulo parte de la premisa, en el mismo sentido anterior, que todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos4, de igual manera, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)5, ha indicado que el principio de no discriminacin es uno de los pilares de cualquier sistema democrtico y una base fundamental del sistema de proteccin de los derechos humanos instaurado en la Organizacin de Estados Americanos (OEA).

Tanto la Corte como la Comisin Interamericana de Derechos Humanos han indicado que la Declaracin Americana es una fuente de obligaciones internacionales para los Estados miembros de la Organizacin de Estados Americanos. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-10/89, Interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre dentro del Marco del artculo 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 14 de julio de 1989, Serie A, Nm. 10 (1989), Prrs. 35-45; Comisin Interamericana Derechos Humanos, James Ferry Roach y Jay Pinkerton c. Estados Unidos de Amrica, Caso 9647, Res. 3/87, 22 de septiembre de 1987, Informe Anual 1986-1987, Prrs. 46-49, Rafael Ferrer-Mazorra y Otros c. Estados Unidos de Amrica, Informe Nm. 51/01, caso 9903, 4 de abril de 2001. Vase tambin el Estatuto de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en su artculo 20. Cit por Dulitzky, Ariel E., Algunas aproximaciones al marco jurdico de la igualdad y la no-discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos en Zerbini, Renato, Ribeiro, Leao et al, Os rumos do directo internacional dosdireitos humanos: ensayos em homenagem ao profesor Antonio Augusto Canado Trindade: (Liber amicorum Canado Trindade), 6 vols., Porto Alegre, Fabris, 2005. En torno a la participacin de Mxico ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, as como de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, vase el interesante artculo de Carmona Tinoco, Jorge Ulises, Algunos aspectos de la participacin de Mxico ante los rganos del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos, Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional, Mxico, Nm. 9, juliodiciembre 2003, Pgs. 3 y ss. Vase, asimismo, Garca Ramrez, Sergio, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, vo. I y II, 2 ed., Mxico, UNAM, 2006. Cancado Trindade, Antonio Augusto et Ventura Robles, Manuel E., El futuro de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, 3 ed., San Jos, Costa Rica, ACNUR-CORTE IDH, 2005.

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De acuerdo a este contexto internacional, se subraya la importancia que tiene la tutela de los derechos humanos a nivel regional, a travs por ejemplo de la Declaracin Americana, sin importar las fronteras estatales. No obstante, es necesario hacer notar que al igual que su homloga, la Declaracin Universal, por la forma en que se expres como una mera declaracin no se consider jurdicamente obligatoria, pero era indudable su gran valor como instrumento jurdico internacional que guiaba la poltica de derechos humanos de los Estados de la regin, as, los derechos contenidos en la Declaracin Americana no contaban con garantas internacionales efectivas de proteccin en caso de ser violados6. Tenemos entonces que el denominado desarrollo histrico que destaca en el marco jurdico internacional en materia de derechos humanos arranca prcticamente en la segunda mitad del siglo XX, desde la mencionada Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 hasta la Declaracin de Viena de 1993 que produjo la Conferencia Mundial de Derechos Humanos. Un perodo extenso en el que se han adoptado un gran nmero de tratados que actualmente configuran una red que contiene normas sustantivas y adjetivas, adems de sistemas regionales de tutela de dichos derechos. Podemos decir que existe, siguiendo a Manuel Becerra, una estructura jurdica que constituye un orden pblico internacional, una especie de segundo piso jurdico que apoya o amplia los derechos que los Estados tienen en su interior y en donde encontramos obligaciones para ellos, con un sistema de responsabilidad estatal, es decir, una jerarqua normativa a nivel internacional, en donde los derechos humanos tienen un significado especial7. La normativa internacional, como mencionamos, sin lugar a dudas tiene una misin de gran relevancia al subrayar constantemente la necesidad de cumplir con el compromiso creado por el Estado al concluir y firmar un determinado convenio internacional, ya sea de mbito universal o regional, y al exigir que estas disposiciones sean parte del derecho interno, del derecho estatal. En este sentido, Gisela Guerra expresa concretamente que coherentes con la necesidad de respetar y promover los derechos y las caractersticas de los pueblos indgenas y personas indgenas, los gobiernos de muchos pases, singularmente los de Amrica Latina, realizan
6 7 Becerra Ramrez, Manuel (Coord.), La Corte Interamericana de Derechos Humanos a veinticinco aos de su funcionamiento. Mxico. UNAM. 2007. p. XI. Becerra Ramrez, Manuel. La recepcin del derecho internacional en el derecho interno. Mxico. UNAM. 2006. Pgs. 59-60.

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esfuerzos por adecuar sus leyes internas a los avances contenidos en los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos de los indgenas8. La cuestin preocupante y que proyectamos en este trabajo es que, por regla general, los instrumentos internacionales que versan sobre temas indgenas, no son vinculantes, representan meras declaraciones de buenas intenciones que no obligan a su cumplimiento y es ah donde destacamos la necesidad de cambiar de mecanismos, es decir, necesitamos firmar y ratificar instrumentos internacionales que sean vinculantes y adems que aterricen la prctica cotidiana ms demandante; convenios de los denominados en Derecho Internacional Privado (DIPr.) pragmticos que ubiquen las necesidades reales y las instrumenten en la prctica de dos o ms Estados en conexin, o incluso ir ms all, como planteamos en este trabajo, cambiar de tcnicas de reglamentaciones ms flexibles. Tenemos claro, y es preciso puntualizarlo, que un tema son las cuestiones de DIPr. y otro, totalmente diferente, las relacionadas con el Derecho Internacional Pblico (DIPb.), en las que se veran inmersas la cuestin indgena; al primero le corresponden las situaciones privadas internacionales, es decir, las situaciones entre individuos, situados en un mismo nivel, dando lugar a situaciones horizontales, donde aparece un elemento de extranjera; el segundo, DIPb., es un sistema jurdico especfico de carcter descentralizado en virtud de que la creacin, aplicacin y resolucin de controversias se realiza por los mismos sujetos de derecho internacional. Querer instaurar una prctica que ha sido, en principio, exitosa en el mbito del DIPr. necesita acomodar los supuestos de hecho con respecto al DIPb., as pudiera visualizarse, en el aspecto indgena, en la necesidad de actualizar los mecanismos de recepcin interna del Derecho Internacional, abogando no slo, como acabamos de mencionar, por instrumentos internacionales vinculantes, obligatorios, sino por instrumentos
8 Guerra Gonzlez, Gisela. Derechos de los pueblos indgenas: legislacin en Amrica Latina. Mxico. Comisin Nacional de los Derechos Humanos. 1999. Pg. 13. Enumera una serie de reformas que se dieron en Amrica Latina y as tenemos las reformas constitucionales de Panam, 1971; Brasil, 1988; Colombia, 1991; El Salvador, 1992; Guatemala, 1993; Mxico, 1992 y 2001-; Paraguay, 1992; Per, 1993; Argentina, 1994; Bolivia, 1994; Ecuador, 1994; en dichas reformas se incluyen elementos distintivos de la diversidad tnica, con la idea central de fortalecer el reconocimiento positivo de los derechos especficos relativos a la identidad, tenencia de la tierra, lengua indgena, educacin, procuracin y administracin de justicia y valoracin de las culturas, confirmando el carcter multitnico y pluricultural de los Estados latinoamericanos.

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internacionales pragmticos que estipulen concretamente necesidades a cubrir, o simplemente interconexin, con un elemento imprescindible que es la cooperacin internacional en general, o la cooperacin internacional entre Autoridades Centrales en especial, e incluso ms all abogando por instrumentos ms flexibles como son las leyes modelo. B. Normativa nacional

Por lo que respecta al mbito nacional y en relacin al contexto mexicano, queremos destacar que a raz de la reforma constitucional de 2001, se dio un giro no todo lo intenso o profundo que hubiramos deseado- al principio de igualdad y no discriminacin. Una reforma que lejos de cerrar el debate en la materia, lo deja abierto dadas las cuestiones pendientes de solventar. La reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la Federacin de 14 de agosto de 2001, denominada reforma indgena, en el que se adiciona un segundo y tercer prrafos al artculo 1, se reforma el artculo 2, se deroga el prrafo primero del artculo 4, se adicionan un sexto prrafo al artculo 18 y un ltimo prrafo a la fraccin tercera del artculo 115; pretende actualizar e incluso superar una serie de cuestiones de gran relevancia para el pas y de gran controversia y discusin9. El artculo 1, prrafo tercero, constitucional expresa lo siguiente: Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o
9 En cuanto al debate suscitado, vase Cosso, Jos Ramn, La reforma constitucional en materia indgena, Documento de Trabajo, nmero 21, Departamento Acadmico de Derecho, ITAM, Mxico, 10 de septiembre de 2001. En torno al tema de las minoras, vase en Luigi Ferrajoli, una distincin de gran controversia entre Derechos Sociales y Derechos de las minoras: a) Dentro del Estado social de derecho todava no se ha desarrollado una estructura garantista que permita vigilar y corregir las violaciones de los derechos sociales. Esta cuestin, suscita un debate de mucha actualidad como es la revaloracin de las diversas identidades nacionales y su convivencia dentro de una unidad estatal. b) Derecho de las minoras: debe darse un estatuto jurdico diferenciado para ciertas identidades nacionales o minoras y quiz sea la nica forma de garantizar la convivencia futura de varios Estados aparentemente consolidados. Vase Luigi Ferrajoli, Derecho..., Op. cit. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin no ha esperado demasiado para pronunciarse acerca de cuestiones pendientes de la reforma indgena; vase Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Amparo en revisin 173/2002. 10 de julio de 2002. Unanimidad de votos. Ponente: Lucila Casteln Rueda. Secretario: Rafael Andrade Bufanda. Los poderes pblicos tienen la obligacin constitucional de garantizar que todas las personas que se encuentren en una misma situacin de hecho sean tratadas igual, sin privilegio, ni favoritismo alguno. El Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin tambin se ha manifestado en torno a las cuestiones que incumbe al artculo 2 constitucional reformado.

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nacional, el gnero, la edad, las discapacidades las capacidades diferentes en su versin original reformada-, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. Asimismo, la derogacin del prrafo primero del artculo 4 constitucional10 implica que el mencionado artculo, tras esta reforma, comience diciendo: El varn y la mujer son iguales ante la ley. Se instaura como un nuevo concepto para la Carta Magna mexicana de 1917, por un lado, un principio de prohibicin de discriminacin y por otro lado, se conserva un principio de igualdad. El primero de ellos nos revela una situacin de non facere del Estado (prohibicin de discriminacin), el segundo nos indica una situacin eminentemente pasiva (proclamacin, simplemente, de igualdad de trato)11. No habr otra opcin como bien pudiera ser una actitud activa que implique potenciar niveles de igualdad? La respuesta es afirmativa12, a travs de polticas preferenciales como las acciones positivas o afirmativas13 podemos y debemos activar el organigrama jurdico para acabar, de una vez por todas, con todas aquellas situaciones de injusticias que seguimos reclamando a travs de la normativa nacional e internacional.

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Como comentario decir que este artculo 4 tuvo su ltima reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 28 de enero de 1992; dicho precepto, en su primer prrafo, contena una parte de las disposiciones que actualmente tiene el artculo 2. Gonzlez Martn, Nuria. La reforma constitucional en materia indgena: el principio de igualdad, la prohibicin de discriminacin y las acciones positivas. En: Carbonell, Miguel et Prez Portilla, Karla (Coords.), Comentarios a la reforma constitucional en materia indgena. Mxico: Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2002. Pgs. 89-109. El origen de la Affirmative Action o de la accin positiva, tal y como se ha traducido la expresin, hay que situarlo en el sistema jurdico norteamericano. El nacimiento de las acciones positivas se debe a la historia de discriminacin racial, y tambin sexual, en los Estados Unidos de Amrica desde su constitucin como nacin. Es una historia por la lucha de los derechos civiles, que tuvo como punto de partida el trato discriminatorio y dispar que tradicionalmente han recibido, entre otros, la comunidad negra y las mujeres, lo que justifica la intervencin pblica para acabar con esa situacin y remediar sus efectos Turner, R. The Past and Present of Affirmative Action, New York, Qurum Books, 1991, Pg. 1 y ss. Cit. por Sierra Hernaiz, Elisa, Accin positiva y empleo de la mujer, Madrid, Edit. Consejo Econmico y Social, 1999, Pgs. 33 y 34. Gonzlez Martn, Nuria et Chvez Snchez, Odalinda. Dos temas torales para los derechos humanos: las acciones positivas y la justiciabilidad de los derechos econmicos, sociales y culturales. Mxico. UNAM-CNDH. 2008; Gonzlez Martn, Nuria. La reforma constitucional en materia indgena, el principio de igualdad, la prohibicin de discriminacin y las acciones positivas. En: Carbonell, Miguel y Prez Portilla, Karla (Coords.). Comentarios a la reforma constitucional en materia indgena. Mxico: UNAM, 2002; Gonzlez Martn, Nuria. Notas sobre las polticas de accin positiva en los Estados Unidos de Amrica. En: Jimnez Lara, Mara Jos et Franco Rojas, Ricardo (Coords.). Nuevas estrategias para una poltica de inmigracin solidaria. Sevilla: Mergablum, 2002; Santiago Jurez, Mario. Igualdad y acciones afirmativas. Mxico. UNAM. 2007.

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Se trata de que ante las reiteradas y veladas situaciones de intolerancia, se active de manera fehaciente medios de proteccin que salvaguarden las garantas individuales. En este punto, debemos expresar con Mara Angeles Barrre Unzueta que () los dogmas, a veces, siguen funcionando como mitos. Viene esto en relacin a que, aunque es frecuente que las normas jerrquicamente ms altas e importantes de los ordenamientos jurdicos modernos (sean Constituciones o Declaraciones de Derechos) incluyan la prohibicin de la discriminacin, esto no significa que los ordenamientos en cuestin anulen con ello, en una especie de operacin performativa, su condicin de instancia discriminatoria y, mucho menos que adquieran una especie de bula o inmunizacin respecto a posibles normas discriminatorias futuras14. Es ms, nos contina diciendo que () la inclusin y el desarrollo de un derecho antidiscriminatorio no acta a modo de alquimia que transforme `coherentemente todo el derecho positivo en antidiscriminatorio o, simplemente, en no discriminatorio () el derecho positivo no slo constituye una instancia discriminadora sino que en la medida en que no reconozca y acte contra discriminaciones sociales, se convierte en una instancia reproductora de discriminacin () el derecho puede discriminar por comisin y por omisin15. As, la doctrina ms importante en este terreno, reitera, sencillamente, que cualquier Carta Magna que se precie serlo, no debe permanecer anclada en el principio de no discriminacin sino que debe seguir avanzando en esa misma lnea, promoviendo una legislacin que potencie programas destinados a la erradicacin de aptitudes discriminatorias16; programas que fomenten una capacitacin laboral; incentivos fiscales para
14 15 16 Barrre Unzueta, Mara Angeles. Discriminacin, derecho antidiscriminatorio y accin positiva a favor de mujeres. Civitas, Madrid. 1997. Pg. 34. Ibid. El derecho comparado, en especial la situacin de los Estados Unidos de Amrica con respecto a su Ley de Derechos Civiles de 1964, nos da muestra de que un sistema de sanciones, coactivas, punitivas no dio resultados a la hora de acabar con actos discriminatorios, sin embargo, incentivos fiscales o incentivos en forma de contratos, realmente lucrativos, con la Administracin Pblica si fue reaccin para motivar a las empresas, v.gr., a contratar a individuos de los grupos minoritarios. En el sistema norteamericano, las medidas de accin positiva son voluntarias para las Administraciones Pblicas y el sector privado que deseen emprender planes de este tipo; son obligatorias, en cambio, para aquellas empresas que deseen obtener un contrato del Gobierno Federal y, por ltimo, adquirirn la condicin de coercitivas, tanto para el sector pblico, como privado, si se impone como sancin por un tribunal ante la comisin de una conducta discriminatoria. Vase Sierra Hernaiz, Elisa, Accin positiva y empleo de la mujer, Madrid, Edit. Consejo Econmico y Social, 1999, Pg. 42. Para una mayor informacin acerca de la constitucionalidad de la accin positiva segn su origen pblico o privado, vase Gimnez Gluck, D., Una manifestacin polmica del principio de igualdad: acciones positivas moderadas y medidas de discriminacin inversa, Tirant lo blanch: Valencia, 1999, Pg. 120-152.

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aquellas empresas que acten estableciendo alguna medida activa (cuotas, capacitacin, formacin de grupos desprotegidos), sistemas de becas para el acceso a la educacin, etctera. Para conseguir estas metas mencionadas, debemos hacer uso de todas las herramientas que tenemos en nuestras manos, es decir, para acabar con las innumerables situaciones de discriminacin en todos los mbitos y los sectores, debemos utilizar los instrumentos internacionales firmados y ratificados por nuestros Estados e incluso derivar en una propuesta de Convenios pragmticos o la proyeccin de leyes modelo como veremos ms adelante-; de ah ubicar que stos tratados, convenios o pactos internacionales son parte de nuestra normativa interna porque as lo determinan las Cartas Magnas, en su inmensa mayora, as lo determina por ejemplo el artculo 133 de la Constitucin mexicana, al determinar el orden jerrquico de sus normas y por ltimo, una cuestin fundamental que es armonizar la normativa internacional con la interna, subrayando tambin, en este sentido, la necesidad de divulgar y dar a conocer la normativa, nacional e internacional, que positiviza una situacin jurdica; en otras palabras, que todos los interlocutores que intervienen en la salvaguarda de nuestros derechos, no desconozcan, porque no hay pretexto de ignorancia, el cmulo de normas positivas vigentes que regulan una situacin jurdica. Un dato que avala la inquietud de Mxico en la formalizacin de Tratados es su actitud con respecto al DIPr. que consiste en la importante participacin en los distintos foros de codificacin internacional. Participacin que no ha sido igual en el mbito universal, tan slo ha ratificado 5 convenios del Foro de la Conferencia Permanente de La Haya, y en el mbito regional, Mxico ha ratificado aproximadamente 40 convenios en el foro de la Conferencia Especializada de Derecho Internacional Privado (en adelante CIDIP). La existencia de un sistema plurilegislativo no debe privar a Mxico de participar en un procedimiento inverso ad extra, el de la tendencia internacional hacia la armonizacin o unificacin del derecho. Debemos sealar la importancia que supone el hecho de que Mxico no haya sido ajeno a tales procesos y que participa activamente en los distintos foros de codificacin internacional, as en la CIDIP, en la Conferencia de La Haya de DIPr., en la Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL) y en el Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho (UNIDROIT).

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A partir de los aos setenta, Mxico apost por salir del aislamiento en el que se encontraba y as se uni a la firma de convenios de mbito interamericano, fundamentalmente. En la actualidad debemos seguir alentando la actividad mexicana en todos los foros, no solamente en la CIDIP, al grado que se firmen y ratifiquen no slo las convenciones interamericanas, que sin duda son un referente importante, sino las que representan un mbito ms universalizado. De esta manera se asistira a un proceso de tendencia contrapuestas: por un lado, la unificacin internacional y, de otro lado, la descentralizacin interna, independientemente de acudir a otras tcnicas de reglamentacin ms flexibles como venimos anunciando y que veremos ms adelante.

II.

MXICO Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Derivado de todo lo anterior, la activa labor de Mxico en los foros internacionales puede verse complementada con una efectiva interpretacin sobre la posicin jerrquica de los tratados internacionales en el ordenamiento mexicano. Esto se debe a que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha interpretado el artculo 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en el sentido de otorgar una jerarqua superior a los tratados internacionales sobre las normas internas, excepto la propia Constitucin.17 Una interpretacin muy necesaria porque de la lectura del artculo 133 constitucional no se desprende la superioridad de los tratados, al equipararlos a la Constitucin y a las leyes del Congreso de la Unin. La falta de definicin de la jerarqua de los tratados se eriga como uno de los principales obstculos para la aplicacin de normas de DIPr. y Derecho Internacional Pblico.
17 Amparo en revisin 1475/98 promovido por el Sindicato Nacional de Controladores de Trnsito Areo de 11 de mayo de 1999 con el rubro: Tratados internacionales se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal. Novena poca, Pleno, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su gaceta Tomo X, noviembre de 1999, tesis, PLXXVII/99, Pg. 46. Vase al respecto Cossio Daz, J.R., La nueva jerarqua de los tratados internacionales Este Pas, Vol. 107, 2000; Siqueiros, J.L., Tratados internacionales se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto a la constitucin federal, Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, Vol. 8, 2000, Pgs. 111-115; Becerra Ramrez, Manuel; Carpizo, Jorge; Corzo Sosa, Edgar; LpezAylln, Sergio, Tratados internacionales. Se ubican jerrquicamente por encima de las leyes y en un segundo plano respecto de la Constitucin federal (Amparo en revisin 1475/98), Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional, Mxico, Nm. 3, juliodiciembre 2000, Pgs. 169-208. Un artculo de extremo inters antes de la interpretacin jurisprudencial sealada tenemos la crtica al artculo 133 de Preznieto Castro, L., El artculo 133 constitucional: una relectura, Jurdica, Nm. 25, 1995-II, Pgs. 265-298.

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As las cosas, con la tesis aislada del ao 1999 lanzada por la Suprema Corte afirmamos que los tratados internacionales (con independencia de su contenido, pblico, privado, de derechos humanos, etc.) tienen una posicin aplicativa infraconstitucional pero supralegal con ciertas puntualizaciones tal y como se desprende de la reiteracin de tesis de las sesiones de 12 y 13 de febrero de 2007.18 En esa fecha, febrero de 2007, se da vista a 14 casos de amparos en revisin, en donde ante Tratados internacionales de diferente naturalezas derechos humanos y comerciales, tesis de 1999 y 2007 respectivamente,se ratifica un mismo orden jerrquico, no se analizan los casos concretos, es decir se mete en un mismo saco a Tratados referentes a derechos humanos y econmicos, y se agrega un factor que es introducir, sin definir, conceptos como leyes generales o constitucionales vs leyes federales. La nica novedad destacable es que an ratificando y manteniendo el mismo orden jerrquico establecido por la tesis de 1999, es decir, los Tratados internacionales estn en un nivel infraconstitucional pero supralegal, ahora en 2007, el asunto ha vuelto a debatirse pero se introdujo un matiz conforme al cual los tratados y las leyes generales son superiores a las leyes federales. Las primeras, se dijo, preceden a las segundas porque desarrollan normas de la Constitucin. En definitiva, la SCJN ratifica la misma jerarqua pero subrayando que Tratados internacionales y leyes generales se encuentran en el mismo nivel. Si bien es muy aconsejable la firma y ratificacin de Convenios, bilaterales y multilaterales, procedentes de cualquier foro de codificacin, universal o regional, que d cobertura y proteja nuestros derechos,
18 Vase la citada tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de 1999 que resolva el amparo en revisin 1475/98 del Sindicato Nacional de Controladores del Trnsito Areo, tesis 192,867 Tratados internacionales. Se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal, y actualmente las sesiones de 12 y 13 de febrero de 2007. Valads, Diego. Una saludable reforma. El Universal, Mxico, 28 de febrero de 2007. Disponible en: http://www.eluniversal.com.mx/editoriales/36902.html. Consultada en septiembre de 2009. Hay una opinin casi unnime en el sentido de manifestar que el criterio adoptado por la Corte en febrero de 2007 no slo no aporta nada sino que vuelve a incidir en una discusin que an no est terminada, poniendo nuevamente en la mesa los trminos relativos a leyes generales o constitucionales y leyes federales, no conceptualizados ni en la Constitucin ni en las leyes, ni siguiera en la jurisprudencia. La discusin se pierde en la retrica y en lo abstracto y no se centra en el caso o casos concretos. Esta nueva tesis de 2007 de la SCJN agrega problemas para el ordenamiento jurdico nacional porque, tal y como expresa Diego Valads, a la difcil cuestin del conflicto de normas agrega el de la jerarqua entre iguales. En torno al tema consltese los diferentes artculos que sobre el tema han escrito Hctor FixZamudio, Jorge Carpizo, Diego Valads, Loretta Ortiz Alhf, Manuel Becerra Ramrez, Edgar Corzo, Segio Lpez-Aylln, entre otros. Sobre el orden jerrquico y de reciente aparicin enlistamos a Prezcano Daz, Hugo, Los Tratados internacionales en el orden jurdico mexicano, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, Mxico, Vol. VII, 2007, Pgs. 249-279.

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estimamos que debe ser una tarea realizada de manera gradual y responsable. Una incorporacin que debe ser gradual pues la masiva incorporacin podra llevarnos a una saturacin que podra producir un efecto contrario al pretendido19. La participacin de Mxico en foros de codificacin internacional e inclusive la firma y ratificacin de convenios internacionales se vea claramente bloqueada por la ausencia de definicin de la jerarqua de los mismos. Definitivamente, el afinamiento en el criterio es bienvenido pero la realidad dice que tomar algn tiempo hasta que la doctrina afine conceptos manejados de manera indiscriminada, por ejemplo leyes generales y federales, y hasta que los jueces se familiaricen con la aplicacin de tratados en esta materia20. No es una frivolidad la firma y ratificacin de un importante nmero de tratados internacionales, una cuestin muy criticada a Mxico dada la rapidez y predisposicin para firmar instrumentos internacionales; en donde la verdadera frivolidad radica es en su no utilizacin. Por todo lo expresado, es de vital importancia acentuar una gradual incorporacin de los tratados multilaterales y bilaterales por parte de Mxico o de tcnicas de reglamentacin que impulsen flexibilizacin frente a la rigidez convencional que impera.

III. UN CAMBIO EN EL ITER CONVENCIONAL?

Acabamos de expresar que en la dinmica diaria y actual convencional se destaca la puesta en marcha de una postura o actitud de instrumentalizar internacionalmente convenciones que se inclinan por la regulacin especfica y concreta frente a la generalidad y divagacin. Esta afirmacin la podemos ver con suma claridad en el mbito del DIPr. El imparable y constante trasiego transfronterizo con la consiguiente movilidad de personas, capitales, bienes y servicios, conduce, sin lugar a
19 Situacin que ocurri en Espaa en los aos 80, donde la firma e incorporacin de Convenios de manera desmesurada e incontrolada llev al desconocimiento y falta de aplicacin de Convenios firmados por el Estado espaol. Muestra de ello fue el Convenio de Nueva York de 10 de junio de 1958 y el famoso Auto del Tribunal Supremo de 11 de febrero de 1981, que por primera vez aplic dicho Convenio que fue ratificado por Espaa en 1977. Si ya es difcil tener el conocimiento preciso de nuestro ordenamiento jurdico interno, imagnense conocer el internacional y entender que ste forma parte de nuestro derecho interno para su aplicacin.

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dudas, a que el DIPr. convencional d un giro que va en la direccin de adecuarse a las circunstancias que demanda la actualidad. En primer lugar, es un hecho, el establecimiento de dos categoras o modalidades diferentes de Convenios en DIPr.: los convenios dogmticos frente a los Convenios pragmticos o de DIPr. Los primeros son aquellos en los que su objetivo radica principalmente en el reconocimiento o proclamacin de derechos, son Convenios que invitan a los Estados Parte a modificar y armonizar sus legislaciones internas con las disposiciones convencionales o a promulgar normas de desarrollo que se integren en sus respectivos ordenamientos jurdicos, v.gr. Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio de 1989 o en el mbito pblico la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, pero que realmente no determinan su alcance jurdico. La segunda categora de convenios, los pragmticos o de DIPr. son aquellos instrumentos internacionales que ofrecen una respuesta especfica de DIPr. a las situaciones internacionales actuales, estos convenios tienden a la unificacin de los sistemas nacionales de DIPr. de los Estados participantes, mediante la elaboracin de normas que resuelven los problemas de competencia internacional de autoridades, derecho aplicable y validez extraterritorial de decisiones21. Como referencia puntual a los convenios pragmticos o de DIPr. tenemos que expresar que stos, en concreto, aportan luces tales como: unidad de objetivos, unidad de principios fundamentales y adecuacin de tcnicas jurdicas a la evolucin socio-jurdica22. As, hay ejemplos que demuestran que existen frmulas nuevas o soluciones comunes a todo el Corpus Convencional: 1. La potenciacin de la mediacin, v.gr. en los litigios familiares internacionales; 2. La instauracin de definiciones autnomas dirigidas a evitar interpretaciones divergentes o nacionalistas entre los Estados parte; 3. La incorporacin, en diferentes etapas del iter convencional, de una serie de formularios modelos o estndar que simplifican la aplicacin convencional suprimiendo formalidades y costes; y 4. El establecimiento de rganos de seguimiento de los Convenios que tienen doble funcin: contribuir a la interpretacin y aplicacin uniforme
21 22 Garca Cano, Sandra. Globalizacin, multiculturalismo y proteccin internacional del menor. En: Garca Cano, Sandra et Adam Muoz, Mara Dolores (Dirs.). Sustraccin internacional de menores y adopcin internacional. Madrid: Colex, 2004. Pg. 13. Ibid. Pgs. 22-25. La autora, en este sentido, expresa que Esta adecuacin de tcnicas se observa fundamentalmente en los Convenios de DIPr. o pragmticos, donde junto a una progresiva bsqueda de soluciones eficientes a las cuestiones clsicas se constata una apuesta decidida por el recurso a la cooperacin internacional entre autoridades judiciales y administrativas no obstante, dicha adecuacin de tcnicas no es exclusiva de los Convenios de DIPr., y tambin se observa en algunos instrumentos dogmticos, Pg. 24.

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del Convenio y adems mejoran, progresivamente, el funcionamiento convencional23 a travs de la cooperacin internacional entre autoridades. No obstante lo anterior, cabe subrayar la existencia, por otra parte, de sombras en el sistema convencional, tanto dogmtico como pragmtico. De esta manera comenzamos por poner en tela de juicio la eficacia (jurdico-poltico) convencional, unida, y as lo manifiesta la doctrina, a las deficiencias que padece el sistema convencional. En ese sentido, como decimos, nos encontramos con obstculos de voluntad poltica o simplemente obstculos formales tales como la ausencia de ratificacin de dichos Convenios motivados por razones varias como puede ser el insistir, desafortunadamente, en las diferencias entre sistemas jurdicos que interactan. Otras sombras que permean al sistema convencional es, precisamente, las deficiencias estructurales que pueden concretarse en tres fundamentalmente: redaccin, recepcin o incorporacin y aplicacin de los Convenios. En relacin a la redaccin el mayor obstculo es la consecucin de un compromiso entre los Estados participantes en su elaboracin, adems de la incorporacin de reservas que pueden poner en peligro la universalidad de un convenio determinado. En cuanto a la recepcin o incorporacin, hay que subrayar el largo recorrido desde la firma a la ratificacin sin dejar de lado la efectiva realizacin de la reservas mencionadas, adems hay que agregarle que en la divisin que estamos manejando entre convenios dogmticos y pragmticos, a los primeros se les da un carcter self-executing, lo que exige un desarrollo estatal posterior de sus disposiciones y en relacin a los segundos, pragmticos, son por regla general directamente aplicables lo cual implica por parte de los Estados una actitud positiva previa a la recepcin. No obstante, la aplicacin directa de los tratados en el ordenamiento interno sigue siendo un problema grave, dado que los Convenios de DIPr. estn planteados para tener efecto directo, al ser aplicados por
23 Gonzlez Martn, Nuria. Adopcin internacional. La prctica mediadora y los acuerdos bilaterales (referencias hispano-mexicanas). Mxico. UNAM. 2006. s/p. Garca Cano, Sandra. Proteccin del menor y la cooperacin internacional entre autoridades. Madrid. Colex. 2003. s/p.

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autoridades administrativas y judiciales estatales en conflictos privados, la interpretacin y alcance de los mismos descansa en dichas autoridades24. Por ltimo, en cuanto al proceso de aplicacin convencional, la ltima sombra estructural enunciada, hay que destacar, en primer trmino, la necesidad de divulgar e informar sobre la existencia y funcionamiento de estos Convenios en el que hay que comenzar por sus aplicadores, los rganos jurisdiccionales y, por otra parte, incidir en su redaccin que afecta de manera paralela a su aplicacin, es decir, el recurso convencional a las excepciones de orden pblico o las denominadas clusulas de salvaguardia, recursos que son sumamente peligrosos en su aplicacin judicial, utilizables desde un punto de vista nacionalista, y que vienen restando eficacia a la obra convencional25. Adems de todo ello, no se debe dejar de atender las sombras que se derivan de la multiplicidad de instrumentos jurdicos que abordan, en apariencia, un mismo tema, es decir, podemos estar en presencia de una diversidad de instrumentos internacionales en relacin a un mismo tema. Por regla general pueden cubrir diferentes parcelas materiales pero no es extrao encontrarse situaciones reguladas por varios instrumentos internacionales. No olvidemos, como acabamos de sealar que el desconocimiento de la diversidad de dichos instrumentos, puede provocar problemas, conflictos, inseguridad jurdica derivados de los propios aplicadores de la normativa convencional internacional26. Puede ocurrir que para un caso concreto, en un mismo Estado o Entidades Federativas, los jueces determinen aplicables Convenios diferentes. Toda esta incipiente reflexin nos lleva de la mano a realizar una afirmacin que puede tener, por supuesto, muchas vertientes y perfiles que habremos de tomar en cuenta, es decir, la proyeccin del cambio de itinerario convencional a la Ley Modelo que genera, como veremos ms adelante, muchas luces que son fundamentales atender.
24 25 26 Rbago Dorbecker, Miguel. Codificacin en Derecho internacional privado en Mxico. En: Cruz Barney, scar (Coord.). La codificacin. Mxico: Porra-Iberoamericana, 2006. Pg. 166. Garca Cano, Sandra, Globalizacin, multiculturalismo y proteccin internacional del menor en Garca Cano, Sandra et Adam Muoz, M Dolores (Dirs.), Sustraccin internacional de menores y adopcin internacional Op. cit. Pg. 28. No es fcil identificar el Convenio que resulte aplicable en un caso concreto, adems de que ante una diversidad de convenciones, en principio aplicables al caso, cul se debe de aplicar?, y de ah para solventar la cuestin habra que verificar las clusulas de compatibilidad incorporadas en los respectivos Convenios en conflicto que tal y como expone Garca Cano que por su vaguedad, no suministran criterios claros y definitivos, Garca Cano, Sandra, Globalizacin, multiculturalismo y proteccin internacional del menor en Garca Cano, Sandra et Adam Muoz, M Dolores (Dirs.), Sustraccin internacional de menores Op. cit. Pg. 29.

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IV.

ACERCA DE LA COOPERACIN INTERNACIONAL

Acabamos de plantear, en relacin a los Convenios de DIPr. o pragmticos, una serie de luces y entre ellas traemos a colacin en este momento una de las frmulas nuevas o soluciones comunes al Corpus Convencional que es la delegacin de las Autoridades Centrales en organismos privados debidamente autorizados que hacen una labor de cooperacin internacional precisamente entre Autoridades. As, la cooperacin internacional entre autoridades (CIA), vinculada tradicionalmente al fenmeno de la cooperacin jurdica internacional o asistencia jurdica internacional tom un curso, digamos, de expansin al constatarse que, por una parte, se ampla significativamente su objeto, extendindose no slo a aspectos particulares del proceso distintos a su tradicional campo de accin, como son las medidas cautelares o la asistencia jurdica gratuita, sino extrapolndose a sectores cercanos pero distintos al proceso judicial stricto sensu, como son las comunicaciones extrajudiciales, por ejemplo27. Definitivamente hay una evolucin de las tcnicas de cooperacin internacional que han influido en el derecho internacional privado y en el panorama de derecho internacional en general28. En el caso particular del DIPr. precisamente con la creacin e instauracin de la figura de las autoridades centrales (AACC) en el Convenio de La Haya de 15 de noviembre de 1965 sobre notificacin o traslado en el extranjero de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil o comercial, se da paso al establecimiento de estructuras especficas de cooperacin entre los Estados parte de un convenio con objeto de alcanzar las respectivas finalidades convencionales29. Si nos extrapolamos, por ejemplo a la cooperacin procesal civil internacional, tenemos tal y como expresa Rbago Dorbecker30 que la
27 28 29 Garca Cano, Sandra. Evolucin de las tcnicas de cooperacin internacional entre autoridades en el derecho internacional privado. En: Boletn Mexicano de Derecho Comparado. Mxico: nueva serie, ao XXXVIII, Nm. 112, enero-abril de 2005. Pg. 77. Ibid. En este trabajo no abordaremos la evolucin y el anlisis de las diferentes tcnicas de cooperacin internacional entre Autoridades Centrales, es decir, la va diplomtica, la va consular, etctera, por no ser objeto concreto del mismo. Para ello recomendamos la lectura de Garca Cano, Sandra, Evolucin de las tcnicas de cooperacin internacional entre autoridades en el derecho internacional privado. Op. cit. Pgs. 75-119. Rbago Dorbecker, Miguel. Captulo VI Ley aplicable al proceso con elemento extranjero, asistencia judicial internacional y cooperacin internacional de autoridades. En Gonzlez Martn, Nuria (Coord.). Lecciones de Derecho internacional privado mexicano. Parte General. Mxico: Porra-UNAM, 2007. s/p.

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premisa fundamental es el derecho de todo individuo a tener acceso a la justicia. Debido a la complejidad de los procedimientos internacionales de carcter privado, la cooperacin internacional es esencial para garantizar este principio existente en el artculo 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. As las cosas, una primera cuestin que se debe tratar es si los Estados tienen alguna obligacin de cooperar en materia civil y mercantil o si es una facultad discrecional o de cortesa internacional. La Carta de Naciones Unidas en su artculo 1.3 establece como uno de sus propsitos el realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural o humanitario. Dicho propsito encuentra eco en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, concretamente en el artculo 89.X que menciona como principio para dirigir la poltica exterior por parte del Ejecutivo la cooperacin internacional para el desarrollo. Si bien parece muy exagerado afirmar que tales disposiciones imponen una obligacin a cooperar con autoridades judiciales y administrativas de otros Estados, s establecen una declaracin de buenas intenciones en esta materia. Si bien parece que la discusin en torno a la obligacin de cooperacin resulta ms bien terica que prctica, este principio condiciona el desarrollo normativo tanto interno como convencional. En lo que se refiere al DIPr convencional una poltica de cooperacin activa, implicara no slo la celebracin de un gran nmero de tratados en la materia, sino su aplicacin por parte de los rganos del Estado, en especial los judiciales. El DIPr autnomo o interno tambin se ver influenciado por este compromiso de cooperacin, ya que una poltica de cooperacin se vera acompaada de medidas legislativas coherentes con la misma. El auge de convenios internacionales tiene su base en el otorgamiento de derechos recprocos que implican tambin una mayor eficacia para los actos del Estado participante en el extranjero31. La pregunta sera si la ausencia de cobertura convencional exige un sistema de cooperacin de origen legislativo interno unilateral, sin carcter recproco.

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Rbago Dorbecker, continuando con su exposicin expresa que cabe sealar que esta cooperacin no implica una obligacin de reconocer la competencia de los tribunales extranjeros (competencia indirecta), ni una obligacin de reconocer y ejecutar la decisin (artculo 545 del CFPC). A esta teora se le denomina de la autonoma del procedimiento de cooperacin judicial respecto al proceso principal. La formula del CFPC se tom del artculo 9 de la Convencin Interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias.

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Para una parte de la doctrina, la reciprocidad es vista como contraria a la tutela judicial efectiva y por ende con vicios de constitucionalidad32. Si bien es la base de las convenciones internacionales en la materia y de ah su auge, la reciprocidad puede mermar el acceso a la justicia de las personas que no se encuentran cubiertas por el manto convencional y en los casos en los que la legislacin interna exige la reciprocidad para cooperar con autoridades extranjeras. Nuestro sistema no recurre a la prueba de reciprocidad, sin embargo la nica mencin es en el caso de reconocimiento y ejecucin de sentencias en las que si se incluye la reciprocidad negativa. En este caso es la menos gravosa de las pruebas de reciprocidad, ya sea desde el punto de vista probatorio, como desde el punto de vista de promover la cooperacin internacional, ya que las acciones negativas podran ejercer como una presin para reanudar la cooperacin33. Retornando a los Convenios pragmticos o de DIPr., stos llevan implcitos el principio de cooperacin internacional y ello implica, como acabamos de ver, un reparto de responsabilidad entre los Estados contratantes, tratando fundamentalmente de perseguir el respeto a los derechos fundamentales, en cualquier nivel, como puede ser el acceso a la justicia como indicamos al inicio de este apartado. La cooperacin internacional lleva implcita, a su vez, una serie de principios que van directamente conectados con esa labor de cooperacin, entre ellos destacamos: 1. Control de las formalidades, en el sentido de que a cada Estado, en su mbito interno, le corresponde sealar las formalidades, administrativas y judiciales, necesarias para poder dar curso al Convenio en s, con sus especificidades y particularidades, incluso adecuando los procedimientos a las recomendaciones contenidas en las Convenciones. Intervencin de autoridades competentes, y en ese contexto tenemos que la Convencin de La Haya de 1993 sobre proteccin de menores y cooperacin en materia de adopcin de menores es el primer convenio realmente especializado en la materia y en donde destaca, precisamente, la cooperacin internacional entre Autoridades Centrales, en el que se fundamenta la cooperacin recproca entre
Virgs, M, Garcimartn, F. Derecho procesal civil internacional. Litigacin Internacional. Madrid. Civitas. 2000. Pg. 34. Ibid. Pg. 35.

2.

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los Estados contratantes, y la idea subyacente es la de promover la confianza y asegurar una relacin efectiva de trabajo entre el Estado de origen y el Estado de recepcin, sobre la base del respeto mutuo y la observancia de reglas muy estrictas, profesionales y ticas. La realizacin prctica de estas finalidades impuso la designacin de una Autoridad Central por cada Estado contratante, encargada de cumplir las obligaciones que le asigna la Convencin. 3. Carcter subsidiario, con el que habr tambin que cooperar en el sentido expresado por diferentes preceptos y para diferentes situaciones en inters del bien protegido jurdico. Igualdad en el trato; en el que se subraya la necesidad de gozar de salvaguardas y normas equivalentes a las existentes en ambos Estados o entre los Estados que interacten. Certeza y seguridad jurdica con respecto a los procedimientos. Rapidez en los procedimientos, con la idea de que no se menoscaben, en el iter, el inters y bienestar del grupo protegido; y as un largo etctera que se determinar para los casos concretos que se pretendan resguardar.

4.

5. 6.

V.

PROYECCIN: DEL ITER CONVENCIONAL DE DIPR. A LA LEY MODELO COMO POSIBLE PROPUESTA

En DIPr., de su normativa convencional regional, podemos extraer dos notas de manera muy particularizada: la primera es la especializacin temtica que gua los trabajos del foro de codificacin de la CIDIP. Tras el abandono de la idea de una codificacin omnicomprensiva se dedica al estudio de temas concretos y especializados. Asistimos a una codificacin caracterizada por la focalizacin temtica. Ahora bien, y a pesar de lo anterior, la doctrina ha sealado varias dificultades en la fase de codificacin idealista de este foro como la escasez de trabajos preparatorios, amplias agendas para cortas sesiones, peso de los factores polticos, predominio de los intereses particulares estatales, etctera; ante esta situacin, la doctrina propone que para subsanar estas dificultades y facilitar la aplicacin de las convenciones interamericanas debera crearse una jurisdiccin especial o por lo menos, una sala especial de un tribunal ya existente (superior) que cuente con jueces preparados y que puedan desarrollar y uniformar
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modernas soluciones consagradas en las convenciones.34 Propuesta que estimamos, actualmente, de difcil implementacin. La segunda nota es la visualizacin de dos etapas, a saber, una primera etapa donde la unificacin se hace a travs de Convenios (CIDIP Captulos del I a V) y una segunda etapa donde la unificacin deja de lado esta herramienta y se decanta por el uso de la Ley Modelo35. Se observa de este modo un cambio en el modus operandi de la CIDIP el cual va de la utilizacin de tcnicas de codificacin duras o rgidas, tal y como la denominamos cuando nos referimos a las convenciones o tratados, a tcnicas de codificacin blandas, es decir, leyes modelo36. Cambio que puede venir motivado por los defectos congnitos que los instrumentos convencionales presentan y que pueden llegar a ser superados por otros instrumentos que igualmente persiguen y consiguen la unificacin del Derecho. En este sentido encontramos las Leyes Modelo que vienen a representar un instrumento que supera ciertas deficiencias que llevan, en principio, implcitos los instrumentos convencionales. Llegados a este momento, para poder visualizar correctamente la afirmacin anterior, por un lado tenemos luces o ventajas de los tratados o convenios internacionales que se pueden resumir en: 1. La firma y ratificacin de los Convenios permite saber de antemano las reglas de juego existentes en varios Estados. Adems de unificar o superar no slo las fronteras estatales sino tambin las familias jurdicas existentes que interactan;

34 35

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Maekelt.T. De, et al., Derecho Internacional Privado, Materiales para el estudio de la carrera de Derecho. 2 Vol. Caracas. U.C.V. 2000. Pg. 106. Una Ley Modelo cumple objetivos diferentes de acuerdo a la organizacin jurdica y poltica de un pas y de esta manera se puede dividir dichos objetivos en: 1. Ser un ejemplo a seguir en una determinada materia en las normas jurdicas nacionales; 2. Representacin ideal de la organizacin jurdica; 3. Uniformidad normativa y de aplicacin en donde destacamos que la existencia de jurisprudencia nacional aplicando dichas normas puede posibilitar la obtencin de uniformidad en la solucin de conflictos jurdicos conocidos por tribunales de justicia nacionales. Vase como ejemplo en la seccin informacin la Propuesta de Ley Modelo de acceso y divisin equitativa de beneficios producto de los recursos genticos y la utilizacin de la tecnologa gentica de Pea-Neira, Sergio. Boletn mexicano de Derecho Comparado. Mxico: Nueva Serie, Ao XL, Nm. 121, enero-abril 2008. Fernndez Arroyo, D.P.: La CIDIP VI: cambio de paradigma en la codificacin interamericana de Derecho Internacional Privado? En: Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado. Mxico: Nm. 14, octubre 2003, Pg. 170.

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2.

Alta calidad tcnica al estar realizados por expertos en la materia sobre la que versa dicho instrumento;

Por otro lado las sombras o inconvenientes de los tratados o convenciones se concretan en: 1. 2. 3. Anclaje a un determinado contexto social-poltico y econmico; La difcil modificacin (y por ende adaptacin) de su contenido; La complejidad en su compatibilidad; en este sentido, cuando son varios los instrumentos convencionales que regulan un mismo supuesto de hecho (procedan o no del mismo foro de codificacin) debemos averiguar la compatibilidad que existe entre ellos en orden a su aplicacin; La realizacin de reservas y/o declaraciones interpretativas. Ambas figuras hacen que se relaje en algunos puntos la pretendida unificacin del derecho. Por lo que toca a las caractersticas de las leyes modelo tenemos: 1. La Ley Modelo, elaborada por expertos, de igual calidad tcnica que las Convenciones, se incorporan y positivizan en los ordenamientos jurdicos de los diferentes Estados como parte de su normativa autnoma, comn. De esta forma el cambio y evolucin que llega a representar estos instrumentos mejoran las expectativas y la calidad de vida de las Convenciones. Sostenemos, en este orden de ideas, que una Ley Modelo no requiere ratificacin por parte de los Estados interesados; ni un nmero determinado de ratificaciones para que sta entre en juego.37 En este sentido estos instrumentos se lanzan con el propsito de ser tenidos en cuenta a la hora de modificar y/o legislar sobre una determinada materia. Se originan como soft law38 para su eventual aceptacin e incorporacin por aquellos Estados que gusten y quieran.

4.

2.

3.

37 38

Ibid. Pg. 158. Normas no vinculantes para los Estados.

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4.

Adems su anclaje a una realidad superada es ms difcil desde que el poder legislativo de cada uno de los Estados que decidieron acogerla puede introducirle tantas modificaciones como estime oportunas y en el momento en que crea que es conveniente por no responder a las necesidades que impone la actualidad. Lo anterior no requiere de consenso ni de mayoras ni propicia responsabilidad internacional.

VI. CONCLUSIONES: HACIA LAS VENTAJAS QUE CONSTITUYE LA LEY MODELO

Definitivamente hay un cambio en la metodologa empleada en los foros de codificacin que tradicionalmente han optado por tratados o convenciones como forma nica para instrumentar la normativa internacional. El instrumento convencional, tal y como hemos venido expresando, adolece de muchos inconvenientes, como por ejemplo versar sobre los intereses estatales y, como no, su difcil incorporacin en la normativa interna39, aunque esta afirmacin ser matizada en breve. Estamos ante un cambio, de paradigma si as lo quieren nombrar, que tiende hacia nuevas metodologas como son las recomendaciones, las guas de buena conducta y, muy especialmente, la ley modelo o el contrato modelo, reglas todas ellas mucho ms flexibles que la va convencional40. En ese sentido, tenemos que: 1. La Ley Modelo no es un instrumento vinculante, sino un modelo de ley que los Estados Miembros podrn: Adoptar en su legislacin interna; Adaptar la legislacin interna a los preceptos contenidos en la ley modelo, o Simplemente considerarla para reformas posteriores a su propia ley41.

39 40 41

Todo ello sin entrar en el tema de que el Estado sigue siendo actor nico, sin darle su papel a los actores no estatales. Rbago Dorbecker, Miguel, Codificacin del derecho internacional privado en Mxico en Cruz Barney, scar (Coord.), La codificacin Op. cit. Pg. 186. Siqueiros, Jos Luis. La Sexta Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP-VI). En: Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado. Mxico: Nm. 11, mayo 2002, Pg. 16.

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DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA COOPERACIN INTERNACIONAL

2.

La Ley Modelo implementa, por regla general, la normativa convencional ya existente y, en ese sentido, continuar con el trabajo que en diversos mbitos han desarrollado diversos organismos internacionales. La Ley Modelo auxiliar a Estados nacionales a desarrollar una normativa jurdica nacional coherente con las necesidades del pas y coherente con el sistema jurdico nacional, adems de cumplir con el objetivo de que las leyes nacionales sean claras y transparentes. La Ley modelo, en materia de cooperacin internacional, puede fungir un gran papel desde el momento que propicia, sin lugar a dudas, la comunicacin necesaria, gil y veraz para interactuar entre Estados. La Ley Modelo permite tener una gua, conceptos generales o especficos con los cuales dialogar y llegar a acuerdos entre los que propongan algn anteproyecto de ley relativo a la materia ya atendida por dicha ley modelo42. Toda las bondades que venimos presentando en torno a la Ley Modelo son certeras y atinadas, ya que evitamos una tcnica rgida como el Convenio internacional, o simplemente soslayamos la necesidad de ratificacin con la consecuente ralentizacin del proceso de adopcin y ya no digamos el uso o abuso del recurso a la reserva que realiza cada Estado dada la celeridad, normalmente, con la que se da la aprobacin de los textos interamericanos. En ese sentido, podramos tener elementos contundentes de los enunciados para posicionarnos a favor del cambio de metodologa, como es no obviar el carcter obsoleto que rpidamente cobra instrumentos internacionales con materias tan dinmicas como las que presenta el DIPr., o los derechos que se demandan por parte de los grupos vulnerables, es decir, en funcin de la materia regulada cobra un inters especial desviar la tcnica de reglamentacin internacional del iter convencional hacia la Ley Modelo o viceversa, adems de atender la situacin del momento y las circunstancias que rodean la negociacin de un determinada materia a nivel internacional.

3.

4.

5.

6.

42

Pea-Neira, Sergio, Propuesta de Ley-Modelo de acceso y divisin Op. cit.

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7.

Otra cuestin es la dinmica que han tenido las convenciones interamericanas. A pesar de la falta de ratificacin, en trminos generales, de los instrumentos interamericanos, se ha visto palpablemente que sus normas han influido notablemente en la normativa nacional de los Estados miembros y ello se traduce, sin lugar a dudas y aunque parezca una contradiccin, a que la normativa convencional, con todo su protocolo y requisitos, ha fungido como ley modelo en multitud de supuestos. De esta manera tenemos como por ejemplo la normativa convencional de la CIDIP, ha sido un modelo para la normativa nacional con un efecto de evolucin y modernizacin43.

Para finalizar, hay que expresar que existen otras reglas de codificacin, tal y como enunciamos, pero destaca una por su gran importancia como es la lex mercatoria. La aplicacin de la misma depende, en gran medida, de la laxitud del derecho estatal al aplicar la autonoma de la voluntad, o en la medida en que los tribunales arbitrales decidan sin tener un ordenamiento jurdico de base o de manera deslocalizada, la autonoma de la voluntad no necesariamente implica una mayor tendencia hacia la armonizacin o unificacin del DIPr.44 La tendencia deriva hacia la elaboracin de instrumentos que se ocupan con mayor profundidad a temas sustanciales mediante la preparacin de leyes modelo o de estudios de derecho uniforme45, en el que se aprueba recomendar a los Estados Miembros divulgar el texto y promover su utilizacin en el mbito interamericano46.
43 44 Samtleben, J. Los resultados de la labor codificadora de la CIDIP desde la perspectiva europea. En: Espaa y la codificacin internacional del Derecho Internacional Privado. Madrid: 1993, Pg. 302. Rbago Dorbecker, Miguel, Codificacin del derecho internacional privado en Mxico, en Cruz Barney, scar (Coord.), La codificacin Op. cit. Pg. 190. Por otra parte, no hay que dejar de decir que las normas que normalmente se identifican como pertenecientes a la lex mercatoria son introducidasen los instrumentos internacionales elaborados por organizaciones intergubernamentales o cuando stos reconocen la eficacia de aqullas, per se o a travs de la voluntad de las partes. Fernndez Arroyo, Diego P., La CIDIP VI: Cambio de paradigma en la codificacin Op. cit. Pg. 154. Se abre, pues, un amplio abanico de posibilidades entre distintos mecanismos jurdicos leyes modelo, guas jurdicas, leyes uniformes- que ya se han ensayado con xito en otros foros multilaterales, v. gr. UNCITRAL. De hecho, en el documento preparado por el Departamento de Desarrollo y Codificacin del Derecho Internacional, de la Subsecretara de Asuntos Jurdicos (OEA), CJI/doc.7/95 de 16 de agosto de 1995, en la definicin de instrumentos jurdicos, se incluye a las leyes modelo. Siqueiros, Jos Luis. El desarrollo del derecho internacional privado en el mbito interamericano. En: Comit Jurdico Interamericano. Curso de derecho internacional, XXV, 1998, Secretaria General, Washington: 1999, Pg. 53. Siqueiros, Jos Luis. La Sexta Conferencia Especializada Interamericana Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP-VI). Op. cit. Pg. 25.

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VII. REFERENCIAS
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2.

3. 4.

5.

6.

7. 8.

9.

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10.

_______________. La reforma constitucional en materia indgena: el principio de igualdad, la prohibicin de discriminacin y las acciones positivas. En: Carbonell, Miguel et Prez Portilla, Karla (Coords.), Comentarios a la reforma constitucional en materia indgena. Mxico: Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2002. _______________. Notas sobre las polticas de accin positiva en los Estados Unidos de Amrica. En: Jimnez Lara, Mara Jos et Franco Rojas, Ricardo (Coords.). Nuevas estrategias para una poltica de inmigracin solidaria. Sevilla: Mergablum, 2002. Guerra Gonzlez, Gisela. Derechos de los pueblos indgenas: legislacin en Amrica Latina. Mxico. Comisin Nacional de los Derechos Humanos. 1999. Maekelt, Tatiana de, et al., Derecho Internacional Privado, Materiales para el estudio de la carrera de Derecho. 2 Vol. Caracas. U.C.V. 2000. Pea-Neira, Sergio. Boletn mexicano de Derecho Comparado. Mxico: Nueva Serie, Ao XL, Nm. 121, enero-abril 2008. Rbago Dorbecker, Miguel. Captulo VI Ley aplicable al proceso con elemento extranjero, asistencia judicial internacional y cooperacin internacional de autoridades. En Gonzlez Martn, Nuria (Coord.). Lecciones de Derecho internacional privado mexicano. Parte General. Mxico: Porra-UNAM, 2007. _______________. Codificacin en Derecho internacional privado en Mxico. En: Cruz Barney, scar (Coord.). La codificacin. Mxico: Porra-Iberoamericana, 2006. Samtleben, J. Los resultados de la labor codificadora de la CIDIP desde la perspectiva europea. En: Espaa y la codificacin internacional del Derecho Internacional Privado. Madrid: 1993. Santiago Jurez, Mario. Igualdad y acciones afirmativas. Mxico. UNAM. 2007. Siqueiros, Jos Luis. La Sexta Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP-VI). En: Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado. Mxico: Nm. 11, mayo 2002.
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11.

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18. 19.

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20.

_______________. El desarrollo del derecho internacional privado en el mbito interamericano. En: Comit Jurdico Interamericano. Curso de derecho internacional, XXV, 1998, Secretaria General, Washington: 1999. Virgs, M, Garcimartn, F. Derecho procesal civil internacional. Litigacin Internacional. Madrid. Civitas. 2000. Electrnicas Valads, Diego. Una saludable reforma. El Universal, Mxico, 28 de febrero de 2007. Disponible en: http://www.eluniversal.com. mx/editoriales/36902.html. Consultada en septiembre de 2009. Jurisprudenciales Amparo en revisin 1475/98 promovido por el Sindicato Nacional de Controladores de Trnsito Areo de 11 de mayo de 1999 con el rubro: Tratados internacionales se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal. Novena poca, Pleno, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su gaceta Tomo X, noviembre de 1999, tesis, PLXXVII/99. Otras referencias Comit de Derechos Humanos, Observacin General Nm. 8, No discriminacin, Prr. 1.

21. B. 1.

C. 1.

D. 1.

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De la diversidad y los derechos de otredad

Ricardo E. Lima Soto*

RESUMEN
El ensayo De la diversidad y los derechos de otredad, se fundamenta en una autntica preocupacin por el Estado del uso, las implicaciones y los discursos que se han construido sobre los temas lgidos de la multi e interculturalidad. Las razones que motivaron su elaboracin han sido justamente analizar las formas modernas en las que los Estados asumen estos temas, y cmo, si de alguna manera, se han convertido en polticas y en derechos que han impactado en las leyes nacionales. Los temas sin lugar a dudas ms importantes son las definiciones y asunciones de los contextos humanos diversos y las relaciones que se definen y promueven a lo interno de los Estados para el ejercicio de derechos culturales: dignidad, autonomas: tanto poltica como administrativa y tnica, inclusin, educacin con pertinencias en trminos de respeto a lenguas y culturas, equidad, visibilizacin en espacios pblicos, distensin entre lo hegemnico y lo subalterno. La dimensin tica que forma parte esencial de las relaciones interculturales, se destaca como la va principal para comprender esta caracterstica ontolgica de lo humano. Sus implicaciones inmediatas van orientadas a la elaboracin de marcos legales que protejan y promuevan mejor calidad de vida y desarrollo en diversidad.

Doctor en Antropologa Cultural por Rice University, Houston, Texas, Estados Unidos de Amrica. Ha sido Investigador del Instituto de Lingstica y Educacin (ILE) y del Instituto de Estudios Econmicos y Sociales (IDIES) de la Universidad Rafael Landvar. Decano de la Facultad de Humanidades (2004-2008) en la referida casa de estudios. Presidente (20062009) del Consejo de Decanos de las Facultades Humansticas de Centroamrica y el Caribe (COFAHCA). Actualmente es investigador del Centro de Estudios Humansticos (CEH) de la Universidad Rafael Landvar

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DE LA DIVERSIDAD Y LOS DERECHOS DE OTREDAD

Palabras clave: Multiculturalidad, Interculturalidad, otredad, derechos, grupos tnicos, cultura, autonoma, tica, diversidad.

ABSTRACT
The article About Diversity and the rights of being the other, is based in a true concern for the status of the use, implications and speeches that have been built on the delicate subjects of multi and inter-culture. The reasons behind its drafting have been precisely to analyze the modern ways in which Status address these issues and how, if in any way they have become policies and rights which have advocated on the national laws. Undoubtedly, the most important issues are the definitions and assumptions of the diverse human contexts and the relations which they define and promote within the status for the exercise of the cultural rights, dignity, autonomies, both political and administrative and ethnic, inclusion, education with relevance in terms of respect for languages and cultures, equity, visibility in public spaces, distension between what is hegemonic and subordinate. The ethical dimension which is a fundamental part of interculture relations, is noted as the main route to understand this ontological characteristic of what is humane. Its immediate implications are oriented to drafting legal frames to protect and promote a better quality of life and development in diversity. Key words: Multicultural Intercultural, Being the other, Rights, Ethnic Groups, Culture, Autonomy, Ethics, Diversity, Autonomy. Sumario: I. En torno a afinamientos conceptuales y otras presuposiciones. II. Argumentos axiolgicos, ticos y algunas consecuencias legales de la interculturalidad: derechos con enfoque tnico: A. Desde las culturas nacionales hacia el reconocimiento de los derechos en el entorno multicultural; B. De la multiculturalidad a los derechos de autonoma; C. Del dilogo a las consecuencias legales; D. La dinmica tica de la interculturalidad. E. Algunas condiciones para la interculturalidad; F. Desde las dinmicas de la interculturalidad. III. Referencias: A. Bibliogrficas.

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1.

EN TORNO A AFINAMIENTOS CONCEPTUALES Y OTRAS PRESUPOSICIONES

El tema de la diversidad y las implicaciones cualitativas que conlleva, especialmente desde la perspectiva candente de las relaciones interculturales, no slo est de un auge muy interesante, sino, adems, en plena efervescencia discursiva a nivel global. La pregunta de rigor, sin embargo, est orientada hacia algunos probables desocultamientos sobre las verdaderas intenciones implcitas en semejante auge. Me explico, Estar el amplio y ancho mundo asumiendo conciencia sobre la diversidad cultural de la humanidad? Y dentro de sta, Sern las relaciones interculturales una especie de paradigma tico deseable que de alguna manera transformarn al mundo? La aplicacin de estas dinmicas ha ido dirigindose hacia la dimensin de la educacin intercultural. Seguramente, no lo es por casualidad; aunque quiz s lo sea por causalidad. Las polticas educativas especialmente aquellas establecidas por organismos internacionales para aplicarlas en pases tercermundistas, son un ejemplo de la circulacin global de paradigmas pensados y ejecutados desde alguno de los cenculos de lo hegemnico. Sin embargo, intuimos que es algo ms que un momento de auge histrico, porque, para bien o para mal, para la satisfaccin de toda la humanidad o de pequeas lites constructoras de discursos, justamente es un tema que responde a una realidad y a una intencin decisiva y de consecuencias trascendentales. En la actualidad, se est dando que la realidad de las sociedades modernas, los Estados, las instituciones, funcionan desde una muy buena disposicin hacia el reconocimiento, cada vez mayor, de lo que pretenden ser en sus imaginarios mercadolgicos identificndose como sociedades multiculturales. Esto ha sido as ya que a las variadas comunidades humanas que forman a estas naciones histricamente, se les estn aadiendo constantemente las de los nuevos movimientos migratorios hacia adentro y hacia afuera, incluyendo las nuevas situaciones de dispora. Ya la intencin involucrada que es lo fundamental de tratar esa realidad de modo diferente a como ha sido tratada por lo general en el pasado, significa una alteracin cambio en la actitud: no desde el etnocentrismo del grupo hegemnico1 sino desde el respeto e incluso la colaboracin y apoyo entre los grupos culturales que conviven en mbitos caracterizados por la diversidad.
1 Que ha adoptado un abanico de opciones que van desde la cara amable del paternalismo asimilacionista hasta la cara ms dura del etnocidio acompaado de genocidio.

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Siempre es de primordial utilidad el plantearnos cuestionamientos tales como por qu estos temas suscitan variaciones en la actitud?, por qu es importante propiciar el punto de vista del respeto y la colaboracin ticamente expresada frente a la posibilidad abierta de asimilar y unificar culturalmente la diversidad a lo interno de los Estados. Es bien sabido que hoy en da, precisamente sta contina siendo la principal estrategia para que las naciones se consoliden; desde esta afirmacin, qu sera lo urgente a realizar para que sea viable una propuesta de interculturalidad de manera tal que no fuera slo una salida aceptable para racionales y lgicas polticas sino preferentemente humanas? es decir, no plantearlas solamente en trminos de relaciones de poder y sometimiento hacia los grupos en situacin de subalternidad sino preferentemente en la aplicacin permanente de razones morales y ticas. Son de hecho estos algunos de los cuestionamientos que van a orientar y dirigir estas revisiones y reflexiones. Dicho lo anterior, puedo explicitar que lo que me propongo es intentar ubicarme en el nivel de la elaboracin crtica de los fundamentos de la interculturalidad. Y la propuesta inicial que tratar de probarme, en principio por ser causante de conflictos personales, es la siguiente: la interculturalidad es un objetivo que debemos apoyar porque si logramos concretarla de forma conveniente para todos los actores, se convertir en un logro concreto precisamente en contextos pluritnicos en trminos del logro social de derechos en la dimensin cultural que tendemos que conquistar, as como de los deberes ciudadanos que deberemos asumir en contextos culturalmente complejos. Es sin embargo deseable antes de avanzar en la especificacin y argumentacin del desarrollo de la propuesta de la problemtica planteada, hacer un acercamiento conceptual, en principio. Ser de suyo til, para empezar, el definir el significado del trmino interculturalidad, a partir de su diferenciacin de dos conceptos muy cercanos a l: el de multiculturalismo y el de hibridacin o mestizaje, y a la vez, relacionarlos entre s. Iniciemos as nuestro recorrido explicativo a partir de unas primeras referencias al fenmeno del multiculturalismo. Desde ste, el trmino que debe resaltarse es el respeto. Recordemos que debe ser desde el reconocimiento del derecho a ser diferentes que debemos plantear nuestra demanda social y poltica de actitud de respeto entre los miembros de los diversos grupos culturales de un contexto nacional, y en donde existen comunidades ms participativas en la vida pblica, y otras, ms
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cerradas o aisladas. Para que este valor del respeto sea efectivo se debe crear la exigencia, adems, de que no sea solamente en el plano formal; es decir, debe concretarse en la equidad de oportunidades sociales para todos los grupos en contexto. Una de sus consecuencias es que podra y deberan exigirse polticas especficas de equiparacin en los temas de mayor urgencia y necesidad (educacin, salud, desarrollo, etc.), cuando esa equiparacin no se otorga debido nicamente a fenmenos pasados o vigentes de dominacin. Aparte de ello, en el multiculturalismo en s no deben favorecerse nicamente los canales de comunicacin o de relaciones cualitativas entre las culturas, aunque sean parte de la realidad humana de dichos contextos. En cambio, cuando nos referimos a la situacin de la hibridacin o el mestizaje cultural, el concepto a tomar en cuenta es el de sntesis. De manera similar al del concepto de mestizaje biolgico, que ac se toma como una metfora, lo que deseamos concretar es el advenimiento de una cultura mestiza o hbrida. Esta especie de constructo social se forma histricamente como resultado de procesos que se integran y convierten en un corpus cultural particular como sntesis de las culturas que entran en dicha relacin. Puede objetarse que precisamente a semejanza de los mestizajes biolgicos que se han dado, y que en muchas ocasiones han sido fruto de procesos involuntarios de etnias sometidas a vejmenes y abusos y no nicamente como un objetivo poltico deliberado, y que, por lo tanto, se han denominado mestizajes culturales (sincrticos), y que son en realidad resultado de sometimientos culturales ante las cuales han reaccionado los pobladores hibridizados sin poder ni voluntad autnomas. Pero, siempre es posible que a su vez se eleve una objecin en torno de que si este mestizaje es de hecho un resultado deseado y una estrategia de sntesis no obligada, propiciadora, as, de convertirse en una cultura comunizada y enriquecida con la aportacin de las diversidades tnicas, posibilitadora de mltiples alternativas tanto personales y grupales, que podran ser superadas con las perspectivas multiculturales y lograr reducir, por dilogo y convivencia, las posibles brotes de confrontamiento tnico. Complementariamente, en el caso concreto del proyecto de la interculturalidad, la nocin que describe sintticamente su praxis es la capacidad y voluntad para el dilogo. La interculturalidad, por su esencia, replantea y readecua en parte el multiculturalismo, en el sentido de que para poder dialogar debemos presuponer el respeto mutuo y las condiciones de ecuanimidad entre quienes dialogan. Puede readecuarse tambin en el sentido de que para asumir las porciones de consistencia que se necesitan para entrar en un dilogo creativo, todo grupo cultural necesita cierto
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distanciamiento relativo y proporcional, esto es, el cultivo de sus rasgos identitarios en mbitos e instituciones especficas. Pero a diferencia del multiculturalismo, desde la interculturalidad se impulsa especficamente el dilogo y el encuentro entre culturas, porque es visto como vehculo de desarrollo creativo de las culturas que se implican en l y como expresin de la solidaridad entre ellas. En este sentido la interculturalidad no requiere solamente de las condiciones ya expuestas en torno al respeto mutuo y a la igualdad de circunstancias sociales, necesita, adems, de que los grupos implicados se reconozcan recprocamente en sus particulares capacidades de creacin cultural, que reconozcan mutuamente que ninguna cultura realiza plenamente las posibilidades de ser humano y que todas aportan posibilidades dignas de ser tenidas en cuenta. Esto implica, por lo tanto, que el respeto se hace aqu profundamente emptico. La diversidad y el dilogo, por lo tanto, enriquecen las posibilidades de la especie humana. Desde otra perspectiva, la interculturalidad tiene tambin su espacio comn junto al mestizaje, en el sentido de que, como fruto del dilogo y de la capacidad de interpelacin que ste presupone, pueden incorporarse como adiciones que se apropian, es decir, de manera digerida y no solamente impuesta los diversos elementos provenientes de las culturas con las que se dialoga. Pero tambin se aleja del mestizaje estricto en un punto fundamental: en la relacin con el otro y con lo otro no pretende fundir su identidad a travs de la construccin de un nuevo ente cultural unificado; en cambio, s pretende reforzar creativa y solidariamente su autonoma identitaria. De esta forma, la interculturalidad se torna en un modo especfico de autoafirmacin de identidad generalizada, de dimensin nacional, de la misma manera como lo es la multiculturalidad. Frente a un proyecto robusto y sostenido de hibridacin, que pueda haber creado desconfianzas en torno a las identidades venidas de culturas que hayan sido formadas desde modos forzados y violentados de afirmacin identitaria los que implican dominacin, marginacin, exclusin e incluso estrategias de genocidio por ser diferentes la interculturalidad apuesta por encontrar modos positivos de autoafirmacin identitaria por medio de mecanismos de adscripcin grupal (membresa), porque define que son stos los que suponen mayor respeto a las personas, as como mayores posibilidades de acceso a los bienes y distribucin de la riqueza nacional. En resumen, si nos remitimos de este enfoque a la identidad cultural de forma particular y distintiva, diramos que no contraviene la bsqueda de elementos comunes a todas las culturas en relacin (dimensin cosmopolita, universalidad de los derechos humanos), como lo retomaremos ms adelante.
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Como hemos expuesto y una vez introducido el significado del trmino interculturalidad, es conveniente en este momento desarrollar un poco el concepto al que se adhiere, y explicar qu entenderemos en este documento por cultura. Para ello, afirmaremos que se trata de un trmino para el que se han formulado muchsimas definiciones, unas ms simples, otras inexpugnables. Por mi parte, asumir la que propone el filsofo francs Paul Ricoeur, porque la considero especialmente operativa y adecuada para los objetivos de este ensayo. Segn Ricoeur2, debe definirse la cultura como una necesaria articulacin compleja a partir de estos tres niveles: A. El nivel instrumental, entendiendo por tales el conjunto de medios y mediaciones para la produccin e intercambio de bienes. En principio son acumulables y transferibles entre culturas con cierta fluidez. Aunque el crecimiento de ese nivel en la cultura occidental ha sido tan fuerte la tecnologa y la ciencia que de hecho tiende a convertirse en ideologa que somete a los otros niveles, El nivel institucional, o las diversas formas de existencia social normativas, ligadas a las dinmicas de poder y ms difcilmente transferibles entre culturas sin afectarlas seriamente, El nivel tico-simblico, el que marca la sustancia de las culturas, y que tiene varios estratos, desde lo ms superficial hasta lo ms profundo (delicado): costumbres, tradicin, referentes ticos fundamentales (valores) y cosmovisin, donde, con mucha frecuencia existen elementos claramente orientados a la creencia y prctica de la espiritualidad. Es el nivel ms original y difcil de traducir de una cultura a otra. Precisamente, es el que nos ofrece el sentido de la realidad y el sentido (deber/felicidad) de la accin humana.

B.

C.

Adems, a estos niveles debiramos aadir explcitamente dos elementos que en cierta medida los engloban, aunque se encuentran tambin implicados en ellos, y que son muy significativos para los grupos humanos: la lengua y la historia. Ms adelante habr ocasin de ver cmo interactan estos niveles en dinmicas delicadas (thick description/ understanding)3 cuando las culturas entran en contextos de relaciones interculturales.

2 3

Ricoeur, P. Hermeneutics and the human sciences: essays on language, action and interpretation. Ed., trans. John B. Thompson. Cambridge: Cambridge University Press. 1981. Pg. 64. En la obra del antroplogo norteamericano Clifford. Geertz, Thick Description: Toward an Interpretive Theory of Culture. En su libro: The Interpretation of Cultures: Selected Essays. New York: Basic Books, 1982.

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II.

ARGUMENTOS AXIOLGICOS, TICOS Y ALGUNAS CONSECUENCIAS LEGALES DE LA INTERCULTURALIDAD: DERECHOS CON ENFOQUE TNICO

Brindar nuestro apoyo hacia la concrecin de lo significativo, lo terico, definible y lo prctico incorporable desde las realidades especficas de los grupos humanos, en torno de las relaciones interculturales significa, por un lado, superar las connotaciones generalizadoras que de este trmino se hagan desde la retrica global; y, desde el otro, significa propugnar la defensa del derecho que subyace dentro de las posesiones identitarias y los imaginarios vivos de los grupos culturales en sus anhelos de ser sujetos activos y equivalentes ante la misma. Algo que remitira, en ltima instancia, al tema de los derechos grupales en trminos de identidad y, por supuesto, de cultura. Esta afirmacin se torna, de hecho, en lo que nos motiva a revisar y comentar en la esencia de este ensayo. Hay, pues, que comenzar abordando esta discusin en la que se admiten al menos dos niveles: a. el de las implicaciones ticas y, b. el de las concreciones legales. Hecha esta aclaracin, estaremos en la lnea indispensable para ver cmo y en qu medida la interculturalidad puede suponer la expresin ms adecuada de la realizacin de los derechos culturales. Para intentar lograrlo, debo proponerme el reexaminar algunas categoras situacionales que han ido dando forma tanto al trmino como a sus prcticas y sus consecuencias polticas. A. Desde las culturas nacionales hacia el reconocimiento de los derechos en el entorno multicultural

De acuerdo y siguiendo con lo expresado, tanto el tema como algunas consecuencias de la interculturalidad se han mantenido bajo revisin con miras a diversos replanteamientos, ponderaciones y ajustes previos a convertir tales insumos en proyectos de polticas y legislacin especfica. Sin embargo, de alguna manera la directriz que engloba todos los proyectos particularizados incluye la dimensin ms amplia de la definicin de las culturas (diversidad) y la cultura (poltica-integradora-unificadora) de la nacin como tal. Dichos Estados4, entre otras cosas, se han comportado, sin embargo, con visiones asimilistas, han propiciado por varios siglos Estados monoculturales, hegemnicos, donde no solamente se ha privilegiado el ejercicio del poder de reducidas lites, sino, adems, desde esta postura, han manejado los sistemas legales y las instituciones de la misma manera
4 El paradigma de ellos puede verse en la Francia que surge tras la Revolucin.

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antidemocrtica y segmentada. Algunas consecuencias lo han sido la desigualdad proporcional de poblacin sin acceso a la riqueza: reducidos niveles de poblacin con acceso real a la participacin activa y permanente en la economa nacional, acceso al sistema financiero y bancario (crdito), falta de acceso a los servicios pblicos con calidad aceptable, etc. Eso s, han tenido el cuidado pblico y poltico de parecer impulsadores de programas y discursos con enfoque social, hacia las amplias masas sociales, y, ahora, en tono de respeto y proteccin de la diversidad; es decir, aparentan haberse apropiado de seguir el camino y emplear el marco que sustenta el apego y la realizacin de los derechos humanos de todo(a)s sus ciudadanos. Han impulsado tambin, la personalidad de ser naciones y permitir, tnicamente, delimitadamente, ser nacionalidades, sin la posibilidad de obtener singularidades autonmicas con garanta legal; es decir, han privilegiado la preferencia de la historia unilineal y la imposicin de una cultura (artificiosa pero oficial) comn que ha forjado una aparente identidad compartida ser maya, ser garfuna, pero todo(a)s seres guatemaltecos as tambin, la definicin de una especie de solidaridad presupuesta y exigible entre los dems connacionales. Ahora bien, en esta cultura comn se trata de conseguir el valor abstracto en la dimensin nacional a base de polticas de asimilacionismo cultural, como hemos anticipado, a travs de la imposicin legitimada de una lengua oficial, unas instituciones, un modo de leer la historia, etc., a todos aquellos grupos que estn culturalmente diferenciados (subalternos) y que se han histricamente distanciado del grupo cultural dominante (hegemnico) y que ha liderado no solamente la interpretacin y las reformas a la Constitucin, sino tambin el accionar poltico y de ejercicio del poder desde el Estado, con el ideal y el objetivo civilizador de que acaben considerndose no como miembros del grupo hegemnico, sino simplemente como miembros de la nacin comn donde todas las diferencias son desvirtuadas y asimiladas en una identidad nacional artificial y enajenada. En resumen, esta perspectiva apoya y se promueve para favorecer el proyecto asimilador, incluyente, en principio en su fase de transicin, pero excluyente en esencia, y que de manera no declarada asume ideologas sociales con estamentos como: 1) La cultura que se impone es superior y ser lo mejor para los miembros de los grupos minorizados; 2) Slo a partir de tal uniformidad en trminos culturales (asimilacin) se puede conseguir la homogeneidad y la solidaridad que se requieren no simplemente para consolidar la fuerza del Estado con vistas a lo interno y a lo externo, sino, primordialmente, para que sea viable el ejercicio de la democracia con la deliberacin grupal y consensuada que
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presupone y la justicia como el soporte de los derechos culturales y humanos, incluidos la distribucin de los bienes nacionales en la forma de servicios y de oportunidades de desarrollo. Pues bien, estas modalidades de nacin, estn hoy sufriendo una especie de crisis en su fundamentacin y en sus funciones. Desde el exterior, el fenmeno de la globalizacin en sus dimensiones econmica y cultural e indirectamente poltica est debilitando tanto su soberana, en dimensin abstracta, y econmica, en dimensin de influencias globalizadas, as como en su autodefinicin cultural. Y, desde el interior, con la reivindicacin de los derechos de identidad tnica de grupos especficos, unos histricos en el Estado (algunas veces pueden ser grupos originarios, como las etnias indgenas), otros de reciente movilidad social como los retornados y desplazados internos por la poca de la violencia, y que han sido una constante amenaza a la (supuesta) unidad cultural y en otras ocasiones, a la unidad poltica oficializada. A continuacin, me extender en la parte poltica. Lo que suele suceder es que frente a los Estados con diversidad poblacional, emergen las posturas diferenciadoras que definitivamente no se identifican con la cultura oficial del Estado con culturas especficas que quieren mantener sus elementos y prcticas culturales, justamente como elementos que mantendrn la adscripcin, la membresa y las fronteras tnicas. La pregunta clave, que acabar por conducirnos hacia la interculturalidad, es aqu la siguiente: esa voluntad de mantener una determinada identidad cultural compartida en constante proceso de endoculturacin reproduccin de identidad y cosmovisin kaqchikel, aimara, etc. Corresponden tales identidades con derechos que se puede exigir y reclamar? Se apuntan las siguientes razones para afirmar que hablamos al menos de un derecho moral.5 En torno al ejercicio de la democracia y para la realizacin de la justicia como distribucin ecunime, se requiere de una homogeneidad de referencias y de una cohesin que slo la conciencia de pertenecer a una misma cultura puede garantizar. Sin embargo, de ello no debe concluirse que los Estados deben realizar una asimilacin cultural forzosa que de hecho violenta los deseos de las personas y sus grupos de adscripcin cultural. Debemos colocar nuestro nfasis en el reconocimiento de los derechos
5 Incluyo en estas ideas diversas reflexiones que aparecen en obras de varios autores como: W. Kymlicka, Ciudadana multicultural y Derechos humanos y justicia etnocultural; Ch.Taylor, Argumentos filosficos; L. Villoro, Estado plural, pluralidad de culturas; M. Walzer, Moralidad en el mbito local e internacional.

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especficos de los grupos culturales a mantener y robustecer lo propio, aunque posteriormente haya que redefinir los niveles implicados. A esta conclusin se le puede tildar, aparentemente, de excesivo culturalismo, al amarrar el ejercicio de la democracia a formas culturales que pueden chocar con ella; as como de excesivo centralismo en el propio grupo a la hora de realizar la justicia (etnocentrismo y derecho consuetudinario), que puede generar fuertes faltas de solidaridad hacia el exterior. Debe, por eso, tenerse en cuenta que slo podr ser aceptable si se muestra que la cultura en cuestin es compatible con los elementos sustantivos de la democracia y los derechos bsicos de las personas, y con una proyeccin solidaria hacia el exterior. Pero estas reticencias y condicionantes pueden aplicarse tanto a las culturas de los pueblos como a las de los Estados-nacin. Consecuentemente, debemos preguntarnos: por qu el respeto a las personas tiene siempre como presupuesto el respeto a sus propias culturas? y por qu tal respeto a las culturas debe tambin presuponer el reconocimiento a los grupos que las conforman a travs de ciertas modalidades de autonoma? Si nos enfocamos en la primera pregunta, se puede argumentar que hay una fuerte conexin entre la identidad personal y la cultura a la que estamos adscritos. Porque es nuestra cultura la que, al proporcionarnos horizontes de sentido o la elaboracin de un mundo significativo, hace tambin significativas nuestras opciones y nuestros planes de vida. En efecto, nadie elige desde las opciones vacas y nadie inventa nada a partir de cero. Por eso, respetar el derecho a la autonoma de las personas presupone respetar las culturas con las que se adscriben, pues son dichas condiciones las que hacen posible sus proyectos de realizacin humana. Hemos introducido una argumentacin que armoniza razonablemente con la defensa de los derechos individuales y la autonoma de las personas, pero en el caso de las culturas no se comparta el tema de la misma forma; en las culturas, el accionar humano y poltico tradicionalmente ha sido el de no respetar por s mismas a la culturas, en cambio, cuando se practica, se dirige a los individuos a quienes se otorga un respeto personal. Hay, sin embargo, otras argumentaciones que se extiendan para poder incluir el respeto a las culturas por s mismas. En primer lugar, tal como lo hemos expuesto, construimos nuestras identidades no slo desde las culturas con las que nos identificamos sino desde el reconocimiento que recibimos de los
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otros. Precisamos en concreto un buen reconocimiento de los otros que debe incluir todo aquello que construye nuestra identidad, esto es, tambin la cultura a la que nos remitimos como un elemento relevante de la misma. Pero siempre es posible propiciar an ms la consideracin hacia la reclamacin del respeto a las culturas por s mismas, argumentando de este otro modo: todas las culturas vividas por un nmero significativo de personas y un perodo importante de tiempo, merecen que se les conceda la pretensin de valor, al mostrar que el ser humano puede ser de mltiples maneras, que ninguna de ellas agota las posibilidades humanas, pero que cada una de ellas a pesar de lo que tienen, con seguridad, de lo rechazable, pues no est en la condicin humana para hacer productos perfectos es una muestra preciosa de sus potencialidades6. Claro est que esta ltima argumentacin conlleva la exigencia del respeto a las culturas por lo que son y no por lo que paradigmas o ideologas han decidido que sean, y, de esta manera, se hace ms difcil enlazar elementos con la tradicin de los derechos humanos, ya que justamente se demandara este tipo de actitud al margen de lo que desearan sus miembros. De esta manera se establece y determina la tendencia a casi obligar a los miembros a que se mantengan identificados de forma ptrea a su cultura y a su idioma, aunque de hecho estos elementos ya no formen parte importante de su identificacin tnica o hayan variado en su consideracin, en lugar de comprender y propiciar que sea en base a acuerdos a lo interno de los grupos lo que los defina como elementos vitales y por decisin consensuada. En este sentido debe defenderse el derecho a alterar o modificar la propia cultura, cuando esa intencin responda a una decisin consciente y voluntaria. Pero vale la pena reflexionar sobre otro de sus aspectos significativos tal como lo es la valoracin de las manifestaciones culturales como elementos distintivos de la diversidad. Por supuesto, considero que no es necesario estar plenamente de acuerdo con todas y cada una de las argumentaciones que he presentado hasta ac, creo, en cambio, que si lo vemos como una pequea totalidad, puede sintetizarse de estas argumentaciones que el respeto que nos debemos los humanos entre nosotros necesariamente tambin presupone el obligado ticamente respeto de nuestras culturas, al que todos tenemos derecho. Respondo as, afirmativamente, a la primera cuestin
6 Etxcheverria, X. tica de la diferencia. Bilbao. Universidad de Deusto. 1994. Pg. 14.

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que antes se formul. Queda ahora responder a la segunda: dicha actitud y prctica de respeto, supone a su vez el derecho a ciertos modos de autonoma de los grupos culturales? B. De la multiculturalidad a los derechos de autonoma

Voy a iniciar esta parte afirmando que si fuera cierto que tenemos derecho a las identidades culturales, entonces tendramos derecho a las condiciones sociales y polticas que se requieren para garantizarlas. Ahora bien, segn algunos, las condiciones necesarias y suficientes estaran fundamentadas en las garantas que ofrecen los derechos individuales como lo son: la libertad de conciencia, la libertad de expresin y la libertad de asociacin. Desde estos derechos puedo intentar defender el mantenimiento de las culturas estrictamente ligados a los deseos expresados libremente por las personas. En realidad, justamente con esta propuesta estaramos intentando llevar a la dimensin de interpretacin en la dimensin global de las culturas algunas de las estrategias que se han utilizado en el pasado para solucionar desacuerdos surgidos en temas polticos y legislativos como lo fue el determinar y definir la responsabilidad para proteger el ejercicio de las libertades individuales, como lo es, entre otras, la libertad de lugar de residencia y movilidad. Y este deber impulsado por el Estado, justamente con el fin de garantizar a la ciudadana el marco legal de respeto a sus derechos, por un lado, y que en la prctica el ciudadano pueda ejercerlos libre y confiadamente. Tambin debemos anotar que desde las expresiones contemporneas del neoliberalismo avasallador y homogeneizante, esta argumentacin ha sufrido un importante contraste, aplicable especialmente al caso de la cultura de manera holstica, que representa una posibilidad para tener en cuenta y desarrollar en sus consecuencias sociales. Veamos, si las culturas son fundamentales para la identidad de las personas, y algunas culturas por el hecho de haber sufrido de opresiones, es muy seguro que se encuentran en situaciones de desventaja con respecto a otras que han ejercido el poder unilateral y verticalmente. Por ello, aseguramos, que no es justo que se les someta al juego del libre mercado: de la oferta y la demanda, de quin impone y quin es asimilado, porque al no encontrarse en igualdad de circunstancias, tambin ser casi seguro que estos grupos perecern por su situacin de subalternidad. Los Estados tienen en este caso el deber poltico y tico de intervenir frontalmente hasta lograr igualar las posibilidades sociales
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de las diversas culturas por medio de acuerdos internacionales y de polticas compensatorias a lo interno, de manera tal que luego sean los propios actores sociales de la nacin en cuestin los que puedan decidir con verdadera libertad y exigir el apoyo y cumplimiento de los acuerdos y, entonces, poder responsabilizarse de las decisiones que tomen y que impulsen desde sus propias propuestas culturales y polticas. Necesitamos as, y se hace urgente, de una implicacin activa voluntad poltica y proyecto definido de nacin de los Estados en trminos de las polticas culturales que se vayan acordando y se vayan activando, pero no slo para las culturas que han sufrido segregacin y marginacin, ni nicamente hacerlo de modo transitorio y compensatorio mientras se consigue la equiparacin de las oportunidades para el contexto multicultural tampoco solamente para favorecer directamente los contenidos cosmognicos y cosmovisivos de las mismas sino, principalmente, las condiciones sociales que las habrn de posibilitar en sus desarrollos autnomos. Ahora bien, para aquellas personas que defienden con mayor firmeza la intervencin cultural desde los poderes pblicos, este enfoque es por un lado bastante nebuloso y, por el otro, definitivamente insuficiente. Es poco claro en la medida en que parece presuponer que los Estados contemporneos de corte liberal se han limitado a defender las libertades individuales sin defender a las culturas concretas. Pero, como ya lo anticipamos, todos los Estados han apoyado culturas nacionales, unas ms que otras, es cierto, y as han favorecido e impulsado alguna lengua especfica, unas instituciones, una historia oficializada, una simbologa pblica, una poltica de civilidad y desarrollo, etc. Es decir, el Estado culturalmente neutro jams ha existido ni existir. Pero el enfoque liberal estricto es tambin nebuloso porque ese Estado neutro no slo no es real, sino que tampoco puede existir: inevitablemente tendr que crear unas instituciones organizadas de ciertos modos de entender el ejercicio del poder, que puedan acoger unas lenguas y no otras; o, como hemos conocido, podran impulsar un sistema educativo semincluyente donde apoyaran a determinadas lenguas y culturas y no a otras, con una determinada seleccin de contenidos curriculares en apoyo al perfil del ciudadano predefinido desde esa visin: visin sin pertinencias lingstica y cultural, impuesta al azar, muy probablemente. Es decir, aunque el Estado no debiera forzar los derechos fundamentales de las personas, seguramente no podr pretender

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ser incluyente cuando los ideales y estrategias neoliberales son de carcter impositivo7. Afirmamos anteriormente que los Estados no pueden ser neutrales en este tipo de polticas y dijimos que cuando lo aparentan, sabemos que es de manera nicamente transitoria y muestra, por un lado, que la poltica de proteccin transitoria de las culturas subalternas aunque impulsada como necesaria, sabemos que no representa ningn tipo de poltica de Estado y por lo tanto de largo alcance; y, por el otro, que los poderes pblicos deben considerar, aceptar y apoyar ms activamente el desarrollo de las culturas subalternas por la riqueza humana y nacional que representan, pero fundamentalmente por la exigibilidad que existe en cuanto a sus derechos fundamentales y que obviamente necesitan de su proteccin para sobrevivir. Ahora bien, con el fin de lograr algunas de las ideas sugeridas hasta este punto, Debern hacerse las propuestas e iniciativas desde los poderes a lo interno de los Estados, o mejor, desde dentro de ellos pero a travs de estructuras descentralizadas (autonomas tnicas, federaciones, etc.) o polticamente apoyando el derecho de autodeterminacin de los pueblos en situacin de subalternidad? Entramos aqu a un terreno por dems complicado, tanto en su concepcin terica como en su aplicacin social y poltica. Tericamente, porque en este tipo de propuestas se pide replantear un derecho de autodeterminacin y que desde el derecho internacional slo se ha contemplado para darle alguna solucin a situaciones histricas de tipo colonial y manteniendo, en todo caso, las delimitaciones previamente establecidas por los colonizadores. Y, en la funcin aplicativa, porque la diversidad de circunstancias de los grupos culturales es inmensa y no admite una solucin jurdico-poltica nica, sino negociada e interpretada a la luz de las legislaciones de cada nacin. Visto as, no es lo mismo un grupo de reciente reestablecimiento territorial por razones de desplazamiento interno y que puede reclamar determinados derechos polticos (resarcimiento), que otros grupos culturales histricos en el territorio (minoras nacionales, indgenas) que
7 Con esta conclusin estara en desacuerdo un autor tan relevante como Habermas (ver, por ejemplo La inclusin del otro, Barcelona, Paids, 1999). l defiende que el Estado y los ciudadanos. como tales se remitan nicamente a una cultura poltica comn que se exprese como lealtad a un conjunto de principios y procedimientos democrticos que animan las instituciones pblicas y se plasman en la Constitucin. Esta cultura comn amparara las diversas subculturas tnicas (la mayoritaria nacional, las minoritarias de grupos histricos, las minoritarias de inmigrantes recientes...) solamente garantizando la posibilidad de que coexistan en igualdad mientras respeten la cultura poltica comn, de modo tal que evolucionen nicamente en funcin de las adhesiones o rechazos libres de los ciudadanos. La propuesta es sugerente sobre el papel, pero estoy de acuerdo con quienes piensan que no es realista, que ignora la condicin humana.

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pueden tambin reclamar ciertos modos de autogobierno o autonomas. No tienen el mismo peso poltico grupos con poblacin numricamente importante (de varios millones de miembros) que otros muy pequeos (de pocos miles o cientos). Tampoco es lo mismo un grupo que ocupa histricamente un territorio delimitado que otros grupos dispersos o de desplazamientos tradicionales masivos por necesidades de diversas actividades en las cosechas o grupos ya muy mezclados con otros en su territorio histrico, como sucede ahora en El Petn o en Ixcn, Quich. No podemos considerar de la misma manera a un grupo ntegramente situado en un Estado que otro situado en varios Estados fronterizos. Es decir, la naturaleza y las circunstancias del grupo cultural condicionan la naturaleza del derecho pero tambin su modo de poderlo concretar. No puedo intentar agotar este complicado tema a travs de un acceso con pretensiones introductorias; sin embargo, creo que para los efectos s puedo pretender con este artculo proponer al menos dos conclusiones: La primera, expresada del siguiente modo, dado que las culturas son algo no slo valioso sino irrenunciable para las personas; dado tambin que muchos de los elementos que subyacen dentro de ellas tienen una dimensin pblica que los hace dependientes o al menos condicionados por las iniciativas polticas emanadas del Estado y de la voluntad poltica de las autoridades de turno; dado, finalmente, que la forma no slo ms segura sino ms emptica con la autonoma de las personas es precisamente remitir las iniciativas a los interesados, actores culturales, pero por medio del reconocimiento de ellos como grupo con la suficiente capacidad de iniciativa e incluso de autonoma para la proteccin de su cultura. La segunda es: los logros que se alcancen a partir de estos derechos dependern inevitablemente de las circunstancias y las caractersticas de los grupos en mencin, para lo cual sern necesarias aptitudes y voluntad para el dilogo con autoridades y otros grupos polticamente influyentes adems de ser muy creativos en la bsqueda de soluciones viables y dentro del marco constitucional. Personas menos confiadas, sin embargo, expondrn que se puede hacer necesario contar con el arbitraje de organismos internacionales que puedan dar opinin y ayudar con los cuellos de botella cuando se presenten y los procesos de interpretacin de estos derechos en los momentos en que se patenticen. Debemos anotar, igualmente, que las vas tanto de dilogo como de solucin y consenso sern prolongadas y dificultosas. Un primer momento lo ser cuando se pongan sobre la mesa y se defiendan los derechos de los grupos subalternizados ya que suele suceder que en este tipo de negociaciones se pasen atropellando los derechos individuales de los
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miembros de los grupos en el proceso. Es por ello que es conveniente tener en cuenta las siguientes consideraciones: de primero, saber defender con firmeza la universalidad de los derechos humanos para los miembros de cualquiera de los grupos diferenciados dentro del Estado, pero deber ser una universalidad que no se ria con ninguna de las culturas en relacin nacional8. De segundo, deben volverse coherentes los derechos tanto de grupo como individuales. Con el objetivo de minimizar las amenazas de disensos y abandono de dilogo, los grupos pueden presentar restricciones y condiciones de funcionamiento para las iniciativas tanto de agentes de los grupos subalternos como de aquellos externos al grupo; lo que s es vlido y deseable es que no deben imponerse ms restricciones internas que aqullas que sirvan para garantizar las libertades y deseos de todos. El resultado consistira en el advenimiento de un Estado respetuoso de las identidades diversas en situacin de negociacin y dilogo en igualdad de condiciones9. De tercero, es de lo ms relevante, tanto para las adecuadas condiciones de paz entre los grupos como para la dinmica intercultural, que se impulsen procesos de socializacin de todos los participantes para que fomenten identidades autnomas. Tal cosa supondra el poder asumir que cada identidad es producto de una comunidad histrica particular por lo que se debe garantizar esa posibilidad. Pero la identidad del individuo en contextos diversos e interculturales debe evolucionar hacia ser una identidad diversa aunque diferenciada, conocedora y respetuosa de las otras identificaciones particulares y tambin diferenciadas como las creencias y prcticas de tipo religioso, laboral, de gnero, etc. Visto as, se supone que ya no caeremos en el fanatismo de la heteroadscripcin que tiende a hacer de menos o hasta enemigos a todos los que
8 Hemos abordado la problemtica de la universalidad, tratando de explicar y fundamentar qu puede significar una contextualizacin cultural que aparece en El debate sobre la universalidad de los derechos humanos, en La Declaracin Universal de Derechos Humanos en su cincuenta aniversario, Bilbao, Universidad de Deusto, 1999, 309-393. En Ciudadana multicultural, por poner un ejemplo que se corresponda con las comunidades indgenas: stas no podran imponer a sus miembros la restriccin interna de que no abandonaran determinadas creencias religiosas, pero s podran exigir al Estado, como proteccin externa, unas leyes de propiedad de sus tierras tradicionales que impidiera que se aplicara en ellas la ley del mercado de oferta y demanda individuales libres desde la que cabe que ciertos potentados o multinacionales se hagan dueos de sus tierras. El criterio no siempre puede aplicarse con claridad, porque por ejemplo las leyes de proteccin de las lenguas amenazadas frente a las dominantes pueden interpretarse como protecciones externas pero tambin como restricciones internas. Pero en conjunto es un buen criterio.

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no pertenecen a ella; lo que resulte puede convertirse en el establecimiento de conexiones con personas de otros grupos culturales porque hemos desarrollado un sentido compartido de nacin y de respeto. O como Extcheverra afirma: aparte de que nuestra comn ciudadana universal de sujetos de derechos nos dar tambin una bsica solidaridad universal10. C. Del dilogo a las consecuencias legales

Desde los derechos de las minoras, cabe ahora preguntarnos, Qu es lo que el Derecho como disciplina universal ha podido recoger y nutrirse desde las exigencias ticas que puedan venir de las demandas de los grupos culturales? Fundamentalmente lo que en el mismo Derecho se llaman derechos de las minoras. Es decir, el Derecho pretende regular los derechos culturales de los grupos subalternos porque da por supuesto que los grupos hegemnicos ya ejercen sus derechos a travs de la legislacin interna de los pases a veces incluso extralimitndose en forma de privilegios polticos y econmicos. El problema principal est en que quienes quieren controlar la vigencia de los derechos de los grupos subalternos son precisamente los grupos hegemnicos, aunque en ocasiones muy concretas apoyen la participacin de los grupos marginales. Lo cierto es que bajo ningn punto de vista resulta fcil dar cuenta del estatuto jurdico, declarado o no, de las minoras, porque es algo no siempre accesible. Para comenzar no existe un claro y nico concepto de minoras o grupos subalternos en los diversos documentos legales que dan cuenta de ellos, en parte por las propias presuposiciones de quienes redactan las leyes, en parte por la complejidad de diversidad de estos grupos, que imposibilitan casi el encontrar caractersticas comunes. El investigador social Eduardo Ruiz11 ha explicado varias definiciones de conceptos sobre grupos minorizados en diversos documentos legales, que contienen generalmente caractersticas y consideraciones desiguales y, en algunos casos, hasta incoherentes con los derechos que se intenta regular. Al pretender recuperar lo ms consistente de las mismas puede concluirse en lo siguiente: 1) jurdicamente se limita la condicin de minora o grupo subalterno a las minoras tnicas, lingsticas, religiosas o nacionales; 2) se
10 11 Etxcheverria, X. tica de la diferencia. Op. cit. Pg. 22. Los textos internacionales ms relevantes para los derechos de las minoras son: el artculo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966) y la Declaracin de los Derechos de las Personas pertenecientes a minoras nacionales, tnicas, religiosas o lingsticas, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1992. Pero adems hay por supuesto bastantes ms textos ya sea regionales ya sea de legislacin interna de los pases.

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les denomina minoras porque el nmero de sus miembros es normalmente inferior al resto de la poblacin del Estado; 3) los miembros de estos grupos deben tener la nacionalidad jurdica del Estado en el que residen; 4) en esta misma lnea se tiende a aadir adems que las minoras deben haber Estado asentadas histricamente en el territorio del Estado. En cuanto a los derechos que los documentos jurdicos asignan a los grupos subalternos, puede concluirse en que se contemplan tres bloques de derechos, a saber: en el primer bloque se enfatiza que a los miembros de los grupos minorizados deben reconocrseles tambin una serie de derechos individuales de naturaleza civil. Como ejemplo, estn los derechos a expresar, preservar y desarrollar en libertad la propia identidad religiosa, tnica, lingstica o cultural; tambin el derecho a usar la lengua propia y las formas de vestir, en mbitos pblicos y privados; el derecho a usar nombres y apellidos propios de su lengua; el derecho a crear establecimientos educativos propios e incluir contenidos curriculares con pertinencia lingstica y cultural; el derecho a establecer contactos con ciudadanos o grupos subalternos de otros pases con los que pudieran compartir elementos de identidad cultural, intereses polticos o de cualquier otra ndole. Como vemos con mayor detalle, todos estos derechos representan de alguna forma la concrecin de los derechos de libertad de conciencia, de expresin, de asociacin, de circulacin y de educacin, as como del derecho a la vida privada y familiar. El que deba hacerse esta especificacin de derechos para los grupos subalternos muestra una penosa realidad: que histricamente les han sido negados con frecuencia por la hegemona, quebrantando as el derecho bsico a no ser discriminados por ser diferentes. Dicho de otro modo, todo Estado democrtico debe reconocer estos derechos a los miembros de los grupos subalternos con independencia de un posible reconocimiento expreso del grupo minoritario como tal, y debe hacerlo por el solo hecho de que son humanos, ciudadanos con iguales derechos a los dems. Las listas de derechos citados exigen del Estado que proteja las libertades civiles y a la vez que no intervenga en lo que cada uno hace con el ejercicio de su libertad12. Existe un segundo bloque de derechos que
12 Por ejemplo, garantizar la seguridad econmica no significa en s introducir pura y duramente el modo de produccin capitalista, puede suponer hacer determinadas reformas en el modo de produccin tradicional; garantizar niveles educativos dignos no significa en s hacerlo desde los esquemas especficos estrictos de la cultura mayoritaria, pues puede hacerse desde un sistema que adems de preparar para el dilogo entre iguales se modula no slo desde la referencia a la lengua propia, sino tambin desde la referencia a elementos cosmovisivos e instituciones propios.

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aparecen en diversos textos jurdicos referidos a los grupos minorizados que exige una intervencin ms explcita del Estado. Concretamente en torno a la lengua de estos grupos, podemos decir que el derecho al que los miembros de dichos grupos puedan usarla en sus relaciones con las instituciones pblicas; el derecho a que las instituciones pblicas usen los idiomas de los grupos subalternos en las comunicaciones con los ciudadanos en mbitos bilinges o monolinges; el derecho a ser educados en la lengua propia en instituciones educativas pblicas. Y ms en general, el derecho a obtener apoyo suficiente por parte de los poderes pblicos para la realizacin de actividades de expresin, promocin y desarrollo de las culturas en desventaja poltica. Estos derechos pueden seguir interpretndose como derechos individuales ms que colectivos, pero apuntando que hay en ellos una dimensin de inters pblico nacional que les otorga una dimensin tica no slo en trminos de respeto sino de proteccin oficial. Desde esta discusin, podemos llegar a la conclusin que, en la prctica y por respeto a la autonoma de las personas que exigen evitar las dinmicas oficiales y privadas de paternalismo, esta proteccin pblica debera presuponer ciertas posibilidades de desarrollo autonmico y que debe tambin presuponer el reconocimiento de derechos particulares como las prcticas y el derecho local, hasta marcar ciertos lmites a la aplicacin de los derechos constitucionales del derecho positivo que aplica a todos los mbitos nacionales. Desde los documentos legales actuales, a nivel internacional, es muy dificultoso el que pueda llegarse a dar opiniones o juicios especficos sobre el tema, quizs nicamente sobre el espritu que ha inspirado tales legislaciones. Ir por esa va, es decir, poder reconocer un derecho de los grupos subalternos a ciertos grados de autonoma poltica o administrativa, supone tambin reconocer un autntico derecho general a nivel de la nacin. Pero la formulacin jurdica de este derecho es complicada y polticamente difcil de potenciar a lo interno de los poderes legislativos, debido a que, por un lado, se puede sentir amenazada la soberana de los Estados y, por otro, tendra que hacer frente, como se ha reiterado, a realidades muy complejas y diversas e imposibles de homogeneizar de los grupos subalternos existentes. Lo que tenemos que afirmar, de cualquier manera, es que se sigue negando a estos grupos el derecho a la autonoma en la interpretacin que se hace del artculo de los Pactos de 1966 en el que reconoce ese derecho a los denominados pueblos. Para la interpretacin del espritu de los Pactos para la comunidad internacional, los grupos subalternos siguen sin ser pueblos en ese sentido. Sin embargo, queda de alguna manera
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abierta la posibilidad de otorgar ciertos niveles de autonoma para estos grupos dentro de los Estados en que se circunscriben. Hay legislaciones ms avanzadas en pases donde las demandas de los grupos subalternos han logrado espacios legislativos y han logrado apoyos de mayoras de legisladores, cuando, en otros casos, ni siquiera ha sido considerado. Esto se da por supuesto, en pases en vas de desarrollo. Si analizamos con algn tipo de detalle estos derechos internos podremos observar que las aspiraciones y logros de reconocimiento a demandas grupales de dichas minoras han sido tambin variadas en intensidad y en alcance. En cuanto a las medidas de autonoma que se reconocen en algunos de ellos a los grupos subalternos, unas son de base territorial: constitucin federativa, sistemas de descentralizacin poltica o administrativa, sistemas de autogobierno de base municipal, entre otras; en cambio, en otros casos han sido ms de base personal. Si pensamos en las medidas de participacin en el poder de los grupos subalternos, las hay tambin variadas: unas que presuponen participacin en los rganos legislativos, como diputados electos con o sin cuota para la representatividad de estos grupos, cuando otras deben presuponer la participacin en rganos ejecutivos a travs de ocupar cargos en los gobiernos centrales. Por supuesto, los grupos subalternos tambin han hecho sentir su presencia por medio de elucidar diversas expectativas respecto a las posibilidades de alcanzar situaciones de autonoma. Las ms puntillosas han apuntado a demandas de autodeterminacin, definiendo de este modo formas de desbordar el actual marco legal internacional desde una reinterpretacin del sujeto de este derecho. Otras, en cambio, demandan mayor capacidad de autonoma dentro de los Estados, al basarse en aspectos culturales pero tambin polticos; las ms dbiles e ignoradas, por su cuenta, estn en la fase tempranas para exigir, de momento, solamente el respeto y el reconocimiento de su identidad. La legitimidad de estas reivindicaciones est condicionada a que se ajuste a objetivos con fundamento moral y a estrategias que puedan ser calificadas de democrticas. D. La dinmica tica de la interculturalidad Lo expuesto hasta el momento quiere dar cuenta de la expresin quizs ms bsica de la fundamentacin y justificacin de la interculturalidad. Desde las conclusiones que se han ido formulando podemos afirmar que la interculturalidad no responde solamente a un deseo o un Estado de gusto poltico temporal. Tampoco podemos afirmar que este Estado del gusto
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sea una estrategia del grupo hegemnico que, adems, parecieran haberse resignado a conceder ciertas cuotas de autonoma y protagonismo a los grupos en relacin de subalternidad por la capacidad de presin poltica que stos han ido consiguiendo tanto a lo interno de los Estados como en la dimensin internacional. La interculturalidad es un derecho que afecta a las personas en la medida en que pueden modular su identidad con la referencia a la identidad cultural a la que se tiene derecho a proteger. Es desde ese derecho desde donde los miembros de los grupos culturales diversos, directamente y a travs de sus instituciones y organizaciones, tienen la plena legitimidad para constituirse en sujetos iguales de una relacin cultural que se expresa como interculturalidad; es desde ese derecho desde donde se ilegitiman otros modos de relacin que suponen su incumplimiento y falta de realizacin, justamente por la dominacin que implican (desde la asimilacin forzada, pasando por ciertas formas de explotacin y marginacin, hasta el etnocidio). E. Algunas condiciones para la interculturalidad La condicin preponderante para la afirmacin de los derechos culturales es la situacin de la multiculturalidad ms que la de interculturalidad, que tendra que ser posterior necesariamente. O de otra manera de decir, la consideracin de la multiculturalidad como base y condicin previa de toda posibilidad de la interculturalidad. Vertidas dentro del contexto de la interculturalidad, estas condiciones pueden legitimarse institucionalmente al convertirse en discursos con fuertes pretensiones interculturales hacia la realizacin legal de su condicin. Sin embargo, no puede ignorarse en este sentido que la diversidad cultural se ha vivido en general, y se sigue viviendo en buena medida, como desigualdad, en el sentido de que las instituciones que la amparan dan distintas situaciones de poder y legitimidad a unos grupos y otros (los pases fuertes frente a los dbiles, la cultura occidental frente a las no occidentales, los Estados nacionales frente a los pueblos indgenas, etc.). Como resultado, si queremos avanzar hacia la interculturalidad, hay que comenzar por combatir la injusticia de las relaciones intertnicas existentes a fin de disminuir las desigualdades de las mismas. La vigencia y el ejercicio del respeto entre las culturas significa de no establecer un respeto polticamente correcto del que se suele considerar desde el pinculo de los grupos hegemnicos; de aquel estilo de consideracin, por ejemplo, que sociedades y etnias como las indgenas constituyen, a lo interno de los Estados desiguales, un testimonio si no ya
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de barbarie o salvajismo, s de atraso cultural para las naciones. La cultura occidental est frecuentemente tentada a hacer definiciones de este tipo. Ha desarrollado muy fuertemente la dimensin instrumental de cara a la produccin de bienes, creando un complejo sistema epistemolgico y axiolgico desde lo tcnico y ha generado una ingente cantidad de bienes de consumo que circulan de manera irrestricta segn las leyes del mercado. Para esta visin, los procesos de dominacin y las destrucciones ecolgicas que han supuesto tienden a jerarquizar a las culturas desde ese nivel, que es el nico que admite propiamente una medida cuantitativo-comparativa clara y en el que la ideologa occidental sale siempre ganadora. Pero con ello se tiende a olvidar que las culturas son una compleja interrelacin de ese nivel con otros dos, el institucional y el tico-simblico, que no son medibles cuantitativamente y son tambin muy difciles para hacer comparaciones entre grupos diversos a nivel mundial. De alguna manera, los antroplogos hemos llegado a hablar sobre estos temas definiendo algunas categoras como inconmensurables entre las culturas tomadas holsticamente; es decir, la imposibilidad de medir valores generales para establecer luego jerarquas entre ellas, no slo por las dificultades propias de comparar elementos cualitativos sino porque cuando intentamos la valoracin y jerarquizacin de estos materiales culturales todos estamos situados en una cultura propia desde cuyos parmetros juzgamos a las otras culturas, lo cual es hasta cierto punto, inevitable. Si nos damos cuenta, desde el respeto es donde logramos establecer la otra gran condicin de la interculturalidad y que consiste, entre otras, en la igualdad de condiciones sociales para que el dilogo sea productivo y ecunime y no slo un actuar formal de dilogo entre iguales. Esto significa, para comenzar, que los miembros de las culturas subalternas, gracias a adecuadas polticas pblicas, deben poder alcanzar niveles de seguridad econmica, de salud y de educacin que les den las bases necesarias para ese dilogo equivalente. Claro que, dadas las circunstancias de desigualdad que existen en muchos casos, llegar a esta equidad de condiciones implica con frecuencia polticas de accin remedial. Tales polticas, a su vez, son una cuestin delicada cuando entre la cultura hegemnica y las subalternas hay diferencias relevantes (como lo es en los casos de etnias indgenas), pues se da por sentado ya un cierto modo de interrelacin cultural, un cierto modo de acondicionamiento de lo subalterno a lo hegemnico por el hecho de que son los Estados creados desde la referencia a la cultura occidental o en cualquier caso, desde la referencia a la cultura dominante, los que gestionan esas polticas y las ideologas prevalecientes.
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Por otro lado, la adaptacin dentro de la cultura subalterna de algunos elementos ajenos a su cosmovisin, parece inevitable; pero debe ser en principio slo la necesaria para garantizar las condiciones de igualdad, y en cualquier caso consensuada con representantes de los grupos subalternos y debe asumida y gestionada por dichos representantes dentro de la perspectiva de los cambios y modernizacin de sus culturas13. Uno de los temas ms importantes para lograr el respeto y la equidad en las circunstancias sociales es el delicado tema de la lengua de los grupos subalternos. Tanto los impulsos hacia la multiculturalidad como hacia la interculturalidad deben tenerlo muy en cuenta. Veamos, resulta que para que una lengua sobreviva necesita normalmente las siguientes condiciones: 1) que en su territorio tenga una mayora de hablantes que la usan cotidianamente; 2) que en las sociedades modernas o confrontadas con la modernidad (con su sistema educativo, sus medios de comunicacin, su dinmica de mercado tanto laboral como de bienes), la lengua se utilice explcitamente en la vida pblica, que no sea slo la lengua familiar y reducida a mbitos privados. Esto implica que respetar la lengua de los grupos subalternos presupone en la prctica, varios asuntos, a saber: ser introducida oficialmente dentro del sistema educativo de los miembros de esos grupos; convertirla en lengua utilizada por la administracin que atiende a estos territorios, esto es, que el grupo cultural pueda utilizar su lengua al relacionarse con la administracin y los asuntos del municipio y el pas; procurar que dicha lengua tenga una presencia significativa en los medios de comunicacin del territorio donde se ubican sus hablantes. Justamente para que todo lo anterior sea posible se necesita una voluntad activa de los miembros del grupo por mantener la vitalidad de su lengua, pero tambin una voluntad eficaz de los poderes pblicos para disear las polticas adecuadas. Si lo vemos en su dimensin social ms extensa, veremos que en trminos de interrelacin cultural, hablamos de una relacin que ya roza la interculturalidad. Es especialmente claro cuando entre lo subalterno y lo hegemnico se da, como es costumbre, una distancia cultural relevante. Por ejemplo, introducir las lenguas indgenas en la administracin estatal presupone incluirlas en determinados textos legales empezando por la Constitucin. Seguiremos con el delicado tema de su consideracin, en principio, como lenguas nacionales como es el caso de Guatemala hasta alcanzar el estatus de lengua oficial. Si esta actividad es de nuevo una imposicin desde el poder hegemnico, es decir, si slo se logra que la lengua subalterna se desarrolle en la lnea de acomodarse a la de la cultura
13 Ver la obra citada de Ciudadana multicultural.

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dominante, y si adems est dirigida por representantes de la cultura hegemnica, tendremos un caso de asimilacionismo, aunque sea blando y paternalista, y no de interculturalidad, en el sentido estricto. Si el caso fuera que se da una actividad en dos direcciones, esto es, si la cultura subalterna se influencia en la misma medida como lo hace la hegemnica, en esta relacin, y si tal proceso se da desde la autonoma y el dilogo equitativo y respetuoso, incluyente, que buscan los acuerdos, se habr podido llevar a cabo un proceso de interculturalidad ejemplar. En algunas ocasiones los grupos subalternos requieren su derecho a que se diseen pblicamente las protecciones externas, que son necesarias para la consolidacin de sus culturas y que no se rien con lo fundamental de los derechos humanos de las personas que no se adscriben a ellas. Frente a este tipo de dinmicas, se imponen siempre las mencionadas polticas de protecciones externas que controlen los cambios y la movilidad social desde la perspectiva de proteger las culturas nacionales, a partir del diseo de demarcaciones territoriales, de descentralizacin del poder oficial surgido desde poderes centralizados, que estimulen el uso pblico de sus lenguas y que reconozcan regmenes especficos de propiedad acordes con las culturas y las tradiciones. En cierta forma estas polticas restringen los derechos individuales de los miembros no adscritos a los grupos subalternos, pero, por otro lado, as como se aceptan algunas condiciones de las libertades vigentes para hacer posibles las libertades aplicadas a todos o justicia social generalizada, tambin deben aceptarse algunas condiciones que no afectan en lo bsico identitario a fin de garantizar los derechos culturales. Lo concluyente en este punto es la necesidad de introducir dentro de la indivisibilidad de los derechos humanos, la indivisibilidad de los derechos culturales. F. Desde las dinmicas de la interculturalidad

Tal como lo hemos venido exponiendo, podemos asegurar ahora que la realizacin de los derechos culturales consiste precisamente en la multiculturalidad, el reconocimiento en las autonomas respectivas, la inclusin y el respeto. A pesar de todo si al formular la propuesta que anima este ensayo indiqu que la realizacin plena de los mismos se da hasta cuando se logra la interculturalidad, obviamente puedo asegurar que se debi a que creo que es a travs de la interculturalidad como se logran los dos objetivos ms importantes, como lo son, el de la promocin de las culturas reconocidas desde esos derechos y el de la solidaridad entre las culturas, con el ejemplo diario del ejercicio de la equidad desde el Estado.
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Cuando se piensa en las culturas subalternas, no debe concebirse a dichas culturas como algo esttico, sin posibilidades de adaptacin, evolucin o cambio. Todas las culturas evolucionan, encontrando en sus dinmicas el remedio para su supervivencia; aunque es cierto que en algunas culturas se tienen procesos evolutivos ms fuertes que en otras. Igualmente, en todas las culturas hay mrgenes de pluralismo y desacuerdos internos; aunque es de nuevo cierto que para algunas culturas existen momentos histricos que son ms relevantes que para otras. Pues bien, en parte son estos disensos los que hacen evolucionar a las culturas, convirtiendo en dominante en las mismas lo que en un determinado momento pudo ser marginal. Pero las culturas evolucionan principalmente debido a sus situaciones de contacto con otras culturas. Es precisamente en este punto en donde debo destacar la dinmica de la interculturalidad para lograr que la evolucin de las culturas, por su contacto con las otras culturas, no se convierta en la evolucin propia de quien sufre una dominacin permanente sino que sea el resultado del ejercicio autonmico y la voluntad consensuada desde los miembros adscritos. Claro que entendemos entonces que debemos matizar la inconmensurabilidad entre culturas de la que habl anteriormente. El trmino inconmensurabilidad no debe tergiversarse con el de incomunicabilidad. Aunque algunos antroplogos tambin defienden esto ltimo para indicar que no hay ms relacin entre culturas que el choque en el que es finalmente asimilada la ms dbil la experiencia est ah para probar que son posibles otras relaciones, algunas de ellas muy autnticas14. Este dato coincide adems con el hecho de que, aunque nos hacemos humanos siempre en culturas particulares, todos somos seres de cultura y desde ese hecho, potencialmente abiertos hacia la interculturalidad y su concrecin poltica. Debemos igualmente ahora referirnos al elemento de crucial importancia como lo es la solidaridad dentro de la interculturalidad, como una meta a alcanzar y, por supuesto a incluir en cualquier propuesta que la incluya. Es decir, puede explicarse de manera tal que aunque las culturas se definan como un complejo imbricado de significaciones (Etxcheverra) deben, por lo tanto, considerarse casi incomparables entre s, esto no significa que no tengan elementos concretos que pueden ser criticables ni
14 En la interrelacin entre el cristianismo que surge en contextos judos y la cultura grecorromana en la que se incultura respetuosamente en los primeros siglos, promoviendo evoluciones al fin aceptadas por las partes (no sin conflictos -persecuciones- con los dominantes). En cambio, la evangelizacin que promovi el mismo cristianismo entre los indgenas americanos fue en general -salvo honrosas excepciones- de choque, desde el poder.

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que no puedan hacerse comparaciones entre aspectos especficos de varias culturas. Pues bien, es a partir de ah desde donde puede y debe intervenir el valor de la solidaridad. Veamos este paradigma: si yo desde mi cultura entiendo que en la otra cultura hay algn elemento obscuro que no puede comprenderse ni ilustrarse convenientemente, pues debemos estar dispuestos o retomar estos aspectos y dialogarlos hasta que nos hagan sentido. Y sta es una actitud ya abierta a la interculturalidad porque logra autnticamente que los miembros de la cultura en contraste vivan ms plenamente su condicin de dignificacin humana, lo cual se vuelve un estilo de dialogicidad actuante desde la solidaridad humana y hasta puede provocar el consenso deseado. Para que no se caiga en la tentacin paternalista de quien se sigue creyendo culturalmente en superioridad hegemnica, es preciso que esta postura y la actitud correspondiente se realicen bajo ciertas condiciones. Uno, se debe ofrecer de manera dialgica y no como imposicin, esto es, cualquier acuerdo y aceptacin debe ser consciente, con voluntad doble: ser incluyente y ser incluido. Dos, como en todo dilogo, debemos tratar de asumir en lo posible una postura de epoj, o de colocarnos metodolgicamente en los zapatos del otro, para entenderle adecuadamente y poder plantearle mis sugerencias desde lo que puede ser entendido e incorporado. Tres, buscar la mejor disposicin de ofrecer algunos aspectos que de hecho puedo contemplar desde mi propia cultura, por ello debo estar tambin en buena disposicin de escuchar e integrar algunos aspectos de la cultura con la que dialogo; es decir, escuchar y ser escuchado, dar y recibir. Por supuesto, estar dispuesto a incorporarlos si lo hacen de manera convincente, pero debemos estar tambin conscientes de que debemos generar una actitud receptiva y abierta a descubrir los valores presentes en la cultura del otro; la interpelacin y el respeto deben ser mutuos. Cuatro, es conveniente hacer mis sugerencias en un marco de igualdad y respeto cultural del grupo con el que estoy conversando de forma que cuando se arribe en los consensos buscados se haga de una forma y con mecanismos que no impliquen la destruccin cultural de ninguna de las partes sino promocin cultural, porque el elemento nuevo se ha asumido de modo dialogado y adems ponderado, y porque las reestructuraciones a las que ha dado lugar han supuesto originalidad. De algn modo lo que ha hecho el elemento nuevo as introducido es motivar la comprensin significativa dentro de la propia cultura. Debemos reconocer que todos estos son procesos son muy complejos y delicados. Recordemos que la realidad cultural del otro no es solamente su dimensin folklrica y costumbrista. Que la realidad tnica y cultural
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es un contraste complejo entre las dimensiones instrumental, institucional y tico-simblica, y que la intervencin desde lo externo de la dimensin instrumental, la misma apropiacin de tecnologas y conocimientos emergidos de otras culturas, no haban supuesto grandes retos ni transformaciones que pudieran amenazar las culturas subalternas. Pero en tiempos de globalizacin, con el desafiante desarrollo de esta dimensin desde la cultura occidental y sumado con la apropiacin de la instrumentalidad epistemolgica por las otras culturas, prcticamente se ven desplazadas tanto el nivel institucional como en el tico-simblico. Es posible situar esta intervencin de lo epistemolgico en la perspectiva de la interculturalidad que trae consigo la creatividad cultural o necesariamente va a acabar arrastrando a todas las culturas hacia la occidentalizacin global? Esta es una pregunta realmente seria para las culturas an no occidentalizadas en sus niveles tico-simblicos. Es responsabilidad de la humanidad entera colaborar en que puedan afrontarla con la mxima autonoma, el mximo discernimiento y las mximas posibilidades que quepan para que asuman lo que deseen y como lo deseen, sin dejar de ser s mismas. Lo ms delicado, cuando ingresamos en estos tratamientos, es la pretensin de intervenir en el nivel tico-simblico de otra cultura y tambin en su complejidad axiolgica (cosmovisiva), en la medida en que en esta complejidad es donde se sita lo esencial de las culturas, as como otros factores relacionados con la organizacin social y el ejercicio del poder poltico. Cuando alguien necesita entrar en contacto y tener algn nivel de intervencin en contacto con la diversidad cultural, debe hacerlo con mucho cuidado y siempre atento de las cuatro condiciones que antes se especificaron. Algo que, por ejemplo, no se ha dado en el diseo de polticas ni de las estrategias educativas que estn siendo dirigidas a sectores de poblacin infantil indgenas con contenidos curriculares sin los importantes elementos de las pertenencias cultural y lingstica, como es el caso de Guatemala. Es sumamente importante en el tema de la interculturalidad el hecho de referir y aplicar una tica bsica desde la que puedan participar todas las culturas y que se oriente hacia la relacin respetuosa e incluyente entre ellas. Una tica que inevitablemente afectar al nivel axiolgico y actuante de las culturas en el que se juegan las relaciones de poder, as como al nivel de expresiones y manifestaciones tanto concretas (rituales, costumbres) como abstractas (espirituales, poder). Podemos presuponer que hay ya un acuerdo en que tal tica debe seguramente derivarse de la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
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Hay tambin en estos momentos un debate importante para ver cmo interpretar y cmo aplicar sus normativas. Debemos empezar exigiendo que este debate sea realmente intercultural y no slo como una imposicin desde lo occidental-hegemnico como ha sucedido hasta ahora, de modo tal que, por un lado, se oriente dicha tica hacia algo irrenunciable y por otro lado, pueda distinguir los grandes principios y los preceptos ms bsicos que deben asumirse por todos sin privilegios o excepciones, y por otro lado, sea lo suficientemente flexible para permitir las inclusiones y adiciones adaptativas que se requieren para conservar la vitalidad y la unicidad de las diversas culturas. En este terreno debemos movernos con sumo cuidado para no imponer a ciertos grupos tnicos un cumplimiento estricto de los derechos humanos individuales como condicin previa para despus reconocerles sus derechos culturales. Es imprescindible, por lo tanto, reconocer integralmente el cumplimiento de los derechos individuales y de los derechos culturales. Cuando estos importantes temas se realizan adecuadamente, podemos esperar al menos un marco conveniente sobre el cual se promuevan, estatal y globalmente, las culturas y sus miembros. Voy a finalizar este ensayo haciendo una breve mencin de las dimensiones en las que cabe desarrollar el dilogo intercultural. Hago nfasis especialmente en tres: la dimensin poltica, con implicaciones institucionales, el crucial tema sobre la educacin de las poblaciones en trminos de pertinencias y el de la participacin de la sociedad civil. Del primero he ido hablando con alguna insistencia en varios aspectos desarrollados. Del tema de educacin, hago referencia al siguiente vnculo15. En cuanto al tercero, resalto aqu su importancia porque puede ser una posibilidad de dinmicas muy flexibles e impulsadoras de acciones concretas y voluntad poltica adecuada, en el que diversas organizaciones surgidas en representacin de los grupos culturales, se integran a la sociedad civil e interaccionan con espritu de dilogo y solidaridad en temas integrales de la nacin, y este proceder se convierte en algo sumamente deseable ya que dice mucho de la condicin de madurez y los valores de una sociedad plural. Junto a ellos, cruzando de algn modo a las tres dimensiones aludidas, debemos reconocer la importancia del papel de los medios de comunicacin tanto por lo que presentan y el modo cmo lo hacen expresando variados sometimientos ideolgicos y culturales, con discursos y criterios muchas veces estereotipados o abiertamente racistas, porque muchas veces el otro es simplemente invisivilizado y acallado. Y
15 Ver documento sobre Plan Visin de Pas elaborado por mi persona sobre el tema EDUCACIN, elaborado para ASIES y la Universidad Rafael Landvar en 2004.

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destacamos la afirmacin de que en nuestras sociedades contemporneas lo que no existe para los medios de comunicacin es como si no existiera en la realidad concreta y mundana. Si hablamos de la funcin educativa entendida como educacin en pleno dilogo entre culturas, diramos que es una opcin que est siendo revisada recientemente en muchos pases que han finalmente asumido su realidad interna como multicultural. De hecho, el verdadero y sin duda ms entraable objetivo de este ensayo consiste en fundamentar la educacin intercultural como algo que rebasa ideologas y discursos complacientes o polticamente correctos. Pretendo darle su sentido propio, su importancia particular, pero tambin mencionar las corrientes que surgen desde extremos neoliberales y que pretenden defender su causa y hasta han elaborado refinados discursos de apoyo y referencia a la conveniencia nacional de impulsarlo, pero, que en la prctica hemos visto como estrategias oportunistas que no creen en la posibilitacin de las culturas subalternas, sino de su reduccin a tener funciones sociales y nacionales nicamente como manos de obra barata. Es por ello que estas propuestas y sus estrategias de instalacin deben ser iniciativas que deben negociarse en el campo poltico y en varias dinmicas de la sociedad civil, donde se evidencia que no puede pedrsele al Estado que asuma por l mismo los retos de la interculturalidad, ya que algunos aspectos determinantes de sta se objetivizan en otros lugares y si no se logra concretar realizaciones en estas otras arenas, la educacin no puede hacerlo por s sola. En pases como Ecuador y Bolivia, se est considerando que la educacin intercultural sea un componente, entre otros, para reforzar la educacin para la paz. Lo cual estn logrando desde dos ideas fundamentales: a. un concepto de paz en el sentido amplio del trmino, es decir, que no se limite a la ausencia de violencia directa, sino que, supere tambin la violencia estructural econmica y cultural; y b. desde la forma en que se asume la perspectiva de alternativas de interpretacin de los posibles conflictos, sin negarlos o ignorarlos sino enfrentarlos con voluntad de dilogo y consenso. Como podemos darnos cuenta, el elemento comn no ha sido tanto la bsqueda de la paz, como fin ltimo; sino ms bien el basarnos y derivar acciones y pensamientos desde los derechos humanos. El resultado es posible que sea el mismo, que podra ser el de concebir tanto el diseo como la aplicacin de la interculturalidad y la educacin en un sentido bien amplio, con dimensin global pero adecuable a casos especficos. En un buen nmero de pases actualmente preocupados por estos temas, se tiene la intencin y el deseo de expresar la educacin
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intercultural como educacin incluyente y respetuosa de las diferencias: tolerante y hasta antirracista. Esto es bsico, pero no podemos olvidarnos de que la educacin intercultural debe aplicarse a la formacin tanto de los individuos miembros de los grupos subalternos como de aquellos que pertenecen a los grupos hegemnicos. Si no fuera as, si la estrategia estatal fuera lo contrario, es decir, dar educacin intercultural solamente a personas de los grupos subalternos, entonces estaramos hablando de una educacin transicional cuyo fin ltimo sera la asimilacin de estos grupos minorizados hasta convertirlos a la cultura nacional. Esto significara una aberracin humana donde tanto el Estado nacional como toda la humanidad seramos los grandes perdedores. Qu podemos hacer para lograr que estas ideas cobren sentido general y compartido entre todos los ciudadanos del mundo y entonces podamos superar la insuficiencia del Estado actual de la gran boga con la diversidad y la interculturalidad?

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Acceso a los servicios de salud, un derecho a la promocin del desarrollo

Rony Rodrguez Lazo*

RESUMEN
El acceso a los servicios de salud, es parte de los derechos a la salud, que ha sido categorizado dentro del conjunto de los derechos econmicos, sociales y culturales o derechos de segunda generacin. Importante en la promocin del derecho de acceso a los servicios de salud, es identificar los instrumentos tanto del derecho internacional como del nacional que reconocen el derecho del ser humano a acceder a la salud, as como de los temas conexos (acceso a medicamentos, establecimiento de institucionalidad local y acceso a la educacin para la salud con el objeto de prevenir la ocurrencia de las enfermedades). La discusin de la vigencia del tema en virtud de que en Honduras al igual que otros pases tropicales, existe incidencia y recurrencia de ms de un centenar de enfermedades causadas por agentes patgenos, y con los cambios globales en el ambiente existe una mayor presin al desarrollo de alteraciones de tipo orgnico, hace necesario impulsar en mayor intensidad polticas pblicas de asistencia social en el campo de la salud. Palabras clave: Derecho a la salud, justicia social, derechos humanos.

Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales por la Universidad Nacional Autnoma de Honduras (UNAH), Tcnico Radilogo. Hondureo, egresado de la primera promocin de Maestra en Educacin en Derechos Humanos de la Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn (UPNFM), actualmente realiza su trabajo de tesis en la temtica de derecho de acceso a los servicios de la salud.

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ACCESO A LOS SERVICIOS DE SALUD, UN DERECHO A LA PROMOCIN DEL DESARROLLO

ABSTRACT
Access to health services is a part of the rights to health, which has been categorized in the series of economic, social and cultural rights, or second generation rights. It is important to identify, in the promotion of the right to access the health services, the instruments of both, the international and national Law, which recognize the right of the human beings to have access to health, as well as other issues linked to it (access to medication, establishment of local institutions and access to health education in order to prevent the occurrence of diseases). Discussing the validity of the issue is a must, since in Honduras, just as in other tropical countries, there is an incidence and recurrence of more than one hundred diseases caused by pathogen agents, and with the current global changes in the environment there is greater pressure for the evolvement of alterations of the organic type. Hence, it is necessary to promote more intensely, those public policies of social assistance in the field of health. Key words: Right to health, social justice, human rights. Sumario: I. El derecho a la salud. II. Salud y enfermedad. III. Salud y ambiente. IV. Salud y nutricin. V. Acceso a los medicamentos. VI. Acceso a la educacin para la salud. VII. El derecho a la salud un derecho humano; VIII. Referencias

I.

EL DERECHO A LA SALUD

En materia de derechos humanos, una de las limitantes al desarrollo de las comunidades, es la falta de respeto y garanta del derecho a la salud de los habitantes, responsabilidad que recae en el Estado nacional. El derecho a la salud se encuentra reconocido en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH), que en su artculo No. 25 numeral 1 establece: Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad.
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Muchas convenciones y tratados se han suscrito con el fin de garantizar el derecho de acceso a los servicios de la salud, en muchos casos garantizando el acceso a los medicamentos, a la visita mdica y en algunos casos el acceso a los servicios de medicina preventiva. En Honduras, el derecho a la salud est garantizado en los artculos 145 al 150 de la Constitucin de la Repblica de 1982, de la siguiente manera: Todo ser humano tiene derecho a disfrutar del ms alto nivel de salud fsica y mental. Aun cuando el ejercicio de este derecho se encuentre indisolublemente ligado al disfrute de derechos como el derecho a la seguridad social. Asimismo, la autora Carmen Mara de Colmenares identifica el derecho a la salud parte de los denominados derechos econmicos sociales y culturales (DESC), dentro de la practica constitucional de Honduras1. La Constitucin de la Repblica igualmente prev en su artculo 146 la regulacin, supervisin y control de los productos alimentarios, qumicos, farmacuticos y biolgicos. La organizacin de la institucionalidad en materia de acceso a los servicios de salud, est regulada en el Cdigo de salud, en los reglamentos y en los estatutos de creacin de los hospitales y clnicas en Honduras. Dado que el presente ensayo plantea un enfoque holstico, es necesario considerar que el goce del derecho a la salud es efecto de multifactores tales como disponibilidad de alimentos, calidad del ambiente, rapidez en la prestacin de los servicios mdicos, acceso a una educacin que privilegia la prevencin de las enfermedades, a la curacin de las mismas, entre otros.

II.

SALUD Y ENFERMEDAD

En una primera aproximacin a la discusin conceptual de la salud, se puede afirmar que es la ausencia de la enfermedad; por tanto, es necesario comprender la naturaleza de la enfermedad para aproximarnos por negacin, al concepto de salud.

Colmenares, Carmen Mara. Los derechos econmicos, sociales y culturales: su aplicacin en los mbitos internacional y nacional. En: Revista Acadmica de Derechos Humanos. Ao II, Nm 1, 2008. Pgs. 36 y 37.

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ACCESO A LOS SERVICIOS DE SALUD, UN DERECHO A LA PROMOCIN DEL DESARROLLO

Segn Bernard2 en el anlisis de las relaciones entre pobreza y enfermedad, y de los discursos e historias de vida de los pobladores de los Andes, se advierte lo siguiente: 1. El mal no se pierde nunca. Si alguien est sano, otros no lo estn, padecen del mal; 2. El concepto de enfermedad no corresponde necesariamente a lo que la gente piensa como enfermedad (desdichas y desgracia); 3. Algunas enfermedades slo tienen ocurrencia en ciertas clases sociales. Todo el mundo no se enferma de la misma manera; 4.Las historias naturales de la enfermedad son singulares; cada individuo dependiendo de su contextura, de su ambiente, expresa la enfermedad en diversa intensidad; 5. La enfermedad puede definirse como remanencia, como algo que est latente, que se activa bajo ciertas condiciones como el cambio de estacin, el acceso a ciertos alimentos, la visita a ciertos sitios que no son comunes al ambiente de la persona; 6. El enfermo es un transmisor. Toda la historia de la vida es causa de la enfermedad o patologa. En los imaginarios populares es posible reconocer la existencia de diferentes motivos que ocasionan enfermedad: A. Enfermedades de Dios. Acaso por castigo divino, muchas personas consideran que enfermarse es una especie de castigo de Dios por realizar o no realizar sus mandatos y prohibiciones. Enfermedades del campo, por accin de las fuerzas de la tierra o telricas. En este sentido la tierra y lo que representa naturaleza, es considerado como maligno. La demonizacin de la tierra por ser impulsora del desarrollo de las enfermedades. Actualmente, con el avance de las ciencias biolgicas y qumicas en apoyo a la medicina, es posible identificar dos tipos de enfermedades en el lenguaje del mdico contemporneo: las diseases3 que son causadas por la induccin de agentes patgenos o por aspectos

B.

C.

La doctora Carmen Bernard es catedrtica de Antropologa Mdica en la Universidad Paris VII. Durante la dcada de los aos 70, en el siglo XX, realiz investigaciones antropolgicas sobre las enfermedades que padecan los pobladores en la comunidad de los Andes. La doctora Bernard aplic una serie de mtodos cualitativos para acceder a la informacin necesaria para categorizar la enfermedad desde un punto de vista antropolgico. Sus resultados han sido publicados en la revista Antropologie Medica. Bernard, Carmen. Antropologia Medica. Mexico, D. F.: Traduccion al espaol. Editorial Crtica. 1998. Pgs. 32-43 Enfermedades disfuncionales.

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disfuncionales de tipo orgnico; y las illnesses4, ms asociadas a lo que siente en el paciente en su experiencia de enfermedad o desequilibrio, es utilizada por el paciente para indicar su identidad de sentirse enfermos.

III. SALUD Y AMBIENTE

No hay duda que los seres humanos enfrentamos cambios globales en el ambiente. El crecimiento poblacional ha permitido que los seres humanos nos acerquemos peligrosamente a los ambientes silvestres, teniendo un contacto cada vez ms cercano. La invasin de las reas silvestres con el objeto de construir unidades residenciales, acerca a poblaciones que antes no se encontraban expuestas a la naturaleza; por lo que sus habitantes, pueden ser transmisores de enfermedades ponzoosas, txicas y hasta mortales dentro de las cuales se encuentran: la leptospirosis, la maduromicosis y el ttano. Sumado a lo anterior, el ambiente ha perdido la capacidad de absorcin de desechos derivados de los procesos de produccin y reproduccin del ser humano. La contaminacin, la invasin de reas antes silvestres, el deterioro de los ecosistemas, ha producido que el balance de los materiales y la energa a nivel planetario, se alteren. En el caso del desbalance de la composicin de los gases en la atmsfera, est provocando el conocido efecto invernadero, que ha trado como consecuencia la alteracin en los ciclos y patrones del clima global, cuyas consecuencias en las localidades ya sea en forma de desertizacin como en humidificacin significa escasez del recurso hdrico o abundancia y saturacin del mismo. Muchos cientficos advierten que temperaturas mayores ampliarn el radio de accin de enfermedades tropicales como el dengue, la fiebre amarilla y otras transmitidas por insectos y otros artrpodos. Igualmente se espera que en las reas en las que las enfermedades son ya endmicas, exista un reforzamiento de las mismas y se produzcan brotes ms frecuentes, por lo que se espera que las enfermedades se desarrollen en ms de una ocasin al ao, y no solamente en brotes estacionales. De alguna manera las leyes nacionales como la Ley de Educacin y Comunicacin Ambiental (2009), la Ley General del Ambiente y su
4 Enfermedades psquicas.

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ACCESO A LOS SERVICIOS DE SALUD, UN DERECHO A LA PROMOCIN DEL DESARROLLO

Reglamento (1993), han tratado de normar la relacin sociedad-naturaleza para evitar los daos del ser humano sobre los ambientes naturales; asimismo, evitar la exposicin ante agentes potencialmente causantes de enfermedades al tener contacto con el suelo, el bosque y el agua. Igualmente, los instrumentos del Derecho Internacional a travs de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico, Protocolo de Kioto, propugnan tanto por el establecimiento de polticas de pago por servicios ambientales, como por el desarrollo de sistemas de produccin ms limpia con la finalidad de limitar las emisiones de gases de efectos de invernadero. Muy pocos estudios han buscado la evidencia y las relaciones existentes entre salud y ambiente desde el punto de vista de la normativa jurdica; sin embargo, el descubrimiento de enfermedades de ciclo complejo asociado a animales silvestres, domsticos y del ser humano, ha sido considerado por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), como uno de los retos del presente, al enfrentar los impactos del cambio global en el ambiente.

IV.

SALUD Y NUTRICIN

Organizaciones como el Programa Mundial de Alimentos (PMA) y la Organizacin de las Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentacin (FAO), indican que los consumos calricos en una dieta balanceada contribuyen al desarrollo humano, a la expresin del potencial bitico; y, a robustecer el organismo frente al ataque de las enfermedades. La dieta de un ser humano es crtica en los primeros aos de desarrollo, en los cuales, los nios crean sistemas enzimticos para digerir los alimentos. Numerosos estudios de alergolos5 reconocen la importancia de una dieta variada para enfrentar al ser humano a diferentes alimentos, con la finalidad de evitar intolerancias y alergias alimenticias en el desarrollo de adulto. El acceso a una dieta balanceada se encuentra asociada al consumo de nutrientes bsicos (carbohidratos, lpidos, protenas, minerales y vitaminas), los cuales se encuentran contenidos en los alimentos. El derecho a la salud y el consumo de alimentos que suministren los nutrimentos necesarios para el desarrollo y mantenimiento de la salud en el ser humano es condicin que aun no se ha normado en el derecho internacional; sin embargo, los pases han desarrollado lneas de poltica
5 Wardlaw, G. Perspectives in Nutrition. Boston: Mc Graw Hill. 2006. Pgs. 36-38

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pblica para atender las necesidades, sobre todo de los nios, embarazadas y lactantes, con la finalidad de disminuir el grado de desnutricin infantil. A nivel de los Objetivos de Desarrollo del Milenio (ODM) se pretende alcanzar en el ODM 1, meta No. 2 Reducir a la mitad entre 1990 y 2015, el porcentaje que padecen hambre y en el ODM 5 meta No. 1 Reducir entre 1990 y 2015, la mortalidad materna en tres cuartas partes. Honduras ha avanzado sustancialmente en el alcance de dichos objetivos y metas, como lo evidencian varios informes de cumplimiento de metas.6

V.

ACCESO A LOS MEDICAMENTOS

Otro factor determinante en la relacin salud-enfermedad, es el vinculado a los medicamentos, los cuales desde los descubrimientos de los antibiticos y otras drogas en el siglo XVIII y principios del siglo XIX, han permitido que la poblacin reduzca su tasa de mortalidad y aumente el tamao de la poblacin humana que vive en el planeta. El acceso a los medicamentos se encuentra condicionado por el acceso a los servicios de salud, el nmero de camas por cada 10,000 habitantes parece haberse alcanzado con la inversin pblica en la creacin de nuevos hospitales, clnicas perifricas y centros de salud; sin embargo, la cercana de dichos servicios a la poblacin no siempre es la adecuada, muchos pacientes tienen que cruzar muchas decenas de kilmetros desde su hogar hasta lograr acceder a los centros asistenciales de salud. El acceso a los medicamentos en los centros de salud y hospitales de la regin, ha sido uno de los temas que las piezas informativas de los diferentes medios de comunicacin, enfocan como una crtica a los sistemas asistenciales a la salud. Inundado por lo que algunos crticos sealan como otra de las formas de corrupcin social, a criterio de Puerta,7 el acceso a los medicamentos constituye hoy da uno de los procesos de violacin de los derechos humanos, en su representacin del derecho a la salud, en el que la produccin de medicamentos genricos se enfrenta con el derecho de la propiedad intelectual de las farmacuticas; la corrupcin de las
6 7 Objetivos de Desarrollo del Milenio. Honduras 2007. Segundo informe de pais. El logro de los ODMs: una responsabilidad compartida. San Jos, Costa Rica: Litografa e Impranti Lil. 2007. Pgs. 54-69. Puerta, J. L. Salud Pblica. Madrid: Piramide. 2003. Pgs. 35-43.

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burocracias privadas de las farmacuticas que con el pago de sobornos a los gobiernos ganan licitaciones en compra de medicamentos cuya caducidad est por cumplirse, o bien que no son los medicamentos que debieran ser comprados por la demanda de medicamentos en funcin de las dolencias ms comunes. En algunos casos de enfermedades crnicas como la Tuberculosis, el VIH-SIDA y el Cncer, el acceso a los medicamentos permite convivir con la enfermedad, con cierta calidad de vida o por el contrario, perecer fcilmente en el trmino de pocos meses. El VIH-SIDA, por sus relaciones etiolgicas con la Tuberculosis, es uno de los problemas de salud pblica ms importantes en Honduras, junto con el desarrollo de los brotes estacionales de Dengue y el creciente nmero de personas con Cncer, debido a las exposiciones de baja intensidad ante factores como las radiaciones, agentes qumicos en el trabajo y en el ambiente del hogar. Se estima que en Honduras el nmero de personas que conviven actualmente con el VIH-SIDA es de 66,000; sin embargo, el registro real de quienes han asistido a los centros asistenciales de salud es de tan slo 19,792, desde 1984, en que se registr el primer caso de persona conviviendo con VIH-SIDA. La mortalidad por VIH-SIDA depende del grado de avance de la enfermedad cuando la persona decide ingresar al centro asistencial de salud. La mayor sobrevivencia se da en jvenes que asisten cuando el virus comienza a expresar sntomas; los casos crnicos son aquellos en los que la persona convive con VIH-SIDA y tambin con la bacteria causante de Tuberculosis, en la que ya se registra una resistencia a los medicamentos por la mala prctica de las personas enfermas de tuberculosis de no terminar su tratamiento. Se estima que los efectos de la epidemia de VIH-SIDA en la poblacin hondurea, ha reducida la esperanza de vida de 71 aos a 68 aos en una poblacin de 6.9 millones de habitantes que tienen una prevalencia de 1.6% de personas conviviendo con VIH-SIDA. El acceso a las drogas antirretrovirales, es uno de los temas en agenda pendiente en cuanto al derecho humano de acceso a los medicamentos y por lo mismo, ha sido ms difcil de manejar; en parte, debido a que el costo anual de tratamiento antirretroviral por cada caso de VIH-SIDA identificado es de U$ 690, que equivale a 27 veces el gasto per cpita
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en salud, lo que evidencia que el gasto es cofinanciado por donantes y organizaciones filantrpicas que ayudan a los pacientes que conviven con la enfermedad a llevar una mejor calidad de vida. Sin embargo, el acceso a los medicamentos retro virales slo es posible en las reas urbanas de las ciudades principales. En el caso de las comunidades rurales, es difcil el acceso, por lo que el VIH-SIDA avanza, tanto por falta de conocimiento de la enfermedad, como por las condiciones que le son propias, sumado a las dificultades de acceso geogrfico a los centros asistenciales. Haber detenido y comenzado a reducir, para el ao 2015, la propagacin del VIH/SIDA, constituye la meta nmero 7 que es parte del ODM 6 referido al combate del VIH/SIDA, el Paludismo y otras enfermedades. En ese sentido, en el segundo monitoreo nacional realizado por el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), en conjunto con el Gobierno de la Repblica, en relacin al cumplimiento de los ODM (Honduras, 2008) se puede advertir que aunque el VIH/SIDA no se est reduciendo, al menos se ha desacelerado su ritmo de crecimiento. Despus de haber mantenido un crecimiento pronunciado entre 1985 y 1998, el SIDA ha mostrado una tendencia a la desaceleracin en el perodo comprendido entre 1999 y 2005, como producto de los esfuerzos que se realizan para controlar y reducir la epidemia. El informe de monitoreo de los ODM 2008 seala que desde el ao 2002 en que se inici la aplicacin de antirretrovirales para prolongar la vida y mejorar la calidad de vida de los infectados, se ha atendido al 52% de las personas viviendo con SIDA. Ello ha contribuido a reducir la muerte en las mismas, que pas de 220 muertes en 2004 a 183 muertes de enero a noviembre del 2005.

VI. ACCESO A LA EDUCACIN PARA LA SALUD

En la misma situacin que el acceso de las personas a los sistemas asistenciales de salud de forma integral, se encuentra el acceso a la educacin para la salud. El tema es abordado en los contenidos y en los distintos niveles de los sistemas educativos nacionales en los mbitos de nutricin y salud, como forma de prevenir enfermedades mediante el robustecimiento corporal.
181

ACCESO A LOS SERVICIOS DE SALUD, UN DERECHO A LA PROMOCIN DEL DESARROLLO

Igualmente se abordan como temticas especializadas, la prevencin de enfermedades locales, con nfasis en las ms comunes. Como parte de la educacin sexual en el nivel de educacin media diversificada se abordan las enfermedades de transmisin sexual (ETS), dentro de las que se encuentran la Hepatitis y el VIH-SIDA. La finalidad de dichos programas de estudio es introducir prcticas correctas en la prevencin, control de enfermedades a travs de un cambio de actitud frente al ambiente natural, las practicas higinicas en el hogar y las relaciones con el propio cuerpo. En Honduras las temticas y los tiempos para abordarlos se encuentran contenidos en el Curriculum Nacional Bsico (CNB); sin embargo, en el caso del VIH-SIDA varios estudios indican que desafortunadamente los altos niveles de conocimiento acerca del VIH entre los hondureos, no se transforman en comportamientos sexuales ms seguros. Honduras necesita un mayor nivel de compromiso poltico, ms recursos econmicos y personal capacitado para lograr que los cambios en el comportamiento permitan mitigar el impacto de la epidemia8.

VII. EL DERECHO A LA SALUD UN DERECHO HUMANO

De lo anteriormente expuesto se concluye que, las relaciones entre salud y desarrollo humano son estrechas; igualmente, que la condicin de salud como derecho humano, se encuentra dentro de la categora de Derechos econmicos, sociales y culturales (DESC). En gran medida, la promocin del derecho a la salud es condicin necesaria para el cumplimiento de otros derechos. Asimismo los derechos a la salud, son efecto o consecuencia del cumplimiento de otros derechos, especficamente, los derechos de tercera generacin o derechos de las futuras generaciones en donde se enmarca las relaciones entre salud y ambiente. El derecho a la salud es uno de los DESC que menos atencin ha manifestado por parte de las organizaciones de promocin de los derechos humanos en Honduras, debido a que la mayora de ellas se enfocan a la promocin, cumplimiento y vigencia de los derechos civiles y polticos y al derecho al trabajo en los aspectos de seguridad, retribucin y equidad en el acceso.
8 AMDA. (2008). Estudio de percepcin de conocimiento en prevencin del VIH-SIDA en los centros privados de libertad. Tegucigalpa, Honduras: PNUD-ONUSIDA. Pgs. 46-89.

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RONY RODRGUEZ LAZO

VIII. REFERENCIAS
A. 1. 2. 3. 4. B. 1. C. 1. 2. 3. 4. Bibliogrficas Bernard, Carmen Antropologa Mdica. Traduccin al espaol. Editorial Crtica. Mxico, D. F. 1998. Browner, B. R. A Methodology for Cross-cultural Ethnomedical Research. Current Antropology 29 (5). 1988. Puerta, J. L. Salud Pblica. Madrid: Pirmide. 2003. Wardlaw, G. Perspectives in Nutrition. Boston: Mc Graw Hill. 2006. Electrnicas Puerta, Carlos. Las enfermedades tropicales y el derecho a la salud. Disponible en: www.unaids.org. Consultada el 29 de mayo de 2008. Normativas Constitucin de la Repblica de Honduras. Litrhopress. Tegucigalpa, Honduras. 2009. Convencin marco de las Naciones Unidas sobre el cambio climtico, Protocolo de Kioto. Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Ley de Educacin y Comunicacin Ambiental. Honduras. Peridico Oficial La Gaceta Septiembre de 2009 Tegucigalpa, Honduras. 2009. Ley General del Ambiente. Honduras Peridico Oficial La Gaceta Mayo de 1993 Tegucigalpa, Honduras. 1993. Otras referencias AMDA. Estudio de percepcin de conocimiento en prevencin del VIHSIDA en los centros privados de libertad. Tegucigalpa, Honduras: PNUD-ONUSIDA. 2008.

5. D. 1.

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ACCESO A LOS SERVICIOS DE SALUD, UN DERECHO A LA PROMOCIN DEL DESARROLLO

2.

Colmenares, C. M. Los derecho econmicos, sociales y culturales: su aplicacin en los mbitos internacional y nacional. En: Revista Acadmica de Derechos Humanos. Ao II(1): Honduras. 2008. Curriculum Nacional Bsico Honduras. Secretaria de Educacin Pblica. Tegucigalpa, Honduras. 2003. Objetivos de Desarrollo del Milenio. Honduras 2007. Segundo informe de pas. El logro de los ODMs: una responsabilidad compartida. San Jos, Costa Rica: Litografa e Impranti Lil. 2007.

3. 4.

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Honduras y su realidad educativa en derechos humanos

Alda Meja de Kawas*

RESUMEN
La adopcin de polticas educativas encausadas a sustentar los principios, garantas y derechos humanos son indicios evidentes del compromiso pblico para alcanzar niveles superiores de desarrollo en el mbito de los derechos humanos, lo que representa el reflejo de los avances en el desarrollo econmico y social de los ciudadanos; de ah que a mayor compromiso poltico con la promocin y proteccin de los derechos humanos, mayor sustento en las polticas educativas para impulsarlos; y a mayor impulso a las polticas educativas orientadas al desarrollo y proyeccin en los derechos humanos, mayor avance en el desarrollo econmico y social y por ende en el desarrollo humano. Bajo esta ptica este trabajo pretende determinar la realidad educativa en derechos humanos en Honduras como una manera de medir el compromiso del Estado de Honduras en promover y asegurar el cumplimiento de los derechos humanos, en concordancia con los tratados y convenios que ha suscrito, y, en consecuencia, su desarrollo econmico y social. Palabras clave: Compromiso, principios, educacin, derechos humanos.

Abogada, especialista en Derecho Procesal Civil y Derecho Civil Daos por la Universidad de Salamanca. Se desempea como catedrtica de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Honduras en los cursos de Derecho Privado y Derecho de Familia; magistrante en la Maestra de Derechos Humanos y Desarrollo.

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HONDURAS Y SU REALIDAD EDUCATIV EN DERECHOS HUMANOS A

ABSTRACT
The adoption of education policies oriented to uphold the principles, guarantees and human rights are obvious signs of the public commitment to achieve higher levels of development in the field of Human Rights, which accounts for the progress in economic and social development of the citizens, and therefore, in the extent there is a greater political commitment with the promotion and protection of human rights, the greater is the support on education policies to promote them, and the greater the promotion of education policies leading to the development and projection on human rights, the greater is the progress on social and economic development and therefore of human development. Under this vision, this paper Intends to determine the reality of human rights education in Honduras, as a means to measure the commitment of the State of Honduras in the promotion and assurance of compliance with human rights, in agreement with the treaties and covenants it has signed and, as a consequence, its economic and social development. Key words: Commitment, principles, education, human rights. Sumario: I. Introduccin. II. Alcances de los compromisos internacionales asumidos por el Estado. III. El compromiso oficial adoptado. VI. La situacin actual. V. Conclusiones. VI. Referencias.

I.

INTRODUCCION

Un Estado comprometido con el desarrollo econmico y social de su poblacin es un Estado que adopta, en su fuero legal y educacin formal, la enseanza de los derechos humanos como una responsabilidad inherente a su crecimiento econmico y desarrollo. Sustentar el desarrollo econmico social en la proteccin y fortaleza de los derechos humanos, a travs de la educacin, implica el compromiso de dar cumplimiento a los pactos y convenios internacionales sobre la materia, cuando se est en un estadio de incipiente desarrollo poltico y cultural. Pero el Estado tambin puede asumir la responsabilidad de apoyar, proteger y ensear los valores y principios de los derechos humanos por disposicin propia y genuina decisin, compromiso que en nuestra opinin slo corresponde cuando se alcanza un estadio de madurez poltica.
186

ALDA MEJA DE KAWAS

El presente ensayo se propone analizar y determinar cul es el compromiso asumido por el Estado de Honduras en relacin con la adopcin de polticas de desarrollo sustentadas en la educacin en los derechos humanos y la importancia que tal circunstancia reviste en el desarrollo nacional. Para tal efecto, se utiliza el mtodo deductivo de investigacin tomando como principal fuente de estudio la documental, procurando con ello establecer cules son los alcances de los compromisos internacionales asumidos por el Estado en esta materia, para posteriormente determinar la actitud y compromisos adoptados, de manera que permita derivar conclusiones al anlisis.

II.

ALCANCES DE LOS COMPROMISOS INTERNACIONALES ASUMIDOS POR EL ESTADO

Desde la Declaracin Universal de los Derechos Humanos adoptada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin 217 A del 10 de diciembre de 1948, el Estado de Honduras, como Estado Parte, asumi el compromiso de promover la enseanza y la educacin respecto a los derechos y libertades contenidos en la Declaracin Universal. Para tener una idea del alcance del compromiso asumido por Honduras al firmar y ratificar tal proclama, se considera lo que dispone el considerando sexto del prembulo, as como la proclama, de dicha declaracin: El considerando sexto manifiesta: Considerando., que los Estados Miembros se han comprometido a asegurar, en cooperacin con la Organizacin de las Naciones Unidas, el respeto universal y efectivo de los derechos y libertades fundamentales del hombre. Ntese que de acuerdo con lo establecido, el compromiso de los Estados Partes se orienta, bsicamente, al respeto universal y efectivo de los derechos y libertades fundamentales. Por su parte, la proclama de la Declaracin establece: La Asamblea General proclama la presente Declaracin Universal de Derechos Humanos como ideal comn por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, a fin de que tanto los individuos como las instituciones, inspirndose constantemente en ella, promuevan
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HONDURAS Y SU REALIDAD EDUCATIV EN DERECHOS HUMANOS A

mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos y libertades, y aseguren, por medidas progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados miembros como entre los de los territorios colocados bajo su jurisdiccin.1 Honduras asume por lo tanto, el compromiso de esforzarse en promover, mediante la enseanza y la educacin, el respeto a los derechos y libertades fundamentales y su reconocimiento y aplicacin universales y efectivos; compromiso que adems qued plasmado en el artculo 26, prrafo segundo, de la Declaracin. Los Pactos, Protocolos y Convenciones2 a los cuales Honduras se adhiri posteriormente no hacen una alusin tan directa que predique la promocin de los derechos y libertades fundamentales mediante la enseanza y la educacin, como la plasmada en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; sin embargo, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales3 estipula que los Estados Parte convienen en que la educacin debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales.4 Esta disposicin da cabida a la promocin de los derechos humanos a travs de la educacin, pues el desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad lleva implcita, fundamentalmente, su desarrollo, difusin y enseanza en todos los niveles educacionales; pues como lo afirma Colmenares,5 este derecho comprende la enseanza primaria obligatoria y gratuita, la enseanza secundaria generalizada y accesible y la educacin superior accesible a todos, sobre la base de la capacidad intelectual de cada uno.6

1 2

3 4 5

Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Resolucin 217 A, 10 de diciembre de 1948. Asamblea General de las Naciones Unidas. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador), entre otros. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Artculo 13 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Colmenares, Carmen Mara de. Derechos econmicos, sociales y culturales: su aplicacin en los mbitos internacionales y nacionales. En: Revista Acadmica de Derechos Humanos. Ao II, Nmero 1. Abril de 2008. Pg. 25. Universidad Nacional Autnoma de Honduras, Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn. Ibid. Prrafo segundo, Pg. 31.

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Cabe mencionar que la educacin como derecho fundamental est incorporada en los derechos econmicos sociales y culturales. Dentro del derecho a la educacin se impone el derecho a la educacin en derechos humanos7 como un desafo, en el sentido de preparar el elemento humano con capacidad para educar en la materia y como una meta indispensable para alcanza un desarrollo humano integral.

III. EL COMPROMISO OFICIAL ADOPTADO

Nueve aos despus de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Estado de Honduras promulg una nueva Constitucin,8 en la cual reconoci, entre los derechos y garantas individuales, el derecho que toda persona tiene a una educacin que propenda al pleno desarrollo de su personalidad y al fortalecimiento del respeto de los derechos humanos.9 Se aprecia en esta norma constitucional que el Estado asume un compromiso directo con la educacin, al patentizar su voluntad de promover el desarrollo de la personalidad y el respeto de los derechos humanos. De igual manera, enuncia su inters en adoptar todas las disposiciones contenidas en dicha Declaracin, al consignar constitucionalmente que hace suyos los principios y prcticas del Derecho Internacional que propendan a la solidaridad humana, al respeto de la soberana de los pueblos y al afianzamiento de la paz y de la democracia universales.10 A pesar que con la Constitucin de 1957, Honduras se identificaba, con los principios de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; esta tendencia se ve opacada en la nueva Constitucin, promulgada en 1965, en la cual, si bien mantiene dentro de su articulado el deseo o inclinacin de tomar como suyos los principios y prcticas del Derecho Internacional en los mismos trminos redactados en la Constitucin de 1957 (artculo 11),11 se cuida de no hacer una referencia directa a su inters en promover la educacin que propenda al pleno desarrollo de la
7 Entendida la educacin en derechos humanos como la difusin y enseanza de los valores y principios que los fundamentan, con el propsito de que las personas conozcan sus derechos, los defiendan y a la vez respeten y defiendan su ejercicio por parte de los dems. Rodino, Ana Mara. Desafos y estrategias de la educacin en valores en Amrica Latina: Educar en y para los derechos humanos. Instituto Interamericano de Derechos Humanos.2006. Constitucin de la Repblica de Honduras de 1957. Ibid. Artculo 89. Ibid. Artculo 11. Ver artculo 10 de la Constitucin de la Repblica de Honduras de 1965.

8 9 10 11

189

HONDURAS Y SU REALIDAD EDUCATIV EN DERECHOS HUMANOS A

personalidad y fortalecimiento de los derechos humanos, dejando este compromiso inmerso en el contexto general del artculo 10 constitucional. Si bien los enunciados del orden constitucional no regulaban el derecho a la educacin en los mismos trminos que la Constitucin de 1957, restndole el carcter obligatorio para el Estado, como tampoco asume un carcter obligatorio la firma y ratificacin de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,12 sustraer del ordenamiento constitucional la referencia directa al compromiso de promover la educacin de los derechos humanos refleja el escaso inters del Estado en asumir un compromiso por su propia conviccin. Es preciso mencionar que en la Constitucin vigente, promulgada en 1982, el Estado mantiene el mismo criterio contenido en la Constitucin de 1965, en cuanto a que en la expresin de su voluntad soberana no resulta propicia para el inters nacional hacer una alusin directa y especfica al compromiso de promover la educacin de los derechos humanos, lo que resta, en cierta medida, relevancia para destinar recursos y esfuerzos en tal sentido. Partiendo de las disposiciones constitucionales se aprecia con claridad que en Honduras no existe una poltica de desarrollo que d cumplimiento al respeto y proteccin de los derechos humanos, con el fin de hacerlos efectivos. No debe olvidarse que, toda poltica de desarrollo debe centrarse en el fortalecimiento de los derechos humanos si se quiere lograr el desarrollo del ser humano y que las polticas pblicas de desarrollo son las directrices que establece la administracin pblica, dirigidas, en este caso, a difundir y educar en los derechos humanos y basta con la voluntad poltica para que se adopten. En ese sentido, como lo expresa Vielman Daz13 hablar de derechos humanos en las polticas pblicas de desarrollo involucra no solamente el crecimiento econmico, sino la equitativa distribucin de sus beneficios, el mejoramiento de las capacidades de las personas y la ampliacin de sus opciones. Al prevalecer el desarrollo sustentado en el fortalecimiento de los derechos humanos, la pobreza se eliminar paulatinamente.14
12 13 14 Rojas Caron, Len. La Constitucin hondurea. Brevemente analizada. Primera edicin. 2001. Pg. 91. Vielman Daz, Herberth Oswaldo. Derechos econmicos, sociales y culturales. En: Revista Acadmica de Derechos Humanos. Ao II. Nmero 1. Universidad Nacional Autnoma de Honduras. Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn. Abril de 2008. Pg. 7. Ibid. Pg. 13.

190

ALDA MEJA DE KAWAS

VI. LA SITUACIN ACTUAL

El ordenamiento constitucional del Estado de Honduras denota una falta de inters genuino en el sentido de proyectar el respeto a los derechos humanos, por lo menos en el contexto de la educacin formal, como un compromiso nacional arraigado en su propia conviccin, con el propsito de promover su desarrollo econmico y social. Aunado a lo anterior se observa que Honduras no ha suscrito ningn pacto o convenio internacional donde adquiera el compromiso de apoyar la promocin de los derechos humanos, utilizando como medio ejemplar la educacin en sus distintos niveles. Por lo anterior, no es de extraar que en el sistema educativo nacional no se impartan clases con el propsito de proyectar, difundir, promover y analizar los derechos humanos, siendo la nica proyeccin educativa la que se desarrolla a nivel superior; esto por iniciativa y respaldo econmico de instituciones internacionales y pases europeos.

V.
A.

CONCLUSIONES
Si bien el Estado hondureo asumi en el mbito internacional las disposiciones normativas de derechos humanos, no se observa que haya adoptado sus principios como un medio para alcanzar los derechos y garantas individuales que consagra en su normativa constitucional. Honduras es un Estado donde la formacin en materia de derechos humanos es incipiente y la adopcin de polticas pblicas orientadas a su fortalecimiento y proteccin no estn sustentadas en un plan de desarrollo que hagan viable su desarrollo econmico y social. La exclusin, en la Carta Magna de 1982, de la expresin clara y directa al compromiso de educar en derechos humanos evidencia el desinters del Estado en promover y proteger los valores y principios plasmados en los tratados internacionales sobre Derechos Humanos. Esta actitud se corrobora en nuestros das con la indiferencia que muestra el Estado de Honduras en firmar y ratificar el Protocolo de San Salvador.

B.

C.

191

HONDURAS Y SU REALIDAD EDUCATIV EN DERECHOS HUMANOS A

VI. REFERENCIAS
A. 1. Bibliogrficas Rodino, Ana Mara. Educacin en Derechos Humanos: Una propuesta para polticas sociales. Santiago de Chile: CELADE Divisin de Poblacin de la CEPAL. Octubre, 2006. Rojas Caron, Len. La Constitucin Hondurea. Brevemente analizada. Tegucigalpa: Litografa Lpez, S. de R. L. 2001. Normativas Constitucin de la Repblica de Honduras y sus Reformas. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, (Pacto de San Jos de Costa Rica). Declaracin Universal de Derechos Humanos. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, (Protocolo de San Salvador). Otras referencias Colmenares, Carmen Mara. Derechos econmicos, sociales y culturales: Su aplicacin en los mbitos internacional y nacional. En: Revista acadmica de derechos humanos. Ao II. Nmero 1. Universidad Nacional Autnoma de Honduras. Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn. Abril de 2008. Organizacin de las Naciones Unidas. Observaciones finales del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales: Honduras. 21/05/2001. E/C.12/1Add.57. Consejo Econmico y Social. Mayo, 2001. Universidad Nacional Autnoma de Honduras. Recopilacin de las Constituciones de Honduras (1825-1965). Tegucigalpa: 1977. Vielman Daz, Herberth Oswaldo. Derechos econmicos, sociales y culturales. En: Revista Acadmica de Derechos Humanos. Ao II. Nmero 1. Universidad Nacional Autnoma de Honduras. Universidad Pedaggica Nacional Francisco Morazn. Abril de 2008.
192

2. B. 1. 2. 3. 4. 5. 6.

C. 1.

2.

3. 4.

II. INVESTIGACIN

Derecho a la salud mental de la niez en Huehuetenango: abordaje psicosocial de la prestacin de servicios de salud en condiciones de inseguridad alimentaria y desnutricin
Viviane Yvette Bolaos Gramajo*

RESUMEN
La investigacin se propuso profundizar desde un enfoque psicosocial en las acciones de atencin de salud que ejecutan los centros de salud de Huehuetenango para atender la niez afectada por la inseguridad alimentaria y desnutricin en los municipios de Huehuetenango, Chiantla, Aguacatn y San Juan Atitn; as como los paradigmas psicosociales sobre estos servicios. Se utiliz el mtodo cualitativo a travs de la entrevista a profundidad de trabajadores de centros de salud y usuarias. Profundiz en acciones que
* Licenciada en Psicologa Clnica por la Universidad Rafael Landvar. Poligrafista por el Centro de Investigacin y Seguridad Nacional de Mxico, Psicometrista, y Analista Social. Posee entre otros estudios, un diplomado de estudios estratgicos nacionales por el Centro de Estudios Estratgicos Nacionales. Co-Coordinadora del Comit de Divulgacin del XXXI Congreso Interamericano de Psicologa en 2009 e integrante del Comit Cientfico del Congreso Nacional de Psicologa en 2008. Ha sido catedrtica auxiliar de los cursos de psicopatologa infantil y psicologa del desarrollo II en la Universidad Rafael Landvar. Ha participado en los cursos sobre teora y prctica de hipnosis clnica del Instituto de Psicologa Aplicada (IPSA) y en el IV Coloquio Internacional de Psicoanlisis de la Habana, Cuba: la direccin de la cura, organizado por la Fundacin del Campo Freudiano sede de La Habana de la Nel, Cuba. Ha intervenido como ponente, conferencista y capacitadora en varios eventos organizados por la Universidad de San Carlos de Guatemala, Colegio de Humanidades, Instituto de Previsin Militar, Proyecto Ariadna, Casa de la Cultura de Mixco, Procuradura de los Derechos Humanos, la Universidad del Valle de Guatemala y la Universidad Rafael Landvar. Se ha desempeado como asistente tcnica en la Procuradura de los Derechos Humanos de Guatemala, as como psicloga infantil, adolescentes, de mujeres y adultos mayores; atendiendo a vctimas de violencia intrafamiliar y domstica; con experiencia en evaluacin psicomtrica (clnica y orientacin vocacional); e intervencin en crisis en varias instituciones dentro de las cuales se destaca la Oficina de Atencin a la Vctima de la Polica Nacional del municipio de Villa Nueva del departamento de Guatemala, el Bufete Popular de la Universidad Rafael Landvar y la Casa de la Cultura de Mixco. Actualmente se dedica al ejercicio de su profesin liberal como psicloga clnica.

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los centros de salud ejecutan e identific elementos psicosociales para la atencin de la salud mental y bienestar psicosocial de niez en condiciones de escasez de alimentos. Se identificaron paradigmas psicosociales de los usuarios acerca de la atencin de los servicios de salud. Los resultados de la investigacin concluyen en la necesidad de fortalecer el marco normativo de seguridad alimentaria con la inclusin de componentes de salud mental y bienestar psicosocial. Recomend desarrollar ejes programticos, estrategias, acciones e identificacin de indicadores de salud mental. Promover acciones de prevencin y atencin de la salud mental de la niez y sus cuidadores; la formacin y participacin de lideresas, comadronas en estrategias de promocin; incluir la participacin de psiclogos y especialistas en estimulacin temprana en programas domiciliarios; instalar centros comunitarios de alimentacin. Palabras clave: Derecho a la salud mental, niez, Huehuetenango, seguridad alimentaria, desnutricin, poltica pblica, psicosocial.

ABSTRACT
The research was intent on making a deep analysis from a psychosocial approach of the actions of the health centres carried out by the Huehuetenango Health Centers to care for children affected by food insecurity and malnutrition in the municipalities of Huehuetenango, Chiantla, Aguacatn and San Juan Atitn; as well as the psycho-social paradigms on these services. The qualitative method was used through an in-depth interview to workers and users of health centers. It went deeper on actions carried out by the health centers and identified psycho-social elements for the attention of mental health and psycho-social welfare of children under conditions of scarcity of food. Psycho-social paradigms of the users were identified, on the attention provided by the health services. It concludes with the need to strengthen the framework of food security by including mental health and psycho-social welfare components. It recommended developing programmatic axis, strategies, actions and identification of indicators of mental health. Promote actions of prevention and attention of the mental health of children and their care givers, the training and participation of women leaders, midwives in promotion strategies, include the participation of psychologists and specialists in early stimulation in home programs, and install feeding community centers. Key words: Right to mental health, childhood, Huehuetenango, food security, malnutrition, public policy. Psycho-social.
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Sumario: I. Introduccin: A. Objetivo general; B. Objetivos especficos; C. Elementos de estudio. D. Mtodo; E. Alcances y lmites de la investigacin; F. Sujetos o unidades de anlisis. II. Antecedentes y marco terico: A. Estado de situacin y respuesta del Estado de Guatemala; B. Salud mental y bienestar psicosocial. III. Presentacin y discusin de resultados: A. Acciones de atencin a la niez que ejecutan centros de salud en Huehuetenango; B. Otras acciones y recursos a disposicin; C. Elementos psicosociales que toman en cuenta centros de salud para la atencin de la niez; D. Paradigmas psicosociales acerca de la atencin de los servicios de salud; E. Otros paradigmas psicosociales relacionados con niez. IV. Conclusiones. V. Recomendaciones. VI. Listado de Abreviaturas. VII. Referencias: A. Bibliogrficas; B. Normativas; C. Electrnicas; D. Varias.

I.

INTRODUCCIN

La presente investigacin se propuso profundizar en las acciones de atencin de salud que ejecutan los centros de salud de Huehuetenango para atender la niez afectada por la inseguridad alimentaria y desnutricin en los municipios de Huehuetenango, Chiantla, Aguacatn y San Juan Atitn. Se propuso profundizar: Qu acciones ejecutan los centros de salud para atender las necesidades de salud mental de la niez que se encuentra en condiciones de inseguridad alimentaria y desnutricin en Huehuetenango?, Cules son los elementos psicosociales que los centros de salud toman en cuenta para atender la salud de la niez en un contexto de inseguridad alimentaria y desnutricin? y, Cules son los paradigmas psicosociales de la poblacin acerca de los centros de salud? A. Objetivo general

Conocer desde un enfoque psicosocial, las acciones de atencin que ejecutan los centros de salud en Huehuetenango para atender la niez con inseguridad alimentaria y desnutricin; as como los paradigmas psicosociales sobre estos servicios de salud. B. 1. Objetivos especficos Conocer las acciones que ejecutan los centros de salud en Huehuetenango para atender las necesidades de salud mental de la niez que se encuentra en condiciones de inseguridad alimentaria y desnutricin en Huehuetenango. Identificar elementos psicosociales que los centros de salud toman en cuenta para atender la salud de la niez en un contexto de inseguridad alimentaria y desnutricin.
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2.

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3. C. 1.

Identificar paradigmas psicosociales de la poblacin acerca de los servicios para la niez en centros de salud. Elementos de estudio Salud

La salud es un estado de completo bienestar fsico, mental y social, y no slo la ausencia de afecciones o enfermedades. (OMS, 1946). El objetivo es lograr un nivel de salud y condiciones ambientales adecuadas para que el organismo humano pueda utilizar adecuadamente las sustancias nutritivas contenidas en los alimentos que ingiere1. 2. Salud mental

La salud mental no es slo la ausencia de trastornos mentales. Se define como un estado de bienestar en el cual el individuo es consciente de sus propias capacidades, puede afrontar las tensiones normales de la vida, puede trabajar de forma productiva y fructfera y es capaz de hacer una contribucin a su comunidad2. 3. Derecho a la salud

El goce de la salud es derecho fundamental del ser humano, sin discriminacin alguna3. 4. Derecho a la salud de la niez

Los Estados Parte reconocen el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Parte se esforzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios 4. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho, a un nivel de vida adecuado y a la salud, mediante la realizacin de polticas sociales pblicas que les
1 2 3 4 Poltica Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional. Guatemala. 2005. Mimeo. Organizacin Mundial de la Salud Qu es la salud mental? 2007. Disponible en: http://www. who.int/features/qa/62/es/index.html. Consultado el 3 de septiembre de 2007. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Artculo 93. Derecho a la salud. 1985. Asamblea General de las Naciones Unidas. Convencin sobre los Derechos del Nio. Artculo. 24. Numeral 1.1989.

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permitan un nacimiento y un desarrollo sano y armonioso, en condiciones dignas de existencia 5. Queda asegurada la atencin mdica del nio, nias y adolescente a travs del sistema de salud pblica del pas, garantizando el acceso universal e igualitario a las acciones y servicios para promocin, proteccin y recuperacin de la salud. Los nios, nias y adolescentes que sufran deficiencia diagnosticada recibirn atencin especializada.6 5. Derecho a la seguridad alimentaria y nutricional

El Derecho a la Alimentacin. Segn el Artculo 11 del Pacto Internacional para los derechos Econmicos Sociales y Culturales, todo Estado est obligado a garantizar a las personas bajo su jurisdiccin el acceso a la mnima alimentacin esencial que sea suficiente, adecuada y segura desde el punto de vista nutricional, a fin de garantizar que estn libres del hambre. Las obligaciones del Estado son las siguientes: respetar, proteger y hacer cumplir el derecho a la alimentacin. El Estado est obligado a abstenerse de impedir que los individuos y los grupos se alimenten cuando dicha capacidad exista (respetar), y a evitar que terceros en particular actores privados como las empresassocaven dicha capacidad (proteger). Finalmente, se insta al Estado a fortalecer de manera activa la capacidad de los individuos de alimentarse (hacer cumplir)7. el derecho de toda persona a tener acceso fsico, econmico y social, oportuna y permanentemente, a una alimentacin adecuada en cantidad y calidad, con pertinencia cultural, preferiblemente de origen nacional, as como a su adecuado aprovechamiento biolgico, para mantener una vida saludable y activa.8 6. Inseguridad Alimentaria y Nutricional

Situacin en la cual las personas carecen de capacidades para tener acceso fsico, econmico o social, a una alimentacin adecuada en cantidad y calidad, as como a un buen aprovechamiento biolgico, que limita su desarrollo.9
5 6 7 8 9 Congreso de la Repblica de Guatemala. Ley de Proteccin Integral de la Niez y Adolescencia. Decreto nmero 27-2003. Artculo 25. Nivel de vida adecuado. 2004. Ibid. Artculo 28. Sistema de salud. 2004. Organizacin de Naciones Unidas. Conclusiones preliminares del Relator Especial de la Naciones Unidas sobre el Derecho a la Alimentacin Misin a Guatemala. 3-5 de septiembre de 2009. Ginebra y Guatemala: OMS. 2009. Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional. Decreto nmero 32-2005. Captulo I. Disposiciones Generales. Artculo 1. Concepto. 2005. Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional. Acuerdo Gubernativo Nmero 75-2006. 2006. Captulo I. Disposiciones Generales. Artculo 2. Definiciones. Numeral 11. Inseguridad Alimentaria y Nutricional.

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7.

Desnutricin Accin y efecto de desnutrirse10.

La desnutricin, que se manifiesta como retraso del crecimiento (talla baja para la edad) y peso inferior al normal (peso bajo para la edad), es a menudo un factor que contribuye a la aparicin de las enfermedades comunes en la niez y, como tal, se asocia con muchas causas de muerte de los nios menores de 5 aos 11. Estado fisiolgico anormal a consecuencia de una ingesta alimentaria deficiente en energa, protena y/o micronutrientes o por absorcin deficiente de stos, debido a enfermedades recurrentes o crnicas12. 8. Desnutrirse Dicho de un organismo: Depauperarse por trastorno de la nutricin13. 9. Desnutricin crnica

Se manifiesta por una baja talla de acuerdo a la edad del individuo, a consecuencia de enfermedades recurrentes y/o una ingesta alimentaria deficiente y prolongada. Este tipo de desnutricin disminuye permanentemente las capacidades fsicas, mentales y productivas del individuo, cuando ocurre entre la gestacin y los treinta y seis (36) meses de edad14. 10. Bienestar psicosocial del nio en situaciones de escasez de alimentos

Para que el nio tenga un desarrollo positivo es esencial que entre el lactante y su madre (u otra persona que lo cuide) exista un fuerte vnculo creado por la estimulacin psicosocial. La formacin de ese vnculo en las primeras fases de la vida es un paso esencial que sienta las bases para el posterior desarrollo
10 11 12 13 14 Diccionario de la Real Academia Espaola. 22. Edicin. Desnutricin. Disponible en: http:// buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta? TIPO_BUS=3&LEMA=desnutricin Consultado en septiembre de 2009. Organizacin Mundial de la Salud. Salud mental y bienestar psicosocial del nio en situaciones de gran escasez de alimentos. WHO/MSD/MER/06.1. 2004. Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional. Acuerdo Gubernativo Nmero 75-2006. 2006. Captulo I. Disposiciones Generales. Artculo 2. Definiciones. Numeral 4. Desnutricin. Diccionario de la Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin. Desnutrirse. http:// buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=desnutricin Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional. Acuerdo Gubernativo Nmero 75-2006. 2006. Captulo I. Disposiciones Generales. Artculo 2. Numeral. 6.

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cognitivo, emocional y social. La alimentacin y la prestacin de otros cuidados ofrecen oportunidades de estimulacin psicosocial y ayudan a establecer vnculos positivos entre el nio y quienes lo cuidan15. 11. Estimulacin psicosocial

Se refiere a la estimulacin fsica que proporciona el medio a travs de los sentidos (visin, audicin, tacto), as como a la estimulacin emocional proporcionada por el vnculo afectivo entre el cuidador y el nio16. 12. Paradigmas

Son nuevas formas de comprender y actuar, las cuales a su modo de ver, deban considerar tres elementos importantes: a) la relatividad cultural; b) la diversidad humana y el derecho de la gente a acceder a los recursos de la sociedad y elegir sus metas y estilo de vida y c) la ecologa o ajuste entre personas y ambiente en el que se destaca el social como un determinante del bienestar humano. La consideracin de estos elementos requiere el desarrollo de recursos humanos, el compromiso con la actividad poltica orientada al cambio social y una actitud cientfica dirigida a la investigacin y conceptualizacin, aspectos de difcil integracin17. D. Mtodo

La investigacin utiliz el mtodo cualitativo a travs de la entrevista a profundidad. Segn Garca, Ibez y Alvira, este mtodo: se trata de una tcnica intensiva en la que se abordan no solamente las opiniones del individuo interrogado, sino incluso su propia personalidad; la entrevista <enfocada> parte de una determinada experiencia del sujeto cuyos efectos quieren analizarse (en el modelo propuesto por Merton y sus colaboradores, la exposicin a un determinado flujo de informacin que provee de guin a la entrevista) El guin de la entrevista, y la intervencin en ella del investigador, puede ser ms o menos detallado: en el caso mnimo (non-directive interviews) el papel del investigador se reduce a iniciar la entrevista, que se desarrolla en la prctica como un monlogo del entrevistado, reorientado por el investigador slo cuando resulta imprescindible18.
15 16 17 18 Programa para la Desnutricin Crnica, PRDC. Guatemala. 2006. Mimeo. Ibid. Wiesenfeld, Esther. Paradigmas de la psicologa social-comunitaria latinoamericana. Universidad Central de Venezuela. http://www.robertexto.com/archivo13/paradig_psicosocial.htm Consultado en septiembre de 2009. Garca Ferrado, Manuel; Ibez, Jess y Alvira, Francisco. El anlisis de la realidad social. Mtodos y tcnicas de investigacin. Madrid: Alianza Universidad Textos. 1998.

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Una limitante en la aplicacin de este mtodo es la restriccin de la entrevista a profundidad a una relacin del plano de relaciones sociales debido a una simple relacin entre entrevistador y entrevistado. Sin embargo, la entrevista a profundidad permite la elaboracin primaria de textos permitiendo la palabra a emisores sociales. Los participantes en esta tcnica pueden plantear sus propias preguntas: En la perspectiva estructural, el sujeto es integrado parcial y transitoriamente. Parcialmente, en cuanto es incorporado, aunque slo a nivel de contenido de las comunicaciones, tienen que decidir lo que sin su decisin sera indecible, la pertinencia de los datos que capta o de las interpretaciones que desimpone. Transitoriamente, en cuanto es incorporado slo tcticamente a nivel relacional de las comunicaciones: por tctica admite como interlocutores vlidos a los sujetos que estn en su campo de observacin, pero dentro de una estrategia que tiende a remachar su objetivacin19. Segn Garca, Ibez y Alvira, la entrevista abierta debe ser en toda su extensin una tcnica abierta (valga la redundancia). El uso de cuestionarios o guas est fuera de lugar. No obstante, segn el mtodo, se dot de informacin inicial al entrevistado para catalizar el proceso de intercambio de informacin. El mtodo utilizado se implement previo a la seleccin de las personas entrevistadas y de la eleccin de la propuesta del tema para hablar. La escucha, como elemento permanente y sensible, qued acotada a lo pertinente del tema. Finalmente el proceso de interpretacin y anlisis deriv de la apertura a la escucha para permitir el proceso de cualquier emergente inesperado. E. Alcances y lmites de la investigacin

La presente investigacin se ejecut en centros de salud del departamento de Huehuetenango; en municipios que presentan altos o muy altos ndices de desnutricin. Se incluy la cabecera departamental por ubicarse en este lugar la Direccin del rea de Salud de este departamento. En Huehuetenango, Chiantla y Aguacatn se entrevistaron a trabajadores de los centros de salud. En estos municipios y en San Juan Atitn fueron entrevistados usuarios para conocer los paradigmas que rodean la prestacin y uso de los servicios de salud. La limitacin por manejo
19 Ibid

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de idiomas distintos, tiempo y de recurso a disposicin para abarcar un mayor nmero de personas entrevistadas, debe considerarse con cautela en futuras investigaciones para evitar generalizar los resultados de este estudio a una muestra mayor. Debido que la seleccin de las personas a entrevistar se hizo de forma aleatoria simple al momento de la visita, la presente investigacin debe considerarse como un primer esfuerzo para conocer las acciones de atencin de salud fsica y mental de nios implementadas por los centros de salud de cada comunidad. La investigacin en los centros de salud y usuarios que viven en comunidades directamente afectadas por la desnutricin infantil, permiti identificar los elementos psicosociales que consideran los trabajadores que afectan la prestacin y uso de los centros de salud, as como los paradigmas psicosociales de madres de menores de edad, referente a los servicios prestados por estos centros. F. Sujetos o unidades de anlisis

Se seleccion el departamento de Huehuetenango para la presente investigacin por encontrarse un alto ndice de desnutricin segn el Informe Final del Tercer Censo Nacional de Talla en Escolares de Guatemala de 2008. La seleccin de las personas a entrevistar se hizo de forma aleatoria simple en el momento de la visita a los centros de salud. Se solicit sin embargo, que la persona a entrevistar estuviera a cargo del mismo o tuviera conocimiento y experiencia acerca de la dinmica de atencin del centro de salud. Se entrevistaron un total de cuatro personas que laboran en los centros de salud: Una trabajadora social que labora como Coordinadora de Promocin en el Centro de la Direccin del rea de Salud del departamento de Huehuetenango, dos enfermeras profesionales que laboran en el Centro de Salud de Aguacatn y una enfermera profesional del Centro de Salud de Chiantla. El mismo criterio se utiliz para la seleccin de usuarios de los centros de salud en Aguacatn, Chiantla, San Juan Atitn y Huehuetenango. Se seleccion a una madre que estuviera egresando del centro de salud y una madre que caminara en un lugar aledao al centro; ambas que fueran
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madres de hijos menores de cinco aos y que estuvieran de acuerdo con la entrevista. En total fueron entrevistadas 8 personas. Se utiliz el muestreo aleatorio simple, en virtud que: la seleccin de los elementos de la muestra se hace en una sola etapa, directamente y sin reemplazamiento. El muestreo aleatorio simple se aplica, fundamentalmente, en investigaciones sobre poblaciones pequeas, plenamente identificadas20.

II.
A.

ANTECEDENTES Y MARCO TERICO

Estado de situacin y respuesta del Estado de Guatemala

Segn la Organizacin Mundial de la Salud21, alrededor de 10 millones de nios menores de cinco aos mueren cada ao; esto representan ms de 1,000 muertes cada hora. Segn esta organizacin, la mayora de estos nios podran sobrevivir y prosperar de tener acceso a intervenciones adecuadas y oportunas. Es un hecho que el riesgo de morir es mayor en nios menores de cinco aos, especialmente durante el primer mes de vida. La desnutricin es una condicin de riesgo que se encuentra presente en ms de la mitad de las muertes en la niez. Tambin la neumona es causa de muerte infantil de menores de cinco aos; esta enfermedad tambin deriva de una alimentacin inadecuada y contaminacin ambiental. Se calcula que cerca de 20 millones de nios menores de cinco aos padecen de desnutricin crnica y que cerca de tres cuartos de estos nios mayores de seis meses pueden ser tratados con terapias alimentarias, incluso en casa y en condiciones de higiene que puedan no ser las ideales22. Guatemala ocupa el primer lugar de Amrica Latina y cuarto lugar a nivel mundial en prevalencia de desnutricin crnica infantil segn el ndice de talla para edad23. Los esfuerzos del Estado, no obstante, son insuficientes debido a la presencia de desigualdades y pobreza en la poblacin guatemalteca debido que el 50.9% de la poblacin vive bajo el umbral de la pobreza y el 15.2% en extrema pobreza que se concentra en zonas rurales, particularmente presente en la poblacin indgena; todo ello redundando en altos niveles de mala nutricin24.
20 21 22 23 24 Ibid. Organizacin Mundial de la Salud Qu es la salud mental? 2007. Disponible en: http://www. who.int/features/qa/62/es/index.html. Consultado el 3 de septiembre de 2007. Ibid. Organizacin de las Naciones Unidas para la Infancia. Estado Mundial de la Infancia 2008. Organizacin de Naciones Unidas. Conclusiones preliminares del Relator Especial de la Naciones Unidas sobre el Derecho a la Alimentacin Misin a Guatemala. Op. cit.

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La Encuesta Nacional de Salud Materno Infantil (ENSMI, 2002), revela una prevalencia nacional de 49.3% de desnutricin crnica y de 2% de desnutricin aguda en nios menores de cinco aos. La desnutricin crnica tiene una prevalencia de 55.5 en el rea rural, de 69.5 en indgenas y de 65.6 en personas sin educacin. El gobierno de Guatemala reconoce la dimensin de la desnutricin: El problema de la desnutricin en sus distintos niveles y tipos tiene un origen multi-causal, en donde la inseguridad alimentaria y nutricional que prevalece en el pas obedece a problemas estructurales y coyunturales que afectan la disponibilidad, el acceso econmico as como el consumo de los alimentos por razones culturales y educacionales que determinan los patrones alimentarios de la poblacin, as mismo el inadecuado aprovechamiento biolgico de los alimentos, derivado de las precarias condiciones ambientales, falta de acceso al agua segura, episodios frecuentes de enfermedades infecciosas y diarreicas, y hasta ahora limitado acceso a los servicios bsicos de salud.25 Segn el Programa para la Desnutricin Crnica (PRDC), uno de cada dos menores de cinco aos padece de desnutricin crnica; en algunos municipios la relacin es mayor, en hasta ocho de cada diez nias y nios. La desnutricin crnica tiene mayor prevalencia en el rea rural, en la poblacin infantil indgena, hijo de madres con escolaridad muy baja, particularmente en las regiones noroccidental, norte y suroccidental: en Guatemala, slo el 16% de nios menores de 12 meses alcanzan un consumo energtico suficiente. nicamente el 35% de nios menores de 12 meses alcanza la suficiencia proteica necesaria. Existen experiencias exitosas en la utilizacin de alimentos complementarios tanto en el Estudio Longitudinal de Oriente realizado por el INCAP en Guatemala, como en programas de Mxico y Chile26. El Tercer Censo Nacional de Talla clasific al 54.4% de nios y nias como normal en su relacin talla y edad, no obstante el 45.6% con retardo en talla o con desnutricin crnica; de ste, 32.9% con retardo en talla moderado y 12.7% con retardo en talla severo. Observ que este retardo posee mayor prevalencia en el rea rural (49.7%), en nios y nias cuyo idioma materno no es el espaol (62.5%), con mayor prevalencia en nios y nias de habla Chort (80.7%), Akateco (79.1%) e Ixil (76.9%).

25 26

Plan Estratgico de Seguridad Alimentaria y Nutricional. PESAN 2009-2012. Programa para la Desnutricin Crnica, PRDC. Guatemala. 2006. Mimeo.

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Segn categora de vulnerabilidad nutricional por departamentos, Huehuetenango se ubica como prevalencia de retardo de talla o desnutricin crnica muy alta (62.8%). En orden de prevalencia los municipios en Huehuetenango con retardo de talla son: San Juan Atitn (91.4%), Santiago Chimaltenango (82.1%), San Miguel Acatn (80.6%), San Mateo Ixtatn (79.7%), San Rafael La Independencia (79.2%), San Gaspar Ixchil (74.7%), Santa Eulalia (74.4%), Colotenango (73.8%), Santa Cruz Barillas (73.2%), San Rafael Petzal (72.5%), San Sebastin Huehuetenango (72.2%), Tecticn (71.8%), San Juan Ixcoy (71.3%), Concepcin Huista (70.4%), Santa Brbara (69.2%), San Sebastin Coatn (67.5%), Todos Santos Cuchumatn (67.4%), San Pedro Necta (66.5%), San Idelfonso Ixtahuacan (64.1%), Aguacatn (63.7%), San Pedro Soloma (60.2%), Nentn (60.2%), Chiantla (56.9%), La Libertad (54.4%), Jacaltenango (53.6%), Cuilco (52.4%), Unin Cantinil (50.9%), La Democracia (47.9%), San Antonio Huista (44.1%), Malacatancito (39.9%), Santa Ana Huista (35.7%), Huehuetenango (30.1%)27. Segn un estudio realizado, en julio de 2009 alrededor de 36,000 familias enfrentaban inseguridad alimentaria en Petn, Quich, Alta Verapaz, Izabal, San Marcos y Huehuetenango, calculndose un total de 48,000 familias con inseguridad alimentaria de las cuales 5,500 presentaban inseguridad alimentaria severa28. La situacin de seguridad alimentaria presenta reas crticas, donde en agosto se report un incremento en los casos de desnutricin aguda en nios menores de 5 aos en los departamentos del llamado corredor seco. Esta situacin se debe a una combinacin de sucesos que datan, por lo menos, del ao pasado. La pobre o nula fertilizacin de los cultivos de subsistencia el ao pasado, debido al alto costo de los insumos as como al atraso en la entrega del producto subsidiado por parte del gobierno, ocasion una reduccin en los rendimientos en los agricultores de subsistencia, a pesar de un rgimen de lluvias bastante favorable durante 2008. Esta disminucin tuvo un impacto directo en la cantidad de granos disponibles para el autoconsumo este ao, con reservas menores que se depletaron aproximadamente un mes antes de lo normal, dando inicio de manera prematura a la temporada anual de escasez de alimentos.29.
27 Ministerio de Educacin, Secretara de Seguridad Alimentaria y Nutricional. Tercer Censo Nacional de Talla en Escolares del Primer Grado de Educacin Primaria del Sector Oficial de la Repblica de Guatemala. Guatemala, del 4 al 8 de agosto de 2008. Informe Final. Guatemala. 2009. Mimeo. Estudio de Seguridad Alimentaria en emergencias (EFSA, en sus siglas en ingls). Realizado en colaboracin con SESAN, MFEWS, PNUD. United States Agency Guatemala. Situacin de Seguridad Alimentaria. 2009. Disponible en: http://www.redhum.org/archivos/pdf/ID_6318_MS_Redhum_GT-_Informe_MFEWS_ Informe_de_segruridad_alimentaria_al_mes_de_septiembre-_MFEWS_GT-20093009.pdf. Consultado en septiembre de 2009.

28 29

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En el mes de septiembre 2009 el Gobierno socializ la lista de necesidades inmediatas priorizando los sectores de salud, seguridad alimentaria, nutricin y agricultura as tambin inici la compra de suministros de salud, nutricin y semillas para atender la crisis. Alrededor del 30% de mujeres embarazadas y lactantes de Alta Verapaz, Zacapa y Jalapa se encuentran en riesgo de padecer desnutricin30. Como medida de atencin inmediata a los casos de desnutricin aguda que se incrementaron durante el presente ao, el gobierno decret Estado de Calamidad e inici la distribucin de alimentos en reas de mayor riesgo. En respuesta a las condiciones de riesgo de padecer de desnutricin crnica en Guatemala, derivado de las condiciones de exclusin y violacin del derecho de seguridad alimentaria y nutricional, el Estado de Guatemala (con participacin legtima de distintos actores institucionales y sociales) culmin en 2005 el diseo de la Poltica Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional (PSAN) y discute la naturaleza, estructura y funciones del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional (SINASAN); de los que posteriormente derivaran en el Plan Estratgico Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional 2009-2012 (PESAN) y el Programa para la Desnutricin Crnica 2006-2016 (PRDC), ambos actualmente ejecutados por la Secretara de Seguridad Alimentaria y Nutricional (SESAN). La PSAN prioriza la poblacin infantil vulnerada a nios y nias de 0 a 3 aos, particularmente indgenas; a mujeres embarazadas y lactantes, particularmente indgena extremadamente pobre; pueblos indgenas en extrema pobreza; grupos sociales en situacin de pobreza extrema; adultos mayores en situacin de vulnerabilidad; poblacin inmuno deprimida, poblacin altamente desnutrida que requiere dieta especial y discapacitados en situacin de vulnerabilidad. Guatemala cuenta con la Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional (Decreto 32-2005), en la que se norma disposiciones generales (entre otras asume la PSAN como una poltica de Estado), crea el Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional (SINASAN), crea el Consejo Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional (CONASAN); crea la SESAN; define el cargo del Secretario de Seguridad Alimentaria y Nutricional; crea la Instancia de Consulta y Participacin Social (INCOPAS); entre otros aspectos normativos (la asignacin presupuestaria mnima para la ejecucin de estrategias, programas y acciones del Ejecutivo en garanta del derecho).
30 Organizacin de Naciones Unidas. Inseguridad Alimentaria y Nutricional en Guatemala. Informe de Situacin No. 3. Oficina del Coordinador Residente. Op. cit.

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El Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional (Acuerdo Gubernativo 75-2006) define la estructura orgnica y funcional de la SESAN. Asimismo norma la dinmica de participacin y coordinacin interinstitucional mediante la Comisin Coordinadora de Enlaces Institucionales (CCI) y la creacin de Centros de Coordinacin e Informacin del PRDC (CCI) con despliegue descentralizado con cobertura nacional. El PESAN 2009-2012 contempla como objetivo superior: Implementar los mecanismos de coordinacin interinstitucional para el abordaje de las intervenciones de forma integral y sostenible, orientada a la reduccin del riesgo de inseguridad alimentaria y nutricional y la desnutricin crnica, atendiendo las poblaciones vulnerables en los municipios priorizados. Como uno de sus objetivos estratgicos: Ampliar la cobertura y calidad de los servicios de salud, agua, saneamiento bsico e higiene familiar y comunitaria, para reducir la desnutricin crnica. Orienta al Ministerio de Salud Pblica y Asistencia Social (MSPAS) a fortalecer los servicios de atencin y prevencin de la salud mediante la aplicacin de los servicios y ejecucin de componentes directos de la Estrategia Nacional para la Reduccin de la Desnutricin Crnica (ENRDC). Se identifican cinco ejes estratgicos: 1. Fomentar la disponibilidad alimentaria con nfasis en la produccin de granos bsicos para contribuir a la autosuficiencia alimentaria del pas. 2. Promover el acceso a la poblacin a la canasta bsica de alimentos. 3. Promover la educacin y comunicacin en alimentacin y nutricin para mejorar el consumo de alimentos, promover la lactancia materna exclusiva y contribuir a la reduccin de la desnutricin crnica. 4. Ampliar la cobertura y calidad de los servicios de salud, agua, saneamiento bsico e higiene familiar y comunitaria para reducir la desnutricin crnica. 5. Fortalecer las capacidades institucionales del SINASAN y de la Sociedad Civil para contribuir a la reduccin de la inseguridad alimentaria y nutricional de la poblacin. Como objetivos operativos del eje estratgico de promocin de la educacin se definen: 1. Fortalecer los programas de educacin y alimentacin en el nivel preescolar y escolar, en el contexto del programa Mi Familia Aprende. 2. Fortalecer el funcionamiento de Hogares Comunitarios para la atencin integral a nios y nias menores de 6 aos. Y como objetivos operativos del eje estratgico de salud, agua, saneamiento bsico e higiene familiar y comunitaria para reducir la desnutricin crnica: 1. Mejorar la calidad y acceso a los servicios de salud para fortalecer los componentes
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directos de la ENRDC. 2. Fortalecer la prestacin de los servicios de salud en el marco de la ENRDC. 3. Incrementar la cobertura de servicios y la infraestructura de agua y saneamiento. Indicadores contemplados por PESAN acerca del aprovechamiento biolgico relacionados con salud (identificados segn nombre): 1. Reduccin de la mortalidad y morbilidad por enfermedades transmitidas por agua y alimentos. 2. Reduccin de la desnutricin crnica. 3. Familias que consumen agua segura. Otros indicadores para monitoreo del PESAN en materia de salud (segn nombre): Nios y nias participantes en el programa que son evaluados en relacin al peso y talla, as como el desarrollo social, psicolgico y motriz, capacitar al recurso humano en temas de salud y nutricin que contribuya a una mejor prestacin de los servicios a la poblacin, servicios de salud que mejoran su atencin a travs de la dotacin de recurso humano, servicios de salud dotados con equipo e insumos, servicios de salud que proveen servicios bsicos, abastecer los servicios de salud con alimento complementario (Vitacereal), plan de comunicacin local que se enfoque en la socializacin y concientizacin de las familias para el consumo de agua segura y el saneamiento ambiental, plan de capacitacin para tcnicos de cohesin social en temas varios para el manejo y tratamiento del agua es implementado, capacitacin brindada a la poblacin a travs del programa de educacin sanitaria y ambiental, 130 municipalidades que mejoran la calidad del agua a travs de regulaciones para la disposicin de aguas servidas y desechos slidos. Finalmente, el PESAN reconoce 23 municipios prioritarios en Huehuetenango, entre stos San Juan Atitn y Aguacatn. En tanto que el PRDC fue diseado para ejecutarse con un enfoque preventivo y se orienta fundamentalmente a la atencin ncleo madre-hijo desde la concepcin hasta los primeros dos aos de vida. La poblacin a la que se dirige este programa son nias y nios de 0 a 5 aos, mujeres embarazadas y madres lactantes y otros miembros de las familias segn la prevalencia del indicador talla/edad. Como componentes directos de la poltica se identifican: servicios bsicos de salud, educacin alimentaria y nutricional, lactancia materna y alimentacin complementaria. Como componentes de viabilidad y sostenibilidad: agua y saneamiento bsico, mejoramiento de la economa familiar y organizacin comunitaria. Para la implementacin del programa fue elaborada una frmula de alimento por el Dr. Ricardo Bressani denominada VITACEREAL con base de harina de maz y soya, frmula fortificada. El desarrollo, dotacin y distribucin del alimento cuenta con
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el apoyo del Programa Mundial de Alimentos (PMA), Organizacin de Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) y Organizacin Panamericana de la Salud (OPS). Como ejes transversales se identificaron en la PRDC: informacin, educacin y comunicacin, coordinacin intra e interinstitucional, participacin comunitaria, fortalecimiento institucional. Como estrategias: integralidad, articulacin y generacin de alianzas, descentralizacin, focalizacin, sensibilizacin y cabildeo. Y define el monitoreo y evaluacin a travs del Centro de Informacin y Coordinacin del SAN (CICSAN). El MSPAS31, define como objetivo estratgico en el marco de su participacin en el PESAN: Contribuir a la reduccin de la desnutricin crnica en nios y nias menores de 60 meses por medio de un programa integral que incluya servicios bsicos de salud; educacin nutricional comunitaria y alimentacin complementaria para grupos vulnerables. Y como objetivos especficos: 1. Mejorar el aprovechamiento biolgico de nutrientes a travs del fortalecimiento de los servicios de salud para la prevencin y reduccin de enfermedades infecciosas y otras deficiencias prevalentes en la infancia. 2. Mejorar las prcticas alimentarias y de cuidado del nio, a travs de programas de educacin y consejera en alimentacin, nutricin y salud, desarrollados por vigilantes de salud y grupos comunitarios de apoyo a las madres encargadas del cuidado del nio. 3. Incrementar la ingesta de nutrientes (energa, protena y micronutrientes) en el 100% de nios/nias menores de 36 meses, de comunidades con alta vulnerabilidad social y dao nutricional, por medio de una papilla que ser entregada como parte del Conjunto de Servicios Bsicos de Salud. Asimismo define cuatro componentes de participacin en la estrategia: 1. Programa Comunitario de Educacin Alimentaria y Nutricional. 2. Conjunto de Servicios Bsicos de Salud. 3. Suplementacin con micronutrientes. 4. Alimentacin complementaria a poblacin vulnerable. Para llevar a cabo esta tarea, se contempla contar por cada 100mil habitantes con un facilitador institucional, cuatro supervisoras tcnicas de campo, dos educadoras del hogar, diez facilitadores comunitarios, un mdico ambulatorio, sesenta y siete vigilantes monitoras de salud; cada vigilante es responsable de un sector de 20 30 familias32.

31 32

Ministerio de Salud Pblica y Asistencia Social. Participacin del sector salud en la Estrategia Nacional para la Reduccin de la Desnutricin Crnica. Presentacin Power Point. 2008. Ibid.

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La Organizacin de Naciones Unidas a travs del Relator Especial del Derecho a la Alimentacin, Sr. Olivier De Schitter, realiz una visita al pas los das 3 y 5 de septiembre de 2009 para dar seguimiento a las condiciones de alimentacin y las acciones implementadas por el Gobierno de Guatemala para atender la seguridad alimentaria y nutricional. Durante su visita, el relator reconoci como una fortaleza la adopcin de una ley marco sobre el derecho de alimentacin33 as como la ejecucin de iniciativas a poblaciones pobres coordinadas por el Consejo de Cohesin Social34. No obstante, seal que pese a la existencia de este marco, la proteccin jurdica del derecho a la alimentacin sigue siendo insuficiente ya que ni la Corte de Constitucionalidad ni los tribunales ordinarios han protegido el derecho a la alimentacin contra violaciones. Al respecto reconoce la labor de la Oficina del Procurador de los Derechos Humanos y del desarrollo de indicadores para mejorar la vigilancia y rendicin de cuentas. Observ que los programas del Consejo de Cohesin Social podran ser objeto de mejora si se basan en un mapeo idneo de la vulnerabilidad e inseguridad alimentaria, si se identifica claramente a los beneficiarios, si se les informa mejor sobre los derechos que tienen al considerarse dentro del programa, si se desarrollan mecanismos para que puedan participar en el diseo, ejecucin y evaluacin del mismo. En este sentido, acogi con beneplcito la invitacin de la Primera Dama de estudiar a fondo la forma en la que puedan integrarse estos principios y expres su expectativa que estos programas sean institucionalizados y pasen a formar parte del ordenamiento jurdico nacional ejecutados a travs del Ministerio de Desarrollo Social, con el objeto de mejorar su sostenibilidad y transparencia. El Relator reconoci como un hecho alentador el acuerdo para disear una Poltica de Desarrollo Integral que permita atender las desigualdades existentes en el acceso a la tierra, promover la produccin agroecolgica, promover mejoras en procesos de produccin y comercializacin de los cultivos, favorecer la implementacin de recursos pblicos para la agricultura en beneficio de agricultores y pequeos productores. Tambin expres su preocupacin acerca de los esfuerzos por garantizar el derecho al trabajo ya que la Inspectora Laboral no cuenta con suficiente personal para velar por el cumplimiento de este derecho y el marco normativo es limitado con respecto a las condiciones impuestas a la hora de reclamar los salarios causados. Al respecto, es necesario fomentar la mediacin y
33 34 Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional (SINASAN). El Relator Especial sobre el Derecho a la Alimentacin se refiri al programa Mi Familia Progresa.

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dilogo en grandes plantaciones para erradicar el uso de la fuerza ante inconformidades.35 B. Salud mental y bienestar psicosocial

El desarrollo del nio implica cambios somticos, neurolgicos, afectivos y sociales. Alrededor de la vigsimo cuarta semana el infante prematuro puede abrir y cerrar los ojos, succionar, llorar, mirar hacia arriba, hacia bajo y alrededor, incluso sujetar objetos si se le colocan en las manos. Un estudio descubri que el feto a las 28 semanas es capaz de aprender. Este estudio descubri que los infantes de madres que leyeron en voz alta a sus hijos preferan el sonido de una historia particular y otras historias despus de nacer. Segn Feldman, clasifica en dos los factores que poseen un impacto en el desarrollo del infante: las influencias genticas y las influencias ambientales. Las influencias genticas estn relacionadas a la salud cromosmica de sus organismos. Algunas dificultades que se identifican se relacionan a: a) la presencia de fenilcetonuria (FKU) que genera acumulacin txica que puede derivar en retraso mental profundo; b) anemia de clulas falciformes que deriva en falta de apetito, estmago inflamado, ojos amarillentos y dificultades cognoscitivas; c) enfermedad de Tay-Sachs que deriva en incapacidad para descomponer la grasa; d) Sndrome de Down, una de las causas de retraso mental. Pero adems, las influencias ambientales tambin poseen un impacto en el crecimiento y desarrollo del infante y se relacionan a la crianza de la ecuacin herencia-medio ambiente: a) nutricin y estado emocional de la madre que puede tener repercusiones importantes en la salud del beb. Tiene que ver con desnutricin que afecta el desarrollo con alta posibilidad de dar a luz bebs con bajo peso y desnutridos. Esta condicin hace a los infantes susceptibles de enfermedades con impacto en su desarrollo mental. Madres ansiosas y tensas son propensas a tener infantes irritables que duermen y comen en forma deficiente; b) enfermedades de la madre con consecuencias devastadoras en el feto si se contraen en la primera parte del embarazo tal como la rubola, sfilis, diabetes, hipertensin, SIDA; pero que pueden transmitirse despus del nacimiento y durante el amamantamiento; c) consumo materno de drogas conlleva el riesgo de dar a luz bebs adictos con sndrome de abstinencia dolorosos y en ocasiones
35 Organizacin de Naciones Unidas. Conclusiones preliminares del Relator Especial de la Naciones Unidas sobre el Derecho a la Alimentacin Misin a Guatemala. Op. cit.

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manifiestan deterioro fsico y mental permanente; d) el consumo de alcohol y nicotina derivan en retraso mental y en el crecimiento. La ciencia ha demostrado que alrededor del 40% de las habilidades mentales se desarrollan en el perodo prenatal y de la primera infancia. Este desarrollo se potencializa con intervenciones nutricionales que mejoran el desarrollo neurolgico y psicosocial en la niez. Se sabe que en este proceso la estimulacin temprana y las experiencias afectivas positivas mejoran/ crean condiciones idneas para el desarrollo. Como factores exgenos debe considerarse la salud y medio ambiente ya que stas tambin inciden en la nutricin y desarrollo infantil36. Segn UNICEF37, una forma de comprender el vnculo afectivo que garantiza un mejor desarrollo del nio o nia es a travs de la teora del attachment que permite comprender el desarrollo socio emocional en la niez. El attachment es el vnculo afectivo entre la madre y el hijo primariamente como una conducta instintiva de sobrevivencia pero que en el transcurso del desarrollo, derivado de un proceso meditico de sistemas comportamentales influye y caracteriza la conducta afectiva as como el aprendizaje de habilidades sociales y de relacionamiento. La ausencia de un adecuado proceso de apego y desapego en la niez crea condiciones de estrs que limitan al nio la experiencia y exploracin que necesita para conocer el mundo y desarrollarse. El apego, el lazo emocional positivo que se desarrolla entre un nio y un determinado individuo, es la forma ms importante de desarrollo social durante la infancia38. La separacin fsica de los padres significa un importante estrs psicolgico para los nios pequeos, muchas veces con consecuencias para el desarrollo de su futura personalidad. Pero no slo la separacin fsica, sino tambin la falta de contacto emocional y afectivo profundo puede dejar severas huellas en el nio. Una madre emocionalmente ausente debido a la causa que fuere: depresin, preocupacin por otras cuestiones ya sea econmicas, de enfermedad, afectivas, tambin es un factor de estrs en la crianza de ese nio39.
36 37 38 39 Organizacin de Naciones Unidas para la Infancia. The Worlds Children 2001. Ibid. Feldman, Robert S. Psicologa con aplicaciones en pases de habla hispana. 6.ed. Mxico D.F: Mac Graw Hill. 2006. s/p Garelli, Juan C., Montuori, Elliana. Vnculo afectivo materno-filial en la primera infancia y teora del attachment. Pediatra prctica. Arch. Arg. Pediatr/1997/ 95:122. 1997. Disponible en: http://adisamef.com/fondo%20documental/apego/12_vinculoafectivomaternofilial_ primerainfancia_apego.pdf. Consultado en septiembre de 2009.

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Los neonatos son capaces de discriminar e imitar las expresiones faciales que observan en los adultos. Pueden percibir la alegra, la tristeza, o sorpresa e imitan la expresin. Estudios han demostrado que nios y nias de muy corta edad responden a las emociones y estados de nimo que observan de expresiones faciales de sus cuidadores, lo que constituye ms adelante el fundamento de las habilidades de interaccin social40. Segn este autor, los nios de un ao de edad con xito en el establecimiento del apego con la madre son capaces de dejarla ocasionalmente para explorar y luego dirigirse a ella cuando regresa. Los nios evitativos no lloran cuando la madre se va pero parecen evitarla cuando regresa, en tanto que los nios ambivalentes manifiestan ansiedad antes que los separen y se molestan cuando la madre se va pero muestran reacciones ambivalentes a su regreso o buscan un contacto estrecho pero con manifestaciones de pequeos golpes o pataditas. Finalmente los nios desorganizados-desorientados manifiestan un comportamiento inconsistente y a menudo contradictorio. Los beneficios del apego favorecen en desarrollo emocional y social; desarrollan habilidades y capacidades para la cooperacin, capacidad y juego. Al crecer manifiestan menos dificultades psicolgicas. Sin embargo, el apego por s solo no garantiza una buena adaptacin posterior; un desarrollo saludable es la suma de condiciones en el ambiente social en el que se desarrollan los nios41. Es en este entorno social, en donde el infante se desarrolla, el que posee una influencia predominante en el desarrollo de la salud mental del nio. La familia constituye el entorno primario en el que el nio se desarrolla integralmente o el referente que influye en el retardo de su desarrollo. Segn UNICEF, el 70-80% de la atencin en salud ocurre en el hogar. En este sentido, las familias juegan un importante papel tanto en la proteccin como responsables de garantizar condiciones adecuadas para el pleno desarrollo. Dado que la madre es el referente afectivo y de cuidado, el nivel de educacin que ella tenga, influye en la salud y salud mental del menor. Para que el nio tenga un desarrollo positivo es esencial que entre el lactante y su madre (u otra persona que lo cuide) exista un fuerte vnculo creado por la estimulacin psicosocial. La formacin de ese vnculo en las primeras fases de la vida es un paso esencial que sienta las bases para el posterior desarrollo cognitivo, emocional y social. La alimentacin y la prestacin de otros cuidados
40 41 Feldman, Robert S. Op. cit. s/p Ibid.

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ofrecen oportunidades de estimulacin psicosocial y ayudan a establecer vnculos positivos entre el nio y quienes lo cuidan42 Contar con un entorno y estmulos saludables, posibilita al infante avanzar en las distintas etapas de su desarrollo as como mejorar las interacciones mediante la comprensin personal y del otro, haciendo posible un saludable desarrollo psicosocial. Segn Erickson, las tres primeras etapas que el infante debe superar son: a) la etapa de la confianza frente a la desconfianza, desde el nacimiento al primer ao y medio de vida, en la cual los infantes alcanzan la confianza al satisfacerse sus necesidades fsicas y psicolgicas de apego; b) la etapa de la autonoma frente a la vergenza y duda, desde el ao y medio hasta los tres aos de edad, en la que los nios manifiestan independencia y autonoma al fomentarse la exploracin y la libertad; por el contrario experimentan vergenza al restringirles o sobreprotegerles; c) etapa de iniciativa frente a la culpa, de los tres a seis aos, en la que los nios entienden que son personas independientes y toman decisiones sobre su comportamiento; una vez los padres reaccionen positivamente ante los intentos de independencia de los hijos, ellos resolvern la crisis de iniciativa frente a la culpa43. Segn la OMS, en situaciones de escasez de alimentos, cuando las poblaciones se encuentran afectadas por la malnutricin y carencia de micronutrientes, se inhibe el potencial intelectual y fsico con riesgo de causar discapacidades permanentes. En este contexto los cuidadores del infante no pueden ofrecerle estimulacin psicosocial debido a su propia mala salud fsica o mental. Esto conlleva consecuencias adversas para el desarrollo cognitivo, motor y lingstico as como la salud mental del nio o nia. De esta cuenta, la carencia de estimulacin deriva en una menor demanda y mayor apata en el infante por lo cual paralelamente disminuye la estimulacin por parte de los padres. Esta dinmica implica relaciones menos recompensadoras con impacto considerable, sobre todo durante los primeros dos aos de vida (tiempo crtico para mximo crecimiento fsico y cerebral), con repercusiones de por vida entre padres e hijos. Sobre todo si en un contexto de inseguridad alimentaria, la cultura no prioriza la ayuda de los ms pequeos.

42 43

Organizacin Mundial de la Salud. Salud mental y bienestar psicosocial del nio en situaciones de gran escasez de alimentos. Op. cit. Feldman, Robert S. Op. cit. s/p

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La combinacin de la malnutricin con la falta de estimulacin psicosocial es particularmente nociva. La mejora del estado nutricional y de la estimulacin tiene un impacto sinrgico en el desarrollo y la recuperacin del nio. Por consiguiente, deben combinarse las intervenciones nutricionales y psicosociales44. Es por esta razn que la OMS45, considera importante fomentar el desarrollo positivo del nio y reducir el riesgo de problemas de salud mental tanto en la madre como en el nio propiciando intervenciones de salud mental pblica, apoyo psicosocial e intervenciones nutricionales para facilitar las relaciones entre el menor y sus cuidadores, evitando as el riesgo de desarrollar trastornos mentales y retrasos en el desarrollo. Como estrategias preventivas se recomienda: Difundir informacin sobre prcticas alimentarias apropiadas y la importancia de la estimulacin psicosocial a grupos clave, tales como los dispensadores de atencin sanitaria, donantes y trabajadores humanitarios. Las personas que cuidan al nio deben recibir apoyo psicosocial y formacin acerca de las prcticas alimentarias adecuadas. Si estas personas poseen problemas de salud mental, tambin deben de contar con un apoyo adicional. En este sentido mejorar la salud materna (como la depresin, entre otras), es una de las intervenciones ms importantes tanto para la madre como para el nio en situaciones de gran escasez de alimentos. Promover la lactancia materna para prevenir infecciones y fortalecer los vnculos afectivos entre madre y nio o nia. En este sentido es relevante brindar atencin a las madres as como aliento y apoyo psicolgico para seguir amamantando a sus hijos. Especial atencin deben tener madres infectadas por virus de inmunodeficiencia humana ya que debe sopesarse el riesgo de trasladar en la leche materna el virus a su hijo/a. Las estrategias educativas o prcticas psicosociales pueden ser enriquecidas con la experiencia en centros de alimentacin. Garantizar que los hogares tengan alimentos de calidad adecuada en cantidad suficiente. Nios con malnutricin moderada a grave deben ser remitidos a programas combinados de nutricin / estimulacin.

44 45

Organizacin Mundial de la Salud. Salud mental y bienestar psicosocial del nio en situaciones de gran escasez de alimentos. Op. cit. Ibid.

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La OMS,46 ha identificado como nios en mayor riesgo de malnutricin/ falta de estimulacin adecuada a: Nios separados de las personas que los cuidan habitualmente. Nios cuidados por personas con discapacidad fsica o mental. Nios cuidados por personas con dependencia de alcohol o drogas. Nios desamparados. Nios residentes en instituciones de acogida (orfanatos, otros).

Como estrategia para la prevencin, insta a la implementacin de: Programas combinados de nutricin y estimulacin: Hacen hincapi en las prcticas alimentarias y parentalidad responsiva (estimulacin proactiva y respuestas apropiadas). Estos programas son mucho ms eficaces cuando poseen este enfoque integrado ya que poseen el componente psicosocial. Este componente hace posible que los programas sean ms eficaces para fomentar el crecimiento y desarrollo positivo del nio, que los que no lo consideran. Asimismo contribuyen a aliviar la depresin materna. Programas selectivos comunitarios o domiciliarios de alimentacin y estimulacin: Estos programas explican a las personas que cuidan del nio/a y a los prestadores de asistencia sanitaria, las condiciones negativas de la privacin sensorial, hacindolo adaptado a la cultura local. Tambin explica la importancia que los nios tengan contacto fsico con su entorno para estimular su desarrollo y desaconsejan prcticas en envolver o atar a los nios mal nutridos para evitar que se muevan, o cubrirles la cara, ya que reducen el contacto necesario y limitan la estimulacin psicosocial. Asegurarse que una de las personas que cuida al nio se presente al centro de alimentacin para alimentarlo, tenerlo en brazos y jugar con l lo mximo posible. El programa podra incluir un componente educativo para hermanos mayores que no padezcan de malnutricin para que stos participen en la alimentacin de hermanos pequeos en el hogar. Estos programas fomentan los mtodos de nutricin estimulacin psicosocial comunitarios y domiciliarios (nios que no presentan complicaciones mdicas ni edema grave pueden ser tratados en casa). Hacen consciencia acerca de que los nios con complicaciones mdicas (malnutricin y paludismo) necesitan de tratamiento en un centro sanitario o un centro de alimentacin teraputica. Promueve la importancia de contar
Ibid.

46

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con entornos estimulantes con colores claros, mviles caseros y de ser posible, con msica. Fomentar que el nio pase parte del tiempo jugando con otros nios. Promover el juego y actividades ldicas que permitan el desarrollo de habilidades motoras y lingsticas. La estimulacin emocional de nios y nias en condiciones de escasez de alimentos debe fomentar las intervenciones para mejorar las interacciones entre el nio y la persona que lo cuida para facilitar su desarrollo emocional, social y lingstico, que puede lograrse destacando la importancia de la comunicacin emocional. Implica manifestar al nio el calor y afecto acorde con normas culturales, fomentar la comunicacin verbal y no verbal entre el nio y la persona que lo cuida, responder a las necesidades del nio y mostrar agradecimiento por los progresos hechos por el nio. En tanto que la estimulacin fsica se refiere a promover un entorno fsico estimulante para el desarrollo de sus habilidades psicomotoras y lingsticas y mejorar su desarrollo cognitivo. Esto implica propiciar un entorno que proporcione al nio experiencias sensoriales adecuadas, proporcionarle materiales ldicos, dar significado al mundo fsico del nio y dar oportunidad para que el nio/a desarrolle sus habilidades47. Para facilitar la implementacin de programas de atencin psicosocial que deriven en una mejor salud mental de la madre, cuidadores e infante; es importante que el Estado considere los diferentes niveles de servicio de salud mental para disear una poltica de salud mental, planificacin y desarrollo de los servicios.

47

Ibid.

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Grfico No. 1 The WHO optimal mix of services for mental health

Fuente: OMS48 Aunque la frecuencia de necesidad de servicios de salud de cuidado personal es mucho ms alta, los costos de salud son ms bajos que los costos de la atencin de largo plazo y servicios especializados. La eficacia de las polticas de salud debiera concentrarse en la atencin preventiva del cuidado personal y el cuidado informal a la comunidad como prioridad a travs de estrategias de educacin e informacin para desarrollar habilidades para manejar el estrs, habilidades para manejar la discusin y problemas emocionales orientando cundo y de quin buscar ayuda. A nivel comunitario, promover grupos de soporte o ayuda en la comunidad aunque no se ubiquen dentro del sistema de atencin de salud desde trabajadores de salud, profesionales, profesores, polica, trabajadores de salud, servicios de organizaciones gubernamentales, asociaciones familiares, otros.
48 Organizacin Mundial de la Salud. The Who Mind Projet: Mental Improvement for Nations Development of Mental Health & Substance Abuse. Geneva: Who. 2007. Disponible en: http:// www.who.int/mental_health/policy/services/Service%20Levels%20Definition%20 Infosheet.pdf. Consultado el 1 de junio de 2007.

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En otro nivel, facilitar la atencin de salud mental a travs del cuidado primario que incluye la identificacin de desrdenes mentales, manejo de pacientes psiquitricos, referencia a niveles en los que se requiera actividades promocionales o de prevencin. Los servicios pueden ser fortalecidos con la presencia de practicantes, enfermeras u otros. En un siguiente escaln, los servicios de hospitales generales, especficamente servicios especializados para atender a pacientes, estabilizacin de la crisis, servicios de consulta, otros. Finalmente, los servicios de hospitales y de especialistas para atender la salud mental deben estar tambin a disposicin de la comunidad49.

III. PRESENTACIN Y DISCUSIN DE RESULTADOS

A. Acciones de atencin a la niez que ejecutan centros de salud en Huehuetenango

La Coordinacin Tcnica y Administrativa de los centros de salud en Huehuetenango es responsable de la coordinacin de las acciones de salud en el departamento y de solicitar al MSPAS la adquisicin de medicinas, insumos y materiales. El plan de atencin de salud se planifica considerando el monitoreo de la Oficina de Epidemiologa del rea de Salud. Las acciones para la atencin de la niez se enmarcan en la estrategia que elabora el MSPAS, ejecutadas a travs de la Direccin de Salud del departamento y que son trasladadas a los distintos centros de salud: Control del nio sano Atencin de consultas Programa de vacunacin e inmunizacin Monitoreo de crecimiento y control de peso - talla Aplicacin de micronutrientes y vitaminas

La atencin de consultas tiene lugar cuando padres de familia trasladan al menor al centro de salud. Estas consultas se hacen cuando el menor padece de enfermedad o para atencin de emergencias, por lo general no se consulta preventivamente. Tanto en Aguacatn como en Chiantla, las razones ms comunes por las que los padres llevan a los
49 Ibid.

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nios al centro de salud se deben a la presencia de neumonas o diarreas en sus hijos. En tanto que para la vacunacin, control de peso-talla, administracin de vitaminas y desparasitacin; se aplica a nios que llevan un carn de seguimiento que se abre al momento de nacer o desde que el nio se presenta por primera vez. El centro de salud de Chiantla organiza la atencin de la poblacin segn la dinmica de atencin definida por ese centro: los lunes y jueves son atendidas mujeres en estado de gestacin, los martes y viernes se atienden nios y los mircoles se atienden personas para planificacin familiar, papanicolau y consulta. El cumplimiento de las citas depende de los padres para que se presenten al centro asistencial. Sin embargo, considerando que padres de familia no se presentan al centro de salud, los centros de salud llevan a cabo jornadas de visitas domiciliarias y de vacunacin en municipios. En estas visitas se da seguimiento a los menores y se dotan de vitaminas. Una vez se ha visitado la poblacin, se llevan a cabo peridicamente visitas de seguimiento, aunque la periodicidad se define segn la demanda de salud y capacidad de atencin de los centros50. En la asistencia ambulatoria a municipios participan nutricionistas y personal del centro de salud. En estas visitas se llevan a cabo talleres de informacin dirigidos a la comunidad, capacitacin y visita a madres. La Municipalidad de Chiantla trabaja con alianzas de organizaciones sociales, como Intervida, para llevar a cabo campaas de salud en el rea rural. La Direccin del rea de Salud refiere que tambin se ejecuta el Programa Escuelas Saludables en los municipios. En este programa, cada centro de salud elige la escuela que se visitar. Una vez elegido, personal del centro de salud visita las escuelas para dar charlas de salud y vitaminas a los nios. En la cabecera departamental de Huehuetenango se ubica el centro de Atencin Materno Infantil. Para la atencin de la desnutricin, cada
50 Segn se refiri, en Chiantla las visitas para vacunacin son ejecutadas de forma mensual y se les deja medicamentos para 3 meses.

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centro de salud contribuye a la identificacin de los casos crticos. Los centros de salud de Aguacatn y Chiantla refieren al hospital los casos de desnutricin, especialmente de los menores de cinco aos, debido que no cuentan con el equipo y suministros necesarios para su atencin. La atencin de recuperacin nutricional tiene lugar en la cabecera de Huehuetenango en el Hospital Nacional ya que los centros de salud no cuentan con la infraestructura, materiales, equipo e insumos idneos para el tratamiento. Sin embargo, en algunos casos ha debido referirse nios y nias a Quetzaltenango en virtud del desborde de la demanda de atencin. Se encuentra en proceso el diseo de estrategias de atencin de la desnutricin, particularmente en municipios identificados con las tasas ms altas de retardo de talla y desnutricin. Autoridades de San Juan Atitn y la Comisin del Departamento de Seguridad Alimentaria trabajan en conjunto con la Comisin Nacional de Seguridad Alimentaria, la SESAN, MAGA y SOSEP para identificar los casos que requieren intervencin y recuperacin nutricional. La atencin de la salud mental de la niez se ejecuta por un psiclogo a travs de un Programa de Salud Mental a travs del Hospital Nacional de Huehuetenango. Practicantes de psicologa colaboran con la atencin psicolgica de emergencia as como con terapias para pacientes. El Hospital Nacional trabaja en coordinacin con la Oficina de la Atencin a la Vctima para la atencin de pacientes en Huehuetenango cabecera, Santa Eulalia y la Democracia. Sin embargo, debido a la demanda de servicios, la atencin de la salud mental tambin se coordina con otras instituciones u organizaciones para la atencin de pacientes. B. Otras acciones y recursos a disposicin

Entre otras acciones, se ejecutan otros programas dirigidos a la adolescencia. El Programa de Salud Reproductiva dirigido a la adolescencia en el que se dan capacitaciones y formacin sobre educacin sexual. Para adolescentes tambin se ejecuta el Programa Espacios Amigables en el que se imparten capacitaciones, se llevan a cabo actividades recreativas, se identifica y se refieren casos. El centro de salud de Chiantla cuenta con una ambulancia que trabaja las 24 horas, todos los das del ao. La Alcalda Municipal contribuye al
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mantenimiento de la gasolina as como del pago parcial de los honorarios del piloto. En Aguacatn, el centro de salud cuenta con una ambulancia para la atencin de emergencias pero posee limitacin de recursos para el traslado a viviendas lejanas as como de suministros necesarios para la atencin domiciliaria de la emergencia. En ambos centros se indic que los frmacos a disposicin son insuficientes; en ocasiones tienen en existencia nicamente acetaminofn para atender las enfermedades de la poblacin. En el centro de salud de Aguacatn se refiri que se necesita un mejor suministro de equipo para la atencin tanto de niez como de adultos. Son insuficientes las camas, cunas, paales para recin nacidos, ropa para pacientes y sbanas. El techo de lmina de este centro de salud provoca cambios bruscos de temperatura, demasiado caliente cuando hace calor o demasiado fro por las noches. Fue posible constatar que las camas para atencin de pacientes no cuentan con colchonetas. Las camas son de hierro, cubiertas con cajas de cartn y a su vez por una colcha. Estas condiciones no son las idneas para el tratamiento de nios con neumona, madres embarazadas, pacientes con enfermedades respiratorias o pacientes atendidos por estado crnico de salud. Los centros de salud objeto de este estudio indicaron que no cuentan con personal para la atencin de salud mental en sus centros. Todos los casos son referidos al Hospital Nacional de Huehuetenango para tratamiento. En un contexto de violencia intrafamiliar o maltrato fsico, los centros refieren al hospital los casos en los que el maltrato fsico es grave o cuando se sospecha de abuso sexual debido que no cuentan con personal especializado, equipo, laboratorio clnico o rayos X. En Aguacatn, el centro de salud observa como una necesidad la capacitacin mensual a comadronas ya que son solicitadas con frecuencia para la atencin de embarazos, partos y atencin de niez en poblaciones y casas lejanas al centro de salud. Asimismo, la capacitacin de comunidades que permita la formacin de comits de emergencia. El centro de salud en Chiantla considera que es necesaria una mayor orientacin sobre como manejar sintomatologa de enfermedades que pueden curarse en casa. Asimismo, orientar a la poblacin acerca de la atencin de emergencias que corren el riesgo de infectarse o complicarse por falta de higiene o inadecuado manejo de heridas. Es necesario contar con recursos para la capacitacin y formacin de poblaciones, tal como imgenes visuales para la educacin (posters, afiches, retroproyector).
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Elementos psicosociales que toman en cuenta centros de salud para la atencin de la niez Promocin de la salud fsica y nutricional del menor y de su madre: Las acciones de centros de salud se concentran en mejorar la salud fsica de madres e infantes. La salud mental de la poblacin por medio de la atencin psicolgica en la cabecera departamental y a requerimiento de los pacientes que solicitan la consulta por carn. Prevencin comunitaria: La accin preventiva se concentra en la capacitacin y formacin de la poblacin acerca de la salud fsica y nutricional as como atender fsicamente las necesidades o carencias de niez, particularmente en condiciones de desnutricin. Atencin ambulatoria en escuelas, lugares lejanos o inaccesibles al centro de salud: Las visitas ambulatorias de los centros de salud a comunidades lejanas as como a escuelas se concentran en el seguimiento de peso y talla, del historial de salud del menor as como en la dotacin de micronutrientes. Tratamiento de casos de desnutricin: Se encuentra en proceso la identificacin de casos de desnutricin, esfuerzo que tiene lugar actualmente en el municipio de San Juan Atitn. La identificacin de casos permitir la intervencin inmediata de casos crticos. La intervencin y tratamiento de la desnutricin est concentrada en la cabecera departamental en el Hospital Nacional de Huehuetenango, sin embargo algunos casos pueden ser referidos al departamento de Quetzaltenango debido a desborde de la demanda de atencin. Difusin de informacin: Mediante capacitaciones y formacin se difunde informacin sobre prcticas saludables de alimentacin y nutricin. Promocin de la lactancia materna: Se promueve y difunde la importancia de la lactancia materna as como los beneficios de salud entre madres e hijos. Los afiches son distribuidos en todos los centros de salud con el objetivo de fomentar el contacto afectivo durante la alimentacin de madre a hijo/a. Dotacin de alimentos en reas crticas de desnutricin: Se distribuyen bolsas solidarias de alimentos para la atencin de poblaciones en pobreza.
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Paradigmas psicosociales acerca de la atencin de los servicios de salud Los servicios de salud son escasos: Madres de Huehuetenango, Chiantla, Aguacatn y San Juan Atitn manifestaron que los servicios de salud no son suficientes para responder a la demanda de salud del departamento. Tambin se refirieron como escasez de los servicios de salud a la falta de medicamentos a disposicin en los servicios y a la necesidad de trasladarse de sus viviendas hasta el Hospital del departamento para solicitar atencin cuando los centros de salud no pueden otorgrsela. Dos de cuatro madres coinciden que esto se dificulta para familias en pobreza debido al costo del pasaje o porque la madre est sola o debe ocuparse del trabajo, cuidado y alimentacin de muchos hijos a la vez. Dos madres coinciden cuando indican que familias en pobreza y pobreza extrema prefieren no ir al mdico en el centro de salud ni al hospital por el temor a la necesidad de internar a los hijos y porque implica gastos cuando no cuentan con recursos para necesidades bsicas. A las nias por lo general no se llevan al centro de salud: en Chiantla, Huehuetenango, San Juan Atitn (una madre) y Aguacatn madres entrevistadas coinciden que debido que muchos hogares han quedado sin padres como consecuencia de la migracin, las madres no cuentan con el tiempo o los recursos suficientes para llevar regularmente a las nias a los centros de salud. Especialmente cuando viven en lugares muy lejanos al centro de salud en zonas rurales inaccesibles o cuando deben pagar demasiado por el transporte hacia el centro. Los nios necesitan atencin mdica nicamente cuando se encuentran enfermos: en Aguacatn Chiantla y San Juan Atitn, madres de familia manifestaron que los nios debe llevrseles al centro de salud cuando estn enfermos o cuando no parecen mejorar. No obstante, no consideran necesario llevarlo si no est enfermo. No hay cmo trasladar a los enfermos: Madres de familia de Chiantla, Aguacatn coincidieron que aunque los centros de salud cuentan con ambulancia, no cuentan con suficiente recurso humano ni pueden atender todas las emergencias en las que se necesita trasladar a menores enfermos que viven en lugares alejados o inaccesibles al centro de salud, especialmente del rea rural. Las madres deben pagar transporte porque sus familias no cuentan con carro para el traslado.
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Atender la salud de la niez significa dar formacin en salud reproductiva: Madres de familia de Huehuetenango (dos madres) y Chiantla (una madre) coincidieron que lo ms importante para atender la salud de niez es darles plticas de salud reproductiva y educacin sexual desde que son pequeos ya que muchas mujeres menores de quince aos se embarazan de forma temprana. Es complicado lograr una cita en el Hospital, an cuando se tiene carn: Madres de familia de Chiantla (2 madres) y Huehuetenango (1 madre) coincidieron que es complicado conseguir una cita en el Hospital aunque tengan carn porque la cita debe pedirse presencialmente y no siempre se cuenta con tiempo para hacer la solicitud. Manifestaron que no se les atiende si no tienen solicitada la cita, incluso si es por emergencia (un dolor intenso o molestias permanentes durante los ltimos das). Dos madres indicaron que esto es mucho ms difcil para personas que viven lejos porque implica llegar un da por la cita y regresar otro da distinto para ser atendido. Refieren que por esta razn las personas prefieren no ir al hospital o esperar que lleguen promotores de salud para atender los sntomas. Otros paradigmas psicosociales relacionados con niez La desnutricin hace que los nios no rindan en la escuela y por eso algunos padres no quieren que vayan a estudiar: Madres de Huehuetenango (dos madres) y Chiantla (una madre) consideran que uno de los efectos de la desnutricin es el bajo rendimiento de los nios y nias que asisten a la escuela, especialmente de familias en pobreza y pobreza extrema. Debido a que los nios se duermen en la escuela, no rinden ni hacen las tareas o sacan bajas notas, los padres deciden sacarlos de la escuela para que apoye en tareas del hogar o contribuya con los ingresos de la familia. Los nios y nias no hablan de la violencia por temor: Una madre de Chiantla considera que los nios tienen temor de expresar hechos de agresin y violencia intrafamiliar. Manifiesta que este tipo de violencia es el ms frecuente en sus municipios aunque no se reconozca pblicamente y que es la niez la que presenta mayor vulnerabilidad debido que aunque existen instituciones trabajando por la atencin de la niez, no existen hogares refugio o los casos de maltrato no son llevados a juicio por considerarse que actos de maltrato forman parte de las relaciones entre pareja, los patrones
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E. 1.

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de crianza se consideran actitudes habituales de los padres con el objetivo de educar a sus hijos. 3. No hay telfono para emergencias: Una madre de familia de Chiantla manifest su preocupacin por que no exista una lnea de emergencia para atender casos de gravedad, particularmente cuando el nio o la nia es continuamente maltratado y se requiere de la coordinacin de varias instituciones para atender al menor.

IV.
A.

CONCLUSIONES
Guatemala es considerado uno de los pocos pases latinoamericanos que cuenta con un marco normativo para atender las condiciones de vulnerabilidad e inseguridad alimentaria. Esta poltica fue definida con participacin legtima de actores institucionales y sociales desde 2005. La PSAN y la aprobacin de la Ley del Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional, permitieron la instalacin del SINASAN y del INCOPAS; favorece la coordinacin interinstitucional mediante la CCI; la difusin de informacin a travs de los Centros de Coordinacin; y el diseo del PSAN y del PRDC ejecutados hoy en da a travs de la SESAN. Tanto la poltica como el PSAN y el PRDC priorizan la poblacin infantil vulnerable, particularmente indgena, a mujeres embarazadas y lactantes en condiciones de pobreza y pobreza extrema; sin embargo, carece del componente de bienestar psicosocial ya que omite estrategias y acciones para el pleno disfrute de bienestar mental y salud psicosocial de la niez. Los componentes directos de la poltica (servicios bsicos de salud; educacin alimentaria y nutricional; lactancia materna y alimentacin complementaria) y los componentes de viabilidad y sostenibilidad (agua y saneamiento bsico; mejoramiento de la economa familiar y organizacin comunitaria) atienden las necesidades fsicas y nutricionales de la niez en condiciones de inseguridad alimentaria y con altos ndices de desnutricin pero deja de lado los componentes de salud mental y bienestar psicosocial de la niez en condiciones de escasez de alimentos. El papel del MSPAS segn el PESAN se orienta al logro de mejora de calidad de salud fsica, ampliacin de cobertura y mejora en la dotacin de recursos e infraestructura de los servicios de salud, agua, saneamiento bsico e higiene familiar y comunitaria. A nivel
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de coordinacin el MSPAS se le instruye a colaborar con el desarrollo del sistema de informacin, planificacin, monitoreo y evaluacin de los programas de seguridad alimentaria y nutricional acorde al marco normativo. E. En este marco, este ministerio define cuatro componentes de participacin en la estrategia: programa comunitario de educacin alimentaria y nutricional, conjunto de servicios bsicos de salud, suplementacin con micronutrientes y alimentacin complementaria a poblacin vulnerable. Sin embargo, se omite la responsabilidad de este ente con relacin al abordaje estratgico de la salud mental y bienestar psicosocial de la niez en condiciones de vulnerabilidad y riesgo de malnutricin. La atencin se implementa mediante la instalacin de un facilitador institucional, cuatro supervisoras tcnicas de campo, dos educadoras del hogar, diez facilitadores comunitarios, un mdico ambulatorio, sesenta y siete vigilantes monitoras de salud por cada 100 mil habitantes, sin incluir participacin profesionales de salud mental o especialistas en estimulacin temprana. Como estrategia para la atencin de la salud preventiva de la niez se toma en cuenta la capacitacin y formacin comunitaria; sin embargo, centros de salud identifican como una necesidad la capacitacin permanente de comadronas comunitarias. La realidad multicultural de Guatemala implica la importancia de disear estrategias y acciones acordes a la diversidad de culturas, idiomas, paradigmas sociales, costumbres y patrones de crianza. Asimismo, considerar la realidad de pobreza, pobreza extrema, exclusin, discriminacin y subdesarrollo de comunidades con mayor incidencia en reas rurales y poblaciones indgenas. El reto es conocer a profundidad las condiciones particulares de vida y la cultura de las comunidades a las que se desea beneficiar con polticas gubernamentales de salud mental y bienestar psicosocial. Una vez se conozca el panorama y el estado de situacin de la salud mental de la poblacin, la dinmica social y los patrones de crianza, pueden disearse estrategias y acciones para la estimulacin temprana, apego entre madre e infante que permitan su desarrollo integral. Existe una dinmica de interrelacin entre instituciones para atender la salud fsica y nutricional, propiciar el desarrollo comunitario y atender la salud de madres de nios y nias en condiciones de inseguridad alimentaria y desnutricin. Sin embargo, aunque estos
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esfuerzos poseen una coordinacin definida por el marco normativo, la participacin de los centros de salud se toma en cuenta para el diagnstico e identificacin de casos crticos pero parecieran tener un menor protagonismo para la atencin preventiva y promocin de la salud, particularmente de salud mental y bienestar psicosocial. I. Los centros de salud se concentran en las directrices de atencin de la salud fsica del menor y de las madres, llevan a cabo acciones de seguimiento y control del nio sano, vacunacin y desparasitacin, aplicacin de micronutrientes, formacin y capacitacin en comunidades, jornadas de atencin ambulatoria en comunidades lejanas o inaccesibles al centro de salud y atencin de consultas. En suma, las acciones implementadas consideran componentes psicosociales de atencin de la niez en condiciones de escasez de alimentos como: la promocin de la salud fsica y nutricional del menor y de su madre, la prevencin comunitaria, la atencin ambulatoria en escuelas, lugares lejanos o inaccesibles al centro de salud, el tratamiento de casos de desnutricin, la difusin de informacin, la promocin de la lactancia materna y la dotacin de alimentos en reas crticas de desnutricin. Sin embargo, estos esfuerzos son insuficientes debido a que los centros no cuentan con suficiente recurso humano y financiero; debido a condiciones inadecuadas de infraestructura; insuficiencia de equipo e insumos necesarios particularmente para la atencin de niez en condiciones de emergencia, inseguridad alimentaria y desnutricin crnica. Los casos que requieren recuperacin nutricional y atencin de salud mental son referidos al Hospital Nacional debido que no se cuenta con personal especializado, equipo e insumos para la intervencin y recuperacin. Los resultados de la investigacin identificaron como paradigmas psicosociales de madres acerca de los servicios de salud los siguientes: los servicios de salud son escasos y no cuentan con suficientes insumos; por diversas razones socioeconmicas, de recursos disponibles o por patrones de crianza se dificulta o se desestima trasladarse al centro de salud para consulta preventiva de la niez, salvo en casos que se requiere atencin de emergencia o por enfermedad crnica; se considera que los nios no necesitan atencin mdica si no se encuentran enfermos; la salud de la niez significa dar formacin en salud reproductiva; se encuentra difcil solicitar
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una cita al hospital an cuando se tiene carn. Otros paradigmas tienen que ver con el impacto de la desnutricin en niez que asiste a la escuela, el temor de nios para pedir ayuda en condiciones de maltrato o violencia intrafamiliar y la ausencia de una lnea telefnica para solicitar ayuda en casos de emergencia.

V.
A.

RECOMENDACIONES
El Estado de Guatemala debe considerar como componentes estratgicos de la Poltica Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional, la salud mental y el bienestar psicosocial de las poblaciones afectadas por inseguridad alimentaria y nutricional. En este sentido es necesario desarrollar ejes programticos, estrategias y acciones especficas para atender la salud mental y el bienestar psicosocial de la niez en riesgo de desnutricin. Una vez se incluya en la PESAN estos componentes, se recomienda promover la inclusin del componente de salud mental como eje transversal del trabajo que desempean los distintos entes que componen la estructura de la SESAN. Se considera prioritario disear una poltica de atencin de salud mental para la atencin de la niez que la OMS ha identificado vulnerable en condiciones de escasez de alimentos: poblacin de nios separados de cuidadores, nios separados de las personas que los cuidan habitualmente, nios cuidados por personas con discapacidad fsica o mental, nios cuidados por personas con dependencia de alcohol o drogas, nios desamparados y nios residentes en instituciones de acogida. En este sentido, debe promoverse la investigacin e identificacin de paradigmas psicosociales en los lugares identificados con mayor riesgo de inseguridad alimentaria y desnutricin; particularmente patrones de crianza que enmarcan el desarrollo de la primera infancia con el objetivo de disear estrategias, polticas y acciones acorde a la cultura y condicin social de cada comunidad. La implementacin de estrategias y acciones nacionales de atencin de la salud mental y bienestar psicosocial de menores implica la elaboracin de un diagnstico de salud mental de los cuidadores de menores con altos ndices de desnutricin. Contar con un mapeo de la salud mental de los cuidadores de menores permitir desarrollar programas preventivos y de apoyo psicolgico a madres
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(particularmente con presencia de trastornos mentales y madres con el sndrome de inmunodeficiencia humana). E. Estos programas deben disearse con el objetivo de promover una mejor estimulacin del menor, una mayor demanda del infante y menor apata de los padres garantizando la atencin en centros de atencin, centros de salud, hospitales y con alcance de ejecucin comunitaria o domiciliaria. Es necesario incluir en estos programas la atencin de vctimas de violencia intrafamiliar y mujeres con trastornos depresivos, entre otros que con mayor incidencia local. Estas condiciones propiciarn mejores condiciones comunitarias de satisfaccin de paternidad. Asimismo, promover programas combinados de bienestar psicosocial y estimulacin sensorial para nios que son atendidos por programas existentes de salud fsica y atencin mdica, ejecutados en reas con altos ndices de desnutricin, retardo de talla e inseguridad alimentaria. Estos programas debieran incluir componentes de educacin y sensibilizacin de hermanos de nios desnutridos para fomentar su participacin en el cuidado, estimulacin y alimentacin del infante. Todos los programas deben considerar como eje estratgico la promocin de actividades ldicas para menores con desnutricin que permita su estimulacin, desarrollo de habilidades motoras y lingsticas e interaccin con otros nios con el objetivo de fomentar su socializacin. Las acciones preventivas de formacin que hoy en da se ejecutan, se recomienda fortalecerlas con la formacin y participacin activa de comadronas as como de lideresas locales capacitadas en la promocin de la salud fsica, mental y bienestar psicosocial de menores y de madres. La participacin de estos actores permitir el fortalecimiento de la atencin preventiva y el fortalecimiento de sistemas de alerta desde la participacin protagnica de madres y menores que requieren la identificacin de casos crticos, intervencin inmediata y ayuda profesional. El trabajo en equipo de comadronas y lideresas en coordinacin con personal de salud permitir promover la salud y bienestar psicosocial de la poblacin con la participacin de liderazgos locales, en su idioma propio y desde el imaginario cultural de cada poblacin. Los programas domiciliarios ejecutados para la atencin de la salud en poblaciones de inseguridad alimentaria o con presencia de altos ndices de desnutricin crnica pueden fortalecerse con la integracin
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de psiclogos, especialistas en estimulacin temprana, trabajadores sociales y comadronas. La participacin de estas personas fortalecer la promocin de la comunicacin emocional verbal y no verbal entre madre e infante; la salud mental y el bienestar psicosocial acorde a normas culturales. I. La implementacin de estrategias de salud mental para niez con altos ndices de desnutricin conlleva el fortalecimiento de las capacidades institucionales de la atencin tanto en el Hospital Nacional como en centros de salud. No obstante, considerando las distancias y limitaciones de la poblacin para acudir al centro de salud, se recomienda la instalacin de centros comunitarios de alimentacin en poblaciones con mayores ndices de inseguridad alimentaria y desnutricin a travs de los cuales se promueva la salud fsica, hbitos de salud nutricional, la salud mental, la comunicacin emocional, la estimulacin temprana y el bienestar psicosocial del menor mediante el juego y el desarrollo de actividades de relacin afectiva con sus progenitores. Con el objetivo de evaluar y medir los avances en materia de salud mental y bienestar psicosocial es necesario armonizar y homogenizar indicadores de salud mental as como la inclusin de este rubro de salud en la elaboracin del estado de situacin de la niez en condicin de inseguridad alimentaria, particularmente de quienes padecen de desnutricin. La promocin social de la salud mental tambin debe involucrar a toda la comunidad promoviendo espacios de participacin ciudadana y de consulta con participacin activa de madres, cuidadores y personal de salud. Estos espacios deben promover mejores prcticas consuetudinarias de cuidado y patrones de crianza que permita el desarrollo integral del menor, el intercambio de opinin, orientacin, informacin, educacin, la promocin de nuevos hbitos de salud mental y bienestar psicosocial; as como propiciar el cambio progresivo de paradigmas culturales que limiten el desarrollo sensorial y de experiencia en la niez.

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VI. LISTADO DE ABREVIATURAS

CCI: CICSAN: CONASAN: ENSMI: INCAP: INCOPAS: MSPAS: Comisin Coordinadora de Enlaces Institucionales Centro de Informacin y Coordinacin del Salud Alimentaria y Nutricional de la SESAN Consejo Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional Encuesta Nacional de Salud Materno Infantil Instituto de Nutricin de Centro Amrica y Panam Instancia de Consulta y Participacin Social Ministerio de Salud Pblica y Asistencia Social

OMS / WHO: Organizacin Mundial de la Salud OPS: PAHO: PESAN: PMA: PSAN: PRDC: SESAN: SINASAN: UNICEF: Organizacin Panamericana de la Salud Organizacin Panamericana de la Salud Plan Estratgico Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional 2009-2012 Programa Mundial de Alimentos Poltica de Seguridad Alimentaria y Nutricional Programa para la Desnutricin Crnica 2006-2016 Secretara de Seguridad Alimentaria y Nutricional Sistema Nacional de Seguridad Alimentaria y Nutricional Organizacin de Naciones Unidas para la Infancia

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VII. REFERENCIAS
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5. 6. 7.

8. 9. 10. 11. 12.

236

III. RESEAS

Las armas nucleares a la luz del Derecho Internacional Humanitario

Karen Cecilia De la Vega Toledo de Arriaga*
Tesis presentada al Consejo de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar por Nancy Carolina Flores Ovando y Roberta Mara Constanza Contreras Mitchell de Beltranena, previo a optar al grado acadmico de Magster en Derechos Humanos (Magister Artium). Guatemala, noviembre de 2009. 132 pginas. Cuando el investigador elige un tema de estudio, lo hace con el fin de profundizar y analizar la problemtica que se formula y alcanzar los objetivos planteados; en el caso particular de las Magster Nancy Carolina Flores Ovando y Roberta Mara Constanza Contreras Mitchell de Beltranena han abordado una temtica basada en las consecuencias humanitarias de enorme envergadura y de largo plazo como consecuencia del uso de armas nucleares; asimismo, a la realidad que toca experimentar a las vctimas de las mismas y sus generaciones, que evidencia con claridad la falta de proteccin jurdica tanto en derecho internacional consuetudinario como en el convencional, no solamente a la proteccin de las personas, sino a la falta de regulacin sobre la fabricacin, almacenamiento, uso y comercializacin de dicho armamento. Para el efecto, las autoras realizaron una investigacin cualitativa basadas en diversas fuentes documentales que les permitieron describir los elementos del estudio entre las cuales se encuentra:

Licenciada en Pedagoga y Administracin Educativa por la Universidad Mesoamericana -Salesiana-, catedrtica de la Facultad de Educacin de dicha casa de estudios. Actualmente adems del ejercicio profesional se desempea como Secretaria Ejecutiva del Congreso Regional de Derechos Humanos del Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica. Investigadora y editora del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar.

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LAS ARMAS NUCLEARES A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO

Convencin sobre la prohibicin del empleo, almacenamiento, produccin y transferencia de minas antipersonal y sobre su destruccin (1997). Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin y el almacenamiento de armas bacteriolgicas (biolgicas) y toxnicas y sobre su destruccin (1972). Convenio de La Haya relativo a las leyes y costumbres de la guerra terrestre. IV Convenio de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra. Entrada en vigor internacional: 21 de octubre de 1950.

Al respecto, las autoras concluyen en el estudio realizado, que en la actualidad no existe normativa internacional que prohba totalmente y universalmente el uso de armas nucleares, afirmando que existe algunos instrumentos internacionales para los cuales se hace necesario establecer los mecanismos de proteccin como normativa existente y que limitan el uso de algunas armas por sus efectos altamente nocivos y provocar mayor dao innecesario que la ventaja militar que se pueda obtener. La Clusula de Martens y los pactos y tratados en materia de Derecho Internacional Humanitario presentan un intento de limitacin de armas de este tipo; sin embargo, no hay normativa especfica que lo regule, as mismo concluyen que la legislacin nacional existente presenta tambin limitaciones referentes al tema en la Ley de Armas y Municiones decreto 15-2009; por lo que, recomiendan dar continuidad a la ratificacin de tratados y convenciones internacionales que ataen a la limitacin de las armas nucleares, por parte del Estado de Guatemala.

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La contribucin de la Corte Internacional de Justicia en el mbito del Derecho Internacional Humanitario

Karen Cecilia De la Vega Toledo de Arriaga
Tesis presentada al Consejo de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar por Olga del Rosario Alfaro Pineda, previo a optar al grado acadmico de Magster en Derechos Humanos (Magister Artium). Guatemala, noviembre de 2009. 103 pginas. La investigacin realizada por la Magster Olga del Rosario Alfaro Pineda toma como punto de partida la creacin de la Corte Internacional de Justicia, rgano jurisdiccional especializado en Derecho Internacional competente para dirimir las controversias que pueden surgir entre los Estados y solucin de los mismos a travs de medios pacficos. La secuencia de la investigacin se enmarca en el anlisis de los aportes de la Corte Internacional de Justicia al Derecho Internacional Humanitario (DIH), abordando para el efecto, el tema de Derecho Internacional de los Derechos Humanos, competencia especfica de la referida Corte; determinando sus puntos de convergencia y divergencia y estableciendo que el DIH no solo se basa en sus convenciones y protocolos aplicables en tiempo de guerra; sino tambin, en principios generales de aplicabilidad en tiempos de paz. Como eje central de la investigacin se analizaron los casos referidos al Canal del Estrecho de Corf, las actividades militares y paramilitares adentro y en contra de Nicaragua por parte de los Estados Unidos de Amrica y la opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia bajo el peso de las armas nucleares. Frente a los casos presentados, la autora concluye que la investigacin basada en referencias normativas en torno a la Corte Internacional de Justicia, presenta un valioso aporte a travs de los casos anteriormente
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LA CONTRIBUCIN DE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA EN EL MBITO DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO

referidos, estableciendo que el Derecho Internacional Humanitario y el Derecho Internacional de Derechos Humanos confluyen en las consideraciones elementales y proteccin de la humanidad discrepando en su lex specialis y su mbito espacial de aplicacin, con un enfoque diferente y universal; estableciendo como conclusin que an sin ser de su competencia, la Corte Internacional de Justicia ha dictado sentencias en las que se han determinado las obligaciones de los Estados al amparo del Derecho Internacional Humanitario, confirindole por ende a esta rama del Derecho, un enfoque de Derecho Internacional Consuetudinario, que lo convierte en materia de su competencia dada su vinculacin con el Derecho Internacional de Derechos Humanos.

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Cobertura educativa en el nivel primario urbano y rural, como cumplimiento al Derecho Constitucional a la educacin en Guatemala
Karen Cecilia De la Vega Toledo de Arriaga Tesis presentada al Consejo de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Rafael Landvar por Juan Jos Barrios Herrera y Herberth Oswaldo Vielman Daz, previo a optar al grado acadmico de Magster en Derechos Humanos (Magister Artium). Guatemala, noviembre de 2009. 123 pginas. El estudio realizado de forma cualitativa toma como punto de partida los factores que determinan la cobertura educativa del nivel primario del rea urbana y rural del pas tanto en asignacin y ejecucin presupuestaria en materia educativa, en el cumplimiento de los programas y apoyo tcnico y financiero de organizaciones internacionales, as como, en leyes que regulan la educacin en Guatemala. Los autores plantean que el problema de falta de cobertura educativa, especialmente en lo relativo a ausentismo y desercin escolar, se debe principalmente a la falta de prioridad en la aplicacin de polticas pblicas que permitan dicha cobertura an siendo un mandato constitucional. Afirman que la educacin es un derecho humano que se debe garantizar con equidad, igualdad y sin distincin de raza, etnia, posicin econmica y ubicacin geogrfica; sin embargo, el resultado de la investigacin establece que la calidad educativa se encuentra lejos de alcanzar niveles aceptables, ya que al considerar estudios e investigaciones realizadas por organizaciones internacionales en materia educativa, se han identificado limitaciones a nivel de desarrollo cognoscitivo, social y psicolgico de los nios y nias del pas.

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COBERTURA EDUCATIV EN EL NIVEL PRIMARIO URBANO Y RURAL, COMO A CUMPLIMIENTO AL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA EDUCACIN EN GUATEMALA

Los autores tomaron como referencia documental del estudio, los Objetivos del Desarrollo del Milenio en materia educativa, poniendo nfasis en las normativas vinculadas con la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, los derechos del nio, la normativa nacional e internacional relacionada a la niez, y en particular, con las oportunidades de acceso a los servicios pblicos de educacin para hacer posible el cumplimiento de las mismas. Es de inters puntualizar el abordaje realizado en cuanto a los cambios ocurridos en el comportamiento de las brechas intertnicas en educacin en los ltimos aos, y los esfuerzos que se han hecho para que la oferta pblica de servicios educativos tenga mayor pertinencia cultural y cobertura; no obstante, los resultados sealan la pobreza extrema, la discriminacin en las escuelas y la falta de currculos verdaderamente globales y multiculturales que hacen que nios y nias de Guatemala encuentren barreras para acceder a la educacin y desarrollar su potencial. Los autores concluyen que los factores econmicos por insuficiencia de asignacin presupuestaria en materia de educacin, factores sociales y culturales, as como, las consecuencias del crecimiento demogrfico, afectan considerablemente la cobertura educativa, por no haberse considerado las tasas de crecimiento; asimismo, los ndices de extrema pobreza que afectan al pas en cuanto al tema de asignacin de presupuesto para el rubro de educacin; la implementacin de polticas pblicas y seguimiento a objetivos educativos a largo plazo, son los que determinan la cobertura educativa del nivel primario urbano y rural de Guatemala. Ambos autores recomiendan que el Ministerio de Educacin de Guatemala, debe adecuar el sistema educativo a las necesidades de la poblacin estudiantil, reconocer y tomar en cuenta la diversidad cultural del pas, implementando polticas y estrategias que permitan la cobertura educativa y calidad de la enseanza y lograr un porcentaje alto de permanencia de los nios y nias en las escuelas, manteniendo un control permanente a travs de mapeos de las escuelas y evaluaciones peridicas en el sistema educativo, para continuar y ampliar programas de mejoras pedaggicas y didcticas de fortalecimiento educativo, logrando que las alianzas estratgicas con organizaciones internacionales en materia de educacin sigan siendo espacios de apoyo, sin menguar con esto, la responsabilidad estatal del cumplimiento de la normativa en materia de educacin.

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VI. SEPARATA

Modelo de educacin no formal en derechos humanos para pueblos indgenas y afrodescendientes*

Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES)* Centro de Investigacin y Promocin de los Derechos Humanos (CIPRODEH)*

RESUMEN
La propuesta del Modelo de educacin no formal en derechos humanos es el resultado del proceso de enseanza aprendizaje dirigido a hombres y mujeres lderes de las poblaciones indgenas y afrodescendientes, con metodologa participativa y popular que busca desarrollar el conocimiento, potenciar las destrezas y habilidades, partiendo desde el ejercicio de los derechos humanos, participacin ciudadana, liderazgo activo, consejera comunitaria, asumiendo compromisos para transformar las condiciones personales y colectivas en la vida democrtica. Uno de sus principales objetivos es instruir a los dirigentes de las referidas poblaciones por medio de varias actividades que les permiten
* Separata del documento: Modelo de educacin no formal en derechos humanos para pueblos indgenas y afrodescendientes, elaborado por la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES) y el Centro de Investigacin y Promocin de los Derechos Humanos (CIPRODEH). Captulo III. Guatemala: junio de 2008. Pgs. 25-37. El presente extracto cuenta con las autorizaciones correspondientes para su publicacin en esta revista. En Guatemala, entidad ejecutora del Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica que desarrolla el Programa Educacin no Formal en Derechos Humanos para Pueblos Indgenas destinado a lderes y lideresas indgenas de los departamentos de Huehuetenango y Solol, cuyas poblaciones indgenas son mayoritarias. Inicialmente las intervenciones estaban dirigidas a poblacin femenina, luego se constituyeron en mixtas, en ambos departamentos. En Honduras, entidad ejecutora del Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica que desarrolla el Certificado en Derechos Humanos y Desarrollo a Pueblos Indgenas y Afrodescendientes; con la asesora metodolgica y certificacin de la Comisin Nacional de Educacin Alternativa no Formal (CONEANFO). Las intervenciones han sido mixtas y se han realizado en los departamentos de Coln, Atlntida y Corts (en comunidades garfunas).

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MODELO DE EDUCACIN NO FORMAL EN DERECHOS HUMANOS PARA PUEBLOS INDGENAS Y AFRODESCENDIENTES

conocer los derechos humanos y la equidad de gnero, a fin de disminuir las desigualdades sociales. A travs de este modelo de enseanza aprendizaje se busca adems, integrar a los jvenes, hombres y mujeres en la labor de su gobierno municipal mediante la implementacin de mecanismos para el desarrollo de sus propios recursos disponibles. Los resultados de la implementacin del modelo, generan una conciencia individual y colectiva en los miembros de las comunidades sobre la necesidad del reconocimiento y vigencia de los derechos humanos, por parte de los integrantes de las mismas, como de los propios Estados. Palabras clave: Educacin no formal, derechos humanos, pueblos indgenas, afrodescendientes, metodologa participativa.

ABSTRACT
The proposal of the Non-Formal Education on Human Rights is the result of the teaching-learning process given to men and women leaders of indigenous and afro-descendent populations, with a participative and popular methodology seeking to develop knowledge, increase dexterity and abilities, departing from the exercise of Human Rights, citizen participation, active leadership, community counselling, assumption of commitments to transform the personal and collective conditions in democratic life. One of its main objectives is to instruct the leaders of the mentioned populations through various activities that will enable them to know human rights and gender equity in order to reduce social inequalities. By means of this teaching-learning model, it is also sought to integrate youths, men and women in the tasks of their municipal government through the implementation of mechanisms for the development of their own available resources. The results of implementing the model yield an individual and collective awareness among members of the communities, on the need for recognition and enforcement of human rights on the part of those members, as well as by the State. Key words: Non-Formal education, human rights, indigenous peoples, afro-descendants, participative methodology.
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ASOCIACIN DE INVESTIGACIN Y ESTUDIOS SOCIALES (ASIES) CENTRO DE INVESTIGACIN Y PROMOCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS (CIPRODEH)

Sumario: I. El modelo: A. Objetivo general; B. Objetivos especficos; C. Descripcin; D. Principios; F. Metodologa; G. Componentes; H. Perfil de participantes; I. Perfil de participantes; J. Contenidos y temas bsicos; K. Resultados esperados; L. Productos; M. Conclusiones; N. Recomendaciones.

I.

El MODELO

La propuesta del presente Modelo es el proceso de enseanza aprendizaje dirigido a hombres y mujeres lderes de las poblaciones indgenas y afrodescendientes, con metodologa participativa y popular que busca desarrollar el conocimiento, potenciar las destrezas y habilidades, partiendo desde el ejercicio de los Derechos Humanos, participacin ciudadana, liderazgo activo, consejera comunitaria, asumiendo compromisos para transformar las condiciones personales y colectivas en la vida democrtica. A. Objetivo general

Plantear un modelo alternativo de educacin no formal que permita el fortalecimiento de una cultura de respeto y observancia de los Derechos Humanos en una sociedad pluritnica, multilinge y pluricultural, a travs de acciones de capacitacin, organizacin, investigacin y proyeccin comunitaria; como elemento creador y dinmico del desarrollo. B. 1. 2. 3. 4. 5. 6. Objetivos especficos Brindar la oportunidad al liderazgo local de aprender a travs de un modelo educativo e innovador. Facilitar a los y las participantes un modelo integral que les permita conocer la realidad y desarrollar acciones de intervencin. Proponer estrategias de capacitacin continua para la atencin del desarrollo integral de las comunidades. Promover el conocimiento de los derechos humanos en equidad de gnero. Propiciar el intercambio de ideas, pensamientos democrticos y trabajo solidario entre hombres y mujeres. Fortalecer la convivencia pacfica y armnica en el respeto a los derechos humanos.
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MODELO DE EDUCACIN NO FORMAL EN DERECHOS HUMANOS PARA PUEBLOS INDGENAS Y AFRODESCENDIENTES

7. 8.

Contribuir a la formacin de liderazgo con equidad de gnero y atencin a la discriminacin racial. Instruir sobre los instrumentos internacionales que amparen los derechos fundamentales de las poblaciones indgenas y afrodescendientes. Dotar de conocimientos sobre la Constitucin Poltica vigente para el ejercicio de un Estado de Derecho responsable y cumplido. Desarrollar capacidades para la reduccin de la pobreza del pas y fomentar el desarrollo integral de comunidad. Consolidar las acciones positivas para el buen quehacer del gobierno local. Disminuir la brecha entre lo urbano y lo rural. Transformar la discriminacin y la exclusin proponiendo la inclusin en equidad. Descripcin

9. 10. 11. 12. 13. C.

Durante muchos aos se ha hecho evidente la dificultad y diversidad de problemas que enfrentan las comunidades tnicas, particularmente en el acceso a la educacin. Su carencia ha sido permanentemente cuestionada, no solo por las comunidades mismas, sino por los niveles sociales, econmicos y polticos de los pases en donde conviven. El proceso educativo formal promueve acciones de formacin dirigida a nios y jvenes, pero ha dejado por fuera a las generaciones que han dado origen a las actuales, ello sumado a los altos ndices de analfabetismo, pobreza y exclusin de la mayora de la poblacin asentada en reas rurales de los pases americanos y que se caracteriza por ser adultos o adultos mayores con una cosmovisin y manifestaciones culturales propias. El ejercicio de los derechos humanos es generacional y por lo tanto se requiere la formacin contina y permanente que contribuya al desarrollo de las capacidades del liderazgo comunitario y de su entorno social. El Modelo propuesto, busca la formacin integral de los y las lderes
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como representantes y formadores, facilitndoles su integracin al proceso democrtico y transformador de su propia realidad basados en la auto determinacin. El Modelo de educacin no formal en derechos humanos para pueblos indgenas y afrodescedientes tiene como propsito responder a las necesidades de formacin continua y permanente de las poblaciones lingsticas y grupos culturales de los pases. De esta forma se promueve el mejoramiento sistemtico y dinmico de lderes y lideresas de las reas rurales en beneficio del desarrollo integral de sus comunidades. D. 1. Principios Promotor de su propio desarrollo: el Modelo motivar la observacin, consulta comunitaria y la autoreflexin para la visibilizacin y atencin de la problemtica social. Responsabilizacin: la accin personal prepositiva para la transformacin colectiva y desarrollo del bien comn. Autoreflexin: impulsar la revisin permanente de la informacin y la forma de vida. Apropiamiento/ compromiso: accionar para convertir las metas externas en objetivos propios. Incluyente: propondr acciones de valoracin y respeto a la diversidad Participativo: exhortar y promover la participacin activa y efectiva. Transformador: el Modelo permitir que las comunidades modifiquen su realidad. Realista: partir de la identificacin y ejemplificacin de las necesidades de un grupo determinado, se caracterizar por situarse en una realidad objetiva. Conscienciador: sensibilizar a los individuos como a la comunidad, a que tomen conciencia de sus problemas para promover su solucin.
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2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.

9.

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10. 11. 12. 13. 14. 15. 16.

Autodeterminante: propiciar la capacidad de tomar decisiones sobre los problemas que afectan a la comunidad. Flexible y abierto: fomentar los aportes colectivos y decisiones grupales referidas a contenido y tiempo. Integracionista: validar el compromiso personal y colectivo para involucrarse en la resolucin de la problemtica comunitaria. Continuo: ser permanente y sistemtico. Liberador: permitir formar personas activas, prepositivas y comprometidas con la problemtica de su comunidad. Prctico: teorizar sobre la prctica y esto les devolver una nueva forma de enfrentar los retos. Respetuoso de la cultura comunal: respetar el proceso dictaminado por los miembros de la comunidad, en la resolucin de la problemtica y sus estrategias de solucin. Desarrollo integral: se centrar en dotar de instrumentos para mejorar las condiciones de vida de las personas. Poder: proporcionar el ejercicio de deberes, derechos y plantear acciones concretas fundadas en la autoreflexin. Potencial humano: potenciar el crecimiento humano integral del individuo. Sentido comunitario: fortalecer el vnculo comn y solidario para trabajar en conjunto y resolver problemas locales. Unin: fomentar la cooperacin planificada para integrar esfuerzos entre los miembros comunitarios y el Estado. Conservacin de la cultura: preservar y promover los valores, costumbres y las tradiciones de la comunidad. Identidad: accionar y crear un sentido de identidad originaria y comn.
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17. 18. 19. 20. 21. 22. 23.

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24. 25. 26. E. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15.

Pluralismo: reconocer, valorar y ejercer la multiculturalidad y la interculturalidad. Estado de Derecho: observar el fiel cumplimiento de los preceptos legales de cada pas. Descentralizacin: fortalecer las acciones colectivas en el desarrollo del gobierno local. Fines Empodera a la poblacin intervenida. Desarrolla acciones de formacin. Promueve cumplimiento de deberes y derechos. Proporciona la confianza en la persona humana. Provee automotivacin. Fortalece el relacionamiento armnico. Impacta la vida comunitaria. Integra al participante dentro de las acciones de la comunidad. Propone cambios de actitud. Impulsa acciones de transformacin. Equipara conocimientos generacionales. Supera rezagos educativos. Apertura procesos de pertinencia cultural. Vislumbra soluciones en procesos contra la pobreza. Visibiliza la problemtica local y propone soluciones.
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16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. F. 1. 2. 3.

Articula procesos de desarrollo local. Modifica percepciones erradas. Facilita prcticas de solucin. Prepara el ejercicio del buen quehacer ciudadano. Mejora el proceso de enseanza aprendizaje. Potenciar reconocimiento de las races originarias. Proporciona condiciones educativas para que la poblacin indgena y afrodescendiente alcance una mejor calidad de vida. Fomenta en la persona el proceso del compromiso en el proceso de educacin permanente. Forma personas libres, responsables, deseosas de superarse y respetuosas de otras personas. Forja ciudadana democrtica, responsable de sus derechos y obligaciones, respetuosos de la ley y solidarios entre s. Impulsa en la persona la identidad nacional. Proyecta en la persona su propio desarrollo, el de su familia y el de la comunidad. Amplia las capacidades para el ejercicio de la facilitacin local de temas democrticos. Metodologa Aprender haciendo: Abordaje y solucin de problemas comunes. Certificado/diplomado: Denominacin a Programa de Educacin no Formal. Equipo de trabajo: Coordinadores, Facilitadores y Monitores expertos y sensibilizados con el proceso de desarrollo comunitario.
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4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.

Tcnicas participativas: Los y las participantes poseen conocimientos y sabidura popular. Charlas magistrales de expertos: Asistencia de profesionales idneos. Conversatorios: Participacin colectiva sobre temas especficos. Anlisis guiados: Presentacin y acompaamiento de temas para su discusin y propuestas. Grupos de trabajo: Promueve el sentido cooperativo para compartir, integrar, sistematizar y presentar posiciones. Junta Directiva: Eleccin, conformacin y ejercicio del ente representativo y rector de los y las participantes. Asambleas: Informacin, promocin del dilogo, propuestas de solucin, memoria de acuerdos y tareas. Sistema cascada de multiplicacin: Facultad de multiplicar lo aprendido dentro de los niveles familiares, sociales y laborales. Talleres comunitarios: Promocin de encuentros con las comunidades para compartir los conocimientos sobre la temtica democrtica y el cumplimiento de deberes y derechos. Investigaciones temticas comunitarias: Investigaciones de campo. Observacin y consulta a las comunidades. Pertinencia cultural: Reconocimiento de la cultura, valoracin de la historia y ejercicio de la cosmovisin propia. Duracin: 120 horas presenciales. Realizacin de prctica de talleres e investigacin comunitaria. Instalaciones: Adecuadas que motiven la asistencia. Aval: Certificacin de cursos a travs de programas de extensin universitaria, Universidad Rafael Landvar en Guatemala y CONEANFO en Honduras.
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13. 14. 15. 16. 17.

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18. 19. 20. 21. 22.

Ejecutores: Organizaciones de alto prestigio y reconocimiento nacional, comprometidas y responsables en cada pas. Acreditacin: Gafete de identificacin y diploma por asistencia al 80% de encuentros. Reglamento: Condiciones y normas para la optimizacin de conocimientos dentro del aula. Diploma de constancia: Certificacin firmada por entidad ejecutora y universidades de aval. Sistema completo de monitoreo interno: Visitas sistemticas y calendarizadas a localidad de capacitacin y acompaamiento a facilitadores y participantes. Sistema de gua: Planificacin semanal, revisin quincenal e instrumentos de evaluacin. Sistema de apoyo: Becas de apoyo econmico financiero y servicios para participantes. Manual temtico: Preparacin y distribucin de contenidos elaborados de manera participativa con la poblacin meta, con bibliografa bsica idenea propia del lugar. Materiales: Manuales de contenidos y documentos soporte de la temtica. Insumos para multiplicacin: Fotocopias, tiles, refrigerios y documentacin de control y reconocimiento para encuentros comunitarios. Recomendacin: Carta de aval de liderazgo comunitario. Responsabilizacin: Carta personal de compromiso de asistencia y cumplimiento al programa.

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26. 27.

28. 29.

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G. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. H.

Componentes Lder y lideresa. Entorno familiar. Comunidad tnica de pertenencia. Equipo administrativo y acadmico. Autoridades locales. Programas de educacin no formal. Organizaciones gubernamentales y no gubernamentales. Proceso democrtico incluyente. Perfil de participantes
PERFIL DE INGRESO CONDICIONES DE INGRESO PERFIL DE EGRESO CERTIFICACIN

Hombres y mujeres de organizaciones locales que hayan cursado los estudios primarios. Hombres y mujeres con incipiente liderazgo comunitario. Participantes mayores de 16 aos.

Carta de organizacin, dependencia, autoridad local, autoridad religiosa sobre liderazgo de participante. Carta personal de compromiso comunitario.

Liderazgo fortalecido. Manejo de temas democrticos. Multiplicador (a) de conocimientos hacia la comunidad. Promotor del desarrollo comunitario. Responsabilidad comunitaria.

Carn de identificacin. Diploma por asistencia.

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I. 1. 2. 3. 4. 5. 6. J. 1. a.

Ejes transversales generales de todo el modelo Equidad de gnero. Educacin en derechos humanos - cambio de actitudes. Multiplicacin a la comunidad de lo aprendido en el aula. Autoreflexin permanente. Superacin de la marginalidad y la pobreza. Educacin ambiental. Contenidos y temas bsicos Primera fase Modulo propedutico Objetivo general: a) Proponer una equiparacin de conocimientos sobre temas relacionados a los ejes transversales.

Objetivos especficos: a) Desarrollar un breve diagnstico sobre conocimientos bsicos en relacin de los ejes transversales. b) Promover capacidades sobre temtica. c) Identificacin y ejercicio de actitudes sobre temtica. d) Evaluar y modificar contenidos para optimizar conocimientos.

Contenidos mnimos: a) Masculinidad y feminidad. b) Introduccin a derechos humanos. c) Educacin ambiental.

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2. a.

Segunda fase Derechos humanos Objetivo general: a) Conocer los derechos humanos fundamentales, su origen, historia, caractersticas y clasificacin, que se reconozca la importancia para la vida social y el ejercicio de la equidad de gnero en Guatemala, adems de identificar los instrumentos y organizaciones nacionales e internacionales que los promueven, a fin de crear las competencias en los participantes, que permitan fortalecer el respeto a los derechos humanos, a travs de acciones personales de respeto y cumplimiento desde la vida diaria.

Objetivos especficos: a) Conocer y ser capaces de analizar, interpretar y aplicar los instrumentos de derechos humanos, especialmente los relacionados a los derechos fundamentales y de equidad de gnero. b) Analizar y aplicar los instrumentos nacionales e internacionales en materia de derechos humanos. c) Crear las capacidades necesarias en los participantes, a fin de ejercer dentro de su comunidad, un papel determinante ante situaciones de violacin de derechos humanos. d) Conocer los organismos y organizaciones nacionales e internacionales dedicadas a los derechos humanos. e) Analizar la situacin actual de derechos humanos en Guatemala.

Contenido mnimo: a) Historia y valores. b) Clasificacin y caractersticas.

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c) Instrumentos nacionales e internacionales. d) Resumen y comparacin de derechos humanos. e) Organizaciones y organismos de derechos humanos. b. Salud mental Objetivo general: a) Promover el autoconocimiento y aceptacin del ser humano para desarrollar las capacidades de consejera o gua en beneficio de la salud mental de sus comunidades y en especial la atencin frente al desastre.

Objetivos especficos: a) Inducir el proceso de autoconocimiento. b) Sensibilizar y fortalecer la aceptacin de s mismos. c) Promover las acciones en salud mental para ejercer un liderazgo sano. d) Dotar de instrumentos idneos en consejera al Gua Comunitario. e) Capacitar a los guas comunitarios en los pasos de atencin en desastres.

Contenido mnimo: a) Reconocimiento del pasado. b) Recuperacin psicosocial. c) Comportamiento emprendedor. d) Consejera Comunitaria.

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c.

Gobierno municipal Objetivo general: a) Promover la participacin efectiva y el involucramiento consciente de hombres, mujeres y jvenes lderes en el buen quehacer del gobierno local.

Objetivos especficos: a) Promover el conocimiento del Estado de Derecho Municipal. b) Impulsar el compromiso social de la participacin activa. c) Desarrollar las capacidades en el ejercicio de los instrumentos democrticos de monitoreo. d) Fortalecer las instituciones partidarias.

Contenido mnimo: a) Leyes. b) Participacin local. c) Presupuesto participativo. d) Auditoria Social. e) Sistema electoral.

d.

Identidad nacional y liderazgo Objetivo general: a) Promover la participacin protagnica y efectiva, de manera sostenible, de lderes de pueblos indgenas, a partir de una slida formacin en los aspectos de identidad, liderazgo y comunicacin.

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Objetivos especficos: a) Reconocer el significado de la identidad y su importancia en la vida comunitaria. b) Reconocer los elementos de la cosmovisin maya y su aplicacin a la vida social, poltica, cultural y educativa. c) Reconocer la multiculturalidad del pas. d) Propiciar la construccin de manera participativa e intercultural y la convivencia armnica en respeto a los derechos individuales y colectivos de las comunidades. e) Fortalecer el liderazgo a travs de acciones de anlisis del entorno. f) Dotar de herramientas bsicas de liderazgo a lderes comunitarios.

g) Propiciar la efectiva comunicacin como componente bsico del liderazgo. Contenido mnimo: a) Cultura originaria (maya, azteca, inca, quechua, garfuna, etc.). b) Multi e interculturalidad. c) Definicin y tipos de liderazgo. d) Comunicacin como herramienta del liderazgo. e. Tema econmico productivo Objetivo general: a) Promover la identificacin de materia prima existente en las comunidades, para motivar su transformacin, produccin y mercadeo con acciones empresariales innovadoras para el desarrollo comunitario.
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Objetivos especficos: b) Desarrollar las capacidades para observar el entorno comunitario y determinar materias primas para la elaboracin de productos comerciales. c) Investigar sobre procesos de capacitacin para la transformacin de las materias primas. d) Tomar inters en capacitarse para las tcnicas de transformacin de las materias primas. e) Promover las buenas prcticas de fabricacin, control de calidad y comercializacin de los productos elaborados. f) Multiplicar lo aprendido a los miembros de la comunidad.

g) Construir de manera participativa grupos de trabajo para la fabricacin de productos con fines comerciales. Contenido mnimo: a) Mapeo de factibilidad. b) Empresarialidad. c) Identificacin, capacitacin, fabricacin, control de calidad, costeo, mercadeo y comercializacin. d) Manejo de capital y reinversin. e) Sistema de ahorro. f) Tcnicas prcticas sobre productos de factibilidad.

g) Organizacin de sistemas econmicos productivos. f. Modulo prctico Objetivo general:

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MODELO DE EDUCACIN NO FORMAL EN DERECHOS HUMANOS PARA PUEBLOS INDGENAS Y AFRODESCENDIENTES

a) Trasladar a las comunidades de origen en su propio idioma, los conocimientos adquiridos en el aula para multiplicar la temtica recibida y empoderar a la poblacin en el ejercicio y cumplimiento de sus deberes y obligaciones. Identificar la problemtica de violaciones a los derechos humanos, promoviendo la solucin de manera participativa con las comunidades. Objetivos especficos: a) Reunir grupos comunitarios y abordar la temtica recibida. b) Difundir la cultura de paz y de los derechos humanos. c) Facilitar el dilogo participativo. d) Utilizar ejemplos propios de la comunidad. e) Identificar violaciones comunes. f) Abordar una violacin a los derechos humanos.

g) Promover su solucin de manera participativa. h) Establecer soluciones propias e involucramiento personal. Actividades: a) Taller Comunitario. b) Investigacin Comunitaria. c) Monitoreo de celebracin de taller. Contenido mnimo: a) Derechos Humanos. b) Constitucin Poltica. c) Derechos y obligaciones. d) Violaciones a los derechos humanos.
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ASOCIACIN DE INVESTIGACIN Y ESTUDIOS SOCIALES (ASIES) CENTRO DE INVESTIGACIN Y PROMOCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS (CIPRODEH)

e) Instituciones nacionales e internacionales que velan por el cumplimiento de los derechos humanos. f) K. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. L. 1. 2. 3. 4. 5. 6. Proceso de denuncia.

Resultados esperados Promocin de la equidad de gnero. Hombres y mujeres lderes capaces de ejercer la responsabilidad ciudadana y la equidad de gnero. Comunidades sensibilizadas en el respeto y ejercicio de los derechos humanos. Comunidades en respeto y apoyo al Estado de Derecho. Hombre y mujeres lderes promoviendo su propio desarrollo. Hombres y mujeres lderes capaces de identificar problemticas locales y orientar posibles soluciones. Multiplicadores de conocimientos y ejercicio en derechos humanos. Lderes y lideresas fortalecidos para evitar la discriminacin racial y de gnero; as como la exclusin social. Productos Lderes y lideresas capacitadas. Talleres comunitarios realizados. Asistentes a talleres comunitarios. Comunidades conocen la temtica. Documentos testimoniales y participativos sobre realidades comunitarias. Junta Directiva de lderes y lideresas con equidad de gnero.
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MODELO DE EDUCACIN NO FORMAL EN DERECHOS HUMANOS PARA PUEBLOS INDGENAS Y AFRODESCENDIENTES

M. Conclusiones 1. El Modelo propuesto est dirigido a pases donde existen poblaciones indgenas y afrodescendientes, pretende universalizar el conocimiento y prcticas de los derechos humanos en las comunidades histricamente marginadas y excluidas del proceso educativo formal. Lograr la participacin activa de las y los lderes, promover la inclusin de las familias de las comunidades a las actividades democrticas de su sociedad, motivar el ejercicio y las buenas prcticas de los gobiernos locales y proponer vas de solucin para el desarrollo econmico de sus colectividades. Con el desarrollo del Modelo se pretende: 3. Empoderar a la poblacin en el ejercicio de sus derechos individuales. Promover el conocimiento de sus derechos colectivos. Fortalecer las acciones democrticas y responsabilidades ciudadanas. Impulsar las capacidades individuales y colectivas para el cumplimiento de sus derechos econmicos. Motivar la socializacin de los temas hacia las comunidades. Eliminar progresivamente la discriminacin y marginacin.

2.

El Modelo propone un proceso educativo que iguala, borra las diferencias y contribuye al proceso formativo de ciudadana, ejercicio de los derechos humanos y plantea acciones bsicas para la promocin econmica productiva que facilite enfrentar progresivamente los efectos de la pobreza y revertir los mismos.

N. Recomendaciones 1. La implementacin del Modelo deber tomar en consideracin las prcticas pertinentes de las comunidades a beneficiar, consultar y acordar de manera conjunta con la poblacin meta, las condiciones generales y especficas de la intervencin. Para ello es aconsejable:
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ASOCIACIN DE INVESTIGACIN Y ESTUDIOS SOCIALES (ASIES) CENTRO DE INVESTIGACIN Y PROMOCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS (CIPRODEH)

Iniciar el Diplomado/Certificado con una primera fase propedutica, para una equiparacin de conocimientos que fortalezcan los ejes transversales. La articulacin social y solidaria con organizaciones gubernamentales y no gubernamentales presentes en la regin de la intervencin. El establecimiento de relaciones mutuas de confianza dentro del grupo meta. El respeto y ejercicio de la cosmovisin propia de los pueblos participantes. Reglamentar de manera participativa las acciones de toda la intervencin. Desarrollar las capacidades de los y las participantes intervenidos para ocupar posiciones de facilitacin en futuras intervenciones. Facilitar, por medio de la figura de coordinacin local, la cohesin, control y acompaamiento de la logstica y desarrollo del proceso. Mantener una serie de instrumentos de control y medicin continua de las actividades desarrolladas (reglamento interno, evaluacin a la finalizacin de los mdulos sobre conocimientos, facilitacin, procesos administrativos), evaluacin final de programas con participacin de facilitadores y coordinadores de programas, supervisiones en campo.

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V. ENTREVISTA

El Programa Educacin no Formal en Derechos Humanos para Pueblos Indgenas: Experiencia del Alcalde comunitario Esteban Pablo Xoquic*
Claudia C. Maselli L.* Cynthia Sulema Fernndez Roca*
El Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica por medio de una de sus entidades ejecutoras, la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES) ha desarrollado el Programa Educacin no Formal en Derechos Humanos para Pueblos Indgenas destinado a lderes y lideresas indgenas de los departamentos de Huehuetenango y Solol, cuyas poblaciones indgenas son mayoritarias. El Alcalde comunitario Esteban Pablo Xoquic, ejerce sus funciones delegadas por la Alcalda Oficial del Municipio de Solol, en el rea que conforma el Cantn Chuiquel, compuesto por cinco caseros: Casero Central I, Casero Central II, Casero El Ascenso, Casero Nueva Esperanza y Casero La Ilusin. Para el ao 2000, segn informacin proporcionada por el Centro de Salud de Solol y por las autoridades comunales, la poblacin del Cantn Chuiquel era de 4,200 habitantes aproximadamente, en su mayora de ascendencia maya kaqchikel y con dominio del idioma Kiche. Con el objeto de establecer el impacto del Programa Educacin no Formal en Derechos Humanos para Pueblos Indgenas, se presenta la siguiente entrevista.
* * * Alcalde comunitario del Cantn Chuiquel del Departamento de Solol, Repblica de Guatemala. Entrevista realizada el 9 de octubre de 2009. Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales, Abogada y Notaria por la Universidad Rafael Landvar. Actualmente es Coordinadora Nacional del Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica. Magster en Derechos Humanos, Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales, Abogada y Notaria por la Universidad Rafael Landvar. Consultora del Departamento de Investigaciones Socio Polticas de la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales (ASIES). Secretaria Ejecutiva de la Revista Regional de Derechos Humanos del Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica.

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EL PROGRAMA EDUCACIN NO FORMAL EN DERECHOS HUMANOS PARA PUEBLOS INDGENAS: EXPERIENCIA DEL ALCALDE COMUNITARIO ESTEBAN PABLO XOQUIC

I.

Cul es su opinin general sobre el Programa Educacin no Formal en Derechos Humanos para Pueblos Indgenas desarrollado con los lderes y lideresas de Solol?

Fue muy satisfactorio porque ayud a mejorar la calidad humana de los lderes y lideresas, a desarrollar un ambiente diferente en las familias de la comunidad y a facilitar el trabajo de las autoridades por los nuevos conocimientos adquiridos en el tema de los derechos humanos. Al conocer sus derechos, las personas comunican sus problemas y se identifica que hay violacin de los derechos humanos, en especial los de las mujeres de esas comunidades, quienes tienen ms valor para denunciar la violencia en sus casas. El esfuerzo ha sido excelente y especial puesto que con anterioridad no se conocan los derechos. Por eso, se est buscando la forma de presentar el Programa a otras comunidades de San Pedro, San Juan, Santa Catarina Ixtahuacn y otras que se encuentran alrededor del Lago Atitln y hasta en algunas de Totonicapn.

II.

Qu beneficios encontr en el desarrollo del Programa?

El Alcalde comunitario expres que la experiencia ha sido muy buena, especialmente porque l decidi trabajar para su propia comunidad. El cantn Chuiquel se compone de cinco caseros o cinco comunidades y la gente le brind su confianza a pesar de su analfabetismo. En ese sentido expres: apenas estuve un ao en escuela nacional y anteriormente haba algo que se llamaba castellanizacin en el primer ao y eso fue lo nico que yo recib de la escuela, no fue formal; s leer algunas letras nada ms, no s escribir pero la gente me tiene confianza y me eligi como autoridad. Gracias a Dios y a las instituciones que realizan el Programa porque nos plantearon mucho sobre los derechos humanos y con esos conocimientos ayudamos a que las personas arreglen sus problemas en las familias, en sus terrenos y en otras comunidades. Considero que es muy bueno, especialmente para las autoridades que se quedan luego de que yo termine mi perodo el prximo 31 de diciembre de este ao.

III. Cmo han compartido con otras comunidades los conocimientos recibidos en las capacitaciones del Programa?
El Alcalde Pablo Xoquic se refiri a las experiencias del pasado, cuando en las diferentes reuniones de la comunidad, los lderes no haban sido
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CLAUDIA C. MASELLI L, CYNTHIA SULEMA FERNNDEZ ROCA

capacitados y por lo mismo, no saban sus derechos. Recientemente con el desarrollo del Programa uno dice: esta ley lo ampara, estos son sus derechos y entonces la gente mira que hay cambios en la autoridad capacitada. Son esas reuniones en las que se aprovecha para compartir los conocimientos.

IV.

Quines son los encargados de compartir lo aprendido en las capacitaciones del Programa?

Los representantes de la Municipalidad de Solol han hecho un esfuerzo por capacitar a las comunidades; sin embargo, por los horarios en que se realizan las capacitaciones, muchas personas no pueden asistir. Ante esto, los lderes y lideresas de las comunidades del Cantn trabajan al finalizar el da y los sbados o domingos por la tarde.

V.

Qu acciones tienen planeadas para dar seguimiento a las capacitaciones?

El entrevistado expres que con algunas personas representantes de Santa Clara La Laguna eligieron un comit cuyo objetivo principal es encontrar apoyo para dar seguimiento al Programa. Asimismo, estableci que si el apoyo no se concreta, tienen planes de motivar a que sean ellos mismos quienes con sus propios recursos den seguimiento a las capacitaciones, aunque saben que es muy difcil; en especial, porque tienen que obtener recursos para cubrir costos como el refrigerio que le ofrecen a los capacitados. Ese reto estar a cargo del nuevo Alcalde Comunitario del ao 2010 a quien se le entregar toda la documentacin para que contine con el trabajo iniciado, estableci el Alcalde Pablo Xoquic. Asimismo, el Alcalde expres que, la forma ms segura para obtener apoyo es el acuerdo entre por lo menos, cinco o seis lderes. Reconoce que la oportunidad es muy buena y que debe aprovecharse que slo el Cantn Chuiquel tiene organizados 72 Consejos Comunitarios de Desarrollos (COCODES), por lo que su compromiso al finalizar el perodo es lograr el consenso de suficientes representantes que se comprometan a realizar las gestiones para difundir el Programa. Finalmente el Alcalde Esteban Pablo Xoquic, agradeci la oportunidad de la entrevista y ofreci su apoyo en todo lo necesario para lograr la continuidad del Programa Educacin no Formal en Derechos Humanos para Pueblos Indgenas.

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Este libro fue impreso en los talleres de Argrafic, en el mes de enero de 2010. La edicin consta de 2000 ejemplares en papel bond Antique 80 gramos.