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Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires

0Camps, Carlos Enrique CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (ANOTADO COMENTADO - CONCORDADO) LexisNexis - Depalma 2004

DECRETO-LEY 7425/1968 CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (sanc. 19/9/1968; promul. 19/9/1968; publ. 24/10/1968) Texto actualizado con las modificaciones introducidas por el dec.-ley 8689/1977 y las leyes 10072, 10481, 11173, 11205, 11443, 11453, 11511, 11593, 11874, 11909, 12141, 12318, 12357, 12569 y 12607.

PARTE GENERAL LIBRO I - DISPOSICIONES GENERALES TTULO I - RGANO JUDICIAL CAPTULO I - Competencia Art. 1. Carcter La competencia atribuida a los tribunales provinciales es improrrogable. Exceptase la competencia territorial en los asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de partes. 1. EJERCICIO DE LA JURISDICCIN La funcin jurisdiccional es ejercida bsicamente por los jueces que conforman el Poder Judicial del Estado. Si bien la misin de decir el derecho -juris dictio- no les compete de manera exclusiva desde el momento en que -superadas las elaboraciones de la teora de la divisin de poderes- puede encontrarse actividad de esta naturaleza en otros departamentos del gobierno -por ejemplo, el juicio poltico que se desarrolla en el marco del Poder Legislativo de la Nacin-, los magistrados judiciales son el paradigma del tercero imparcial que ofrece la estructura del Estado para que ante l los habitantes puedan dirimir los conflictos intersubjetivos de manera ordenada, buscando fundamentalmente que esa solucin sea la que mejor recomponga la situacin particular de los contendientes pero sin dejar de tener en cuenta que, al mismo tiempo, se est procurando restablecer la paz social conforme a las normas en vigencia y los valores que exhibe la comunidad, fin ltimo de la jurisdiccin. Por esta razn es que -como se ver- las elaboraciones tericas, jurisprudenciales y legales ms recientes revalorizan la funcin pblica del proceso, alejndolo de las tradicionales concepciones a partir de las cuales la litis no tena otras proyecciones que no fueran las concretas consecuencias que al actor y al demandado acarreaba el pronunciamiento en el caso particular. Este cambio de ptica da lugar a la denominada publicizacin del proceso, efecto cuyo alcance vara con el tipo de pretensin esgrimida en juicio. Sin embargo, el ejercicio de la jurisdiccin no es discrecional. Por el contrario, se encuentra delimitado por la normativa procesal que por el reparto de competencias realizado en 1853 compete dictar a las provincias argentinas. En cumplimiento de esta misin, los estados provinciales han reglamentado mediante -bsicamente- cdigos procesales el ejercicio del derecho de accin que posee todo habitante de nuestro suelo.

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Esta prerrogativa constituye una manifestacin especfica del ms genrico derecho constitucional de peticionar ante las autoridades. En el marco procesal, se trata de reclamar a los rganos judiciales una respuesta frente al planteo de una concreta pretensin por parte del actor y de especficas oposiciones por parte del demandado. Para que estas respuestas sean efectivas y consigan su finalidad pacificadora es que se ha dotado a los jueces de imperio esto es, del poder de decir el derecho resolviendo conflictos con fuerza obligatoria. La sentencia de los magistrados es una norma individual que, de no ser acatada voluntariamente, es pasible de ejecucin forzada. Como parte del orden jurdico debe armonizar con ste so riesgo de ser descalificada como acto jurisdiccional vlido. Para que ello no ocurra, se deben respetar los lineamientos establecidos por las normas jerrquicamente superiores a las que acudir el juez para dar validez formal a su fallo. Si bien la Constitucin es el faro que debe iluminar siempre el rumbo de los juzgadores y de acuerdo con el cual deben ejercer en todo momento el rol con el que la comunidad los ha honrado, en el trabajo diario de resolucin de conflictos ser la normativa procesal la que brinde el marco de actuacin. La jurisdiccin no es ejercicio omnmodo del poder. Muy por el contrario, es el producto de un responsable cumplimiento de funciones estrictamente pautadas en pos de la supremaca de un plexo de derechos y valores como son la defensa en juicio, el debido proceso, la igualdad, la seguridad, la paz social y la justicia. 2. COMPETENCIA JUDICIAL Las referidas pautas que derivan del derecho procesal -esenciales en esta fajina- determinan la competencia de los jueces, entendida como la medida de la jurisdiccin. Hace a la esencia de la judicatura contar con jurisdiccin. Sin embargo, no todos los jueces tienen competencia para entender en todos los pleitos intersubjetivos. Diferentes razones han determinado la variedad de criterios de divisin en este terreno: la creciente complejidad de los conflictos lleva a la especialidad temtica y sta da lugar a la competencia por materia; la extensin geogrfica y el crecimiento demogrfico imponen una divisin de la competencia en el aspecto territorial; el desarrollo ordenado y garantista de la jurisdiccin que permita la revisin de los fallos determina una competencia por grados; la forma federal del Estado argentino obliga a que exista una competencia federal y una local, etc. Se ha dicho que la competencia como aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un caso determinado constituye un presupuesto liminar para que exista un proceso tramitado en legal forma. En efecto, la misma atribuye al juez competente el deber y el derecho de administrar justicia en el caso concreto, con exclusin de todo otro rgano jurisdiccional. Precisamente la competencia est determinada por las reglas que la Constitucin o el legislador han establecido confiriendo a los distintos rganos jurisdiccionales el conocimiento de las causas sometidas a su decisin, con la finalidad de organizar una correcta administracin de justicia. No es, por lo tanto, viable dejarlas sin efecto o modificarlas por la simple voluntad de las partes, pues el art. 21, CCiv. prescribe que los particulares no pueden desplazar la aplicacin de las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico1. Las mencionadas divisiones respecto de la competencia de los jueces surgen del derecho procesal y constitucional vigente. Emanan de normas dispersas en la Constitucin, el Cdigo Procesal Civil y Comercial as como en leyes complementarias. Concretamente, el artculo en estudio nos introduce en la competencia territorial para el ejercicio de la jurisdiccin en la provincia de Buenos Aires. La ley 5827 conocida como Ley Orgnica del Poder Judicial -y sus complementarias- establece cuntos y cules son los rganos jurisdiccionales que existen en la provincia y a cada uno de ellos atribuye un mbito geogrfico de actuacin especfica denominado departamento judicial. Dentro de cada departamento judicial el juez tendr posibilidad de ejercer jurisdiccin. All ser competente. Ahora bien, habiendo establecido de manera muy sencilla la competencia territorial de un juez desde el punto de vista de su ubicacin dentro de un lmite geogrfico, resta la tarea ms ardua: establecer esa competencia en relacin con un juicio determinado. Tambin la ley da pautas para saber ante qu juez debe tramitar un juicio teniendo en cuenta ciertos aspectos de ste: el tipo de derecho sustancial que motoriza la pretensin procesal, los sujetos de sta, el objeto mediato reclamado, etc. Estas pautas estn emplazadas en este Cdigo -como veremos de inmediato- y tambin en el derecho de fondo. El Cdigo Civil contiene una gran cantidad de normas que indican ante qu juez debern tramitar ciertos juicios -por ejemplo, el de divorcio o el sucesorio en los arts. 227 y 3284, respectivamente-.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Jurez de Corvaln, Sara v. ATSA (Asociacin de Trabajo de la Sanidad Argentina SA) s/cobro de pesos.

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La norma en anlisis indica que -como regla- la competencia es improrrogable. Ello significa que si la ley atribuye a un determinado juez la jurisdiccin respecto de cierto tipo de controversia, ser ste y no otro el que deba resolverla. Ello es el principio bsico y se mantendr inclume cuando las pretensiones versen sobre derechos indisponibles o cuando en un pleito est en juego el orden pblico. Evidente es el caso del derecho de familia que si bien integra el derecho civil se encuentra impregnado por normas que afectan directamente ese orden pblico y por ello a su respecto la estrictez de estas reglas es plena. En el mismo artculo que plasma la regla encontramos una excepcin flexibilizadora. Si las cuestiones debatidas giran exclusivamente en torno de temas patrimoniales, ello habr de poner en juego derechos disponibles. De all que en esos casos las partes puedan prorrogar la competencia territorial, esto es, decidir ante qu juez querrn tramitar el juicio por ms que este magistrado no sea el que por ley corresponde desde el momento que la competencia territorial es prorrogable en los asuntos exclusivamente patrimoniales cuando exista conformidad de partes. De all que esta competencia, en estos casos, no sea de carcter absoluto2. Esta excepcin slo rige en cuanto a cierto tipo de derechos. Las disposiciones legales sobre competencia territorial en causas patrimoniales atienden fundamentalmente a los presuntos intereses de las partes, por lo que no se ve afectado ningn principio de orden pblico. De all que el rgano jurisdiccional requerido se halle vinculado al poder dispositivo de los justiciables y, atento al carcter relativo y supletorio de las normas, pueden stos prorrogar expresa o tcitamente su competencia3. Tratndose entonces de la competencia territorial que, como vimos, es de carcter relativo y renunciable, podr ser prorrogada en forma expresa o tcita por las partes dado que no se opone a ello principio alguno de orden pblico. Directa consecuencia de ello es que no habindose planteado el impedimento procesal de incompetencia por medio de la excepcin respectiva, no resulta viable la declaracin ex officio de la misma4. En el mismo sentido se ha dicho que la competencia territorial es prorrogable en tanto el demandado no plantee la cuestin. Ello as y siendo que en el caso se despach la ejecucin y se diligenci el mandamiento respectivo, el juzgador no pudo declarar oficiosamente la incompetencia en cuanto a tal altura del proceso haba operado la prrroga consentida por la ejecutada5. La cuestin de la imposibilidad de declarar oficiosamente la incompetencia en los casos en que resulta viable la prrroga es tambin resuelta de manera expresa en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin como veremos luego. Ardua es la tarea en ciertos casos grises para establecer el estricto alcance de lo exclusivamente patrimonial. La cuestin no es menor por poner en juego -eventualmente- el orden pblico procesal. De all la exhaustividad con que los jueces que se vean involucrados en estos conflictos de competencia deban analizar los elementos integrativos de la pretensin para adoptar una decisin en consecuencia. Quedar siempre la ltima palabra reservada para los rganos jurisdiccionales superiores comunes a ambos juzgadores a quienes se atribuye la dilucidacin de esta controversia. Las partes debern ser diligentes en el planteo de su voluntad de prorrogar la competencia territorial, atenindose a las formas estipuladas ya que el tratamiento de la competencia -sea por declinatoria, sea por inhibitoria- posee un medio de deduccin y un tiempo especfico, encontrndose estos extremos contemplados en nuestra legislacin procesal. Y luego de tal oportunidad, no cabe discusin alguna sobre tal aspecto quedando definitivamente fijada la competencia del juez6. Aun en los casos de competencia improrrogable -ha dicho la jurisprudencia-, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa7. Luego de pasadas esas oportunidades, en principio, no puede alegarse incompetencia alguna8. En la accin de amparo la declaracin de incompetencia, en razn de la materia, debe producirse en la oportunidad prevista en los 1, 4, 9 y concs. de la ley 7166, o 1, 4, 321, 336, 496 y concs. del Cdigo Procesal Civil

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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/1992, Pompey, Horacio Pedro v. Sideco Americana SACIF s/desalojo anticipado. 4 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/11/1998, Pietraccone, Oscar v. Mendoza, Francisca s/cobro ejecutivo. 5 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/10/1998, Le Radial SRL v. Mndez de Zapilln, Isabel A. s/cobro ejecutivo. 6 SCBA, Ac. 83814, 28/8/2002, B., M. E. v. F., S. s/alimentos. 7 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A. s/cobro ejecutivo. 8 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/8/1997, Santos, Mara del Carmen v. Viana, Teodolina y otro s/accin de simulacin y revocatoria; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo.

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y Comercial, por lo que no habiendo ello ocurrido y consintiendo las partes la competencia del juez interviniente, es improcedente la declaracin efectuada con posterioridad9. Otro caso particular se da respecto de los juicios que se entablan contra la provincia de Buenos Aires. Si bien es cierto que el art. 30, ley 7543 indica que deben radicarse ante los tribunales del Departamento Judicial de La Plata, cualesquiera sea su naturaleza y asignando esa competencia territorial en atencin al domicilio de esa persona jurdica de carcter pblico, el cariz exclusivamente patrimonial de la accin intentada hace que la competencia sea prorrogable por aplicacin del art. 1, CPCC. En asuntos patrimoniales, el juez no puede de oficio declararse incompetente, pues ello significara anticiparse a la voluntad de las partes y por ende ello significara derogar la posibilidad de un pacto de prrroga de competencia celebrado por los justiciables10. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 1, Cdigo nacional. Lo hace -en esencia- con el mismo alcance que el Cdigo de provincia. Salvo diferencias obvias -la mencin de tribunales nacionales por tribunales provinciales- se menciona a los tratados internacionales y al art. 12, inc. 4, ley 48 como fuentes de excepcin al criterio de la prorrogabilidad por acuerdo de partes de la competencia territorial en casos exclusivamente patrimoniales. El art. 12, inc. 4, ley citada seala que siempre que en pleito civil un extranjero demande a una provincia, o a un ciudadano, o bien el vecino de una provincia demande al vecino de otra ante un juez o tribunal de provincia, o cuando siendo demandados el extranjero o el vecino de otra provincia, contesten a la demanda, sin oponer la excepcin de declinatoria, se entender que la jurisdiccin ha sido prorrogada, la causa se sustanciar y decidir por los tribunales provinciales y no podr ser trada a la jurisdiccin nacional por recurso alguno salvo en los casos especificados en el art. 14 . Tambin se hace alusin a los asuntos de ndole internacional donde la prrroga podr admitirse aun a favor de jueces extranjeros o rbitros que acten fuera del pas salvo en los casos donde los tribunales argentinos tengan jurisdiccin exclusiva o la prrroga se encuentre prohibida legalmente.

Art. 2. Prrroga expresa o tcita La prrroga se operar si surgiere de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiesten explcitamente su decisin de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo, para el actor, por el hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria. 1. FORMAS DE PRACTICAR LA PRRROGA La ley admite la excepcin a las reglas de atribucin de competencia territorial pero slo con la condicin -adems de que se trate de materia exclusivamente patrimonial- de que sea acordada por todos los litigantes. Ambas partes deben estar de acuerdo en sacar el juicio del juez al que la ley atribuye jurisdiccin territorial para llevarlo ante otro, puesto que de lo contrario se estara menoscabando el derecho de defensa en juicio de quien no admite el cambio de sede. Para evitar esta transgresin, se contemplan medios para oponerse al cambio de juez. Ello ser objeto de anlisis posterior. El convenio de prrroga puede ser expreso o tcito. El acuerdo expreso de las partes para prorrogar la competencia puede constituirse antes o durante el juicio. Previo al inicio del pleito pudo haberse convenido que para la eventualidad del pleito, las partes se someteran a los jueces de determinada jurisdiccin territorial. Clsico es el caso de las clusulas de prrroga de competencia territorial incluidas en contratos de los que surgen obligaciones frente a cuyo incumplimiento nace la causa de la pretensin. Y ms an de los contratos por adhesin.

SCBA, Ac. 61427, 31/10/1995. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 12/9/2000, Morn, Julia Andrea v. Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. Dolores, 10/8/1999, Stech, Flavio v. Polica de la Provincia de Buenos Aires y otros s/daos y perjuicios.
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Para este ltimo ejemplo ser necesario determinar si la prrroga de competencia territorial no ha sido una clusula abusiva tendiente a limitar el derecho de defensa del contratante que adhiere a lo ya predispuesto por la parte que se encuentra en condiciones de imponer el contenido del negocio. Imagnese el caso de que el adquirente de un bien de escaso valor aparezca firmando un contrato por el cual en caso de algn tipo de incumplimiento deber litigar en el lugar donde tenga sede la casa matriz a miles de kilmetros de su domicilio y del lugar donde se celebr la compraventa. Sern aqu de aplicacin, pues, las elaboraciones doctrinarias y jurisprudenciales nacidas al abrigo de la ley 24240 de Defensa del Consumidor a travs de las cuales se podr -si se demuestra el abuso del poder de negociacin- dejar sin efecto la aludida clusula de prrroga de competencia territorial. Tambin, las partes pueden convenir la prrroga dentro del juicio. Se trata del denominado pacto de foro prorrogando y se instrumenta por escrito presentado ante el juez que se entiende competente con firma de ambos litigantes admitiendo la tramitacin del pleito en esa jurisdiccin territorial. Se ha sostenido que constituye un principio indisputable que la competencia territorial, en cuanto comprende pretensiones de inters privado de orden patrimonial, es prorrogable, por voluntad de los litigantes, no slo en el mbito provincial, sino -adems- entre tribunales ordinarios nacionales o de otras provincias y que el convenio de prrroga expresa se configura cuando, en el acuerdo de voluntades que enlaza a las partes, existe un pacto de foro prorrogando por el que someten a la decisin de los rganos de determinada jurisdiccin toda cuestin que se suscite a raz del mismo11. Sin embargo, la forma ms frecuente de prrroga es la tcita. sta se da por iniciativa del actor que plantea la pretensin ante un juez que no es el que naturalmente debera entender en ella y al darse traslado de la misma al demandado, ste la admite implcitamente al no oponerse de manera expresa ya sea porque directamente contesta la demanda, o se abstiene de hacerlo o plantea oposiciones previas dentro de las cuales no incluye la especfica destinada a controvertir la competencia territorial del rgano (declinatoria). El Cdigo aqu -como en muchos otros pasajes- exige la debida diligencia en la actuacin de las partes y fundamentalmente de los letrados quienes llevan adelante su representacin tcnica. Concretamente, al ser anoticiada una persona de una demanda en su contra nace la carga procesal de controlar la competencia del juez ante el que habr de tramitar el proceso. Si la cuestin es de aquellas que toleran la prrroga de competencia y la demandada no es diligente en esta tarea omitiendo la oportuna controversia, la competencia territorial quedar fija y no podr reeditarse el tema en virtud del principio de preclusin vigente en el proceso civil y comercial. Dentro de este tema y en cuanto a los efectos del simple pedido de beneficio de litigar sin gastos previo al planteo de la demanda se ha sostenido que la operatividad de la prrroga de la competencia es contemplada por el art. 2, Cdigo Procesal respecto del demandado cuando la contestare (a la demanda), dejare de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular declinatoria y entre ellas no est, como se infiere, lo efectuado por el actor, quien ha promovido trmite de beneficio de litigar sin gastos, lo cual preanuncia una accin, pero en modo alguno supone inexorablemente su efectiva iniciacin12. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 2, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 3. Indelegabilidad La competencia tampoco podr ser delegada, pero est permitido encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. 1. COMPETENCIA COMO DEBER INDELEGABLE
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/3/1996, Cane, Hctor Jos v. Banco de Torquinst SA (suc. Berazategui) s/daos y perjuicios; 16/7/1998, Banco de la Edificadora de Olavarra v. Nicolo, Juan Carlos s/cobro ejecutivo; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo. 12 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/11/1992, Pedrazzoli, Elvio Valentn v. La Mercantil Andina SA s/cumplimiento de contrato.

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Los jueces no puede resignar su competencia. Ni la que tienen por ley ni la que le atribuyen las partes cuando las normas positivas las habilita a hacerlo. Una manera de resignar esa competencia sera negndose a resolver el conflicto planteado. Otra, hacer que un juez distinto resuelva por l. En ambos casos nos enfrentamos a incumplimiento de funciones propias que podra acarrear sanciones administrativas y, en casos extremos, tambin penales. Tngase en cuenta que una conducta de menor entidad en comparacin con los casos citados como es la demora injustificada en el dictado de resoluciones judiciales, determina graves consecuencias para el juez con la eventual posibilidad de que se configure alguna causal de enjuiciamiento (ver notas a los arts. 167 y 168). Ello as por cuanto claramente hoy se conceptualiza la funcin jurisdiccional como un poder-deber. Si bien se amplan las facultades de los magistrados para que puedan ejercer un rol activo dentro del proceso, correlativamente mayor es la responsabilidad que genera este cumplimiento de obligaciones funcionales constitutivas -en suma- del ejercicio de un esencial rol del Estado. De acuerdo con lo dispuesto por el artculo en estudio, las cuestiones litigiosas que se susciten en una causa ya radicada ante determinado juez necesariamente deben ser resueltas por ste13. En este sentido ha dicho la jurisprudencia que no se advierten motivos que justifiquen delegar la facultad de decretar la subasta judicial a un juez que tiene la misma jurisdiccin provincial que el que dict la sentencia que se debe ejecutar, toda vez que el juez donde tramita la causa es, en principio, el que tiene competencia para ejecutar la sentencia respecto de un inmueble ubicado en esta provincia. Adnese a ello razones de economa y celeridad procesal, pues se evitan complicaciones y trmites dilatorios totalmente intiles, desde que ambos magistrados pertenecen a la misma jurisdiccin territorial de esta provincia14. Este artculo contiene expresamente la prohibicin de la delegacin de la competencia: un juez no puede requerir a otro que decida por l. Lo que no impide que un juez solicite la colaboracin de un colega para que ste lleve adelante ciertas diligencias en su jurisdiccin territorial. Cooperacin que no importa delegacin de competencia ya que el juez requirente seguir conduciendo el proceso15. Slo que por razones de conveniencia, economa y celeridad cuando existan diligencias que deban ser realizadas en lugares alejados se solicite auxilio a otro juez. Estas medidas, si bien las realiza el juez requerido, sern dispuestas por el requirente y slo l determinar su valor dentro del proceso. Son de aplicacin al respecto -entre otras- las normas del dec.-ley 9618/1980 por el que la provincia adhiere al convenio sobre comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial que implement la ley nacional 22172. Remitimos a la nota al art. 131. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 3, Cdigo nacional. El texto normativo es idntico, con el agregado de un prrafo final que autoriza a los jueces nacionales a encomendar directamente la realizacin de las diligencias referidas a los jueces de paz. Tambin menciona a los alcaldes provinciales, figura que en la provincia de Buenos Aires ha sido suprimida.

Art. 4. Declaracin de incompetencia Toda demanda deber interponerse ante el juez competente, y siempre que de la exposicin de los hechos resultare no ser de la competencia del juez ante quien se deduce, deber dicho juez inhibirse de oficio. Consentida o ejecutoriada la respectiva resolucin, se proceder en la forma que dispone el art. 8, prr. 1. 1. CONTROL DE LA COMPETENCIA Como se ha visto, la competencia es una materia delicada ya que puede involucrar cuestiones referidas al orden pblico. De all que para evitar conflictos de ese tenor, el Cdigo plantee la regla de que toda demanda deba ser
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/1998, Taormina, Francisco Jos v. Garca, Jos Ramn s/cobro ejecutivo. 15 El art. 3, Cdigo Procesal sienta el principio de la indelegabilidad de la competencia. Pero permite encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin.

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interpuesta ante el juez competente. Ello es obvio puesto que de lo contrario se estara iniciando un proceso destinado al fracaso con todo el costo que ello implica. Sin embargo, no deja slo en manos del litigante que enarbola su pretensin ante los tribunales controlar este extremo sino que -por la vinculacin con el orden pblico aludido- exige al juez que tambin sea l quien controle si la cuestin que se le somete a consideracin es de aquellas que l puede resolver en el marco de la jurisdiccin que por ley se le ha atribuido ya que, de no ser as, est habilitado para negarse a intervenir mediante la inhibicin de oficio, figura que slo proceder en los casos en que las partes no estn autorizadas para prorrogar la competencia. Ello as por cuanto en los asuntos exclusivamente patrimoniales no podr hacerse uso de esta facultad de inhibirse oficiosamente ante la sola presentacin de una demanda ya que podra darse el supuesto de que la contraparte admita que el trmite se desarrolle ante el rgano judicial a su cargo y en ese caso, al no estar comprometido el orden pblico, tal modificacin de las reglas competenciales resultar procedente. La ley dice que el juez deber analizar si el planteo es de su competencia a partir de la exposicin de los hechos que haga el actor en su demanda. Podr darse el caso de que de la misma no surja con claridad si el juez ante el que se presenta la demanda es o no competente. En esta hiptesis est previsto que antes de toda otra decisin se pidan ms precisiones al actor para as poder determinar si su competencia est abierta vlidamente o no segn lo que indica el art. 336 en su prr. 2 a cuya nota remitimos. Si finalmente decide declararse incompetente e inhibirse de seguir interviniendo, el juez as lo resolver. Luego de que ese criterio sea consentido por el actor o confirmado por el tribunal superior a raz de haber sido controvertido por el interesado -tngase en cuenta que para el caso de la inhibitoria a pedido de parte se contempla la apelacin en el caso de declaracin de incompetencia, art. 9, parte final- se proceder a remitir la causa al juez que sea considerado el competente ante el cual se radicar la causa y continuar su trmite. Una vez pasadas las ocasiones que las normas especficas prevn a estos fines, se produce la preclusin y no corresponde una tarda declaracin de incompetencia que comprometera principios de economa y estabilidad de los procesos16. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 4, Cdigo nacional. El texto normativo es el mismo con el agregado de un ltimo prrafo que positiviza el criterio jurisprudencial y doctrinario mencionado: En los asuntos exclusivamente patrimoniales no proceder la declaracin de incompetencia de oficio, fundada en razn del territorio.

Art. 5. Reglas generales Con excepcin de los casos de prrroga expresa o tcita, cuando procediere, y sin perjuicio de las reglas contenidas en este Cdigo o en otras leyes, ser juez competente: 1) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar donde est situada la cosa litigiosa. Si stas fuesen varias o una sola, pero situada en diferentes jurisdicciones judiciales, ser el del lugar de cualquiera de ellas o de alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el demandado. No concurriendo tal circunstancia, ser el del lugar en que est situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor. La misma regla regir respecto de las acciones posesorias, interdictos, restriccin y lmites del dominio, medianera, declarativa de la prescripcin adquisitiva, mensura y deslinde, y divisin de condominio. 2) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, el del lugar en que se encuentren o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la accin versare sobre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar donde estuvieran situados estos ltimos. 3) Cuando se ejerciten acciones personales, el del lugar en que deba cumplirse la obligacin, y, en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin. El que no tuviere domicilio fijo podr ser demandado en el lugar en que se encuentre o en el de su ltima residencia.

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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin.

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4) En las acciones personales derivadas de delitos o cuasidelitos, el del lugar del hecho o del domicilio del demandado, a eleccin del actor. 5) En las acciones personales, cuando sean varios los demandados y se trate de obligaciones indivisibles o solidarias, el del domicilio de cualquiera de ellos, a eleccin del actor. 6) En las acciones sobre rendicin de cuentas, el del lugar donde stas deban presentarse, y no estando determinado, el del domicilio del obligado, el del domicilio del dueo de los bienes o del lugar en que se haya administrado el principal de stos, a eleccin del actor. 7) En las acciones fiscales por cobro del impuesto, tasas o multas, y salvo disposicin en contrario, el del lugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin; el del lugar en que deban pagarse o el del domicilio del deudor, a eleccin del actor. Ni el fuero de atraccin ni la conexin modificarn esta regla. 8) En los procesos por declaracin de incapacidad por demencia o sordomudez, el del domicilio del presunto incapaz o, en su defecto, el de su residencia. En los de rehabilitacin, el que declar la interdiccin. 9) En los pedidos de segunda copia o de rectificacin de errores de escrituras pblicas, el del lugar donde se otorgaron o protocolizaron. 10) En la protocolizacin de testamentos, el del lugar en donde debe abrirse la sucesin. 11) En las acciones entre socios, el del lugar del asiento nico o principal de la sociedad, aunque la demanda se iniciare con posterioridad a su disolucin o liquidacin, siempre que desde entonces, no hubieren transcurrido dos aos. 12) En los procesos voluntarios, el del domicilio de la persona en cuyo inters se promuevan, salvo disposicin en contrario. 1. LAS REGLAS DE COMPETENCIA Esta extensa norma contiene casusticamente las pautas legales de atribucin de competencia. Como ella misma comienza expresando, sern de aplicacin cuando no exista prrroga expresa o tcita por lo que en materia exclusivamente patrimonial sern desplazadas por el acuerdo de partes. La otra salvedad se efecta respecto de otras normas contenidas tanto en este Cdigo como en otras leyes procesales o de fondo que contengan pautas de atribucin de competencias. Ser tarea del letrado de la parte actora analizar exhaustivamente los elementos y alcances de la pretensin que est llevando ante la justicia para orientar debidamente su estrategia en lo que concretamente hace a la competencia del rgano. De tal manera, como primer paso determinar si la cuestin es o no de las que admiten prrroga y, en caso afirmativo, si la misma es conveniente. Si no la admite o, admitindola, no lo encuentra conveniente indagar acerca de si se trata de una pretensin que se relaciona con derechos reales o personales o bien, si se ubica dentro de los casos restantes, de variada naturaleza: fiscales, declaracin de incapacidad, pedido de segunda copia o rectificacin de errores en escrituras pblicas, protocolizacin de testamentos, etc. En los primeros casos, determinar el tipo de objeto que est en juego ya que dependiendo de si es un inmueble o un mueble habrn de variar las pautas existiendo, inclusive, diferentes alternativas a seguir en cada caso a eleccin del actor. Algo similar ocurre con las pretensiones que encierran reclamos sobre la base de derechos personales donde el anlisis tendr que tener en cuenta el tipo de obligaciones, la fuente de las mismas, etc. La casustica jurisprudencial es abundante al respecto. As, se ha dicho que si lo que se pretende llevar a cabo es un desalojo, se trata de una accin absolutamente personal. En este sentido, la regla general establecida en el art. 5, inc. 3, CPCC para las acciones personales, determina la competencia, en primer lugar, por el cumplimiento de la obligacin y en su defecto, a eleccin del actor, el domicilio del demandado o el lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin17. Tambin, que conforme lo establecido en el art. 5, inc. 8, CPCC resulta competente para entender en la declaracin de insania el juez del domicilio del presunto incapaz 18 mientras que en las acciones derivadas de delitos o cuasi delitos es facultativo para la actora interponer su demanda ante el juez del lugar del hecho o del

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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/2002, Moons, Alberto v. Esperante, Nlida s/desalojo. SCBA, Ac. 85340, 10/7/2002, V., J. S. s/insania y curatela.

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domicilio del deudor. Por ello, encontrndose el domicilio del demandado dentro de la jurisdiccin del magistrado interviniente, ste resulta competente para entender en las presentes actuaciones19. La competencia de los tribunales del departamento Capital en materia de cobro por va de apremio de las deudas previsionales de la Caja de Martilleros ha sido asignada en forma genrica por el dec.-ley 7903/1972, en atencin a la centralizacin del rgano y en favor de ste, segn se desprende de la interpretacin contextual del art. 39, ley 7014, pero sin ninguna razn de orden pblico que impida que ese rgano opte por perseguir el cobro ante los tribunales correspondientes al domicilio del ejecutado. Por otra parte, ste es el principio que rige en el procedimiento de apremio vigente al que alude el artculo sin nmero aadido a continuacin del art. 39, ley 7014, en concordancia con lo previsto por el art. 5, inc. 7, CPCC20. Asimismo, en lo que hace al juicio de apremio, el art. 5, inc. 7, del Cdigo edicta que son jueces competentes los del lugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin o los jueces del lugar en que deben pagarse o los jueces del domicilio del deudor, a eleccin del actor. El citado precepto legal, analizado integrativamente con los que se mencionan y dan sustento al ttulo ejecutivo (dec. reg. 6864/1958; ley 10456/1986), no permiten concluir que el domicilio del acreedor -Fisco de la provincia de Buenos Aires- sea el que determina el lugar de pago de la deuda que se ejecuta, por lo que a falta de una disposicin legal expresa o clusula contractual que lo determine, el lugar de pago ser el domicilio del deudor al tiempo de cumplimiento de la obligacin21. Respecto de un proceso de amparo motivado por actos de particulares, por aplicacin de las reglas generales de competencia, debe reconocerse al actor la posibilidad de optar entre la competencia del juez del lugar en que el acto se exteriorice o tuviere o pudiere tener efecto y la del juez del domicilio del demandado22. El art. 5, inc. 1, CPCC determina expresamente que cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles ser juez competente el del lugar donde est situada la cosa litigiosa; y en su ltima parte establece que la misma regla regir respecto de la medianera por lo que cabe interpretar que la misma comprende no slo el derecho real de condominio sobre los muros o los cercos o los fosos que se encuentran en los lmites divisorios existentes entre inmuebles vecinos y lindantes sino tambin los derechos y obligaciones que del mismo emergen, tales como la obligacin de contribuir a los gastos de conservacin, reparacin o reconstruccin de la pared o muro medianero, o de la construccin y conservacin de paredes para cerramiento y divisin de sus heredades contiguas o las de su pago23. Por otro lado, el art. 5, inc. 3, del ordenamiento ritual dispone que cuando se ejerciten acciones personales ser juez competente ...el del lugar en que deba cumplirse la obligacin, y, en su defecto a eleccin del actor el del domicilio del deudor o el del lugar del contrato.... Como se advierte, la precitada norma legal establece, como principio general, que la competencia, para este tipo de acciones, ser determinada por el lugar de cumplimiento, y subsidiariamente -como excepciones a la regla- por los restantes supuestos. En esa inteligencia, y tratndose de una compraventa en la que se acordara el pago a crdito, el mismo debe efectuarse en el domicilio del comprador, toda vez que rige la regla prevista en el art. 747, prr. 3, CCiv., segn la cual, el pago debe hacerse en el domicilio que tenga el deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin24. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 5, Cdigo nacional. Al inicio se seala que la competencia ser determinada por la naturaleza de la pretensin y no por la de las defensas del demandado, recogindose as un principio bsico para fijar la competencia judicial. Luego se introducen algunas variantes en los diferentes incisos. En el inc. 3 se especifica, respecto de las acciones personales, que el lugar en que deba cumplirse la obligacin -a los fines de determinar la competencia judicial- debe surgir expresa o implcitamente establecido conforme los elementos aportados en el juicio.

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/7/1999, Demidiuk, Aldo v. De Brito, Ral y otro s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 10/12/1992, Caja de Previsin Social para Martilleros y Corredores Pblicos de la Provincia de Buenos Aires v. Avvocato, Ana Vicenta s/apremio. 21 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Alonso, Agustn J. s/daos y perjuicios. 22 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/6/1997, Bibiloni, Hctor Jorge v. Cevige Ltda. s/amparo. 23 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 28/2/1991, Iarrocca de Anile, Irma Lydia v. Portela, Andrea s/cobro de medianera. 24 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/6/2000, Perata, Ral Alberto v. Ramrez, Ceferino s/cobro de pesos.

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En el inc. 6 se incluye un prrafo referido a la demanda por aprobacin de cuentas, a la que se aplica la misma regla que en el caso de la accin de rendicin de cuentas pero si no estuviese especificado el lugar donde stas deban presentarse, podr serlo tambin el del domicilio del acreedor de las cuentas, a eleccin del actor. En el inc. 7 se elimina el fuero de atraccin como causal modificatoria de las reglas de competencia en acciones fiscales mencionndose solamente la conexidad. En el inc. 8 se incorpora un prrafo dedicado a las acciones de separacin personal, divorcio, nulidad de matrimonio y en general respecto de los efectos del vnculo marital. Tomando las pautas del Cdigo Civil con el texto dado por la ley 23515, se fija la competencia en el ltimo domicilio conyugal efectivo o en el del cnyuge demandado a eleccin del actor. Si uno de los cnyuges no tiene domicilio en el pas, la accin podr ser intentada ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en la Repblica si el matrimonio se hubiera celebrado en la Argentina. Si no hay prueba de la radicacin del ltimo domicilio conyugal, se aplicarn las reglas comunes de competencia. Tambin se menciona entre los casos de declaracin de incapacidad la figura del art. 152 bis del Cdigo Civil. Se modifica el texto del inc. 11 referido ahora a las acciones que derivan de las relaciones societarias, fijando la competencia en el lugar del domicilio social inscripto. Si no requiere inscripcin, el del lugar fijado en el contrato o, en su defecto, en el lugar de la sede social. En el inc. 12 se excluye de las reglas de competencia normales para los procesos voluntarios -el domicilio de la persona en cuyo inters se promueven- el caso de la sucesin. Se agrega un inc. 13: Cuando se ejercite la accin por cobro de expensas comunes de inmuebles sujetos al rgimen de propiedad horizontal o cualquier otra accin derivada de la aplicacin de ese rgimen, el del lugar de la unidad funcional de que se trate.

Art. 6. Reglas especiales A falta de otras disposiciones, ser juez competente: 1) En los incidentes, terceras, citacin de eviccin, cumplimiento de transaccin celebrada en juicio, ejecucin de sentencia, regulacin y ejecucin de honorarios y costas devengadas en juicio, obligaciones de garanta y acciones accesorias en general, el del proceso principal. 2) En los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio. 3) En la exclusin del cnyuge, tenencia de hijos, alimentos y litis expensas, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, mientras durare la tramitacin de estos ltimos. 4) En las medidas preliminares y precautorias, el que deba conocer en el proceso principal. 5) En el pedido de beneficio de litigar sin gastos, el que deba conocer en el juicio en que aquel se har valer. 6) En el juicio ordinario que se inicie como consecuencia del ejecutivo, el que entendi en ste. 1. RADICACIN DE PROCESOS Y ECONOMA PROCESAL En este artculo el Cdigo regula la competencia teniendo en miras bsicamente el principio de economa procesal. Dejando siempre a salvo lo que establezcan otras normas especficas al respecto, a lo largo de estos seis incisos manda que el juez que se encuentra entendiendo en un determinado juicio sea el competente para resolver pretensiones conexas o relacionadas. Se ha sostenido en la jurisprudencia que el desplazamiento de la competencia por conexidad entre procesos pendientes tiene lugar cuando existen elementos comunes a las diferentes acciones de que se trata con entidad suficiente como para considerarlas vinculadas entre s. Surge as el denominado forum conexitatis, en virtud del cual se posibilita la sustanciacin ante un mismo magistrado respecto de causas vinculadas por analoga o convergencia, con evidentes ventajas derivadas de la unidad de decisin25. La razn principal de ese desplazamiento puede encontrarse en la economa procesal y este principio se manifiesta de formas variadas. En algunos casos conviene que sea el mismo juez el que intervenga en dos procesos distintos porque existe una directa relacin de dependencia entre uno y otro. Es el caso del juicio principal y los diversos tipos de incidentes.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/2/2003, Fidalgo, Bernardo v. Fridman, Carlos s/bien de familia desafectacin.

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En otros -la mayora-, es conveniente que el juez que conoci la relacin fctica de un proceso resuelva cuestiones vinculadas con aqulla. Son los supuestos de ejecucin de una sentencia o transaccin celebrada en juicio que tramite ante el mismo juez que dict el fallo cuyo cumplimiento se persigue; de la regulacin de honorarios y costas; los aspectos patrimoniales de la disolucin de la sociedad conyugal ante el juez que tramita el divorcio o la nulidad de matrimonio; el beneficio de litigar sin gastos; las medidas preliminares y las cautelares ante el juez del proceso principal -sin perjuicio de los casos de urgencia donde se admite el dictado de cautelas aun por juez incompetente, ver art. 196 -, etc> No se identifican los motivos que habilitan la radicacin ante un mismo juez con los que justifican la acumulacin de procesos -art. 188 -. En los supuestos contenidos en la norma en estudio se hace alusin a pretensiones respecto de las cuales -salvo ciertas excepciones- no existe riesgo de sentencias contradictorias (fundamento del trmite acumulado)> Sin embargo, resulta altamente plausible la intencin del legislador al mandar que sea un mismo juez el que entienda en ellos porque de ese modo se cuenta con un magistrado que conoce con mayor plenitud el conflicto, entendido ste como la controversia base y las accesorias o relacionadas. Ello redunda no slo en una tramitacin mucho ms gil con ahorro de actividad jurisdiccional sino tambin -ms importante an- en una mejor solucin a las controversias derivada del ms amplio panorama fctico con el que cuenta el juzgador. El fallo ser mejor, ms justo y ms til. Tambin aqu la jurisprudencia ha brindado numerosas pautas a seguir. Se ha dicho que de conformidad con lo establecido por los art. 6, inc. 2, y 827, inc. c), CPCC debe entender en la separacin de los bienes del matrimonio, su divisin y liquidacin, el Tribunal de Familia ante quien tramit el divorcio26. Tambin la Corte ha sostenido que la ejecucin de un convenio de alimentos celebrado por ante el Juzgado Civil y Comercial y que fuera homologado por ste se rige por lo dispuesto en el inc. 1 del art. 6, CPCC, por tratarse, en definitiva de la ejecucin del convenio homologado pues estando el proceso de divorcio entre las partes concluido, no resulta de aplicacin lo dispuesto por el art. 6, inc. 3, Cdigo Procesal citado 27; que iniciada demanda de alimentos y tenencia de hijos ante el Juzgado Civil donde tramita el juicio de divorcio, sin perjuicio de lo establecido en el art. 4, ley 11543, debe entender en la causa el juez que interviene en el mencionado juicio de divorcio28; que la liquidacin de la sociedad conyugal, disuelta por sentencia de divorcio firme, es de competencia del juez Civil y Comercial que entendiera en el mismo29; que la competencia para entender en el beneficio de litigar sin gastos corresponde al rgano jurisdiccional que debe conocer en el principal30. As tambin, la reconvencin por tenencia de hijos planteada en el juicio de divorcio debe tramitar por la va pertinente, pues si bien queda aqulla sometida a la jurisdiccin del mismo juez, su propia naturaleza accesoria impone por razones de buen orden su tramitacin independiente del principal 31. Cuando el juicio de conocimiento se inicia con posterioridad al ejecutivo, cabe atenerse, a los efectos de la competencia, a lo estatuido por el art. 6, inc. 6, Cdigo Procesal, que establece que debe entender el mismo juzgado que conoci en el compulsorio32. El art. 827, Cdigo Procesal, segn la ley 11453 citada, establece en su inc. c) como norma genrica que los Tribunales de Familia son competentes para conocer en la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal. No obstante, subsiste y prevalece en el caso la norma especfica del art. 6, inc. 2, segn el cual en los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal es competente el juez del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, en tanto ambas disposiciones coexisten en un mismo cuerpo legal y estn vigentes, no siendo de aplicacin aqu, por consiguiente, el principio por el cual la ley posterior deroga a la anterior, sino el que establece que la norma especfica prevalece sobre la general, mxime cuando se suma a ello el principio de conexidad que tiene la virtud de desplazar la competencia que ordinariamente pudiera corresponder33.

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SCBA, Ac. 84513, 7/5/2002, S., G. F. v. L., A. s/escrituracin. SCBA, Ac. 39025, 17/7/2002, M., C. J. v. C., L. T. s/incidente de reduccin de cuota alimentaria. 28 SCBA, Ac. 86795, 18/12/2002, F., de G., S., M., v. G., L., A. s/alimentos. 29 SCBA, Ac. 67802, 5/8/1997, Ibez, Mxima v. Maldonado, Jorge s/lig. de la sociedad conyugal; Ac. 68949, 21/10/1997, O., M. C. v. D., J. M. s/liquidacin sociedad conyugal; Ac. 72470, 1/9/1998, V., J. v. R., M. s/disolucin de sociedad conyugal; Ac. 86190, 23/10/2002, V., S. G. v. T., C. A. s/divorcio vincular. 30 SCBA, B.54.880, 1/12/1992, Pappagallo, Luisa s/beneficio de litigar sin gastos - cuestin de competencia, art. 6, CCA resolucin del 1/12/1992; Ac. 56907, 7/2/1995, Mercuri, Antonio y otra s/beneficio de litigar. 31 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/12/2000, A. B. E. v. T. N. A. s/divorcio vincular, exclusin del hogar conyugal y disolucin del hogar conyugal. 32 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/4/2001, Tort, Omar Fernando v. Banco Credicoop Coop. Ltda. s/accin de nulidad - cobro de pesos - daos y perjuicios. 33 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/3/1998, L., C. M. v. P., F. s/divorcio vincular.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 6, Cdigo nacional. Aqu tambin se introducen algunas modificaciones en los diferentes incisos. As, en el inc. 1, se agrega a la enumeracin de cuestiones que tramitan ante el juez del proceso principal las obligaciones de garanta y el cumplimiento de acuerdo de conciliacin celebrados en juicio. El inc. 3 incluye dentro de las pretensiones que corresponden ser dirimidas por el juez del divorcio, separacin personal o nulidad de matrimonio -mientras dura la tramitacin de stos- al rgimen de visitas. Aclara que si estas pretensiones conexas fueron iniciadas con anterioridad, pasar luego a tramitar ante el tribunal donde quede radicado el divorcio, separacin personal o nulidad de matrimonio y si no existe alguno de estos trmites y, por otro lado, no se prueba dnde estuvo radicado el ltimo domicilio conyugal, se aplicarn las reglas generales de competencia. Si existe juicio de inhabilitacin, el pedido de alimentos contra el inhabilitado deber promoverse donde tramite aqul. Se incorpora el inc. 7, respecto de la determinacin de la responsabilidad establecida en el art. 208: ser competente el juez que decret la cautela y en caso de que haya sido fijada por juez incompetente, aquel cuya competencia para intervenir hubiese sido fijada en definitiva.

CAPTULO II - Cuestiones de competencia Art. 7. Procedencia Las cuestiones de competencia slo podrn promoverse por va de declinatoria con excepcin de las que se susciten entre jueces de distintos departamentos judiciales, en las que tambin proceder la inhibitoria. En uno y otro caso, la cuestin slo podr promoverse antes de haberse consentido la competencia de que se reclama. Elegida una va, no podr en lo sucesivo usarse de otra. 1. LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA Y LAS VAS PARA LOGRAR SU RESPETO Una vez sentadas las pautas que habrn de regir la competencia territorial de los magistrados, se impone la regulacin de procedimientos que permitan a los litigantes efectivizar tanto el respeto de las mismas como de las dems reglas normativas referidas a otras formas de competencia -por ejemplo la material-. Subyace a esta necesidad la vigencia de la garanta del juez natural -integrativa del derecho al debido proceso- ya que mediante tales mecanismos una de las partes puede resistirse a ser llevada a juicio ante un magistrado que no es el que por ley le corresponde. Es as como el Cdigo regular en este captulo las vas idneas para tal fin: la declinatoria y la inhibitoria. La declinatoria consiste en la peticin que formula el demandado al juez ante el que se interpuso la demanda para que se declare incompetente y remita la causa al magistrado que por ley deba intervenir. La inhibitoria, por otro lado, importa un pedido articulado por el accionado frente al juez ante quien -por considerarlo competente- debera tramitar el juicio en el cual se le dio traslado de la demanda. Ello con el objeto de que ste requiera a su colega la remisin de las actuaciones. En ambos casos existe, pues, un conflicto de competencia: para las partes de un juicio existen dos jueces con poder jurisdiccional especfico para tramitar cierto proceso. Del artculo en anlisis surge que la declinatoria funciona cuando el conflicto de competencia se suscita entre jueces del mismo departamento judicial mientras que si la disputa en este terreno se da entre jueces de diferentes departamentos judiciales, podr emplearse tanto la declinatoria como la inhibitoria. De acuerdo con lo que venimos diciendo, estas herramientas procesales para preservar las reglas legales de la competencia funcionan siempre -en todos los casos- respecto de cuestiones extrapatrimoniales ya que en caso contrario y si de competencia territorial se trata, podrn las partes de comn acuerdo prorrogarla (art. 1). Tal es el alcance que debe darse al prr. 2 del artculo en estudio. Las sealadas vas son excluyentes. Utilizada la inhibitoria no podr recurrirse a la declinatoria y viceversa. El Cdigo no admite duplicidad de caminos para lograr el mismo objetivo en clara aplicacin del principio de economa y celeridad procesal.

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Se ha sostenido que las cuestiones de declinatoria e inhibitoria que los arts. 7 a 13 del Cdigo de rito regulan estn referidas en principio a la competencia en razn de la materia y de las personas, pero no a las que emergen de una prrroga de jurisdiccin territorial, salvo que ella estuviera pactada o el juicio en que se ejerci fuera primero en el tiempo, contara con la conformidad de todas las partes y hubiere sido aceptada por el juez prorrogado dando curso al proceso34. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 7, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 8. Declinatoria e inhibitoria La declinatoria se sustanciar como las dems excepciones previas y, declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente. La inhibitoria podr plantearse hasta el momento de oponer excepciones o de contestar la demanda si aquel trmite no se hallare establecido como previo en el proceso de que se trata. 1. OPORTUNIDAD DE PLANTEAMIENTO La declinatoria constituye el contenido de la excepcin de incompetencia que prev el art. 345, inc. 1, a cuya nota remitimos. La norma en estudio indica que este planteo tendr el trmite de las excepciones previas, el que viene regulado por los arts. 347 a 352. De all que no se abunde en explicitaciones ya que se entiende suficiente la remisin al rgimen general de las defensas previas. Lo mismo haremos nosotros, remitiendo a las notas de los artculos referidos. Es por ello innecesaria -por reiterada- la prevencin de que declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente ya que lo mismo contempla el art. 352, inc. 135. No ocurre lo mismo con la figura de la inhibitoria. Si bien se trata de una va muy poco frecuente en la vida tribunalicia, en este apartado es donde se delinea su perfil procesal para el caso de que sea necesario intentarla. En esta manda, el legislador se limit a determinar expresamente hasta qu momento puede ser planteada ante el juez ubicado en otro departamento judicial, magistrado que la demandada entiende competente y que, hasta este requerimiento, se encontraba absolutamente ajeno al juicio iniciado. Ese momento lmite que no podr ser sobrepasado es la oportunidad de plantear excepciones sea que ello tenga que cumplirse -dependiendo del tipo de proceso en que se deba cuestionar la competencia del magistrado- junto con la demanda o bien en forma separada y previa. Tngase en cuenta al respecto lo que se seala en la nota al art. 12 sobre el efecto suspensivo de las contiendas de competencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 8, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 9. Planteamiento y decisin de la inhibitoria Si entablada la inhibitoria, el juez se declarase competente, librar oficio o exhorto acompaando testimonio del escrito en que se hubiere planteado la cuestin, de la resolucin recada y dems recaudos que estime necesarios para fundar su competencia.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/2/1996, P., M. y R. de P., M. T. s/sucesin ab intestato. Si se acogi el impedimento procesal de incompetencia, el efecto de la admisibilidad de la misma impone la remisin del expediente al tribunal de la jurisdiccin provincial considerado competente, siendo el principio sentado por el art. 352, inc. 1, Cdigo Procesal, un corolario del principio general que -en igual sentido- consagra el art. 8 de dicho ordenamiento. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/2/1995, Ruiz Daz, Vera Mara v. Quintian, Jos A. s/daos y perjuicios.

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Solicitar, asimismo, la remisin del expediente o, en su defecto, su elevacin al tribunal competente para dirimir la contienda. La resolucin slo ser apelable si se declarase incompetente. 1. COMUNICACIN ENTRE JUECES Requerido el juez considerado competente por el demandado mediante la solicitud de inhibitoria, ste deber resolver si admite o no la jurisdiccin atribuida. Para ello ser fundamental que el requirente acompae copia de la demanda recibida y, sobre la base de los elementos que integran la pretensin all plasmada, argumente de manera concreta y fundada respecto de cules son las razones que lo llevan a solicitar la intervencin de un magistrado diferente del escogido por el actor. Basndose en ese material -o al complementario que pueda requerir el juez si considera insuficiente el que integra la presentacin inicial de inhibitoria- resolver admitindola o denegndola. Si la rechaza -declarndose por ello incompetente en la contienda-, la resolucin es susceptible de apelacin por el demandado. Si la admite, deber comunicarse con el juez que orden el traslado de la demanda respecto del requirente de inhibitoria. La forma de llegar a l a travs de la comunicacin pertinente depender de dnde se encuentre ubicado. La ley menciona las vas del oficio y del exhorto. De acuerdo con el juego de los arts. 131 y 132 a la luz de las previsiones del dec.-ley 9618/1980 que recoge en nuestro mbito las pautas de la ley convenio nacional 22172, el oficio quedar reservado para que se conecten jueces ubicados en diferentes jurisdicciones territoriales dentro del pas mientras que el exhorto ser dirigir -con las limitaciones previstas en los tratados internacionales pertinentes en cada caso- a los jueces situados en el extranjero. Con esa comunicacin se enviar -como mnimo- copia del pedido de inhibitoria as como de la resolucin que le hace lugar. Podr adunarse toda otra documentacin que avale la postura adoptada. Por este conducto se requerir formalmente la remisin del expediente para asumir la direccin de ese proceso de acuerdo con las reglas legales de competencia. Para el supuesto de que el juez requerido no est de acuerdo con esta medida, invitar a su colega a elevar la cuestin al rgano jerrquicamente superior comn tramitando segn las reglas del art. 11. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 9, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 10. Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido Recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o no la inhibicin. Slo en el primer caso su resolucin ser apelable. Una vez consentida o ejecutoriada remitir la causa al tribunal requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante l a usar de su derecho. Si mantuviere su competencia, enviar sin otra sustanciacin las actuaciones al tribunal competente para dirimir la contienda y lo comunicar sin demora al tribunal requirente para que remita las suyas. 1. REACCIN DEL JUEZ QUE PREVINO Una vez recibida la comunicacin enviada por el juez que admiti la inhibitoria, el magistrado que previno deber estudiar la peticin y resolver en consecuencia. Si acepta desprenderse de las actuaciones, tal decisin ser susceptible de recurso de apelacin por el actor ya que la medida puede causarle gravamen irreparable al sacarse el juicio de la jurisdiccin de quien l entiende es el juez natural de la causa. Cuando el prr. 2 de este artculo del Cdigo ritual establece que slo ser apelable la resolucin del juez requerido aceptando la inhibitoria, el recurso habr de tramitar conforme las modalidades y plazos reglados en los arts. 243 y ss. de dicho cuerpo y la fundamentacin del recurso puede ser presentada -como veremos- dentro de los cinco das36.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A. s/accin de amparo.

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Esa decisin, luego de que haya quedado firme -consentida o bien confirmada por el tribunal de alzada- determina la obligacin de remitir la causa al juez competente y, como ltima actividad del magistrado preventor, la invitacin mediante formal emplazamiento a las partes para que concurran ante la nueva sede a estar a derecho. Frente a la no aceptacin del pedido del juez requirente, se deber enviar la causa al superior jerrquico comn para que resuelva, con noticia al otro magistrado para que tambin presente ante esa nueva sede jurisdiccional las actuaciones que estime fundantes de su competencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 10, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 11. Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces, el tribunal superior resolver la contienda sin ms sustanciacin y las devolver al que declare competente, informando al otro por oficio o exhorto. Si el juez que requiri la inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un plazo prudencial a juicio del tribunal superior, ste lo intimar para que lo haga en un plazo de diez (10) o 37 quince (15) das, segn la distancia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de su pretensin. 1. RESOLUCIN DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA Cuando el planteo no puede ser solucionado por los jueces ya que el requerido no admite la postura del requirente, entonces se impone la intervencin de un tercer rgano que dirima la controversia. se es el tribunal superior que seala la norma, el que variar segn cules sean los rganos judiciales que se enfrentan en este diferendo. Si la contienda de competencia se da entre juzgados de un mismo fuero y departamento judicial, el superior ser la cmara respectiva. Si se entabla entre juzgados de diferente fuero o bien de dismiles departamentos judiciales, el superior ser la Corte bonaerense. Llegado a ste, deber resolver el planteo atendiendo las posturas de ambos jueces y los fundamentos de sus respectivas resoluciones encontradas as como el resto del plexo fctico que integran las pretensiones y defensas tradas por las partes. No habr -por regla- traslados ni nuevas medidas (sin ms sustanciacin dice la norma). Se determina que esa solucin debe brindarse en cinco das, trmino que se cuenta desde que el rgano superior recibe la comunicacin aludida y el material aportado por ambos jueces. El plazo es breve ya que se pretende terminar de la manera ms clere posible la incertidumbre respecto de cul ser el juez que en definitiva atender el caso. Con este mismo objeto, se contempla la situacin del magistrado que habiendo dado lugar al conflicto de competencia, luego demora en enviar los antecedentes para su resolucin por el tribunal superior. En tal caso y cumplidos los pasos previstos -intimacin y concesin de plazo- se lo sanciona considerndose que desiste del planteo. Resuelto el tpico deber comunicar el fallo a ambos jueces: al que consider competente, mediante el envo de las actuaciones para que contine el trmite y al otro, a travs de oficio o exhorto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 11, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 12. Suspensin de los procedimientos Durante la contienda ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin pudiere resultar perjuicio irreparable.

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Rectius est: a.

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1. EFECTO SUSPENSIVO DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA La manda es clara al establecer la suspensin del expediente principal mientras se tramite y dilucide la cuestin de competencia planteada. Y ello se consagra para evitar el dispendio de actividad ante un rgano que a la postre result ser incompetente en la causa. Como siempre, se excluye de la regla la adopcin de medidas urgentes (cautelares o no). Tngase en cuenta la regla del art. 196 a cuya nota remitimos. La cuestin ms delicada radica en la determinacin del momento a partir del cual los trmites se suspenden. Entendemos que el trmite principal no podr suspenderse sino luego de conocido por parte del juez preventor el favorable acogimiento del pedido de inhibitoria comunicado a travs del oficio o exhorto al que alude el art. 9. Antes de ello, no existe constancia de cuestionamiento alguno y por tal motivo los plazos corren normalmente. Sin embargo, en nuestra opinin habrn de flexibilizarse los criterios en este punto ya que podra ocurrir que el trmite de la inhibitoria ante el juez requirente insuma mucho ms tiempo del que cuenta el demandado para oponer excepciones. Y si en el expediente donde deben ser esgrimidas no se suspende el trmite, puede llegarse a perder la facultad de plantear esas fundamentales defensas por la morosidad del juez ante el que se plantea la inhibitoria de resolver el punto y comunicarse con su colega. Lo contrario -exigir el planteo de excepciones ante un magistrado cuya competencia se encuentra cuestionadaaparece impropio cuando se constata que existen trmites desplegados al mismo tiempo en otra sede a los fines de que all se radiquen definitivamente los autos. La Corte local ha sostenido que por aplicacin de lo dispuesto en el art. 12, CPCC, con excepcin de lo que se halle vinculado a la medida cautelar dispuesta, debe anularse todo lo actuado por el magistrado ordinario a partir del momento en que tom conocimiento fehaciente de que su competencia para entender en el asunto haba sido cuestionada por una de las partes a travs de la va prevista en el art. 6, CPCA (en el caso, el juez interviniente, luego de enviar el expediente a la Suprema Corte, sigui actuando en otro formado con las fotocopias de aqul)38. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 12, Cdigo nacional a travs del siguiente texto normativo: Las cuestiones de competencia se sustanciarn por va de incidente. No suspende el procedimiento, el que seguir su trmite por ante el juez que previno, salvo que se tratare de cuestiones de competencia en razn del territorio.

Art. 13. Contienda negativa, y conocimiento simultneo En caso de contienda negativa, o cuando dos o ms jueces se encontraren conociendo de un mismo proceso, cualquiera de ellos podr plantear la cuestin de acuerdo con el procedimiento establecido en los arts. 9 a 12. 1. CONFLICTO NEGATIVO DE COMPETENCIA Puede darse el caso de que el juez ante el que se plantea la demanda entienda que es incompetente y lo remita a otro magistrado quien, a su vez, considere que tampoco l es el juez con jurisdiccin especfica. Se configura de esta manera un conflicto negativo de competencia y la ley lo resuelve remitiendo a las pautas genricas de la inhibitoria, dejando bsicamente en un rgano superior la dilucidacin de la contienda. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 13, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO III39 - Recusaciones y excusaciones

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SCBA, B.59.168, 1/10/1998, Riusech, Mara E. s/accin de amparo - cuestin de competencia art. 6, CPCA.

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Art. 14. (Texto segn dec.-ley 8689/1977) Recusacin sin expresin de causa Los jueces de primera instancia podrn ser recusados sin expresin de causa. El actor podr ejercer esta facultad al entablar la demanda o en su primera presentacin; el demandado, en su primera presentacin, antes o al tiempo de contestarla, o de oponer excepciones en el juicio ejecutivo, o de comparecer a la audiencia sealada como primer acto procesal. Si el demandado no cumpliere esos actos, no podr ejercer en adelante la facultad que confiere este artculo. Los jueces de la Suprema Corte de Justicia y de las cmaras de apelacin no podrn ser recusados sin expresin de causa. 1. IMPARCIALIDAD DE LOS JUECES Este captulo del Cdigo habr de regular las vas con las que cuentan los litigantes -y tambin los mismos juecespara dar vigencia a otra de las garantas vinculadas con el derecho al debido proceso, cual es la imparcialidad de la magistratura. Sabido es que ello constituye una nota que define esencialmente al rgano dispuesto por el Estado para la vlida resolucin de conflictos entre partes. Pues bien, as como se delinearon los mecanismos para resguardar la garanta del juez natural mediante planteos vinculados con la atribucin de competencia, aqu el Cdigo efecta lo propio con la finalidad de que pueda apartarse del proceso a jueces afectadas por la tacha de la parcialidad. Recordemos que esta condicin de quienes estn llamados a dar solucin a los pleitos viene impuesta desde la letra del art. 8.1, Pacto de San Jos de Costa Rica, a travs de la recepcin que realiza el art. 75, inc. 22, CN y -en el mbito local- del art. 11 de la Carta bonaerense. La norma del Pacto aludido seala que toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley (...) para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. La imparcialidad judicial, pues, es la nota que tiende a asegurarse en este tramo de la ley ritual. 2. RECUSACIN SIN EXPRESIN DE CAUSA Ms all de que luego se plasmarn las figuras de la excusacin y la recusacin, adelantemos que las mismas vienen motorizadas por especficas causas mencionadas por la ley y slo en el caso de que se alegue y demuestre su configuracin podr prosperar el apartamiento del juez del trmite en el que est entendiendo. Sin embargo, la ley contempla una posibilidad -acotada- de que las partes puedan lograr ese alejamiento sin la necesidad de indicar el motivo que justifica la decisin de apartar cierto juez40.
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Entendemos que cuando el art. 126 de la ley 5177 -t.o. dec. 2885/2001 - establece: Quedan derogadas las leyes 3527> y 4265, Captulo III del Ttulo I del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial... no resulta operativo respecto del actual Cdigo Procesal Civil y Comercial. Se trata de una norma que, a pesar de haber sido mantenida indebidamente por un texto ordenado reciente, reproduce en forma literal el art. 254 de la ley 5177 tal como fuera publicado en el Boletn Oficial del 13/11/1947. En ese momento tuvo efectividad respecto del Cdigo de Procedimiento en lo Civil y Comercial en vigencia -ley 2958 - ya que ese cuerpo normativo contaba en su estructura con slo un Ttulo I (Disposiciones generales y comunes a todos los juicios)> En el ao 1968, con la reforma procesal provincial, la previsin del art. 126 -si bien an no eliminada del texto normativo- perdi toda posibilidad de aplicacin. No slo porque el viejo Cdigo de Procedimiento fue reemplazado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial -ley 7425 - sino, fundamentalmente, porque la referencia al Captulo III del Ttulo I es ahora de imposible identificacin atento la existencia de tramos normativos as denominados en cuatro de los nueve Libros que lo integran: el I -Disposiciones generales-, IV -Procesos especiales-, V -Procesos universales- y VII -Procesos voluntarios-> Por otro lado, y en lo que hace concretamente a este Captulo, normas posteriorres al ao 1968 le han introducido reformas -el dec.-ley 8689/1977, al art. 14, y la ley 11593 del ao 1994, al art. 29 - lo que abona la tesis de la plena vigencia del sistema de recusaciones y excusaciones> 40 El instituto de la recusacin sin causa faculta a los litigantes a obtener el apartamiento del juez, frente a la concurrencia de motivos que la ley permite silenciar (art. 15, Cdigo Procesal). En la especie, la actora, haciendo uso de la prerrogativa sealada, ha recusado anticipadamente en su escrito inaugural, a los seores jueces titulares de los Juzgados Civil y Comercial nros. 4 y 5. Habiendo sido este ltimo el magistrado designado para entender en los presentes actuados, segn sorteo de la Receptora General de Expedientes, aquel apartamiento solicitado a priori en escrito de demanda, opera plenamente, y la admisin que hace el magistrado sorteado produce el efecto

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Se deja librado a la prudencia de los litigantes hacer uso de esta prerrogativa con la finalidad de que se impida la intervencin de ciertos magistrados evitando el trmite -y la prueba- de causales taxativamente mencionadas, o bien cuando la causa de parcialidad no encuentre debida recepcin en el catlogo legal o simplemente por el hecho de que conviene a las partes apartar a ciertos jueces cuyos criterios aplicables a los temas a ventilar en el expediente especfico habrn de tornar ms engorrosa, extensa o compleja la tramitacin. De all que no se trate simplemente de una excusacin sin causa. El motivo puede existir, slo que la ley permite que no se lo exprese. La referida facultad puede parecer una herramienta al servicio del capricho de los litigantes. Por ello es que como contrapartida de la libertad para recusar sin expresar causa existen limitaciones propias de la norma y otras nacidas de la prctica jurisprudencial. Dentro de estas ltimas observamos que los jueces deben velar por el control de la manera en que se utiliza la figura en estudio, ya que ha sido uno de los terrenos ms frtiles para que se configure una de las formas de abuso del proceso. La norma prev esta facultad con la finalidad de que se facilite o flexibilice el trmite de la recusacin y no para direccionar de manera total la radicacin de la causa en un determinado rgano, efecto que se producira si -por ejemplo- el actor recusara sin causa a todos los jueces del fuero civil y comercial con excepcin de uno. Este claro ejemplo de recusacin sin expresin de causa abusiva debe ser -y lo es en la realidad- rechazado y eventualmente sancionado por los tribunales. Respecto de las limitaciones legales contenidas en este artculo, en primer lugar slo puede utilizarse la recusacin sin expresin de causa respecto de los jueces de primera instancia. No procede en relacin con los integrantes de las cmaras de Apelacin ni de la Corte bonaerense. En segundo lugar, slo puede hacerse en un momento determinado del proceso: tanto el actor como el demandado en sus primeras presentaciones. El artculo en estudio expresamente veda la posibilidad de que se ejerza esta facultad en lo sucesivo. Luego de esa oportunidad, el litigante interesado slo podr recurrir a la recusacin con expresin de causa para los supuestos de motivos sobrevinientes. Se ha dicho que la recusacin sin expresin de causa conforme lo previsto por el art. 14, CPCC es la facultad que las partes ejercen una sola vez, en una oportunidad especficamente sealada en el ordenamiento procesal, que para el actor puede ser: al demandar o bien a presentar el primer escrito antes de consentir la radicacin del expediente41. La forma de instrumentar el pedido es sumamente simple. El actor o el demandado en el escrito de la primera presentacin en juicio incluir un captulo donde se limitar a indicar que se utiliza esta figura y se consignar respecto de qu rgano se lo hace. La cuestin de la oportunidad del planteo puede variar de acuerdo con el tipo de trmite de que se trate. Tomando como ejemplo el caso del juicio ejecutivo, en el supuesto de que el inicio de ese proceso est precedido por la citacin del deudor a los efectos previstos en los arts. 523 y 524, CPCC, ste slo puede recusar sin causa al juez hasta el momento de comparecer ante aquella convocatoria o de vencer el plazo de dicho emplazamiento, pues en definitiva all se consuma la primera oportunidad que se le confiere al accionado para tomar intervencin en el juicio, no pudiendo ejercer esa prerrogativa en lo sucesivo 42, y no siendo admisible -por intempestiva- la introduccin de tal planteo al oponer excepciones43. Tambin se ha entendido que la expresin primera presentacin contenida en el art. 14, CPCC, es la que haga la parte luego de que el expediente hubiese sido distribuido por la Receptora General de Expedientes. La facultad de recusar sin expresin de causa tiene su lmite temporal en el plazo perentorio de cinco das, contados a partir del conocimiento por parte del accionante de la radicacin de la causa, adquirido en la oportunidad del sorteo efectuado por la Receptora44. Ello as por cuanto debido a la distribucin del trabajo judicial realizada por de atribuir el conocimiento de la causa al juez que corresponde en razn del turno, pues habr de atenderse a la designacin que haga el mencionado organismo y no al orden previo en que fueron expuestas, si se trata -como en la especie-, de ms de una recusacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/11/1994, G., S. M. v. C., M. s/alimentos hijos menores. 41 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/8/2000, Echegaray Guevara, Ramn E. v. Agrocom SACIFIC s/daos y perjuicios. 42 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/7/2000, Perino, Mara Cristina y otro v. Santa Ana, Mario y otra s/prepara va ejecutiva. 43 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/8/1998, Penney, Jorge Eduardo v. Brodersen, Manfredo Bernardo y otros s/cobro de alquileres; 24/1/2000, Buglioni, Alberto v. Svori, Hilda R. y otro s/cobro de alquileres; 24/2/2000, Buglioni, Alberto v. Sivori, Hilda R. y otro s/cobro de alquileres. 44 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/12/1995, Caja de Crdito La Industrial Cooperativa Limitada v. Sielmar SA s/ejecucin; 20/2/1996, Pilotti SAEF v. Cauquen SA s/cobro de pesos [J 14.23660-1].

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intermedio de la citada Receptora, el litigante desconoce al interponer la demanda ante qu juzgado sta habr de ser radicada, motivo por el cual en esa oportunidad no se encuentra en condiciones de hacer uso de la facultad de recusar sin causa45. Esta posibilidad de recusacin sin expresin de causa est vedada en los procesos plenarios abreviados. El art. 484, Cdigo Procesal establece, expresamente, la improcedencia de la recusacin sin causa en los procesos sumarios lo que resulta de aplicacin a los procesos sumarsimos en virtud de la clara remisin establecida en el art. 496 del mismo Cdigo46. Ello as por cuanto si el Cdigo Procesal reglamenta la recusacin sin causa en forma compatible con la razonable celeridad que debe presidir al desarrollo del proceso, excluyendo la posibilidad de deducirla en los procesos plenarios abreviados, con mayor razn puede concluirse en su inviabilidad en los procesos sumarsimos, en los cuales el rito se manifiesta aun con mayor severidad47. Finalmente, diremos que en los juicios que tramitan ante un mismo juez, por razones de conexidad, es improcedente el planteo de recusacin sin causa pues de admitrselo se quebrantara la referida conexidad y aunque no existieran dichas razones, el principio de economa procesal y motivos de estricta conveniencia prctica deben prevalecer sobre la facultad otorgada al justiciable por el art. 14, CPCC48. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 14, Cdigo nacional. Una diferencia esencial con el texto normativo analizado est en el hecho de que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin admite la recusacin sin expresin de causa de jueces de cmara al da siguiente de la notificacin de la primera providencia que se dicte. Se aclara que no procede la recusacin sin expresin de causa en el proceso sumarsimo, en las terceras, en el juicio de desalojo y en los procesos de ejecucin.

Art. 15. Lmites La facultad de recusar sin expresin de causa podr usarse una vez en cada caso. Cuando sean varios los actores o los demandados, slo uno de ellos podr ejercerla. 1. MS LIMITACIONES Esta norma contiene otros lmites: el referido a la cantidad de oportunidades procesales en que puede ejercerse esta facultad por proceso -slo una- y el vinculado a la recusacin sin expresin de causa y los litisconsorcios, previndose que slo uno de los integrantes de estas partes plurisubjetivas pueda ejercitarla. La ley -como vimos- establece marcos acotados para el empleo de esta figura. Ello no impide -claro est- que fuera de estos supuestos acte la figura de la recusacin normal -con expresin de causa- cumplindose todos sus recaudos. En un precedente leemos que si el apoderado de la actora haba recusado incausadamente, con anterioridad a la designacin que hace la Receptora General de Expedientes, la nueva recusacin con reserva de causa que se formula contra el magistrado interviniente y una vez conocida la resolucin que rechaza la ejecucin promovida, no puede ser admitida, toda vez que la recusacin sin expresin de causa slo puede ejercitarse una vez por cada parte del proceso. En efecto, el art. 15 del ordenamiento ritual impide que la facultad renazca ante la intervencin de un nuevo juez, sea por haber sido designado en sustitucin del anterior, sea como consecuencia de la excusacin o de la recusacin, pues usada esa facultad, ella se consume y no es recuperable. En consecuencia, el ejercicio de la recusacin qued agotado al haber hecho el actor uso de ello en el escrito de demanda, motivo por el cual no puede volver a recusar incausadamente al nuevo magistrado, pues si se admitiera ello atentara contra la seriedad y buena fe con que deben actuar los letrados y las partes ante la jurisdiccin49.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 29/4/1994, Multicompras SA v. Navarrete, Csar L. s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/2/1999, Obispado de Quilmes v. Spagnolo, Alberto s/interdicto de recobrar. 47 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/7/1997, Giovenille, Estela v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/interdicto de retener. 48 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/8/2000, Alconada, Mara Marta v. Malbrn, Rodolfo Guillermo s/divorcio. 49 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/8/1994, Multicompras v. Pusder de Urruty, Beatriz Carmen s/preparacin va ejecutiva; Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/10/1991, Anconetani, Norberto v. Carabelli,

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 15, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 16. Consecuencias Deducida la recusacin sin expresin de causa, el juez recusado se inhibir pasando las actuaciones, dentro de las veinticuatro (24) horas, al que le sigue en el orden del turno, sin que por ello se suspendan el trmite, los plazos, ni el cumplimiento de las diligencias ya ordenadas. 1. FUNCIONAMIENTO DE LA RECUSACIN SIN CAUSA Planteada la recusacin sin expresin de causa, el juez que reciba la presentacin -sea la que da inicio a las actuaciones cuando recusa el actor o la primera intervencin del demandado cuando es ste quien intenta apartarlo del trmite- deber inhibirse. Se trata de un mandato legal. Entendemos que slo podr sustraerse al mismo si vlida y fundadamente observa una utilizacin abusiva y desnaturalizadora de esta figura. Si se inhibe debe pasar los autos al juez que corresponda por orden para que siga el trmite. Es de destacar que este procedimiento no suspende los plazos. Las medidas adoptadas nterin por el juez recusado conservarn toda su validez. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 16, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza la expresin dentro de las veinticuatro horas por dentro del primer da hbil siguiente. Se agrega el siguiente prrafo: Si la primera presentacin del demandado fuere posterior a los actos indicados en el prr. 2 del art. 14, y en ella promoviere la nulidad de los procedimientos recusando sin expresin de causa, dicha nulidad ser resuelta por el juez recusado.

Art. 17. Recusacin con expresin de causa Sern causas legales de recusacin: 1) El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de afinidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados. 2) Tener el juez o sus consanguneos o afines dentro del grado expresado en el inciso anterior, inters en el pleito o en otro semejante, o sociedad o comunidad con algunos de los litigantes, procuradores o abogados, salvo que la sociedad fuese annima. 3) Tener el juez pleito pendiente con el recusante. 4) Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes, con excepcin de los bancos oficiales. 5) Ser o haber sido el juez denunciador o acusador del recusante ante los tribunales, o denunciado o acusado ante los mismos tribunales, con anterioridad a la iniciacin del pleito. 6) Ser o haber sido el juez denunciado por el recusante en los trminos de la ley de enjuiciamiento de magistrados, siempre que la Suprema Corte hubiere dispuesto dar curso a la denuncia. 7) Haber sido el juez defensor de alguno de los litigantes o emitido opinin o dictamen o dado recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de comenzado. 8) Haber recibido el juez beneficios de importancia de alguna de las partes.

Manuel y Bompadre de Carabelli, Norma s/ejecucin hipotecaria.

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9) Tener el juez con alguno de los litigantes amistad que se manifieste con gran familiaridad o frecuencia de trato. 10) Tener contra el recusante enemistad, odio o resentimiento, que se manifieste por hechos conocidos. En ningn caso proceder la recusacin por ataques u ofensas inferidas al juez despus que hubiese comenzado a conocer del asunto. 1. CAUSAS DE RECUSACIN Se expresan aqu cules son los motivos que para el legislador evidencian tendeciosidad en el juez y por ello lo descalifican como tercero imparcial en determinado pleito. Estos motivos debidamente alegados y acreditados importarn el desplazamiento del magistrado previsto legalmente para ese juicio y su reemplazo por otro que cumpla con las condiciones ya vistas del art. 8.1, Pacto de San Jos de Costa Rica50. La ratio legis que informa las causales de excusacin receptadas en el art. 17 del ritual consiste en autorizar la separacin del juez de la causa cuando las circunstancias objetivas que all se enumeran puedan poner en peligro su imparcialidad o generar sospechas fundadas sobre la misma51. Hablamos de recusacin cuando son las partes las que requieren ese desplazamiento. Si -en cambio- es el juez quien entiende comprometida su imparcialidad, tiene el deber de recurrir a la figura de la excusacin como veremos en el art. 30, ya que de lo contrario puede ser pasible de incurrir en las causales de remocin previstas en la ley 8085 -arts. 20 y 22 - que dan lugar a la formacin del Jurado de Enjuiciamiento -art. 32>-> El listado de los motivos es extenso y variado. Involucra tanto razones de parentesco como vnculos de amistad, de inters, de enemistad, profesionales previos -haber sido el juez defensor, fiscal, etc.-, pleitos pendientes, etc. Las causas pueden vincular tanto al juez con las partes como con sus mandatarios o letrados. Es imperativo de jerarqua constitucional que los juicios, en lo posible, se inicien y concluyan ante los jueces naturales, fundamento por el cual la enumeracin taxativa que hace el artculo en anlisis debe entenderse con criterio restrictivo. Pero si el juez de la causa alega tener pleito pendiente con alguna de las partes, esa sola circunstancia basta para justificar su excusacin, puesto que es la ley misma quien objetivamente le reconoce la potencialidad de poner en peligro la imparcialidad del magistrado52. El inc. 6 contempla la causal vinculada con la denuncia realizada por alguna de las partes contra el juez ante el Jurado de Enjuiciamiento, siendo ella operativa siempre que se hubiera dado curso a la denuncia. Desgraciadamente observamos que con frecuencia se recurre a la denuncia ante el Jurado de Enjuiciamiento con el solo objeto de apartar a un magistrado de la causa. Se abusa as de un mecanismo que debe ser empleado con la mxima de las cautelas por la trascendencia que tienen las decisiones de ese cuerpo respecto de la figura de los jueces. De all que ste sea otro caso donde se deba velar por la debida utilizacin de estos medios, preservando la alta misin para la que se encuentran previstos y sancionando las inconductas que tiendan a desnaturalizarlos. Las denuncias efectuadas en contra del magistrado deben ser anteriores a la promocin del proceso pues de lo contrario las mismas se convertiran en el vehculo adecuado para separar a los jueces de la causa, burlando, de esa manera, el principio de la perpetuatio jurisdictionis53. Otra causal frecuentemente esgrimida es la del prejuzgamiento. El Mximo Tribunal de Buenos Aires ha dicho que debe entenderse por prejuzgamiento la emisin de opinin fundada sobre el punto materia de decisin despus de comenzado el pleito y antes de la oportunidad fijada por la ley para pronunciarse54. De all que la intervencin de los jueces de un tribunal en un anterior procedimiento en el marco de sus funciones legales no constituye causal de recusacin, ya que tal actuacin, en la medida en que la
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No procede la nueva recusacin si sta se dirige contra jueces ya objetados y con fundamento en una misma y nica causal (art. 17, CPCC), cuya recusacin hubiese sido desestimada por el tribunal mediante resolucin incidental anterior. SCBA, B.52.300, 9/2/1993, Vidal, Horacio A. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 51 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1992, Cretani de lvarez, Hayde y otro v. Palacios de Villazuela, Zulema y otros s/cobro de pesos. 52 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/4/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Vega, Fabin y otro s/cobro ejecutivo - preparacin va ejecutiva. 53 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/2/2000, Moreno, Jorge v. Otazu, Estefana s/desalojo art. 26, CPC. 54 SCBA, B. 53.865, 3/11/1992, Casa Trasorras SC v. Provincia Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin; B.53.737, 2/3/1993, Mobel Interiores v. Provincia de Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin [J 14.62770-1].

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imponga el ejercicio de sus atribuciones especficas importa juzgamiento y no prejuzgamiento en los trminos de la norma respectiva55. Se ha intentado asimilar el dictado de medidas cautelares con casos donde se adelanta opinin respecto del resultado final de la litis. Tal proceder importa ignorar la diferencia existente respecto del grado de conocimiento con el que se emite una -simple verosimilitud- y otra providencia -plena certeza-. Por eso, en tanto el juez que dicta una medida cautelar no exceda en su resolucin el mbito que le es propio, no incurre en la causal prevista en el inc. 7 del art. 17, CPCC ya que de lo contrario le estara vedado pronunciarse sobre esas medidas de aseguramiento provisional56. Graves problemas interpretativos acarrea la determinacin de la existencia de amistad o enemistad respecto del juez. Si bien es cierto que las causales previstas por el art. 17, incs. 9 y 10 del Cdigo resultan aplicables cuando las mismas se configuran respecto de una de las partes, si la amistad, enemistad o resentimiento del juez existe respecto del letrado de una de ellas debe considerarse comprendida dentro de las razones de decoro y delicadeza a que alude el art. 30 del mismo cuerpo normativo, ya que la intervencin de dicho profesional puede generar violencia moral en el juzgador57. La recusacin prevista en el inc. 9 del artculo bajo anlisis requiere la amistad del juez con alguno de los litigantes y no la que pudiere existir con sus allegados, tengan o no vnculo parental, no estando dems recordar que no debe confundirse la amistad con la vinculacin que nace del acercamiento provocado por el desempeo de funciones comunes, la vecindad, o las reglas de cortesa58. Por otro lado, haber tenido una discusin no autoriza a que el juez natural sea separado de la causa. El altercado no encaja en ninguno de los supuestos del artculo en estudio y si se pretendiera forzadamente incluir en el inc. 10 nos encontraramos con el impedimento indicado en la misma norma: ...en ningn caso proceder la recusacin por ataque u ofensas inferidas al juez despus que hubiera comenzado a conocer del asunto59. La amistad como causal de recusacin que prev el art. 17, inc. 9, CPCC debe ser fundada en motivos de existencia real y precisa. En efecto, el vnculo amistoso definido como un afecto puro y desinteresado, independiente y no subordinado a los vnculos de sangre o de pareja, que liga a dos personas recprocamente ha sufrido una deformacin conceptual derivada del uso cotidiano de la expresin, generando la existencia de grados de amistad y de ah que se habla legalmente de amistad ntima, amistad familiar, amistad social, etc. El precepto no se refiere a los simples contactos de las personas derivados del acercamiento, recproco o no, por el desempeo de funciones comunes, la vecindad o la frecuentacin de los mismos lugares, lo cual produce una vinculacin en que la aplicacin de las reglas elementales de la cortesa social, puede hacer aparecer como amistad lo que no es sino una aproximacin o un conocimiento. La ley exige que la circunstancia objetiva de la aproximacin o contacto tenga exteriorizaciones objetivas, como son la gran familiaridad que tiene manifestaciones concretas en la forma habitual de tratarse recprocamente o la insercin del sujeto en la vida ntima, la confidencia, la extensin del vnculo a los familiares, la comensalidad60. El prrafo final del inc. 10 de este artculo tambin se ocupa de una maniobra que puede resultar frecuente cual es el intento de apartar al juez luego de haberlo previamente agraviado en el marco del juicio ya iniciado. Ello no slo no habr de prosperar sino que quien as se conduzca ser autor de una conducta por dems reprochable y sujeta a las penalidades procesales pertinentes. En suma, entendemos que tal como lo ha sostenido nuestra Corte bonaerense la norma del art. 17, CPCC debe ser aplicada con criterio restrictivo61.

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SCBA, B.53.588B, 7/10/1997, Arteche Boudet, La y otros v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Asuntos Agrarios) s/incidente de recusacin - demanda contencioso administrativa. 56 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/7/1999, Novelli, Jorge s/informe art. 26 en autos: `Hurtado, Aguilera v. Rodrguez s/desalojo. 57 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/3/2002, Masri, David J. v. Barral, Pablo y otros s/divisin condominio; 6/2/2003, GAL SA v. Pezzella, Ral y otro s/ejecucin prendaria; 18/2/2003, Contar SA v. Quadro, Mario y otro s/materia a categorizar (inc. 31, CPC). 58 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/8/2001, Bertolotti, Daniela v. Ruiz de Galarreta, Luis Santiago s/denuncia ley 12569. 59 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Frontini, Mirta Esther s/incidente recusacin con expresin de causa en autos: `Frontini, Mirta v. AS Construcciones y otros s/daos y perjuicios. 60 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/11/1994, Bonino, J. s/incidente de recusacin con causa en autos: `Barrere, A. A. v. Bonino, J. s/juicio ejecutivo. 61 SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 17, Cdigo nacional. No existen diferencias en el texto normativo, ms all de la referencia a la Corte Suprema en el inc. 6 que reemplaza la alusin a la Suprema Corte bonaerense.

Art. 18. Oportunidad La recusacin deber ser deducida por cualquiera de las partes en las oportunidades previstas en el art. 14. Si la causal fuere sobreviniente, slo podr hacerse valer dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. 1. MOMENTO PARA LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA. REMISIN El Cdigo remite en cuanto a la oportunidad para plantear esta forma de recusacin a las reglas del art. 14 ya analizadas, con la salvedad de que en los casos donde el apartamiento se intenta con expresin de causa no operan ciertas limitaciones temporales. Aqu, aun cuando la recusacin no se haya efectuado en la primera oportunidad en que se presenten las partes, podrn hacerlo luego pero slo si se da el supuesto de una causal sobreviniente, esto es, surgida despus de la iniciacin del juicio62. Cuando la recusacin se sustenta en una causal surgida despus de la iniciacin del juicio, debe ser alegada dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. Se ha resuelto en ese sentido que deviene extempornea la recusacin formulada en forma expresa, si el propio recusante, ante el conocimiento de la providencia que habra dado motivo al supuesto prejuzgamiento, no dedujo recusacin, sino que se limit a hacer reserva de solicitarla y la posterior presentacin articulando aqulla es inadmisible por haber vencido el plazo para oponerla. Asimismo, cabe sealar que no es dable la recusacin preventiva destinada a excluir al juez de la causa, que no es congruente con el respeto debido al magistrado63. Para este ltimo caso, las partes deben ser diligentes en su actuacin y presentar la recusacin dentro de los cinco das de haber conocido la circunstancia de las previstas en el art. 17 que priva de objetividad al juez. Claro que ello siempre que en el trmite no se haya decretado el llamamiento de autos para sentencia, ya que sera estril el intento posterior a tenor -como vimos- de lo que manda la norma en estudio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 18, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 19. Tribunal competente para conocer de la recusacin Cuando se recusare a uno o ms jueces de la Suprema Corte o de una cmara de apelaciones, conocern los que queden hbiles, integrndose el tribunal, si procediere, en la forma prescripta por la ley orgnica del Poder Judicial. De la recusacin de los jueces de primera instancia conocer la cmara de apelaciones respectiva. 1. JUEZ DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA En esta forma de recusacin no opera la limitacin referida a los rganos recusables que existe respecto de la recusacin sin expresin de causa. Aqu todos los jueces y tribunales de la provincia son susceptibles de ser recusados ya que la imparcialidad alegada y demostrada por la parte puede afectar a cualquier magistrado, no importando su rango, y ello lo descalifica totalmente para intervenir en un litigio determinado. Este artculo habr de indicar cul ser el juez que decidir si asiste o no razn al recusante.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 5/10/1995, Maraviglia, L. s/recusacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/8/1992, Pluchchi v. Competiello, Miguel Francisco s/daos y perjuicios - recusacin con causa.

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Para el caso de que se trate de un cuerpo colegiado como son las cmaras o la Corte, es el mismo tribunal el que habr de resolver si la recusacin contra uno o varios de sus integrantes es fundada o no64. Cuando el recusado es el titular de un rgano unipersonal, habr de decidir la cmara respectiva. En el primer supuesto -resolucin por parte del resto del tribunal- en caso de ser necesario, el cuerpo deber integrarse de acuerdo con las reglas que contiene la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial a los fines de contar con el nmero suficiente de jueces que resuelvan sobre la procedencia de la recusacin de uno de sus colegas. Ha dicho la Suprema Corte que no corresponde a ese tribunal examinar el mrito intrnseco de las resoluciones adoptadas en materia de recusaciones o excusaciones, desde que contra ellas no est autorizada la deduccin de recurso o cuestin alguna no configurndose, en el caso, un conflicto de competencia de los receptados en el art. 149, inc. 2 in fine, Constitucin provincial65. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 19, Cdigo nacional. No existen diferencias en el texto normativo, salvo los cambios que impone la diferente jurisdiccin y que se reiterarn en lo sucesivo (Corte Suprema por Suprema Corte y Reglamento para la Justicia Nacional en lugar de Ley Orgnica).

Art. 20. Forma de deducirla La recusacin se deducir ante el juez recusado y ante la Suprema Corte o cmara de apelaciones, cuando lo fuese de uno de sus miembros. En el escrito correspondiente, se expresarn las causas de la recusacin, y se propondr y acompaar, en su caso, toda la prueba de que el recusante intentare valerse. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (I) La recusacin se plantea ante el rgano que albergue un juez tachado de parcial. Si se trata de magistrados de primera instancia, ser ante l y si se trata de rganos colegiados, ante el tribunal, sea que se cuestione a uno o ms de sus integrantes. A diferencia del escrito que requiere la recusacin sin expresin de causa, aqu la peticin formal es mucho ms exigente. La parte no slo debe individualizar el motivo legal por el que se entiende que un juez no es imparcial sino adems acompaar la prueba que abone sus dichos. Ms all de lo referido a la prueba testimonial (ver art. 24) no existen limitaciones al respecto, sin perjuicio de que la admisin de medidas probatorias no debe llevar a alongar demasiado este procedimiento que necesariamente debe ser breve para no prolongar la incertidumbre respecto de cul ser el juez que intervendr en el pleito en marcha. En aquel escrito, la causal de recusacin debe ser debidamente objetivizada, en virtud de que las causales de recusacin son de interpretacin restrictiva por cuanto importan una molestia en la funcin judicial y en la distribucin de los asuntos, adems de importar un acto grave dado el respeto que se le debe a la investidura del magistrado y por lo que resulta intolerable que se la deduzca antojadizamente y con deleznable fundamento66. Si la recusante al plantear el pedido de separacin del juez interviniente, solamente menciona el inc. 10 del art. 17, CPCC, resulta insuficiente a tenor de lo expresado en el art. 20, prr. 2, mxime si el magistrado ha negado

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Conforme el procedimiento dispuesto por el art. 19, CPCC y los aps. 2 y 3 del art. 9, dec.-ley 7718, la excusacin formulada por todos los miembros de un Tribunal del Trabajo debe ser resuelta por ese mismo rgano, integrado de acuerdo con lo establecido por la acordada 1293 y, en caso de ser rechazada dicha excusacin, la decisin no puede ser examinada por la Suprema Corte. SCBA, Ac. 41750, 2/5/1989, Debole, Salvador E. v. Simple SA s/incidente; Ac. 60420, 15/8/1995, Lpez, M. v. Motolux SRL s/incidente de ejecucin [J 14.47772-1]; Ac. 83897, 27/3/2002, Becerra, Daniel v. Ariel Dada SA s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. 65 SCBA, Ac. 45584, 3/7/1990; Ac. 86964, 5/2/2003. 66 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 1/12/1993, Municipalidad de Ensenada v. Cabrera, R. s/amparo incidente de recusacin.

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hallarse comprendido en la causal contenida en dicha norma, siendo facultativo de la cmara abrir el incidente a prueba a condicin -en principio- de que medie ofrecimiento temporario de la misma por la parte recusante67. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 20, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 21. Rechazo in limine Si en el escrito mencionado en el artculo anterior no se alegase concretamente alguna de las causas contenidas en el art. 17, o si se presentase fuera de las oportunidades previstas en los arts. 14 y 18, la recusacin ser desechada, sin darle curso, por el tribunal competente para conocer de ella. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (II) De la sola presentacin a travs de la que se intenta recusar a un juez pueden surgir circunstancias que determinen su rechazo inmediato. El tribunal debe examinar si la recusacin ha sido deducida en forma y con causa legal, estando habilitado para desecharla sin darle curso si no concurren tales requisitos68. Un ejemplo de este rechazo liminar se da con la falta de alegacin de las causas previstas en el art. 17 ya visto. Las causales son -como dijramos- taxativas. Los motivos graves de decoro y delicadeza a los que alude el art. 30 slo pueden sustentar el apartamiento de un juez por el camino de la excusacin, estando vedado a las partes alegarlos. Otro es la extemporaneidad del planteo69. Si bien es cierto que se admiten las recusaciones por motivos sobrevinientes, no lo es menos que si la causal existe desde el inicio debe ser manifestada en la primera ocasin en que las partes toman contacto con el rgano. Y aun cuando sea sobreviniente, debe ser alegada dentro de los cinco das de ser conocida. Si estas oportunidades se dejan pasar, el pedido posterior se desestimar por extemporneo. Se ha resuelto que en los casos en que resulta recusado un juez de la primera instancia, el tribunal competente para decidir tal cuestin es la cmara de apelacin respectiva, motivo por el cual se perfilara impropia la resolucin mediante la cual el propio magistrado recusado desestim in limine el aludido planteo70. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 21, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 22. Informe del magistrado recusado Deducida la recusacin en tiempo y con causa legal, si el recusado fuese un juez de la Suprema Corte o cmara, se le comunicar aqulla, a fin de que informe sobre las causas alegadas. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (III) Presentado el escrito correctamente -incluyendo una causal admitida por la ley y en el tiempo adecuado- ante un tribunal de los referidos en el artculo en anlisis, se pondr en conocimiento del mismo al juez recusado para que
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1992, Dra. Teresa Sala s/incidente de recusacin con expresin de causa en autos: `Urroz, Carlos N. s/sucesin ab intestato. 68 SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja; Ac. 69102, 18/11/1997, lvarez Ferreira, Rigoberto v. Muscolo, Norberto y otro s/despido - recurso de queja [J 14.47006-1]. 69 Habida cuenta del estado procesal del expediente en trmite de subasta, la recusacin deviene extempornea (art. 18, CPCC, ltima parte) por lo que procede su rechazo in limine. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 31/3/1992, Gache, Hctor A. v. La Mndola, Nlida s/sumario - recusacin. 70 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/9/1994, Simn Rremer s/concurso preventivo - quiebra.

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ste efecte las manifestaciones que considere pertinentes respecto de la configuracin del motivo alegado por el recusante. Si bien el efectivo apartamiento de la causa no importa una sancin para el juez, es cierto que debe tener oportunidad de ser odo para que su versin de los hechos permita adunar elementos con el fin de resolver el punto por parte del cuerpo. La ley refiere al informe del juez. Tngase en cuenta que -por la garanta constitucional en juego- la decisin es trascendente y por eso si bien debe ser rpida, no puede ser adoptada sin el suficiente convencimiento respecto de la configuracin -o no- de la causal. Si resulta del informe efectuado en los trminos de este artculo por el magistrado involucrado en la recusacin la exactitud del hecho que la funda, en virtud de lo normado por el art. 23, CPCC debe tenrselo -como veremos- por separado de la causa71. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 22, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 23. Consecuencias del contenido del informe Si el recusado reconociese los hechos, se le tendr por separado de la causa. Si los negase, con lo que exponga se formar incidente que tramitar por expediente separado. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IV) Puede darse que el recusado admita la veracidad de los hechos en los que el recusante basa su intento. De tal modo, sin ms trmite se lo separar de la causa por no estar en condiciones de resolver el pleito de manera ecunime. Si, en cambio, diera una versin diferente o bien negase la configuracin de tales extremos, deber iniciarse un expediente separado por el cual tramitar el incidente suscitado abrindose a prueba. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 23, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 24. Apertura a prueba La Suprema Corte o cmara de apelaciones, integradas al efecto si procediere, recibirn el incidente a prueba por diez (10) das. Cada parte no podr ofrecer ms de tres testigos. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (V) Si el tribunal no puede funcionar con los jueces no cuestionados, deber integrarse de la manera que lo indica la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial para seguir adelante el trmite de la recusacin de uno o varios de sus integrantes. Dispuesta la formacin de incidente, se abrir por diez das a prueba para que se produzca la que ofreci el recusante y el juez en su informe. Se limita el nmero de testigos pero nada se dice respecto de otros medios probatorios. Se entiende que habr libertad al respecto siempre que ello no implique desnaturalizar la sumariedad que debe regir en este trmite a los fines de dilucidar rpidamente si el juez seguir entendiendo en el juicio o ser necesario su reemplazo.

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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993, Sefag SAIC s/quiebra v. Raffo, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 24, Cdigo nacional. No existen diferencias en el texto normativo, salvo el agregado de que el plazo probatorio de diez das operar si la prueba hubiere de producirse dentro de la ciudad donde tiene su asiento el tribunal. El plazo se ampliar en la forma dispuesta en el art. 158 .

Art. 25. Resolucin Vencido el plazo de prueba y agregadas las producidas, se dar vista al juez recusado y se resolver el incidente dentro de cinco (5) das. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VI) Terminado el perodo de prueba se agregan las constancias de su produccin y luego de que se d intervencin al juez de cmara o de Corte recusado, el cuerpo dictar sentencia en el plazo legal. Vemos una desigualdad de trato entre el recusante y el recusado ya que el primero no tendr oportunidad para alegar sobre el mrito de las probanzas arrimadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 25, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica que el plazo de cinco das corre a partir de la contestacin de la vista mencionada o del vencimiento del plazo para hacerlo.

Art. 26. Informe de los jueces de primera instancia Cuando el recusado fuere un juez de primera instancia, remitir a la cmara de apelaciones, dentro de los cinco (5) das, el escrito de recusacin con un informe sobre las causas alegadas, y pasar el expediente al juez que sigue en el orden del turno para que contine su sustanciacin. Igual procedimiento se observar en caso de nuevas recusaciones. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VII) Es hora de analizar qu ocurre cuando el recusado es un juez de primera instancia. Ya vimos que el escrito que lo recusa con expresin de causa se presenta ante l mismo (art. 20). Deber luego -sobre la base de la pieza recibida- producir un informe donde consignar lo que entienda pertinente dentro de los cinco das de planteada la tacha. Este informe junto con la recusacin se remiten a la cmara respectiva para que resuelva72. Es importante destacar que mientras tramita la recusacin ser otro juez de primera instancia -el que corresponda de acuerdo con el orden de radicacin de causas- el que contine con el trmite de la causa hasta tanto se dilucide el punto controvertido. Esto implica que la recusacin no suspende los trmites pero aparta provisoriamente de la conduccin del pleito al juez de imparcialidad cuestionada. Concluye la manda estableciendo que si se dan nuevas recusaciones -entendemos que por causas sobrevinientesel trmite ser el mismo ya descripto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 26, Cdigo nacional. Se agrega que donde no hubiera juez que sigue en el orden del turno, el expediente pasar al subrogante legal.
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Planteada la recusacin con causa, el juez recusado debe limitarse a elevar a la cmara de apelaciones el escrito de la parte con el informe sobre las causas alegadas, no pudiendo pronunciarse sobre la recusacin, por ser esta materia privativa del tribunal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 17/8/1999, Gutirrez Garca v. Plata Gas SACI s/cumplimiento de contrato -art. 26, CPCB-.

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Art. 27. Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia Pasados los antecedentes, si la recusacin se hubiese deducido en tiempo y con causa legal, la cmara de apelaciones, siempre que del informe elevado por el juez resultare la exactitud de los hechos, lo tendr por separado de la causa. Si los negare, la cmara podr recibir el incidente a prueba, y se observar el procedimiento establecido en los arts. 24 y 25. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VIII) Luego de constatar que la recusacin se present en tiempo y sobre la base de causa legal, aqu tambin el tribunal competente (cmara de apelacin) podr tener por configurada la causal alegada si el juez en su informe admite la veracidad de los hechos, separndolo de la causa. Para el caso en que las versiones fcticas del recusante y del recusado difieran, se prev apertura a prueba de acuerdo con las reglas ya analizadas (arts. 24 y 25). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 27, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 28. Efectos Si la recusacin fuese desechada, se har saber la resolucin al juez subrogante a fin de que devuelva los autos al juez recusado. Si fuese admitida, el expediente quedar radicado ante el juez subrogante con noticia al juez recusado, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron. Cuando el recusado fuese uno de los jueces de la Suprema Corte o de las cmaras de apelaciones, seguirn conociendo en la causa el o los integrantes o sustitutos legales que hubiesen resuelto el incidente de recusacin. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IX) Finalmente, si se rechaza el planteo recusatorio por el tribunal de alzada sea porque no se bas en causa legal, no fue planteado oportunamente o bien, abierta la causa a prueba, no se demostr la existencia de los hechos que acrediten la falta de imparcialidad en el juez de marras se le har saber al juez subrogante -aquel a quien se le encomend continuar provisoriamente con la tramitacin de la causa ante la presentacin del intento recusatorio, art. 26 - que debe cesar en su tarea y reintegrar el expediente al juez natural, ello en virtud de haberse disipado la sospecha de parcialidad sembrada por la parte recusante> Recordemos que no resulta procedente la resolucin de la recusacin pedida por cualquiera de las partes por el mismo juez recusado dado que si bien el art. 21 admite el rechazo in limine de la cuestin, ste debe ser efectuado por el tribunal competente para conocer en ella, conforme lo establecido por el art. 19 debiendo el juez recusado limitarse a presentar el informe previsto por el art. 26 de este Cdigo remitindose la causa al juez que sigue en orden de turno para que contine su sustanciacin73. Distinto es el supuesto de admitirse la recusacin. En ese caso, el expediente quedar radicado en el rgano a cargo del magistrado subrogante que ahora pasar a ser el juez de la causa de manera definitiva -salvo, claro est, que respecto de ste aparezca una causa de recusacin sobreviniente-. Se comunicar esta resolucin al juez recusado quien no intervendr ms en el trmite del que fuera desplazado aun cuando desaparezcan las causas que dieron lugar a esta incidencia. Si se trata de magistrados de instancias superiores -cmaras o Corte- y prospera la recusacin, en lugar del magistrado desplazado continuarn interviniendo los que resolvieron el incidente integrando el cuerpo de acuerdo con las reglas de la ya mencionada ley 5827.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/10/1993, Cepeda de Fioriti, Nlida v. El Rpido SRL s/daos y perjuicios.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 28, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 29. (Texto segn ley 11593) Recusacin maliciosa Desestimada una recusacin con causa, se aplicarn las costas y una multa de hasta quinientos pesos ($ 500), por cada recusacin, si sta fuere calificada maliciosa por la resolucin desestimatoria. 1. RECUSACIN Y ABUSO Frecuentemente se utiliza la figura de la recusacin con causa para fines distintos de aquellos para los que est contemplada -asegurar la independencia del rgano judicial, garanta nsita en el debido proceso-. Por lo general, esta forma abusiva de emplear el instituto busca simplemente separar de la causa a un juez cuyas resoluciones no benefician a la parte que lo impugna. Para evitar ello, el Cdigo contempla la figura de la recusacin maliciosa. Ello requiere la comprobacin de un comportamiento enderezado a obstaculizar y retardar la tramitacin del proceso74. En tanto este extremo no surja en forma manifiesta y ostensible de las constancias de autos, no corresponde actuarla75. La resolucin de que se trate -provenga de la cmara o de la Corte- al desestimar una recusacin puede declararla maliciosa y en ese caso a quien la promovi se cargarn las costas y hasta una multa cuyo tope prev la manda en estudio. No es otra cosa que una manifestacin ms del principio de buena fe procesal. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 29, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la referencia al monto de la multa.

Art. 30. Excusacin Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin mencionadas en el art. 17 deber excusarse. Asimismo podr hacerlo cuando existan otras causas que le impongan abstenerse de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza. No ser nunca motivo de excusacin el parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento de sus deberes. 1. APARTAMIENTO DISPUESTO POR EL JUEZ Como vimos, la garanta de la imparcialidad de los jueces tambin proyecta sus efectos sobre quienes ejercen la judicatura ya que si la misma no se configura a su respecto sern incapaces de dictar una sentencia vlida a la luz de los mandatos constitucionales referidos. Por otra parte, el juez que a sabiendas de su parcialidad tome decisiones dentro de un determinado pleito quedar incurso en las conductas receptadas en el art. 32. Por ello es que se contempla la va procesal para que el mismo juez que advierta la configuracin a su respecto de las causales del art. 17 sin esperar que se lo recuse pueda excusarse de intervenir, esto es, apartarse de la causa sobre la base de los motivos legales. Obsrvese que para esta actividad, la ley otorga una flexibilidad que podra parangonarse con la que cuentan las partes al estar habilitadas para recusar sin expresin de causa.

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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 5/12/1989, M. de O. de DST v. DCA s/alimentos. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/10/2000, Armeni, Emilio Alfredo y Durante, Margarita s/sucesin ab intestato.

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Aqu los jueces, adems de los puntuales y taxativos motivos del art. 17, pueden aducir para separarse del trmite la existencia de otras causas que le impongan abstenerser de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza. As, pues, al margen de las causales previstas en el artculo citado, el magistrado puede desprenderse del conocimiento del expediente si invoca estas razones lo cual constituye una frmula flexible que alude a las motivaciones subjetivas del juez, cubriendo ciertos casos de violencia moral que slo el magistrado sabe en qu medida pesan sobre su conciencia76. Se trata de una causal genrica que pueden aducir los magistrados y que tambin deber ser utilizada con mesura, tanto ms cuanto que ser objeto de contralor por el juez que debe recibir la causa y ste podr oponerse a la configuracin de esos graves motivos de decoro o delicadeza, decidiendo en definitiva el tribunal de Alzada. Ello no implica dejar la cuestin totalmente librada a la voluntad del magistrado. En el supuesto ms amplio de excusacin sustentada en violencia moral o en motivos graves de decoro o delicadeza a que alude el ordenamiento procesal en este art. 30, adoptado por la ley con una frmula evidentemente ms flexible que atiende a las motivaciones subjetivas del juez, debe mediar para su admisin escrpulos fundados en razones serias y mnimamente compartibles en su exteriorizacin77. Es una delicada tarea evaluar la procedencia de la causal prevista ya que debe examinarse un particular e ntimo estado anmico de los jueces que no siempre se traduce en causales objetivas fcilmente demostrables pero que sin embargo debe ser de tal entidad que justifique su apartamiento de la causa bajo su conocimiento. Debido a ello se exige al juez que manifieste, aunque sea sucintamente, cules son las motivaciones subjetivas que lo llevan a apartarse de la causa78. Se ha exigido que para la procedencia de la excusacin prevista en el art. 30 del Cdigo por motivos graves de decoro y delicadeza, debe especificarse en forma detallada de qu modo y en qu medida se le produce al juez una situacin de violencia moral que le impide fallar con imparcialidad79. Estos motivos graves de decoro y delicadeza a los que hace alusin el art. 30, CPCC, no configuran una causal invocable por las partes, sino slo por el juez. Los litigantes slo pueden recusar si su pedido se apoya en alguno de los motivos que taxativamente enumera el art. 1780. La ley no admite excusaciones cuando los motivos legales se manifiesten respecto de otros funcionarios intervinientes en el pleito. Ello as por cuanto la garanta del juez imparcial opera respecto de las partes. El supuesto aqu contemplado podr generar roces en el desarrollo de la funcin pero que debern ser solucionados -eventualmente- por la va de los controles de superintendencia. Excusarse y ordenar la remisin de las actuaciones al juzgado subrogante (lo cual fue consentido por las partes), implica desprenderse del conocimiento de los autos, dejar de ser el juez del proceso, por lo cual es nula toda intervencin ulterior: es improcedente admitir la reasuncin de la jurisdiccin ni aun para las cuestiones incidentales, toda vez que el titular del juzgado subrogante no cuestion la excusacin, rigiendo en consecuencia lo dispuesto por el art. 31, ltima parte, CPCC81. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Tarantino, Jacinto y Guerrero, Ana s/sucesin testamentaria. Debe admitirse la excusacin formulada por el juez, fundada en motivos de delicadeza y decoro. SCBA, B.50.296, 3/11/1992, Stemphelet, Onildo O. v. Provincia Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. El instituto de la excusacin est previsto nicamente para aquellos casos en los que el magistrado, al advertir que se encuentra comprendido en alguna de las causales del art. 17, CPC, se separa de la causa; o tambin cuando existen motivos graves de decoro y delicadeza que generan en l una situacin de violencia moral que le impiden resolver cumpliendo con el deber de imparcialidad que exige la funcin jurisdiccional. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial; 2/7/2002, GAL SA v. Campos, Carlos y otro s/ejecucin. 77 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Consorcio Calle 12 nro. 1117 de La Plata v. Rodrguez, Mara del Carmen y otro s/cobro ejecutivo de expensas. 78 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/12/1997, L., C. v. R., R. s/cambio de tenencia de hijo; 25/11/1999, Rodrguez, Juan Nstor y otra v. Costadur, Enzo s/`Gmez v. Pertenecer s/reivindicacin competencia; 4/6/2002, S., L. S. v. A., R. s/filiacin; 6/2/2003, Novelli, Jorge s/incidente oposicin a excusacin en `Lpez s/cobro. 79 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial. 80 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/9/1997, Kohan, Juan Carlos s/concurso preventivo; 24/4/2001, Wilsoco SA s/tercera de dominio en autos `Nstor Huici SRL s/quiebra s/informe art. 26, CPC. 81 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/9/1986, Banco Coop. Ltdo. v. Nuesch, David Gregorio y otros s/cobro ejecutivo.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 30, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 31. Oposicin y efectos Las partes no podrn oponerse a la excusacin ni dispensar las causales invocadas. Si el juez que sigue en el orden del turno entendiese que la excusacin no procede, se formar incidente que ser remitido sin ms trmite al tribunal de alzada, sin que por ello se paralice la sustanciacin de la causa. Aceptada la excusacin el expediente quedar radicado en el juzgado que corresponda, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron. 1. INTERESADOS EN EL TRMITE DE LA EXCUSACIN La ley veda a las partes cuestionar la decisin del juez que dispone fundadamente apartarse de la causa ni tampoco les permite admitir su actuacin a pesar de que se configuren las causales mencionadas. El nico que puede presentar formal oposicin a la excusacin es el juez que deber recibir el expediente de prosperar este intento82. Las partes no pueden intervenir en el trmite de excusacin de los jueces, careciendo de inters o ttulo para plantear oposiciones u observaciones al respecto. La resistencia a la excusacin del juez anterior podra ser ejercida por el magistrado que recibi los autos provocando entonces s la intervencin de la Alzada, previa formacin del incidente a que se refiere el art. 31 quedando el principal en el juzgado para no demorar su sustanciacin83. Este juez s puede cuestionar esa decisin no admitiendo la atribucin de competencia, en cuyo caso se formar incidente por separado que tramitar por las reglas generales ante el tribunal de Alzada. Habr posibilidad probatoria y de todo ello surgir una resolucin que admitir o rechazar la excusacin manifestada. Este trmite incidental no suspender el proceso que seguir su curso en manos del juez a quien se le remiti la causa con la excusacin planteada. Aqu tambin, si se acepta la excusacin, el trmite queda radicado en el juzgado al que se remitiera aun cuando las causales alegadas desaparezcan. Ello se justifica por la necesidad de no seguir variando de juez en un mismo pleito. El artculo en estudio en su prr. 2 es totalmente claro al disponer que la desaparicin posterior de las causas de excusacin no tiene por resultado devolver el proceso al juez que se excus cuando corresponda84. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 31, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 32. Falta de excusacin Incurrir en las causas previstas en la Constitucin provincial para la remocin de los magistrados judiciales, el juez a quien se probare que estaba impedido de entender en el asunto y a sabiendas haya dictado en l resolucin que no sea de mero trmite. 1. PARCIALIDAD CONSCIENTE: CONSECUENCIAS
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El juez que se opone a la excusacin tiene la posibilidad de efectuar su planteo en la primera oportunidad, no justificndose el cambio de opinin sobre la base de un mejor estudio de la cuestin, por lo que habindose aceptado la competencia no cabe volver sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/11/1993, Lquez, M. v. Ventura SAMCI s/incidente pronto pago. 83 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/8/1989, Gersenobitz, Juan Mario s/recurso de queja interpuesto por el Dr. Gersenobitz en autos: `Scherdenovsky, Fernando v. Rogovosky, Julio Csar s/daos y perjuicios; 4/4/1995, Iglesias, Hctor Jorge v. Bravo, Arnoldo s/juicio ejecutivo. 84 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/4/1989, Banco Patagnico v. Testa, A. s/accin de dolo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/6/1999, Consorcio Copropietarios Atenas IV v. Spinetta, Osvaldo s/ejecucin de expensas.

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Se establece aqu que el juez que dicte sentencias interlocutorias o definitivas sabiendo que lo alcanza alguna de las causales que impiden que sea imparcial ser considerado incurso en los supuestos constitucionales de mal desempeo y sometido al Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, cuerpo que eventualmente podr disponer su destitucin mediante el procedimiento estatuido por la ley 8085 al que podr seguir un proceso penal comn. Todo ello se establece en resguardo de la ya aludida garanta del juez imparcial contenida en las constituciones aplicables en la provincia de Buenos Aires. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 32, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo el cambio vinculado con los diferentes ordenamientos normativos aplicables al juzgamiento de la responsabilidad de los jueces.

Art. 33. Ministerio Pblico Los funcionarios del Ministerio Pblico no podrn ser recusados. Si tuviesen algn motivo legtimo de excusacin, debern manifestarlo al juez o tribunal y stos podrn separarlo de la causa, dando intervencin a quien deba subrogarlos. 1. JUEZ IMPARCIAL VERSUS MINISTERIO PBLICO IMPARCIAL Si bien el Ministerio Pblico tiene amplias facultades de actuacin procesal, en materia civil y comercial no cuenta con imperio o poder de decisin al punto de dictar resoluciones definitivas que resuelvan conflictos entre partes con efecto vinculante para ellas. No es el juez de la causa y por ello no le alcanza la garanta de la imparcialidad. De all que sus miembros no puedan ser apartados de la causa por medio de la figura de la recusacin. Sin embargo -en pos de un mejor desempeo de sus importantes funciones requirentes, de asistencia, contralor, etc.- se prev que si existe causal de excusacin respecto de alguno de los litigantes que -en su caso- impida gravemente el desarrollo de las tareas propias del fiscal, defensor oficial o asesor de incapaces, podrn solicitar al juez de la causa que los aparte y ste, luego de evaluar el mrito de la peticin, estar habilitado para rechazar el pedido o bien disponer que el miembro del Ministerio Pblico cuestionado sea reemplazado, operando esta sustitucin de acuerdo con los carriles que corresponda a tenor de las pautas contempladas en la ley 12061 del Ministerio Pblico de la provincia de Buenos Aires. Teniendo en cuenta que este artculo admite la excusacin de los funcionarios del Ministerio Pblico si tuvieron algn motivo legal para ello, debe interpretarse por motivo legal que el peticionante se encuentre comprendido en alguna de las causales contempladas por el art. 17, CPCC85. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 33, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO IV - Deberes y facultades de los jueces Art. 34. Deberes Son deberes de los jueces: 1) Asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de nulidad, cuando cualquiera de las partes lo pidiere con anticipacin no menor de dos (2) das a su celebracin, y realizar personalmente las dems diligencias que este Cdigo u otras leyes ponen a su cargo, con excepcin de aquellas en las que la delegacin estuviera autorizada.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/4/1996, Sol, Osvaldo G. v. Fischenich, Mara E. s/sucesin ab intestato.

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En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio, en la providencia que ordena el traslado de la demanda se fijar una audiencia a la que debern comparecer personalmente las partes y el representante del Ministerio Pblico, en su caso. En ella el juez tratar de avenirlas sobre las cuestiones relacionadas con la tenencia de hijos, rgimen de visitas y atribucin del hogar conyugal. 2) Decidir las causas, en lo posible, de acuerdo con el orden en que hayan quedado en estado, salvo las preferencias a los negocios urgentes y que por derecho deban tenerla. 3) Dictar las resoluciones con sujecin a los siguientes plazos: a) Las providencias simples, dentro de los tres (3) das de presentadas las peticiones por las partes o del vencimiento del plazo conforme a lo prescripto en el art. 36, inc. 1, e inmediatamente, si debieran ser dictadas en una audiencia o revistieran carcter urgente. b) Las sentencias interlocutorias, salvo disposicin en contrario, dentro de los diez (10) das o quince (15) das de quedar el expediente a despacho, segn se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado. c) Las sentencias definitivas, salvo disposicin en contrario, dentro de los cuarenta (40) o sesenta (60) das, segn se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado. El plazo se computar, en el primer caso, desde que el llamamiento de autos para sentencia quede firme, y en el segundo, desde la fecha del sorteo del expediente. 4) Fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria, bajo pena de nulidad, respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia. 5) Dirigir el procedimiento, debiendo, dentro de los lmites expresamente establecidos en este Cdigo: a) Concentrar, en lo posible, en un mismo acto o audiencia todas las diligencias que sea menester realizar. b) Sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin, los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que se subsanen dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades. c) Mantener la igualdad de las partes en el proceso. d) Prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe. e) Vigilar para que en la tramitacin de la causa se procure la mayor economa procesal. 6) Declarar, en oportunidad de dictar las sentencias definitivas, la temeridad o malicia en que hubieren incurrido los litigantes o profesionales intervinientes. 1. OBLIGACIONES DE LOS JUECES Muy atrs quedaron los tiempos donde el ejercicio de la jurisdiccin era entendido como un poder sin obligaciones correlativas. Se trataba de una concepcin que hunda sus races en la poca monrquica -edad media y moderna- en la que los reyes, ejerciendo un poder absoluto, eran al mismo tiempo jueces, legisladores y administradores. La corona ejerca el rol de impartir justicia del mismo modo que el resto de sus funciones: de manera omnmoda, sin contralor alguno. Hoy ello ha cambiado radicalmente. La judicatura forma parte del Estado y, como tal, integra una estructura al servicio de la comunidad. La jurisdiccin en nuestros das est llamada a resolver conflictos suscitados en el seno de la sociedad para contribuir a la paz y bienestar general. Esa tarea implica -es cierto- un enorme poder: el del decir el derecho con autoridad coactiva (imperium). Sin embargo, tal fajina no es libre sino condicionada por las pautas procesales que vienen a reglamentar los derechos y garantas bsicas que emanan del derecho constitucional. Estas pautas son directivas tanto para los litigantes como para los jueces. Y respecto de stos, se contemplan obligaciones que deben abastecer los magistrados en la tarea de impartir justicia con el objeto de permitir la plena vigencia de los principios procesales que informan el moderno derecho procesal. Estos deberes son mltiples. El artculo que ahora analizamos contiene algunos, pero no todos ya que hay otros -independientes o conexos con stos- diseminados a lo largo del Cdigo. Vemoslos en detalle. 2. AUDIENCIAS E INMEDIACIN El juez debe conocer el conflicto, tomar contacto directo con la cuestin litigiosa que se le exhibe.

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Se trata de una premisa bsica para una adecuada resolucin de los diferendos. Este conocimiento se logra en todos los casos a travs de la reconstruccin histrica que permite la actividad probatoria. Sin embargo, se pretende algo ms: que el juzgador vivencie de manera directa las circunstancias que motivaron a los litigantes a presentarse en los tribunales, que conozca a las partes, que escuche y vea a los testigos, que presencie las explicaciones periciales, que se acerque al lugar donde ocurrieron los hechos, etc. Se trata de dar plena vigencia al principio de inmediacin. Si bien ello no siempre es posible en la prctica por las dificultades que acarrea para la actividad cotidiana de los magistrados -atento la sobresaturacin de tareas que padecen muchos juzgados- debe bregarse para que este contacto con la realidad se incremente. La inmediacin -de lograrse- da un cariz diferente a la jurisdiccin desde el momento en que permite al juez adquirir una percepcin diferente de los hechos, redundando esto en una mejor comprensin del conflicto con la gran ventaja que ello importa a los fines de resolverlo. Las audiencias son el mbito natural en el que se materializa la inmediacin. Por oposicin a la mayora de los actos que integran nuestro proceso predominantemente escriturario, en la audiencia las partes interactan con el juez y ste puede -a travs de una idnea indagacin- obtener mucha ms informacin que la que puede desprenderse de la lectura de las manifestaciones vertidas ante otro agente judicial o a travs de un escrito. La manda en estudio incorpora entre los deberes del juez el asistir a las audiencias de prueba. Refuerza ello con la sancin de nulidad respecto de la audiencia que se celebre sin la asistencia personal del magistrado, intento legal que, a rengln seguido, advertimos atenuado ya que esta obligacin tiene como condicin la previa solicitud de alguna de las partes con no menos de dos das de anticipacin. Esto es, se deja en manos de los litigantes determinar en qu casos entienden vital la presencia del juez en la audiencia y entonces, solicitndola con antelacin, podrn tachar de nulo el acto si el magistrado no asiste a la misma. Ello sin perjuicio de que deban ser los jueces quienes adopten -de por s- la sana prctica de tomar personalmente todas las audiencias que entiendan de mayor importancia dentro del proceso. Ello es pertinente, por ejemplo, en el caso de ciertos testigos claves aun cuando las partes no lo requieran y a pesar de estar admitida la delegacin (art. 440). Toda esta actividad viene robustecida por la obligacin genrica de realizar en forma personal las dems diligencias que se ponen legalmente a su cargo. Ello se relaciona de manera estrecha -propendiendo tambin a favorecer la inmediacin- con la regla de la indelegabilidad de la competencia vista en el art. 3, sin perjuicio de que se encomiende la realizacin de ciertos actos a otros funcionarios o magistrados por razones de distancia o economa. En forma particular se contempla el caso de las audiencias que deben ser fijadas en los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio. All especficamente se encarga a los magistrados que en ese contacto personal con las partes -y ante el representante del Ministerio Pblico si corresponde- intente que se llegue a un acuerdo en lo que hace a temas vinculados con la desaparicin del vnculo matrimonial, tales como la atribucin del hogar conyugal y, si hay hijos menores en comn, los regmenes de tenencia y visitas. 3. EL TIEMPO RAZONABLE DE DURACIN DEL PROCESO. LA PRDIDA DE JURISDICCIN Entre los derechos relacionados con el debido proceso que contempla el art. 15 de nuestra Constitucin provincial se encuentra el que tiene todo litigante a que las causas se decidan en tiempo razonable. La razonabilidad de los plazos de duracin de los juicios es una variable de contornos imprecisos. Tales trminos no pueden establecerse de manera estricta ya que ello implicara la injusticia de tratar todos los conflictos que llegan a tribunales del mismo modo cuando existen evidencias objetivas de las profundas diferencias que exhiben, bsicamente en lo que se refiere a la urgencia reclamada por algunas formas de tutela especial. De all que quede en la prudencia de los jueces efectuar esta categorizacin para que el mero ritualismo de resolver los pleitos a medida que van quedando en estado no frustre la tutela judicial continua y -fundamentalmente- efectiva que plasma el art. 15 referido, ya que en ciertos casos -como los referidos a reclamos relacionados con la salud, por ejemplo- si la solucin llega tarde en realidad no llega. Estas pautas encuentran correlato en el inc. 2 de la norma en estudio donde, si bien se establece la regla de que las causas se deben decidir en el orden en que hayan quedado en estado, junto a ella se encuentra la excepcin flexibilizante que permite al magistrado apartarse de ese criterio cuando las caractersticas del tema lo requieren. La ley se refiere a los negocios urgentes y obviamente a los pleitos que tengan preferencia por ley. Toda esta temtica tiene estricta vinculacin con las modernas teoras que propician un adelanto de la tutela y, de ese modo, lograr proteger las pretensiones de los litigantes de los efectos corrosivos del paso del tiempo procesal. A ello nos referiremos en el captulo dedicado a las medidas cautelares (arts. 195 y ss.).

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El inc. 3 de este artculo tambin alude a la dimensin temporal del proceso y tiende a resguardar -asimismo- la duracin razonable de los pleitos. En este caso mediante la determinacin de plazos de cumplimiento obligatorio para los jueces y tribunales. Si bien -como sealamos- el concreto alcance de lo razonable puede variar, aqu el legislador ha dado pautas especficas al indicar qu entiende por plazo razonable a los fines del dictado de las resoluciones una vez que la causa ha llegado a ese estadio. Los diferentes tiempos que all se plasman tienen que ver con distintos parmetros. Una de estas pautas la constituye la complejidad de los distintos tipos de actos procesales cuya autora corresponde al rgano judicial: providencias simples, interlocutorias y sentencias definitivas. Se comprende que a mayor complejidad, se conceda mayor tiempo para su elaboracin y dictado. Otro criterio que se tiene en cuenta es el tipo de rgano jurisdiccional que debe resolver. Se otorga menos tiempo para los unipersonales que para los colegiados. Ello se fundamenta en la lgica alongacin temporal que conlleva la circulacin entre dos o tres vocales de un tribunal y el estudio personalizado que del caso deben hacer. Tambin se fijan los puntos de partida para el cmputo del plazo en cada uno de los supuestos. Para las providencias simples, el tiempo -tres das- corre desde la presentacin de peticiones por las partes o desde el vencimiento de un plazo procesal determinado para pasar a una nueva etapa a menos que se trate de una audiencia o de una medida urgente, en cuyo caso el dictado ser inmediato. En las interlocutorias, los diez o quince das -segn el tipo de rgano- se cuentan desde que la causa queda a despacho. Y respecto de las sentencias de mrito, los cuarenta o sesenta das se computan desde la firmeza del llamamiento de autos para sentencia (juez unipersonal) o desde el sorteo del expediente (tribunal colegiado). Existen en otras latitudes del Cdigo plazos diferentes para el proceso sumario (art. 494), sumarsimo (art. 496, inc. 6), etc. Los jueces deben cumplir con estos trminos ya que ser nula la sentencia que se dicte con posterioridad segn reza el art. 167, prr. 3, ms all de que como toda nulidad procesal sea relativa y no opere cuando la parte perjudicada por ella, expresa o tcitamente exterioriz su voluntad de que ese fallo se dictara86. Si los jueces no cumplen con los plazos establecidos, opera a su respecto la prdida de jurisdiccin, figura encuadrada dentro del retardo de justicia. Remitimos a la nota del art. 167, donde se observa de qu manera pueden los jueces por motivos extraordinarios lograr ampliar estos plazos y cmo, si se incumple con estas obligaciones, pueden ser pasibles de sanciones y eventualmente -en casos extremos- ser sometidos a un proceso ante el jury de enjuiciamiento -art. 168 -> 4. EL FUNDAMENTO DE LOS FALLOS Y EL DEBIDO PROCESO La sentencia es una norma individual que integra el orden jurdico del Estado. Se enmarca en un todo sistemtico, en un conglomerado de normas interrelacionadas que debe exhibir necesariamente unidad y jerarqua. Su objetivo es la solucin de un conflicto social determinado, total o parcialmente. Con esa finalidad puede llegar a disponer de manera coactiva de bienes de las personas con o sin contenido patrimonial. Para que esta grave afectacin de derechos de alguno de los contendientes sea vlida, la decisin que la disponga debe haber sido adecuadamente fundada en el derecho aplicable y los hechos ventilados. De eso se trata el respeto por la unidad y jerarqua del orden jurdico. El adecuado fundamento es obligacin legal y est previsto en el inc. 4 de este artculo as como en el art. 163 que se refiere al contenido de las sentencias. En ese sentido, la sentencia en sentido lato y como acto jurisdiccional que entraa el conocimiento del juez sobre las cuestiones sometidas por las partes a ser dilucidadas, debe tener un fundamento jurdico que la avale para aventar decisiones antojadizas de parte del juzgador, y slo ante la ausencia de ese fundamento se impone decretar la nulidad del pronunciamiento87. La sentencia debe ser un producto razonado y objetivamente respaldado. No puede evidenciar un simple voluntarismo o el capricho de su autor. Una sentencia que no exhiba el iter lgico transitado hasta llegar a la conclusin que integra el fallo y que no exponga cules han sido los pilares normativos, jurisprudenciales o doctrinarios sobre los que se edifica, resulta contraria al orden jurdico integral y por ello puede ser descalificada como acto jurisdiccional vlido.
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SCBA, Ac. 36297, 23/6/1987, Lettieri, Nilda Alicia v. Ibez Frochan, Carlos Manuel y otros s/falsedad material, daos y perjuicios; Ac. 37351, 10/11/1987, Galaburri Sasso, Jorge v. Erriest, Juan s/nulidad de actuaciones [J 14.16186-1]. 87 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2002, Fortunato Tassara y otro v. Banco de Junn SA s/determinacin de valor accionario.

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La manda en estudio considera nulo este tipo de decisorio. Aunque esta sancin consistente en la privacin de los efectos propios del decisorio, por su gravedad, es slo aplicable en aquellas hiptesis donde la falta de fundamentacin sea absoluta, y no cuando al fallo pueda tan slo reprochrsele laconismo o un desarrollo escueto de cada una de las circunstancias fcticas y jurdicas computables88. Otra fuente de nulidad consiste en no respetar la jerarqua normativa. Ello deviene de la regla madre del art. 31 de la Carta nacional de donde puede extraerse el principio de la supremaca constitucional que da unidad a nuestro orden jurdico. En el respeto por esta relacin jerrquica se encuentra la mdula de toda la teora de la impugnacin: la sentencia se expone a un trmite de revisin en la medida en que -como norma individual que es- contrare las normas generales o constitucionales a las que debe necesariamente subordinarse. Y tambin en este respeto por la supremaca constitucional se halla el argumento ms importante que hoy -luego de una evolucin en la doctrina sostenida al respecto por la Corte nacional- permite la declaracin de inconstitucionalidad de oficio de normas por parte de los jueces. Finalmente, el principio de congruencia. Si bien es cierto que la moderna teora procesal ha admitido un mayor grado de publicizacin de la litis que versa sobre derecho privado -normalmente constituida por pretensiones materiales disponibles- no lo es menos que estas flexibilizaciones en pos de la verdad jurdica objetiva sigue teniendo importantes vallas, cuyo traspaso por el juez harn pasible a su producto -la sentencia- de impugnaciones. En el marco de estos derechos plenamente disponibles para los contendientes, estas vallas infranqueables estn constituidas por los elementos objetivos de la pretensin: el juez no puede apartarse de lo pedido por los litigantes ni puede variar o enriquecer la causa en que se funda el reclamo. La sentencia debe contener una decisin expresa, positiva y precisa, acorde con las pretensiones deducidas en el juicio y tal como las presentaron las partes intervinientes en los escritos de demanda y contestacin, en correspondencia plena con todos los elementos de hecho aportados por las partes, basndose slo en ellos89. No se trata slo de una regla vigente en la instancia de origen. En segunda instancia, observamos que el principio de congruencia sigue imperando -art. 266 -> Segn nuestra Corte local el principio de congruencia se vincula, bsicamente, con la forma en que los rganos jurisdiccionales deben resolver las cuestiones sometidas a su decisin, teniendo en cuenta los trminos en que qued articulada la relacin procesal, esto es, sin incurrir en omisiones o demasas decisorias90. Podr -en ejercicio de poderes instructorios- complementar la prueba cuando la producida a instancias de las partes sea insuficiente a su criterio, pero nada ms ya que es principio consagrado por los arts. 34, inc. 4, y 163, inc. 6, CPCC, y 47 de la actual ley 11653 que est vedado a los jueces dictar sentencia extra petita, esto es, apartndose de los trminos de la relacin procesal y decidiendo en forma distinta de la pedida por las partes, pronuncindose sobre extremos no planteados, toda vez que de lo contrario se infringe el aludido principio de congruencia entendido como la correspondencia entre la sentencia y el pedimento formulado respecto de las personas, el objeto y la causa91. 5. ECONOMA PROCESAL, MORALIDAD E IGUALDAD El juez moderno dirige el proceso de manera comprometida. No se trata de un simple organizador de etapas sino que debe propender a que el juicio se desarrolle de la manera ms sencilla y efectiva posible, ahorrando a los litigantes dispendios intiles de dinero, energas y tiempo. Se le impone al juez vigilar que en la tramitacin de la causa se procure la mayor economa procesal.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/9/1998, Benzadon, Samuel v. Pizzicaro, Jorge B. y otro s/ejecucin prendaria. 89 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/2/2001, Banco Integrado Departamental Cooperativo LImitado (su quiebra) v. Grassetti, Juan Carlos y otros s/cobro ejecutivo. 90 SCBA, Ac. 54663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria [J 14.44969-3]; Ac. 53875, 14/6/1996, Fernndez, Horacio v. Lara, Rodolfo Julin y otros s/reivindicacin [J 14.44969-4]; Ac. 57892, 4/3/1997, Trigo, Alfredo v. Lpez, Rubn s/cobro de pesos [J 14.44969-5]; Ac. 65193, 3/11/1999, Puebla de Lpez, Juliao Feodora y otra v. Cooperativa Industrial Textil Argentina de Produccin y Consumo Ltda. s/cobro sumario; Ac. 78830, 20/12/2001, Terrn, Sergio Manuel s/incidente de determinacin de honorarios en `Monterrubianesi, Oscar P. v. Provincia de Buenos Aires. Amparo y dems incidencias vinculadas y acumuladas. 91 SCBA, L.57.997, 22/12/1998, Bustamante de Vicente, Olga y otros v. La Rambla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios; L. 72.260, 16/5/2001, Debon, Mario G. v. Ocasa s/indemnizacin por despido.

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De all que la ley encomiende al judicante que controle la forma en que se desenvuelve la litis a travs de actividades concretas, las que vienen contenidas en los diversos apartados del inc. 5 y en el inc. 6 de este artculo. Conforme con esta pauta rectora, debe reunir en una misma diligencia la mayor cantidad de actos procesales compatibles entre s. Se trata de cumplir con el principio de concentracin, directamente vinculado con el ahorro de tiempo y esfuerzos. Por ejemplo, aun cuando la redaccin del art. 503, CPCC se refiere al embargo y citacin de venta como actos sucesivos, no existe obstculo alguno para que se realicen en forma simultnea, solucin que se justifica no slo a partir de la aplicacin analgica del art. 540 sino adems por la directiva del artculo en estudio92. De acuerdo con el principio de saneamiento se le pide al juez que frente a una peticin defectuosa y antes de darle curso a la misma, indique el dficit que sta padece para que rpidamente pueda ser subsanado y -en general- que adopte medidas de oficio para que el juicio prosiga sin causas de nulidad. En relacin con ello, respecto de un juicio sucesorio, se ha dicho que la exigencia de presentar certificados de dominio y anotaciones personales con carcter previo a la autorizacin requerida al juez para formalizar por escritura pblica la cesin de los derechos hereditarios de la menor, se adecua a las facultades que otorga al mismo el art. 34, inc. 5, ap. b), y 36, inc. 293. Estas resoluciones dirigidas a evitar nulidades adoptadas sobre la base de las potestades legales del juez no son revisables94 por corresponder al ejercicio de atribuciones privativas del rgano jurisdiccional95. Se ha entendido tambin que estas actividades constituyen poderes-deberes del magistrado y requieren tambin de la colaboracin de los abogados en el desarrollo de las tareas que a ellos particularmente les incumbe como sujetos involucrados en forma directa en el proceso. De all que nuestra Corte haya establecido que resultan tiles e importantes para el buen orden del proceso, no slo el poder-deber de saneamiento que el art. 34, inc. 5, ap. b), CPCC confiere a los jueces, sino tambin el cumplimiento por parte de los profesionales letrados de las pautas establecidas en la acordada 251496. Estos profesionales deben ser diligentes ya que no todo puede ser objeto de saneamiento por parte del juez dentro de la causa. Los actos procesales deben ser correctamente elaborados ya que sigue plenamente vigente -como regla- la nocin de carga procesal: la parte que incumple con las mismas se perjudica. Ejemplo claro de este supuesto se observa en el caso de la rbrica de los escritos. Constituyendo la firma de los presentantes un requisito esencial para la validez del acto, su ausencia hace que el mismo sea jurdicamente inexistente y carente de vigencia procesal razn por la cual el juzgador no puede ejercer la atribucin que le confiere el art. 34, inc. 5, letra b, porque es inaplicable a esta situacin97. O la debida acreditacin de la representacin, donde se aplica un criterio algo ms flexible. Si el letrado invoca ser representante de una de las partes sin justificarlo, media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de presentacin del poder sin prever sancin alguna si ello no se cumple, lo que obliga a acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y aun el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2 en conjuncin con el art. 352, inc. 498. Mientras tanto, adems, se le encarga al juez el mantenimiento de la igualdad de las partes en el proceso. Ambas directivas parecen contradictorias ya que el saneamiento oficioso de nulidades normalmente beneficiar -en lo puntual- a una de las partes, impidiendo a la otra acusar esa irregularidad y eventualmente obtener ventajas procesales. Esto, que puede ser visto como una actividad judicial que desequilibra la igualdad de los litigantes, entendemos que es tolerado en pos de un principio considerado superior: el resguardo del normal desenvolvimiento de la litis
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/9/2001, Noya, Enrique Luis v. Ca. Financiera Argentina v. Hilandera Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios; 18/9/2001, Glaniver, Silva Diana v. Ca. Financiera Argentina v. Hilanderas Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios. 93 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/2/2001, Mucciolo, Francisco Antonio s/sucesin ab intestato. 94 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/4/2000, Sosa, Roberto Cristian s/posesin veinteaal. 95 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 10/5/1994, Ferrari, Antonio v. Musante, Domingo s/usucapin. 96 SCBA, Ac. 55366, 20/5/1997, Vila, Oscar A. y otra s/tercera de dominio y/o mejor derecho en autos: `Banco Cooperativo de La Plata Ltdo. v. Nizza de Torales, Lydia y otros s/ejecucin hipotecaria. 97 SCBA, Ac. 84779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 98 SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios.

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que a la postre resolver el conflicto suscitado beneficiando -con la pacificacin social- no slo a los que discuten en este expediente sino al resto de la comunidad. Por ltimo, se encarga a los jueces que adviertan (prevengan) y sancionen las conductas reidas con la buena fe procesal. La manda -muy genrica- se complementa con la ms especfica del inc. 6 que ordena declarar la temeridad y malicia de litigantes o profesionales en la sentencia definitiva, complementando lo que al respecto plasman los arts. 45 y 163, inc. 8, adems de lo que hace a las facultades disciplinarias de los jueces -art. 35 - y de las variadas previsiones sobre este punto repartidas a lo largo del Cdigo> Estos artculos que contemplan sanciones por inconducta procesal deben ser aplicados cautissimo modo, vigilando la normalidad del proceso y salvaguardando su buen orden, pero sin afn de convertir al juez en un administrador mecnico de penalidades por todo aquello que no concuerde con la estrictez de lo que una de las partes pueda entender por buena fe y lealtad procesales. Por eso es que si la accionada, aun contradicindose, se limita a defender lo que entiende es su derecho no puede haber motivo de sancin por tal actitud99. Respecto de la buena fe y el proceso, remitimos a la nota del referido art. 45. 6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 34, Cdigo nacional. La ley 25488 ha incorporado numerosos cambios en el texto original de la norma y profundiz las diferencias ya existentes respecto del texto de su par provincial. As, entre los deberes de los jueces est el de asistir a la audiencia preliminar -figura no prevista en nuestro mbito-. No se consigna la posibilidad de que para el resto de las audiencias las partes puedan solicitar la presencia del juez bajo sancin de nulidad. Se incluye la separacin personal entre los procesos de familia en los que deben fijarse una audiencia junto con el traslado de la demanda. Y se seala que en esas diligencias el juez deber tratar de reconciliar a las partes adems de avenirlas en las cuestiones de tenencia, alimentos y atribucin del hogar conyugal. Respecto de los plazos para dictar resoluciones se incluye las sentencias homologatorias junto a las interlocutorias, se establece -respecto de las sentencias definitivas en el juicio ordinario- el plazo en el que deben ser dictadas y se indica aqu el plazo para emitir sentencia en juicios sumarsimos y en amparos, aclarndose que en todos los casos no se computar el tiempo que insuma la produccin de prueba ordenada de oficio. Finalmente, entre los poderes del juez encontramos los que se dirigen a evitar o sanear nulidades. En lo dems, el texto es idntico.

Art. 35. Facultades disciplinarias Para mantener el buen orden y decoro en los juicios, los jueces y tribunales podrn: 1) Mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos. 2) Excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso. 3) Aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo. El importe de las multas que no tuviesen destino oficial establecido en el mismo, se aplicar al que le fije la Suprema Corte de Justicia. Hasta tanto dicho tribunal determine quines sern los funcionarios que debern promover la ejecucin de las multas, esa atribucin corresponder a los representantes del Ministerio Pblico Fiscal ante los respectivos departamentos judiciales. La falta de ejecucin dentro de los treinta (30) das de quedar firme la resolucin que las impuso, el retardo en el trmite, o el abandono injustificado, de ste, ser considerado falta grave. 1. PODERES DISCIPLINARIOS El juez es el responsable del normal desenvolvimiento del proceso. Debe velar porque su desarrollo se realice en debida forma ya que de ese buen orden y decoro depender en gran medida la completa satisfaccin del derecho de accin que asiste a los litigantes. El Cdigo dota al juez de

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/8/2000, Rensa, Juan Manuel y otro v. El Molino SA y otro s/desalojo.

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los medios para compeler a las partes para que su conducta se ajuste a la correccin que debe primar en un proceso de creacin normativa. La trascendencia social que posee el trmite de un pleito no puede ser desconocida por los litigantes y sus letrados. De all que si stos no se comportan adecuadamente, ser misin del magistrado aplicar las medidas que aqu se mencionan. En primer trmino, se hace referencia al lenguaje que debe ser utilizado en la expresin escrita de las presentaciones ante los estrados judiciales. La vehemencia en la defensa de los derechos de sus clientes no puede llevar a los letrados a utilizar trminos inadecuados que evidencien ausencia del respeto y consideracin que se deben todas las personas en un trato civilizado y, especficamente, las partes, sus abogados y el juez entre s100. Eso mismo viene pautado -adems- por las normas del Cdigo de tica vigente en nuestra provincia. Este conjunto de directivas fue sancionado en 1954 por el Colegio de Abogados de la provincia en cumplimiento de lo dispuesto por la ley que regula la colegiacin obligatoria. La transgresin a las mismas podrn ser causal de un proceso disciplinario ante el ente colegial. Cuando se advierta la violacin de esta regla, podrn eliminarse -mediante el testado- las frases injuriosas o con trminos indecorosos u ofensivos. Quedar en el magistrado evaluar el tenor de los escritos y aplicar esta medida as como otras conexas si entiende que el caso posee mayor gravedad. En este sentido, corresponde apercibir al letrado firmante de un recurso que incorpora en esa pieza un calificativo respecto de uno de los votos del tribunal que excede manifiestamente el legtimo ejercicio del derecho de defensa, procediendo -adems- su testado sobre la base del artculo en anlisis y al art. 74, inc. 1, ley 5827101. Tambin debe apercibirse al abogado que en el escrito por l suscripto se vierten expresiones inadecuadas sobre la Suprema Corte que agravian el decoro de sus integrantes102. El legtimo ejercicio del derecho que tienen las partes de solicitar al rgano jurisdiccional las medidas necesarias para corregir lo que pueda interpretarse como una situacin disvaliosa para el normal desarrollo de la causa en modo alguno puede dar lugar al uso de expresiones que menoscaben la investidura del magistrado interviniente. Cuanto la presentacin de los letrados deja traslucir una inequvoca descalificacin de la actuacin cumplida por el magistrado interviniente en la causa, achacndole parcialidad y animosidad pero sin acudir de modo serio a los mecanismos legales previstos por el ordenamiento jurdico para canalizar semejante denuncia, bien puede el juez de grado encontrarse habilitado para ejercer el poder correctivo previsto por el ordenamiento procesal y sancionar a los letrados103. Este tipo de actividad indecorosa de los litigantes y sus letrados muchas veces puede tener por finalidad lograr el apartamiento del juzgador de la causa. Sin embargo se ha dicho que las expresiones de un litigante que hayan afectado al juez en su dignidad y decoro no hacen admisible la excusacin, pues la conducta de quien realiz tales actos tiene las correspondientes sanciones contempladas en los arts. 35 y concs. del ordenamiento adjetivo104. Tambin es posible que el juez deba intervenir para poner orden en una audiencia. Mltiples son las formas en que los asistentes a las mismas pueden intentar entorpecer su curso. Sea que se trata de partes, letrados o pblico asistente, la norma faculta al juez para excluirlos del recinto en la medida en que lleven adelante una perturbacin indebida. Claro est que si el perturbador es un sujeto que necesariamente debe actuar en la audiencia, el juez resolver si existe alguna forma de que pueda declarar sin incurrir en inconducta o bien -si el impedimento resulta insalvable- podr tener por no realizada la audiencia por causa imputable al dscolo, con las consecuencias que en cada caso determine la ley.
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La moderacin y la correccin en el lenguaje es un deber primordial del abogado. La severidad en el trato que pueden imponer las circunstancias de la defensa, no autoriza la vejacin intil o la violencia impropia (art. 19, Normas de tica Profesional del Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires). De tal forma y en uso de las facultades otorgadas a los rganos Jurisdiccionales por el art. 35, inc. 1, del ordenamiento ritual, debe ordenarse el testado de toda frase injuriosa. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/2/1998, Municipalidad de Berazategui v. Daz Soto, Carlos A. s/apremio. 101 SCBA, Ac. 44806, 6/8/1991, Fernndez Saler, Ada Ercilia v. Corpus, Eduardo y otros s/daos y perjuicios. 102 SCBA, B.54.193, 15/7/1997, Fiorenza, Juan A. v. Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 103 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/10/2001, Tornsquit, Mario Gonzlez v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa. 104 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/4/1993, Apolo XXI v. Proyectos Especiales SE s/incidente de medidas cautelares; 14/2/1995, Bruno, Marta Teresa y otros s/incidente de cobro de honorarios en autos `Caram, C. y otro v. Magnoni, Martn s/rendicin de cuentas [J 14.20550-2]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1993, Dos Maras SA s/quiebra - incidente de verificacin y pronto pago por Castro, Luis y otro [J 14.20550-1]; 7/2/2002, Grilli, Antonio v. Ortiz, Nstor H. s/incidente de ejecucin de honorarios.

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Finalmente, se incluye una referencia genrica a la potestad correctiva del juez a partir de los casos concretos -diseminados a lo largo del Cdigo- donde se autoriza la aplicacin de multas. Las correcciones disciplinarias a que se refiere el inc. 3 del artculo en estudio, estn basadas en la potestad de los jueces y tribunales para salvaguardar el principio de autoridad frente a cualquier conducta que altere el buen orden de los procesos o el decoro que debe presidir la actuacin ante los estrados judiciales105. Aqu adems se prev el destino de las multas que no tengan uno determinado (por ejemplo, la del art. 45 se entrega a la parte contraria). Se determina que sern imputadas al objeto que les fije la Suprema Corte, rgano que tambin deber establecer los funcionarios encargados de hacer efectivas estas sanciones pecuniarias mediante el trmite de la ejecucin. Hasta tanto esto ltimo no ocurra se contempla la intervencin de los agentes fiscales de los respectivos departamentos judiciales. Se seala que la falta de diligencia en la percepcin de estas sumas se considerar falta grave. Ello encuentra justificativo por una doble va: por un lado, la multa al hacerse efectiva se torna eficaz y permite lograr el efecto disuasivo esperado y, por otro, se obtienen recursos que redundan en una mejor administracin de justicia al ser destinados a los fines dispuestos por la Corte. La res. 760/1968 de la Suprema Corte dispone que los fondos provenientes de multas y depsitos que no tuvieran destino especial sealado por la ley, se depositarn en el Banco de la Provincia de Buenos Aires en la cuenta Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, arts. 35, inc. 3, y 295, CPCC. El importe de dichos fondos se afectar a los servicios de funcionamiento o inversiones que el tribunal determine anualmente106. Todo juez que aplique una sancin de las aqu referidas deber dar noticia al funcionario encargado de la ejecucin de las mismas para que ste se aboque a la tarea encomendada legalmente. En muchos casos, son las propias partes las que reclaman la aplicacin de sanciones por parte del juez a otros sujetos procesales. Ello puede ser o no receptado por el magistrado. La decisin que desestima el pedido de sanciones es inapelable desde que no causa gravamen irreparable, en tanto las facultades disciplinarias conferidas al juzgador se hallan dentro de los poderes privativos del juez o tribunal quien se erige como la autoridad del proceso, sin que sea siquiera facultad de los litigantes su requerimiento107. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 35, Cdigo nacional. En el Cdigo de la Nacin las facultades disciplinarias se transforman en potestades disciplinarias y se enumeran los actos que el juez o tribunal debern realizar, los cuales -en esencia- son idnticos a los del sistema local. Slo se agrega la posibilidad de que no se ordene el testado de frases impropias por solicitud de parte o tercero interesado y cambian las fuentes normativas de correcciones disciplinarias (ley orgnica, Reglamento para la Justicia Nacional, normas del Consejo de la Magistratura).

Art. 36. Facultades ordenatorias e instructorias Aun sin requerimiento de parte, los jueces y tribunales podrn: 1) Tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal efecto, vencido un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasar a la etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas necesarias. 2) Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. 3) Corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la sentencia acerca de las pretensiones deducidas en el litigio, siempre que la enmienda o agregado no altere lo sustancial de la decisin, y sta no hubiese sido consentida por las partes.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/6/1998, Saa, Rubn Rodolfo s/incidente de apelacin. La multa por retardo en la contestacin de los oficios enunciada en el art. 397, CPCC por no tener un destino especial sealado por la ley, integra los fondos a que se refiere el art. 1, res. 760/1968 enunciado anteriormente. Por tal razn la beneficiaria de la multa que se dispusiera es la Suprema Corte de Justicia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 20/5/1999, Gentile v. Man s/medida cautelar - beneficio de litigar sin gastos. 107 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/11/1998, Farias de Celaya, Mara v. Celaya, Juan Carlos s/incidente nulidad; 7/9/1999, Pasini, Mario Alberto s/incidente ejecucin de honorarios.

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4) Disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin o requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito. La mera proposicin de frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento. 5) Decidir en cualquier momento la comparecencia de los peritos y de los testigos para interrogarlos acerca de todo aquello que creyeren necesario. 6) Mandar, con las formalidades prescriptas en este Cdigo, que se agreguen documentos existentes en poder de las partes o de los terceros en los trminos de los arts. 385 y 387. 1. AVANCE DEL PROCESO Y OBTENCIN DE PRUEBA. PODERES DE LA MAGISTRATURA El dispositivo es el principio que gobierna el proceso civil y comercial. Ello implica que son las partes las que tienen la iniciativa de darle comienzo, aportar los hechos y la prueba que abonan sus pretensiones y de mantenerlo vivo hasta el final. Sin embargo en los ltimos tiempos se ha redimensionado la figura del juez y hoy se considera conveniente que tenga -junto con las partes- ciertas facultades instructorias y ordenatorias de tal modo que pueda -segn las primeras- indagar en la forma como sucedieron los hechos y -de acuerdo con las segundas- dar impulso al proceso. Estas facultades son las previstas en la norma en estudio pero es importante recordar que su ejercicio es potestativo de los jueces. En efecto, hacer uso de ellas o no constituye una actividad total y absolutamente discrecional de quienes imparten justicia. Por eso, los litigantes no pueden agraviarse de que no se haya decretado alguna de las medidas instructorias autorizadas por el art. 36, CPCC pues la utilizacin de la palabra podrn en la citada norma del ordenamiento adjetivo, define de un modo indubitable el carcter facultativo y no obligatorio, del ejercicio de las posibilidades que el artculo acuerda a los rganos jurisdiccionales108. 2. FACULTADES INSTRUCTORIAS Con ese nuevo rol, el magistrado podr llegar de manera ms aproximada a la verdad jurdica objetiva y evitar la paralizacin del proceso. Para cierta parte de la teora procesal, esta actividad importa inmiscuirse en facultades connaturales -segn el concepto tradicional- de las partes y en cierta manera se distorsiona la relacin de igualdad de los que litigan. Se ha dicho en este sentido que las facultades instructorias y de direccin del proceso que corresponde a los jueces no deben actuarse para suplir la negligencia en que hubiesen incurrido cualquiera de los contendientes en la produccin de las pruebas conducentes por ellos ofrecidas de conformidad con las reglas del onus probandi especfico aplicable al caso. Ello importara alterar el deber de imparcialidad, el de mantener la igualdad de los litigantes y el de respetar las garantas de la defensa en juicio y del debido proceso109. Sin embargo, no es menos cierto que el sacrificio aludido encuentra sustento en una nueva concepcin del proceso. Hoy, tal como lo venimos sosteniendo, se concibe al proceso civil ms como un medio de satisfacer con justicia la paz social que como una simple arena de combate donde los contendientes pueden manejar las situaciones a su antojo frente a la inmutable mirada del rbitro, resultando vencedor quien muestre ms destreza y astucia y menos piedad respecto de su adversario. Con esta nueva postura, las partes siguen teniendo en sus manos el poder de conduccin del juicio, pero tambin el juez puede participar activamente en l cuando entiende que la inactividad de alguna de ellas puede malograr el referido fin ltimo de la jurisdiccin. Para ello se consagran los poderes instructorios y ordenatorios que en este artculo se entremezclan. Analizando en primer trmino las facultades de instruccin, vemos plasmadas en el inc. 2 las denominadas medidas para mejor proveer y que se asocia a las pruebas que el juez ordena producir a los fines de esclarecer la verdad luego de haber llamado autos para sentencia segn reza el art. 482. Ms all de la literalidad de la ley, no hay razn para limitar la ocasin en que el juez pueda hacer uso de este poder instructorio. La prueba de oficio -ms genricamente hablando- puede aparecer en cualquier estadio del proceso en la medida en que razonablemente sirva al juzgador para lograr conformar con ms solidez su certeza acerca de cmo acaecieron los sucesos cuyo juzgamiento se reclama. De hecho, muchas normas probatorias contemplan la actividad oficiosa del juez (arts. 413, 440, 450, 459, 471, 473, 477, etc.).
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SCBA, Ac. 51683, 7/2/1995, De Maio, Ciriaco v. De Maio, ngela y otros s/colacin, rescisin de particin por donacin y reduccin; Ac. 68456, 17/5/2000, Bulacio Argenti SA v. Banco de Galicia y Buenos Aires s/revisin contractual. 109 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/4/2002, Credisi SA v. Silva, Gladys Andrea s/ejecutivo.

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Esta actividad reconoce lmites en la jurisprudencia. As, el juez, si bien tiene la facultad de solicitar diversas diligencias probatorias en caso de considerarlo necesario no puede suplir la actividad de las partes110. Los arts. 12, ley 11653, y 36, inc. 2, CPCC otorgan a los jueces de mrito la facultad de adoptar medidas para mejor proveer y esencialmente el art. 36, inc. 2, impone como lmite el respeto de la garanta constitucional de defensa en juicio que surge del art. 18, CN111 ya que las mismas no han sido instauradas para suplir la incuria de alguna de las partes, violentando el principio dispositivo que predomina en el proceso civil y el mandato de mantener la igualdad de las partes en el proceso, sino como recurso extremo para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, con respeto del derecho de defensa de las partes y slo cuando surgiera de la causa el mrito suficiente para considerar que la verdad objetiva y total slo sera alcanzable con su produccin112. Se indica, entonces, como condicin de validez de este ejercicio instructorio, la necesidad de que se respete el derecho de defensa de las partes. Respecto del alcance de este resguardo existen criterios variados. Para algunos autores bastar con que se permita a los contendientes intervenir en la produccin de la prueba de que se trate repreguntando, pidiendo explicaciones, etc. Otros, ms amplios, entienden que se debe autorizar a las partes ofrecer prueba en contrario. Entendemos ms razonable la primera postura por cuanto la oficiosa se trata de una prueba excepcional, a la que se acude cuando la aportada por la parte no fue realizada, no fue idnea o no fue suficiente para disipar las dudas fcticas del juez. Las partes han tenido ya ocasin de ofrecer lo que entendieron que corresponda dentro del marco procesal respectivo. El inc. 5 contempla la convocatoria por el juez a testigos y peritos para interrogarlos acerca de lo que estime pertinente para la dilucidacin del caso. Ms all de las actuaciones regladas especficamente del magistrado cuando se produce la prueba testimonial y pericial, esta manda lo habilita para que libremente los vuelva a convocar y les requiera ms datos. Se impondr fijar audiencia de la que se notificar a las partes para que tambin puedan intervenir en ella. El inc. 6 contempla lo propio referido a la prueba documental. Condiciona la agregacin de documentos a que se cumplan las formalidades prescriptas en este Cdigo, sea que se encuentren en poder de las partes (art. 385) como de terceros (art. 387). Entendemos que luego de la genrica manda del art. 36, inc. 2, las de los incs. 5 y 6, resultan sobreabundantes. 3. FACULTADES ORDENATORIAS Pasando a la tarea ordenatoria que le es propia, el juez puede adoptar ciertos temperamentos que impidan la paralizacin del juicio o que permitan su avance de modo ms ordenado y evitando que se configuren causas de impugnacin, todo lo que redundar -a la postre- en una sentencia que solucione ms acabadamente al pleito suscitado. Para ello, en el inc. 1 se indica el deber de evitar la paralizacin del juicio, pasando a una nueva etapa cuando se vencieron los plazos respectivos habindose o no ejercido las facultades correspondientes. Se trata de una evidente consecuencia del principio de preclusin que persigue -en definitiva- la duracin razonable de los procesos y la seguridad jurdica. En el inc. 3 encontramos la figura de la aclaratoria oficiosa que corresponde a todo tipo de sentencias y que, respecto de la de primera instancia, se combina con la previsin del art. 166, inc. 1 a cuya nota remitimos. Se opone al recurso de aclaratoria previsto en el inc. 2 del art. 166 donde la correccin se realizar a pedido de parte. En el caso bajo estudio, tanto corregir el error material en que se incurri como suplir la omisin, tienen como lmite el no alterar lo sustancial de lo decidido, punto que entendemos lgido ya que cuando la sentencia aclarada contiene un aspecto de la pretensin que fue omitido difcilmente pueda decirse que no se alter lo sustancial del fallo (imagnese el caso donde de los cuatro rubros indemnizatorios peticionados por la actora se trataron slo dos y por va de la aclaratoria se incorporan los restantes). En supuestos como se, se ha dicho que no se violan los arts. 36, inc. 3, y 166, inc. 2, CPCC si el sentenciante al acoger la aclaratoria no hizo otra cosa que enmendar la equivocada expresin de su voluntad manteniendo la integridad ideolgica del fallo; no lo modific sino que corrigi la forma escrita de expresar su pensamiento poniendo de manifiesto su verdadera intencin113. Por eso -sostiene la Corte- es que debe dejarse sin efecto el pronunciamiento que en franca transgresin a los artculos en estudio exceda los lmites fijados alterando sustancialmente la sentencia que pretendi aclarar114.
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SCBA, Ac. 73756, 4/10/2000, Delgado, Francisca Rosa v. Reppucci, Jos Miguel s/daos y perjuicios. SCBA, L.74.018, 12/3/2003, Sotelo Mirciades, Cristbal v. Finexcor SA s/daos y perjuicios. 112 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/3/2001, Prez Arroy, Beatriz y otro v. Silva, Alba Yolanda y otros s/interdicto de recobrar. 113 SCBA, L.34.956, 17/12/1985, Jeziernicki, Flix v. Laseal SCA s/enfermedad accidente.

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En cuanto al lmite temporal, la correccin oficiosa puede hacerse mientras la sentencia no ha sido consentida por las partes. Luego de ese momento donde los litigantes admiten el fallo tal como se encuentra -y con ese alcance se producen las respectivas modificaciones patrimoniales- quedar firme haciendo cosa juzgada, inmodificable incluso por el actuar del juez. Sobre el particular, se ha dicho que transgrede el principio de la cosa juzgada la decisin aclaratoria que -consentida por las partes la sentencia que omiti la condena de intereses- procede a corregir de oficio tal pretericin disponiendo se calculen intereses sobre el capital de condena115. El inc. 4 contempla el poder conciliador genrico de los jueces. Se trata de fomentar la resolucin del conflicto de manera temprana a partir de acuerdos entre las partes a los que son invitadas por el magistrado. Este rol legal de agente conciliador importar la necesidad de conducir esas tratativas intentando acercar a las partes y -eventualmente- proponer salidas alternativas al conflicto. Se deja -pues- debidamente a resguardo esta tarea de los jueces ya que no podr entenderse la misma como un caso de prejuzgamiento que motive un eventual pedido de apartamiento del juez a travs del instituto de la recusacin. Tambin se prev que pueda convocar a las partes para que aclaren aspectos de sus pretensiones y oposiciones (objeto del pleito). Muchas veces de este intercambio de informacin, los litigantes pueden llegar a delimitar ms adecuadamente el alcance de sus peticiones y ello conlleva una mayor simplificacin y celeridad en el trmite. Tanto sea para intentar conciliacin como para solicitar datos sobre los requerimientos efectuados, el juez fijar audiencia a la que debern comparecer las partes con sus letrados. De lo que all surja -acuerdo para extinguir o limitar el alcance del proceso o bien datos o precisiones respecto de las pretensiones y defensas- se labrar acta en la que constar la manifestacin de voluntad de los comparecientes. Si se trata de un desistimiento, de una conciliacin, transaccin, etc. el juez proceder a evaluar sus trminos y eventualmente se la homologar o dictar sentencia -segn el caso- siguiendo las pautas de los arts. 304 a 309. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 36, Cdigo nacional. Aqu tambin la ley 25488 ha introducido cambios mltiples. La actividad ordenatoria e instructoria se transform en deber de los magistrados. Dentro de estas posibilidades se exponen reordenadas las que se encuentran en el rgimen provincial y se agregan nuevas. Slo mencionaremos estos agregados diferenciadores. Se incluye el intento -junto al de buscar una conciliacin total o parcial- de que el juez derive el caso a otros medios alternativos de resolucin de conflictos. Tambin, que proponga frmulas para simplificar y disminuir las cuestiones litigiosas surgidas en el proceso o respecto de la actividad probatoria. En el inc. 5 se incorpora el impulso oficioso para que los representantes legales o el Asesor de Menores hagan propuestas en inters del incapaz respecto de fondos inactivos de stos en el expediente. La figura de la aclaratoria es vinculada con las formas y plazos contemplados en los incs. 1 y 2 del art. 166.

Art. 37. Sanciones conminatorias Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. 1. ASTREINTES PROCESALES Los mandatos judiciales deben ser acatados.

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SCBA, L.59.431, 28/10/1997, Saccone, Norberto Oscar v. Banco Popular Argentino s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. La aclaratoria que modifica un aspecto sustancial del fallo infringe el art. 166, inc. 2, CPCC; SCBA, L.68.833, 17/5/2000, Tello, Leonardo Gastn v. Stiling SA s/accidente. 115 SCBA, L.58.730, 11/2/1997, Daniel, Marcelo Z. v. Windaver, Andrs s/accidente de trabajo (art. 1113, CCiv.).

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Cuando se trata de sentencias, reunidos los recaudos respectivos si el obligado no cumple es posible dirigir contra l una nueva pretensin -ahora de ejecucin de sentencia- por la cual se buscar compulsivamente hacer efectiva la obligacin establecida. Sin embargo, durante el proceso se dictan muchos otros mandatos de menor trascendencia individualmente considerados pero que unidos conforman todo un plexo de conductas obligatorias cuya efectividad permitir hacer avanzar el proceso hacia su destino final. Es as que para conminar a que se cumplan todos estos mandatos judiciales -los finales como los que contiene la sentencia o los parciales, anteriores al dictado de aqulla- es que se contempla la posibilidad de que se apliquen sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas. Las astreintes son verdaderas penas conminatorias, de carcter provisorio, destinadas a vencer la deliberada resistencia de aquel que se niega a cumplir un mandato impuesto por orden judicial, de ah su naturaleza eminentemente sancionatoria, que excluye toda funcin reparadora o indemnizatoria de los perjuicios derivados de aquel incumplimiento aunque en alguna medida se relacione con las consecuencias de la demora. Desde el vrtice de su marco operativo, las astreintes corren desde que la providencia que las aplica gana firmeza y se extinguen con la cancelacin de la obligacin principal116. El importe se fijar de acuerdo con el caudal econmico del obligado y son en beneficio de la parte afectada por la renuencia. Son mutables, esto es, tienen una gran flexibilidad en su instrumentacin para que se puedan adaptar ms adecuadamente a la finalidad suasoria que poseen. Muestra de ello es que pueden ser eliminadas o bien reajustadas por el juez de acuerdo con las circunstancias justificantes debidamente alegadas y acreditadas en autos. No interesa el tipo de prestacin cuyo cumplimiento se intenta lograr por este medio. La doctrina ha interpretado que cualquiera de las sentencias incumplidas -definitivas o interlocutorias- y sea que las mismas impongan la satisfaccin de prestaciones de dar, hacer o no hacer, en cuanto dependan de la voluntad del obligado, a la que justamente se trata de conminar, pueden justificar la aplicacin de astreintes117. Va de suyo que la resolucin que impone esta sancin conminatoria al igual que cualquier otra resolucin, debe indicar claramente qu conducta debe seguir el sujeto sancionado, o ella debe cuanto menos inferirse de su contexto, porque en caso contrario se estar transgrediendo la expresa normativa de los arts. 161, inc. 2, y 163, inc. 6, incurrindose en un vicio estructural que descalifica al fallo como acto jurisdiccional118. Para la aplicacin de las astreintes se requieren como condiciones o presupuestos, la existencia de una sentencia o resolucin judicial y la insuficiencia o inoperancia de los medios normales de ejecucin contemplados por la ley en el caso concreto. En orden a estas premisas debe sealarse que en el mbito bonaerense las sanciones conminatorias slo pueden imponerse a las partes y no a los terceros119 como s ocurre -ya lo veremos- en el rgimen procesal nacional. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 37, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo el agregado de que podrn imponerse astreintes tambin a terceros cuando la ley lo establezca.

CAPTULO V - Secretarios Art. 38. Deberes Sin perjuicio de los deberes que en otras disposiciones de este Cdigo y en las leyes de organizacin judicial se imponen a los secretarios, stos debern: 1) Firmar las providencias simples que dispongan:

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Interplat SACF s/quiebra. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar. 118 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar. 119 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Dotta, Emilia s/sucesin testamentaria.

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a) Agregar partidas, exhortos, pericias, oficios, inventarios, tasaciones, divisin o particin de herencia, rendiciones de cuentas y, en general, documentos y actuaciones similares. b) Remitir la causa a los ministerios pblicos, representantes del Fisco y dems funcionarios que intervengan como parte. c) Devolver escritos presentados fuera del plazo, o sin copias. d) Dar vista de liquidaciones. Dentro del plazo de tres (3) das, las partes podrn pedir al juez que deje sin efecto lo dispuesto por el secretario. 2) Suscribir certificados y testimonios; y sin perjuicio de la facultad conferida a los letrados por el art. 398, suscribir los oficios ordenados por el juez, excepto los que se dirijan al gobernador de la Provincia, ministros y subsecretarios del Poder Ejecutivo, funcionarios de anloga jerarqua y magistrados judiciales. 1. COLABORADORES DEL JUEZ: LOS SECRETARIOS La tarea judicial es harto compleja y variada. Si bien las cabezas visibles -y mximos responsables- de los organismos que imparten justicia son los jueces, stos cuentan con la esencial colaboracin de un equipo de agentes judiciales sin cuyo aporte sera imposible el desempeo de la funcin pblica que les ha sido encomendada constitucionalmente. Dentro de cada dependencia, se destaca la figura del secretario. Se trata del funcionario letrado de mayor rango luego del juez y colabora muy estrechamente con ste en las tareas propias de impartir justicia dando fe de todo lo actuado en su presencia y tambin en lo que se refiere a cuestiones de gobierno y administrativas, vitales para el normal desenvolvimiento de la labor judicial. Bsicamente sus funciones estn reguladas mediante acordadas y resoluciones de la Suprema Corte bonaerense as como en varias disposiciones a lo largo del Cdigo. Sin embargo, la norma en estudio contempla algunos deberes que de manera genrica pueden englobarse en funciones de tipo decisorias y ordenatorias. De tal manera el secretario puede firmar ciertas providencias simples (las que dispongan agregacin de documentos, remisin de la causa a las partes pblicas y autoridades fiscales, devolucin de escritos indebidamente presentados, vista de liquidaciones) y firmar testimonios, certificados y ciertos oficios -se excluyen los de las ms altas autoridades a quienes deber dirigirse el mismo juez-. Al nacer obligaciones funcionales del secretario, en muchos casos ello importa que desaparezcan momentneamente cargas de las partes. Por eso, la grave sancin contemplada en el art. 120 del Cdigo para el supuesto de no acompaar copias del escrito que se presente no es aplicable cuando el secretario ha incumplido con la disposicin contenida en el art. 38, ap. 1, inc. c) pues de haber sido ello observado, el interesado hubiera podido llenar la exigencia de acompaar las copias faltantes dentro del da siguiente como refiere la norma en cuestin120. Contra las decisiones adoptadas a partir de las facultades -limitadas- del secretario que contiene el inc. 1, a), b), c) y d) de este artculo, la ley contempla la posibilidad de revisin al que en el lapso de tres das se pueda pedir al magistrado que deje sin efecto lo dispuesto por su secretario. As, se ha dicho que las providencias simples suscriptas por el actuario, no son apelables sino susceptibles de reposicin por ante el magistrado de la causa121. Con mayor detalle, podemos observar que contra el acto del secretario -o auxiliar letrado- slo cabe un recurso ante el juez, siendo improcedente presentarlo ante la cmara. Recin cuando el juez decidiese el recurso, si el auto es apelable, procede la revisin ante la alzada y, en caso de denegatoria, el pertinente recurso de queja122. En cuanto al inc. 2, vemos que se encarga a los secretarios la firma de documentos de variada ndole. Por un lado, certificados y testimonios: instrumentos que reflejan con fuerza de plena fe situaciones configuradas en el expediente o resoluciones judiciales all adoptadas. stos sern de utilidad para las partes o para terceros cuando deban hacer valer esa informacin fuera del mbito del proceso del cual dimanan.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. La prescripcin del art. 120 del ritual debe ser actuada de oficio y oportunamente por el actuario, procurando de tal modo que la norma cumpla su objetivo; y siempre antes de que el procedimiento avance a estadios posteriores, de los que no puede retornarse por dicha causal, sin violentar las normas del debido proceso (art. 18, CN, y 38, inc. 1, ap. c], CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Scapola, Helvecia Beatriz v. Valdevit, Carlos D. s/repeticin - cuaderno prueba demandada. 121 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/9/1995, Dulitzky, Mario Elio s/beneficio de litigar sin gastos - daos y perjuicios. 122 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Expreso del Sud s/concurso preventivo (R. de H.).

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Por otro lado, tambin firmarn los oficios -comunicaciones- dirigidos a ciertos funcionarios de alto rango que son los enumerados en la parte final de la manda en estudio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 38, 38 bis y 38 ter, Cdigo nacional. Se perciben aqu tambin algunas diferencias importantes. Es funcin de los secretarios en la Nacin comunicar a las partes y a los terceros las decisiones judiciales mediante la firma de los instrumentos pertinentes -oficios, mandamientos, cdulas y edictos- sin perjuicio de las facultades de los letrados en ese terreno o de las previsiones legales, con la excepcin de las comunicaciones a ciertos funcionarios de alto rango. Entre los documentos que puede extender se agregan las copias de actas. Confiere vistas y traslados, firma las providencias de mero trmite -respetando el plazo del art. 34 - salvo en la etapa probatoria las que se refieran a la admisibilidad o caducidad de la prueba y dirige en forma personal audiencias testimoniales que el juez le delegue> El art. 38 bis establece que los prosecretarios administrativos o jefes de despacho -o quien desempee cargo equivalente- y ms all de lo que les encomienden las leyes especficas deben firmar providencias simples que importen agregar documentacin al expediente y devolver los escritos presentados sin copia. El art. 38 ter prev que las partes dentro de los tres das puedan requerir al juez que deje sin efecto lo dispuesto por el secretario o el prosecretario administrativo o jefe de despacho, lo cual se resolver sin sustanciacin y mediante auto inapelable.

Art. 39. Recusacin Los secretarios de primera instancia nicamente podrn ser recusados por las causas previstas en el art. 17. Deducida la recusacin, el juez se informar sumariamente sobre el hecho en que se funde, y sin ms trmite dictar resolucin que ser inapelable. Los secretarios de la Suprema Corte y los de las cmaras de apelaciones no sern recusables; pero debern manifestar toda causa de impedimento que tuvieren a fin de que el tribunal lo considere y resuelva lo que juzgare procedente. En todos los casos sern aplicables, en lo pertinente, las reglas establecidas para la recusacin y excusacin de los jueces. 1. INDEPENDENCIA DE LOS SECRETARIOS El rol que cumple el actuario en el marco de un trmite judicial no es menor. Si bien la decisin final del pleito queda siempre en manos del juez, nico con imperium para resolver, el secretario es responsable por una gran cantidad de funciones que -formal o informalmente- pueden tener incidencia en el desarrollo general del juicio. De all que resulte conveniente que las partes puedan contar con mecanismos para lograr apartar a un secretario que consideran parcial. Por este medio se logra que el secretario tambin sea independiente respecto de los intereses particulares de las partes, asegurndose de tal modo un trmite ms ecunime. Las causales son idnticas a las que se aplican a los jueces123. Aqu ser el magistrado quien, luego de informarse sumariamente de las circunstancias alegadas, resolver sin ms trmite y sin posibilidad recursiva si dispone o no el apartamiento de su secretario del trmite de esa causa. Tambin -a tenor del ltimo prrafo de esta norma- se contempla el caso de que sea el propio secretario quien se excuse de intervenir. Para los secretarios de cmara o Corte no opera la recusacin, aunque s la excusacin, resolviendo el tribunal lo pertinente.
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Los motivos que eventualmente puedan dar lugar a la recusacin o excusacin de los secretarios, no pueden determinar el desplazamiento de la competencia del juez titular del juzgado al cual pertenece el funcionario, ya que en el rgimen de los arts. 14 a 33 del digesto ritual, la recusacin o excusacin se refiere al juez propiamente dicho (art. 39, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/11/1998, Cincuenegui, Luis Beltrn v. Placancia, Julio s/desalojo (art. 26, Cdigo Procesal) (recusacin).

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Normalmente, apartado el secretario del trmite de una causa habr de intervenir el auxiliar letrado previa designacin que para el caso realice el juez en el expediente o, de no contar el organismo con este cargo, se podr designar al secretario de otra dependencia a los fines de que pueda sustanciarse la causa en cuestin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 39, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

TTULO II - PARTES CAPTULO I - Reglas generales Art. 40. Domicilio Toda persona que litigue por su propio derecho o en representacin de tercero, deber constituir domicilio legal dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzgado o tribunal. Ese requisito se cumplir en el primer escrito que presente, o audiencia a que concurra, si es sta la primera diligencia en que interviene. En las mismas oportunidades deber denunciarse el domicilio real de la persona representada. Se diligenciarn en el domicilio legal todas las notificaciones a domicilio que no deban serlo en el real. 1. DOMICILIOS Y DERECHO DE DEFENSA El Cdigo Civil regula todo lo atinente a los diferentes tipos de domicilio que puede tener una persona en sus arts. 89 a 102. Tales conceptos resultan de utilidad respecto de las relaciones jurdicas sustanciales y en muchos casos sern aplicables en el marco del proceso a los fines de determinar la competencia de los magistrados (art. 5). Sin embargo, dentro del campo procesal el concepto de domicilio tendr connotaciones algo diversas y, como veremos, de trascendencia fundamental para el resguardo del debido proceso. La Constitucin nacional y provincial as como los pactos de derechos humanos incorporados a la letra de aquella en 1994 establecen que el derecho de defensa en juicio es inviolable (ver nota al art. 59). A partir de esa categrica manda, se ha interpretado que el respeto por ese derecho se concreta en el marco del proceso civil y comercial dando a los sujetos una efectiva posibilidad de que se presenten a juicio y desplieguen los argumentos que crean pertinentes. No se requiere un efectivo cumplimiento de esas actividades ya que las mismas se engloban en la categora de cargas procesales. Al constituir imperativos del propio inters, slo la parte que disponga no actuar se perjudicar con su inaccin. Pues bien, para que se d a los sujetos una efectiva posibilidad de que se defiendan, es necesario localizarlos de manera real (no ficta) dondequiera que se encuentren. Si bien es importante que el actor al presentarse seale dnde se encuentra radicado, resulta todava de mucha mayor trascendencia que denuncie cul es el domicilio real de su contraparte. Si incumple lo primero, existirn mecanismos para suplir esa deficiencia sin mengua de la validez del proceso pero si no indica correctamente el domicilio del demandado, ello impedir que llegue a su conocimiento la pretensin dirigida en su contra por lo que no podr trabarse vlidamente la litis (arts. 338 a 343). Por otro lado, una vez localizadas las partes, para anoticiarlas con agilidad de ciertos actos procesales de trascendencia que darn lugar al nacimiento de cargas procesales ser muy importante poder ubicarlas cerca de la sede del rgano judicial donde tramita el juicio. Tal es el fundamento -sencillo pero esencial desde el punto de vista pragmtico- de la necesidad de que se cuente en el expediente con el domicilio real de la parte -aquel donde reside habitualmente- y el procesal -aquel que se establece al solo efecto de poder ser localizado fcilmente a los fines procesales- para que all se dirijan o diligencien los actos de comunicacin que veremos ms adelante pues de lo contrario operar -como veremos- el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis. En suma, cuando la ley adjetiva impone ciertos requisitos para practicar las notificaciones, no pretende consagrar ritos por la mera formalidad de satisfacer pruritos formales, sino nica y exclusivamente con el objeto de asegurar

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el conocimiento de las resoluciones judiciales 124, lo cual redunda directamente en la vigencia del derecho de defensa. 2. CARGAS REFERIDAS A LOS DOMICILIOS Esta norma establece la carga de quien se presenta a juicio de denunciar domicilio real y de constituir domicilio procesal (o legal como dice el Cdigo). Aqu se alude a su propio domicilio real -ya sea que se trate de una persona fsica o jurdica-. La carga de denunciar el domicilio real de la contraparte est plasmada en el art. 330, inc. 2. El primero -real- puede ubicarse en cualquier lugar, sea en la jurisdiccin donde se litiga o fuera de ella -inclusive fuera del pas- mientras que el segundo -constituido- deber fijarse en la zona urbana donde se asiente el tribunal. Esta doble carga tiene directa relacin con la forma de notificacin que operar en el proceso. Como se ver oportunamente, la regla en cuanto a la forma de llevar a conocimiento de los litigantes las resoluciones judiciales es la notificacin por nota o ministerio legis que se produce todos los martes y viernes -o da hbil subsiguiente si aqullos fueron inhbiles- concurran o no los letrados de las partes a consultar los expedientes (art. 133). Luego, para determinados actos se prev la notificacin por cdula (art. 135) la cual requiere -a los fines de su diligenciamiento- que se cuente con un domicilio constituido o procesal. El principio -que obra en la ltima parte de esta manda- es que todas las notificaciones que van al domicilio se hacen en el constituido y slo cuando la ley lo indica se harn en el real125. Esta norma en su ltimo prrafo prescribe que debern notificarse en el domicilio constituido todos los actos que no deban serlo en el real ya que de ocurrir lo contrario se configurara, en principio, una irregularidad. Sin embargo, y de acuerdo con la naturaleza de las nulidades procesales, no corresponde declarar la invalidez cuando el acto, no obstante su deficiencia formal, ha cumplido la finalidad a la que estaba destinado126. Uno de los actos de mayor trascendencia -por las consecuencias procesales que puede acarrear a la parte la ausencia al mismo- es la audiencia de absolucin de posiciones. De all el cuidado con que debe realizarse su notificacin para que esa diligencia tenga validez probatoria. Se ha sentado como regla que cuando se acta por derecho propio, todas las notificaciones sin excepcin deben efectuarse en el domicilio procesal, incluidas aquellas para actos personales como la citacin para absolver posiciones o para extraccin de sangre para una pericia qumica; en cambio cuando se acta por apoderado las notificaciones se realizan como regla en el domicilio constituido, a excepcin de las citaciones para actos personales que deben anoticiarse en el denunciado127. Sin embargo, tambin se ha dicho que aun cuando el absolvente acte por su propio derecho, de ello no se sigue necesariamente que la notificacin practicada en este caso en el domicilio real sea invlida, pues lo que el art. 407 del rito persigue es que la parte que deba declarar tome conocimiento con anticipacin suficiente de la fecha de audiencia, dada la gravedad del apercibimiento que conlleva en caso de ausencia. Nada mejor para satisfacer esa finalidad que la notificacin en el propio domicilio del absolvente, que es donde se lo anoticia de actos de tanta trascendencia para el derecho de defensa como el traslado de la demanda128. El cumplimiento de estas cargas de denunciar el domicilio real y constituir el procesal debe darse en la primera oportunidad en que la parte se presente a juicio, sea en un escrito o en audiencia. Al apoderado incumbe denunciar el domicilio real de su cliente, como as tambin los cambios que en l se produzcan, jugando en ello, los principios de lealtad y buena fe procesales129. A continuacin, en el prximo artculo, se vern las consecuencias negativas que se desprenden de su incumplimiento.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en Farkas s/concurso. 125 Si bien, en principio, la constitucin de domicilio procesal tiene por efecto que all se diligencien las cdulas destinadas a la parte que lo estableci, esta regla no rige cuando el ordenamiento procesal prev la notificacin en el domicilio real (art. 40 in fine, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin. 126 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Consorcio Propietarios Edificio Alberto 1568 v. Leyes Hilda s/ejecucin de expensas. 127 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Bonardi, Nora Fabiana v. Marenco, Mario Ramn s/accin de filiacin. 128 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1998, Cartn Pac SRL v. Avellaneda, Ricardo ngel s/cobro de pesos. 129 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/1993, Massimo, Benedictino v. Ca. Victoria SA s/accin de regreso por escrituracin.

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Adelantemos que la inactividad de la parte actora que ante el cese de la representacin de su apoderado no ha cumplido con la obligacin de presentarse y constituir domicilio, imposibilita la notificacin del llamamiento de autos para resolver e impide que el proceso avance hacia el dictado de la correspondiente sentencia130. 3. DOMICILIO CONVENCIONAL Se trata de un domicilio fijado de comn acuerdo por las partes -normalmente en los contratos- a los efectos de eventuales procesos judiciales, anoticiamientos formales, etc. El domicilio convencional no se identifica totalmente con el domicilio procesal. Si bien producen algunos efectos similares, se diferencian claramente por su origen: uno es voluntario, el otro obligatorio y se encuentran sometidos a distintos regmenes. Siendo ello as, no es pertinente hacer extensivas las consecuencias que prevn los arts. 40 a 42 del ordenamiento ritual al domicilio de eleccin, pues imponer la sancin de tener por constituido el domicilio en los estrados del juzgado cuando no existieren los edificios, quedaran deshabitados o desaparecieran, etc. tratndose de un domicilio constituido en un contrato puede importar una violacin a la garanta de la defensa en juicio, pues no se parte, como en el caso del domicilio procesal, del presupuesto de que la parte interesada ha sido efectivamente anoticiada de la promocin y radicacin del litigio o de que ha comparecido ya al juicio131. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 40, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se agrega un prrafo que reza el domicilio contractual constituido en el de la parte contraria no es eficaz para las notificaciones que deben ser realizadas en el domicilio del constituyente.

Art. 41. Falta de constitucin y denuncia de domicilio Si no se cumpliere con lo establecido en la primera parte del artculo anterior, o no compareciere quien haya sido debidamente citado, quedar automticamente constituido el domicilio legal en los estrados del juzgado o tribunal, salvo el caso del prr. 2 del art. 59. All se practicarn las notificaciones de los actos procesales que correspondan, en la forma y oportunidad determinadas por el art. 133. Si no se denunciare el domicilio real, o su cambio, las resoluciones que deban notificarse en dicho domicilio se notificarn en el lugar que se hubiere constituido y, en defecto tambin de ste, se observar lo dispuesto en el prrafo anterior. 1. CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA Si al presentarse a juicio no se constituye domicilio procesal o bien el citado en su domicilio real no comparece ante el juez, tales incumplimientos de cargas determinarn que se tenga por constituido el domicilio en los estrados judiciales y todas las notificaciones que corresponde por ley hacer en el domicilio procesal se entendern hechas de acuerdo con el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis. Dadas las graves consecuencias que se derivan de esta figura, se excepta el particular caso de la resolucin que declara la rebelda, la que se notificar por cdula al domicilio real -o eventualmente por edictos, ver nota al art. 59 -> Otro tanto ocurre con el domicilio real. Si no se lo denuncia -el original o el cambio del mismo- las notificaciones que all deban cursarse se dirigirn al domicilio constituido. Y si tampoco ste se ha indicado, se aplicar aqu tambin la regla de la notificacin ficta o automtica del art. 133. Ha dicho la Corte que si la parte tiene constituido domicilio en los estrados del juzgado o tribunal, all le sern notificadas, en la forma dispuesta por el art. 133, CPCC las resoluciones judiciales sobrevinientes incluyendo la sentencia definitiva132. Como vemos, en general el incumplimiento de las cargas referidas a la denuncia y constitucin de domicilios repercutir en la implementacin de formas de anoticiamiento cada vez ms ficticias: de la notificacin en el domicilio donde reside efectivamente la parte al domicilio constituido -normalmente el estudio del abogado o un
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SCBA, Ac. 50515, 30/8/1994, Igoa, ngel v. Suller, H. s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Tulsa SACIFI v. David Zeo y otros s/accin declarativa. 132 SCBA, Ac. 46336, 19/10/1993, Barbosa de Lamonega, Elina v. Sociedad Militar Seguro de Vida s/cobro de australes.

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simple casillero- y de ste, a los estrados del juzgado todos los das martes y viernes -concurra o no la parte a controlar el estado del expediente- lo cual no implicar afectacin alguna de la validez de las notificaciones. Pueden darse, sin embargo, circunstancias especiales o extremas que obsten a la implementacin del sistema de notificacin ministerio legis, como puede ser la muerte de alguna de las partes. Estas causas para ser operativas y dar lugar a previsiones especiales (ver art. 43) deben estar debidamente acreditadas. As, se ha dicho que si se desprende del informe del oficial notificador el dato del fallecimiento del demandado pero, habindose agotado en autos las gestiones tendientes a demostrar tal hecho no se lo logr comprobar pues los informes habidos -del Registro Provincial de las Personas, del juez electoral, del cementerio parque local y del cementerio municipal- han dado resultado negativo, no resulta de aplicacin lo dispuesto en el art. 43 debiendo practicarse las notificaciones de conformidad a lo dispuesto en el artculo en estudio133. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 42, Cdigo nacional. El texto normativo contiene algunas precisiones respecto de las consecuencias que acarrea el incumplimiento de las cargas del art. 41: las sucesivas resoluciones se tendrn por notificadas en la forma y oportunidad fijadas por el art. 133, salvo la notificacin de la audiencia para absolver posiciones y la sentencia. No se hace referencia alguna al caso de la rebelda (art. 59).

Art. 42. Subsistencia de los domicilios Los domicilios a que se refieren los artculos anteriores subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros. Cuando no existieren los edificios, quedaren deshabitados o desaparecieren o se alterare o suprimiere su numeracin, y no se hubiese constituido o denunciado un nuevo domicilio, con el informe del notificador se observar lo dispuesto en la primera o segunda parte del artculo anterior, segn se trate, respectivamente, del domicilio legal o del real. Todo cambio de domicilio deber notificarse por cdula a la otra parte. Mientras esta diligencia no se hubiese cumplido, se tendr por subsistente el anterior. 1. DOMICILIO, CARGAS Y DILIGENCIA PERMANENTE La actividad procesal requiere diligencia permanente -sostenida en el tiempo- en el cumplimiento de las cargas. Concretamente en lo que respecta a los domicilios, no bastar con indicar el real y constituir el procesal al inicio del juicio. Ser imprescindible ir actualizando la informacin en la medida en que se cambie de residencia o se disponga constituir un nuevo domicilio a los fines del proceso. Con estas modificaciones, renacen las cargas ya referidas. La norma indica que una vez denunciado un domicilio real o constituido uno procesal, subsistir como vlido a todos los efectos legales hasta el fin del proceso o su archivo. Ahora bien, a pesar de que el artculo en estudio determina que los domicilios reales y constituidos subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros, cuando la paralizacin de las actuaciones se produce durante un lapso prolongado de aos resulta un hecho equiparable al archivo, por lo tanto el domicilio constituido deja de subsistir debiendo practicarse la notificacin en el domicilio real, solucin que tiende a evitar tanto cualquier eventual nulidad como que se lesione la garanta constitucional consagrada por el art. 18, CN134. Si la parte se muda de residencia o abandona el lugar donde estaba constituido el domicilio procesal y no cumple con la carga de denunciar tales circunstancias formalmente en el expediente, las notificaciones que se realicen en aquellos lugares sern plenamente vlidas. La falta de anoticiamiento de los actos as comunicados -con las

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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/4/1996, Cooperativa de Pavimentacin, Obras Com. y Vivienda Pergamino Ltda. v. Anzoategui, Miguel A. s/cobro ejecutivo de pesos. 134 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/8/1991, Gonzlez, Vilma Susana s/incidente de nulidad en autos: `G. v. R. s/incidente aumento de cuota alimentaria; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/5/1995, M., M. del C. y C., R. E. s/divorcio vincular por presentacin conjunta; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1989, T., R. y otro s/divorcio [J 14.22458-1]; 2/6/1994, P., E. L. y otro s/divorcio por mutuo consentimiento [J 14.25236-1].

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preclusiones que puedan llegar a producirse- ser la consecuencia negativa del incumplimiento de la requerida actualizacin de datos respecto de los domicilios. Para evitar ello siendo diligentes en la conduccin del proceso, los litigantes debern denunciar el cambio del domicilio real y constituir el nuevo procesal mediante escrito presentado en la causa. El juez deber disponer que se tenga por denunciado o constituido -respectivamente- y ello deber ser notificado por cdula a la contraparte. Hasta tanto no se produzca ese formal anoticiamiento, subsistir el domicilio que originalmente se haya hecho constar en las actuaciones. La falta de comunicacin formal a la contraparte de la constitucin de nuevo domicilio conlleva para sta la facultad de cursar notificaciones al anterior, sin perjuicio del carcter vinculante que ste tiene para quien lo estableci y si bien a travs de la jurisprudencia se ha flexibilizado el contenido del ltimo prrafo del art. 42 del ordenamiento procesal, admitindose que la contraparte pudo haber tomado conocimiento de la constitucin de nuevo domicilio por otros medios que resulten de las actuaciones, aunque se encuentre pendiente la notificacin por cdula, ello queda supeditado a que la denuncia del cambio se hubiere realizado en el expediente y recado despacho judicial a su respecto135. 2. DIFICULTADES EN LA NOTIFICACIN Esta norma tambin contempla el caso en que el oficial notificador no puede cumplir con su misin porque la informacin brindada por las partes no le permite llegar a la persona a notificar. Se indican como ejemplos los supuestos donde no existan edificaciones en la direccin mencionada o bien existiendo se encuentren deshabitados, o no figure la numeracin o bien se la haya alterado. Si ello ocurre, el notificador devolver la cdula sin diligenciar con un informe que refleje el estado de cosas constatado y del cual dar plena fe con su rbrica, tanto que si luego tales descripciones o afirmaciones son controvertidas slo ser idnea -para restarle valor- la va de la redargucin de falsedad. En tal sentido la jurisprudencia ha dicho que si el oficial notificador, al diligenciar la cdula, dej expresamente asentado que no pudo practicar la notificacin en razn de que hall cerrado y con apariencia de estar desocupado el inmueble y, que al no contestar nadie a sus insistentes llamados, procedi a efectuar averiguaciones en el vecindario, pudiendo establecer as que el mismo se encontraba desocupado y deshabitado, tales constancias realizadas por el notificador, actuando en el ejercicio de sus funciones propias de oficial pblico, merecen la fe que le otorga el art. 993, CCiv., mientras no se declare, a travs de la respectiva redargucin, la falsedad del instrumento. De tal modo, con el informe del oficial notificador se ha verificado el supuesto de hecho que aprehende la segunda parte del art. 42 del ordenamiento adjetivo, siendo suficiente para tener por constituido el domicilio en los estrados del juzgado o tribunal, tal como lo dispusiera la iudex a quo136. Ante la frustracin de ese intento, se deber controlar si existi otro domicilio denunciado o constituido en la causa. Si ello se da, se deber librar nueva cdula a este lugar. En caso negativo, no se volver a intentar el anoticiamiento de ese modo y jugarn las reglas del art. 42 -con remisin al art. 41 - vistas: si la notificacin se deba realizar en el domicilio constituido y ste no fue hallado, se producir automticamente la notificacin el siguiente da martes o viernes hbil mientras que si la notificacin deba efectuarse en el domicilio real y ste no fue hallado, se diligenciar nueva cdula al domicilio constituido y si sta carga no fue cumplida o cumplida ocurre que tampoco es hallado, tambin aqu se producir la notificacin ficta o>ministerio legis. Los arts. 41 y 42, CPCC determinan que producida la circunstancia a que hace referencia el informe del oficial notificador (que el inmueble se halla deshabitado y desocupado) el domicilio queda automticamente constituido en los estrados del tribunal, donde se practicarn las notificaciones en la forma y oportunidad previstas por el art. 133 del mismo cuerpo legal137. Ello as salvo que se trate del supuesto de la notificacin del auto que decreta la rebelda, en cuyo caso si el domicilio real es modificado o bien ocurren las circunstancias descriptas (edificio deshabitado, cambio o adulteracin de la numeracin, etc.) proceder por dos das la notificacin por edictos (art. 59). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/11/2001, Caja Ingenieros v. Guardiola, Alberto Antonio s/cumplimiento de contrato (sumario); Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 8/10/1996, Moras, Julio Agustn v. Bonfiglio, Nazbal y otros s/incidente de ejecucin de honorarios. 136 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Camiccia, Juana ngela y otro v. Surez, Juan Francisco y otra y/u ocupantes s/reivindicacin. 137 SCBA, Ac. 35347, 10/9/1985, Correa, Juan Carlos v. Frigorfico Swift s/despido - recurso de queja v. nro. 1.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 42, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 43. Muerte o incapacidad Cuando la parte que actuare personalmente falleciere o se tornare incapaz, comprobando el hecho, el juez o tribunal suspender la tramitacin y citar a los herederos o al representante legal en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5. 1. IMPEDIMENTOS INSALVABLES En este caso estamos en presencia del acaecimiento de hechos no imputables a la parte que pueden llegar a incidir en los domicilios previamente establecidos en el proceso. Se trata del supuesto en que el justiciable que acta por derecho propio fallece o cae en alguno de los supuestos de incapacidad sobreviniente (alteracin mental que d lugar a declaracin de demencia o a una inhabilitacin, reclusin o prisin por ms de tres aos -art. 12, CPen.-, o declaracin de quiebra, respecto de determinadas pretensiones, etc.). A partir de ese momento y al no poder actuar por s no se le podr achacar conducta negligente alguna y por ello, desde que se tome conocimiento de estas circunstancias se deber disponer la suspensin del trmite y la citacin tanto de los continuadores de la persona del difunto -sus herederos- como del representante del incapaz. Para la primera contingencia prevista, una vez comprobado el hecho del fallecimiento, el Cdigo ordena la suspensin de la tramitacin y citacin a los herederos o representantes legales en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5, correspondiendo denunciarse en autos la promocin del proceso sucesorio -si la hubo- bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 729 a efectos de impedir nulidades y la paralizacin de los autos138. Esta suspensin puede llegar a durar bastante tiempo, a veces el necesario para que tramite ese juicio sucesorio y se dicte la declaratoria de herederos llegndose recin en ese estadio al conocimiento certero de quines tienen legitimacin para litigar por el causante. Claro que antes de este momento procesal del juicio sucesorio podr tambin intervenir el administrador provisorio en resguardo de los bienes relictos. Tenemos entonces que decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5, del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad. El desconocimiento de los herederos de la parte no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal139. Para el segundo de los supuestos habr que esperar el trmite de curatela o designacin del sndico en la quiebra, para determinar segn el caso quin realizar los actos materiales en defensa del incapaz. 2. APODERADO O PATROCINANTE La remisin que hace esta norma de los arts. 43 al 53, inc. 5, establece la necesidad de diferenciar que la parte que fallece o se incapacita litigue con abogado apoderado o bien por derecho propio con patrocinante. En ambos casos habr que citarse a herederos y representante legal. Sin embargo del juego armnico de los dos artculos mencionados surge que en el caso del apoderado -como veremos- el juicio no se suspende, mientras que s ocurrir ello en el caso de quien actuare personalmente. Para esta ltima hiptesis una vez detenido el curso del proceso por el juez, funciona la forma y el apercibimiento de la manda del art. 53, inc. 5: si se conoce el domicilio de los herederos o representante legal, se los citar por cdula y si se lo desconoce, a travs de edictos por dos das consecutivos.

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 4/6/1996, Surez, Mnica Ester v. Geminiani, Armando Adalberto s/ejecucin hipotecaria. 139 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios.

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El fallecimiento de quienes se ven involucrados en un proceso judicial en que se debaten cuestiones patrimoniales, impone la continuacin del trmite con quienes revistan calidad de herederos o sucesores conforme lo ha previsto el artculo en anlisis. La introduccin al proceso de tales nuevos sujetos pasivos del reclamo impone que la citacin a su respecto -como lo ha previsto el art. 53, inc. 3- sea acometida en el domicilio real de los mismos, sin que pueda invocarse la constitucin del domicilio especial que por norma constituyen -por ejemplo- los consorcistas en el departamento cuya titularidad detentan140. Cuando el domicilio de los continuadores fuera conocido, la citacin se har bajo apercibimiento de seguirse el juicio en rebelda y cuando no lo sea -utilizndose los edictos por domicilio desconocido-, de designarse defensor oficial. Entendemos que el nombramiento de este defensor tambin procede cuando se desconozca quines son los herederos o representantes legales -tratndose en este caso de una intervencin por ausentes al proceso- sin perjuicio en este ltimo supuesto -existencia de incapaz que carece de representante conocido- de la participacin que le pueda caber al Asesor de Incapaces a quien el juez deber dar intervencin por ser parte legtima y esencial segn reza el art. 59, CCiv. El deceso de la parte que acta personalmente en el proceso, una vez acreditado, provoca la suspensin del trmite hasta que, transcurrido el plazo sealado por el juez, se contine vlidamente con el sucesor o sucesores o en rebelda o con el defensor oficial, segn sea el caso. Se trata, entonces, de uno de los supuestos en que, por resolucin judicial, debe operarse la suspensin de los plazos141. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 43, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 44. Sustitucin de parte Si durante la tramitacin del proceso una de las partes enajenare el bien objeto del litigio o cediere el derecho reclamado, el adquirente no podr intervenir en l como parte principal sin la conformidad expresa del adversario. Podr hacerlo en la calidad prevista por los arts. 90, inc. 1, y 91, prr. 1. 1. REEMPLAZO DE SUJETO PROCESAL. CONDICIONES La existencia de un juicio en trmite que involucre un determinado objeto o derecho -lo que hace que stos adquieran la condicin de litigiosos- no limita, en principio, la disponibilidad a su respecto. Sus dueos o titulares (reales o aparentes) pueden transmitirlos libremente -salvo que se haya decretado a su respecto una inhibicin general de bienes u otra cautelar- a terceros correspondiendo en virtud de la buena fe negocial informar acerca del estado en que se encuentran so riesgo de sufrir luego una pretensin resarcitoria -cuando no penal- en contra derivada del engao o la reticente informacin. De all que si este aparente dueo o titular del objeto o derecho litigioso que acta en el proceso transmite el dominio o la titularidad sobre los bienes aludidos, debera ser automticamente reemplazado por el nuevo dueo o titular dentro del juicio quien vendr a ocupar el rol procesal que desarrollaba su antecesor. Este artculo contempla slo los casos de sucesin particular de los derechos litigiosos por va de enajenacin del bien objeto del litigio o cesin del derecho reclamado, siendo necesaria la conformidad de la contraria a los efectos de que el adquirente revista calidad de parte principal en el proceso142. Como vemos, el Cdigo protege a la contraparte original que haba concurrido a trabar la litis con un determinado sujeto que ahora -por causa de un contrato respecto del cual es totalmente ajeno y por ello no puede afectarlopretende ser sustituido por otro. La contraria puede no tener inters en aceptar a quien aparece en lugar de su contrincante original ya que el cambio subjetivo puede perjudicarla. Tngase en cuenta que las estrategias defensistas de las partes se edifican
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/10/1999, Consorcio de Propietarios Edificio Torre del Puente v. Gorriarn, Rodolfo y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de expensas. 141 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/5/1992, Montenegro, Elsa H. v. Bustamante, Paulo s/desalojo. 142 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/10/1988, Di Marco, Enrique v. Parasuco, Miguel s/daos; 23/5/1989, Lpez, Jos v. Trombeta, Amalia s/daos y perjuicios [J 14.21188-1]; 10/12/2001, Penas, Delia Luisa v. Reser, Amalia y otro s/ejecucin de alquileres [J 14.21188-2].

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teniendo muy en cuenta las condiciones personales de los sujetos que actan en el proceso las que pueden ser de muy variada naturaleza, no todas encuadrables jurdicamente (amistad, odio, solvencia patrimonial, capacidad de defensa tcnica, conveniencia, etc.). Por tales motivos es que esta manda condiciona la intervencin como parte principal (entendemos reemplazando a la parte original) de aquel a quien se transmiti el derecho o bien objeto del proceso a la anuencia expresa de la contraparte que deber prestarse por escrito en el expediente. Frente a la aspiracin formulada por parte de quien prima facie resulta ser sucesor particular -tercero adquirentedel bien inmueble embargado en autos de incorporarse al proceso en la etapa de ejecucin, se perfila la necesidad de sustanciar dicha pretensin con el actor ejecutante por lo que se torna prematura la resolucin que desestima in limine dicha pretensin143. Si tal anuencia no se da, la parte transmitente aun cuando se haya desprendido de la propiedad del bien o de la titularidad del crdito no quedar desvinculado del proceso, siendo asistido por el adquirente -al exhibir un inters concreto en el resultado del juicio- mediante la intervencin adhesiva simple o coadyuvante (ver nota a los arts. 90 y 91). As lo ha sostenido la jurisprudencia: ante la oposicin expresa de las coactoras no cabe otra cosa que admitir al cesionario -del coactor- en la calidad prevista por los arts. 90, inc. 1, y 91, prr. 1 a tenor de lo dispuesto en el art. 44, todos del Cdigo Procesal; y no por parte principal144. Ms all de eso, la manda en estudio al referirse a la cesin del derecho reclamado durante la tramitacin del proceso, presupone un juicio en desarrollo y derechos cuestionados, por lo tanto, no es aplicable cuando se trata de un derecho cedido despus de dictada la sentencia que se encuentra firme145. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 44, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 45. (Texto segn ley 11593) Temeridad y malicia Cuando se declarase maliciosa o temeraria la conducta asumida en el pleito por quien lo perdiere total o parcialmente, y no fuese aplicable el art. 4, dec.-ley 4777/1963, el juez podr imponer una multa a la parte vencida o a su letrado patrocinante o a ambos conjuntamente, segn las circunstancias del caso. Su importe se fijar entre el tres por ciento (3%) y el diez por ciento (10%) del valor del juicio, o entre doscientos cincuenta pesos ($ 250) y veinticinco mil pesos ($ 25.000), si no hubiere monto determinado, y ser a favor de la otra parte. 1. BUENA FE PROCESAL. SANCIN El principio de la buena fe que dimana del art. 1198, CCiv. constituye una pauta solar que irradia sus efectos a todo el orden jurdico. El derecho en su integridad debe ser vivido sobre la base de las reglas de la bona fides, del actuar probo, de la colaboracin, solidaridad, de la conducta adecuada segn las expectativas generadas evitando sorpresas (procesales en este caso), respetando la palabra dada, contribuyendo en la obtencin de sentencias justas sin descuidar la defensa meticulosa y dedicada de los derechos de los justiciables, ayudando a la simplificacin de los trmites y a la reduccin de la litigiosidad judicial, etc. Tales propsitos -que pueden pecar de excesivamente idlicos- si bien nacen con fundamentos morales encuentran hoy concreta y positiva recepcin en el derecho vigente. Esto es, ms all del reproche tico que puede y debe merecer el comportamiento de quienes se conducen de manera reida con la buena fe, hay regmenes legales que aplican sanciones concretas por tales inconductas.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, Garritano, Julio v. Pacha, Nstor s/cobro ejecutivo de alquileres. 144 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/4/1995, lvarez, Mariano G. y otros v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 145 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1996, Unin del Sur Coop. de Obras y Servicios v. Medina del Moll, Mara Eva s/ejecucin.

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Si de letrados se trata, la ley 5177 contempla los poderes disciplinarios de la entidad colegial aplicables a quienes transgredan normas de ese ordenamiento as como de las normas de tica contenidas en el Cdigo respectivo vigente. Tambin el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla correctivos aplicables tanto a las partes como a sus abogados -o a ambos- en situaciones puntuales donde se requiere especial celeridad y por ello se intenta desalentar y castigar el comportamiento dilatorio, ms all de las sanciones genricas como las que aqu se contemplan y tienen vinculacin con la manda del art. 34, inc. 3, ya vista. Asimismo, la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial faculta a los jueces y tribunales a aplicar las correcciones disciplinarias previstas en el art. 74 y con un trmite de revisin contemplado en el art. 75. La litis -como todo mbito de lucha humana- es un contexto propicio para las conductas abusivas o incorrectas. Ellas pueden generar un beneficio -indebido, pero redituable al fin- a alguna de las partes en detrimento de la otra o -lo que es todava peor- a alguno de los letrados en perjuicio de ambas partes. Tal el motor que impulsa a violar el principio de la buena fe o moralidad procesal. Frente a ello, los magistrados deben estar atentos y hacer uso de las herramientas con las que estn dotados para llamar a la reflexin a litigantes y letrados descarriados y ser severos en la sancin cuando corresponda. Una de las principales causas del desprestigio social de la actividad jurisdiccional radica en la psima imagen tica de muchos abogados que van modelando los procesos a su gusto con astucias y maquinaciones impropias ante una muy condenable indiferencia por parte de quienes estn llamados a ejercer los controles sobre este accionar: jueces y colegios de abogados. 2. TEMERIDAD Y MALICIA El Cdigo otorga poder sancionatorio al juez que considere que durante la tramitacin del pleito ha existido una violacin concreta al genrico deber de buena fe o moralidad mediante la deduccin por la parte (y/o su letrado, segn el caso) de pretensiones o defensas cuya injusticia o falta de fundamentacin no puede ignorar de acuerdo con una mnima pauta de razonabilidad -temeridad- o bien a travs de la conducta observada en el proceso con una finalidad exclusivamente distorsionada de aqul, tendiendo a la obstruccin del mismo, persiguiendo su dilacin -malicia-146. Este poder debe ser ejercido en oportunidad de sentenciar segn reza el art. 163, inc. 8, con remisin al art. 34, inc. 6, y slo puede serle impuesto a la perdidosa, lmite que en la prctica veda la aplicacin del instituto a muchas situaciones. La sancin es de multa en beneficio de la otra parte y deber ser cuantificada de acuerdo con los parmetros legales -evaluacin de las circunstancias del caso y una relacin porcentual respecto del valor del pleito si el juicio es susceptible de cuantificacin pecuniaria o topes fijos para el caso contrario-. Los sujetos punibles son los litigantes o tambin pueden serlo sus letrados, aplicndose la multa separada o conjuntamente. Si bien es cierto que por lo normal la conducta de los litigantes aparece plasmada en el proceso a travs de la actividad de los letrados, por lo que resultar en muchos casos harto dificultoso determinar a quin le es verdaderamente imputable la actitud de marras, no lo es menos que los abogados cuentan con medios para deslindar responsabilidades -como, entre otros, obtener instrucciones del cliente por escrito- frente a actos realizados en el marco de un juicio a peticin expresa de su cliente que sin llegar a ser contrarios a derecho, pueden entraar un reclamo violatorio de la buena fe procesal. Obviamente, cuando la parte acta directamente por s -por ejemplo, absolviendo posiciones- la temeridad o malicia a su respecto no involucrar -por regla- a su letrado. La casustica jurisprudencial es muy abundante. Se ha dicho que son sancionables en los trminos del artculo en estudio tanto el letrado como la parte recurrente que interpone un recurso extraordinario sin razn valedera, con la conciencia de la propia sinrazn y que slo pretende obstaculizar el cumplimiento del fallo147 o cuando se evidencia un excesivo abuso de la jurisdiccin al excederse lo que debe entenderse por legtima defensa de los derechos y teniendo conciencia de la propia sinrazn148 o el planteo de cuestiones mendaces en forma reiterada y fuera de toda razonabilidad, en tanto ello evidencia una actitud violatoria de los deberes de lealtad, probidad y buena fe procesales, por resultar temerario y causar un dispendio jurisdiccional que es deber de los magistrados sancionar, a fin de evitar que el proceso se convierta en terreno apto para argucias, triquiuelas y chicanas, con el

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ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anlisis exegtico de la reforma, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2002, t. I, p. 164. 147 SCBA, Ac. 40832, 28/2/1989, Vera, Irma v. Teillechea, Mara del Carmen s/desalojo. 148 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/7/2000, Mrcuri, Antonio y otro v. Jos J. Chediak SAICA s/daos y perjuicios.

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consiguiente descrdito para la justicia149 o frente a la inconsistencia argumental y manifiesta improcedencia de las defensas ensayadas, cuya inviabilidad no puede desconocer quien las plantea, de acuerdo con una pauta mnima de razonabilidad, a lo que se aduna un pedido de apartamiento del juez de grado llevado adelante, sin el mnimo aporte probatorio que permita considerarlo serio150 o cuando frente a un juicio de desalojo por la causal de falta de pago la ejecutada presenta un recibo de alquiler que es falso ejercitando una oposicin sabiendo a ciencia cierta que no est asistida de razn y no obstante lo cual abusa de la jurisdiccin para generar un dao a la otra parte y dilatando el proceso durante ms de un ao y medio151, entre otros casos. Cuando estas penalidades se apliquen respecto de los letrados, los jueces comunicarn la situacin a los Colegios de Abogados -tomndose debida nota en el legajo personal, conforme el art. 74, ley 5177- en el marco del control disciplinario que les compete en defensa de la regular prestacin de los servicios profesionales por parte de los matriculados (art. 24, ley 5177). Por ltimo, las sanciones habrn de ser proporcionadas con la falta. Cuando a pesar de haberse excedido los lmites de la buena fe procesal, ello no incide en un notorio alargamiento de las actuaciones susceptible de perjudicar seriamente los intereses de la contraria, se ha sostenido que el llamado de atencin resulta suficiente pena152. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 45, Cdigo nacional. Se alude aqu a la temeridad o malicia de alguna de las partes -en lugar de la parte perdidosa-, se aumentan los porcentajes a utilizar para fijar la multa (del diez al cincuenta por ciento), respecto del monto del juicio, con un mximo de cincuenta mil pesos slo para el caso de que el pleito no fuera susceptible de apreciacin pecuniaria. Se establece una sustanciacin para el caso de que la aplicacin de la multa sea requerida por una de las partes y se agrega un ltimo prrafo donde se brindan pautas orientadoras para el juzgador en la tarea de determinar si existi o no motivo para aplicar esta figura (deduccin de peticiones inadmisibles o con una falta de fundamento que no pueda ser ignorada con una mnima pauta de razonabilidad o con sustento en hechos ficticios o irreales o que sean manifiestamente dilatorias).

CAPTULO II - Representacin procesal Art. 46. (Texto segn ley 11593) Justificacin de la personera La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que inviste. Sin embargo, los padres que comparezcan en representacin de sus hijos y el marido que lo haga en nombre de su mujer, no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio los emplazare a presentarlos 153 bajo apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren. Cuando el valor pecuniario de los juicios no supere los tres mil ochocientos pesos ($ 3800), la representacin en juicio podr instrumentarse mediante acta labrada ante el secretario del juzgado interviniente con la comparecencia del poderdante y el profesional que actuar como apoderado. 1. ACTUACIN POR OTRO No siempre quien realiza los actos procesales acta en defensa de un derecho propio. Puede darse el caso de que el sujeto interviniente en la litis lo haga por otro, a quien representa.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/4/1992, Sucesores de Dujib, Simn y Vonrysuk de Dujib, Mara v. Lpez, Norma T. y otros s/reivindicacin. 150 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/8/1997, Barrere, Alberto Antonio v. Bonino, Jorge s/juicio ejecutivo. 151 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/11/1997, Belloni de Bercetti, Mara v. Zaporta, Mariano s/desalojo. 152 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/5/2001, Simiele, Juana v. Gonzlez, Miguel ngel s/daos y perjuicios. 153 Rectius est: presentarlas.

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Esta relacin de representacin reconoce diversas fuentes. Tanto puede ser la ley la que imponga esta forma de actuacin a partir del establecimiento de variados supuestos de incapacidad de hecho o de la regulacin de la manera de intervenir en juicio de las personas jurdicas como la voluntad de las partes. En este segundo supuesto, los sujetos intervinientes -plenamente capaces- pueden otorgar poder para litigar por ellos a otra persona. Esta persona podr ser un lego -sin perjuicio de que luego ste requiera de la imprescindible asistencia letrada- o bien un abogado. De tal manera, la norma en estudio manda que quien acte por un derecho ajeno justifique el vnculo que lo une con el titular de aqul. Y esa demostracin deber realizarse en la primera presentacin en juicio: tal la acreditacin de la personera. La capacidad procesal -asociada al concepto civilista de capacidad de hecho- de quienes actan en representacin de los sujetos legitimados en el proceso constituye requisito indispensable para que la relacin jurdico formal se entable vlidamente razn por la cual su inexistencia fulmina todos los actos jurdicos que aquel cumpliment154. La falta de la debida acreditacin de este extremo por parte del actor dar lugar a que el demandado oponga la excepcin dilatoria de falta de personera (art. 345, inc. 2). Si no se justifica la personera en la oportunidad prevista por el artculo en estudio el juez debe exigir de oficio ese requisito y fijar un plazo para ello bajo apercibimiento de tener a la parte por no presentada, actuacin enmarcada en facultades instructorias propias155. En ese sentido tambin se ha dicho que si bien es principio fundamental en materia de acreditacin de la personera de quien litiga por otro, el acompaamiento del instrumento que acredite el carcter que invoca en el primer acto de comparecencia ante el juez o tribunal, la omisin de dicha exigencia formal no puede acarrear por s sola la nulidad de la presentacin defectuosa si no media una intimacin previa destinada a obtener el cumplimiento de ese recaudo procesal156. Las formas de representacin depender de los diversos regmenes legales en juego. 2. REPRESENTACIN NECESARIA Los que tienen incapacidad absoluta de hecho (personas por nacer, menores de catorce aos -impberes-, dementes y sordomudos) y los incapaces relativos de hecho (menores adultos, los penados -art. 12, CPen.- e inhabilitados -art. 152 bis, CCiv.-) actuarn a travs de sus representantes necesarios (padres, tutores o curadores) adems de la representacin promiscua de los Asesores de Incapaces que prev el art. 59, CCiv. De all que nunca pueda sostenerse vlidamente que los padres son terceros, toda vez que el art. 274, CCiv. acuerda a los progenitores el derecho de representar a sus hijos menores y de estar en juicio por ellos, por lo que, en ejercicio de la patria potestad stos se encuentran habilitados para promover en nombre de los menores las acciones judiciales que a aqullos competan, asumiendo en juicio carcter de actor y ejercitando un derecho que le es propio, aun cuando se trate de la persona o bienes de sus hijos (arts. 264 y 294, CCiv.). Los padres tienen la representacin legal de los hijos menores (art. 57, CCiv.) y de acuerdo con la norma excepcional contenida en el art. 46, Cdigo Procesal, no tienen necesidad de justificar dicha representacin, ya que su dispensa viene autorizada por ley, salvo que el juez los emplazare a presentar las partidas pertinentes157. La ley de quiebras 24522 establece una forma de incapacidad de hecho derivada de la condicin de fallido, interviniendo en juicio en defensa de sus derechos el sndico designado -exceptuadas las causas referidas a relaciones de familia-. En lo que respecta a las personas jurdicas, se deber estar a lo que prev su estatuto y a lo que regulan las leyes especficas (de sociedades, de fundaciones, etc.). Normalmente en el acto constitutivo de las mismas se indicar qu persona fsica detenta la representacin y cules son los alcances de su actuacin y los lmites dentro de los que puede comprometer a su mandante. La exigencia prevista por el legislador referida a las personas que se presentan en juicio por un derecho que no les es propio, engloba adems de los representantes legales a aquellos mandatarios convencionales que pueden denominarse necesarios: los gerentes, directores, etc., de sociedades o asociaciones y personas jurdicas, que en

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/5/1999, DGSS Municipalidad Quilmes s/incidente ejecucin sentencia. 155 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/10/1986, Larrea, Javier C. v. Frigoeste SA s/cobro de pesos. 156 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 18/8/1994, Lpez Ruf, Alberto J. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 157 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/4/1997, Laitano, Stella Maris v. Garca, Manuel Reynaldo s/daos y perjuicios.

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virtud de su propia naturaleza no pueden actuar sino por intermedio de los rganos que los instrumentos constitutivos o la ley han determinado (arts. 35, 36, CCiv., y 268, ley 19550)158. 3. REPRESENTACIN VOLUNTARIA La representacin voluntaria deber ser acreditada segn las reglas del mandato contempladas en el Cdigo Civil a partir del art. 1869. Ello ya sea respecto de quien representa a la parte sin ser letrado -debiendo luego, a su vez, contar con asistencia de un abogado- como de quien lo represente siendo un profesional del derecho. De las diferentes formas de representacin -necesaria o voluntaria- depender el tipo de documentacin que servir para acreditarla. Los tutores y curadores debern presentar testimonio del discernimiento judicial del cargo. El sndico, del auto que lo designa, los representantes de personas jurdicas, de los estatutos que le dan nacimiento a sta y el acto donde consta la designacin de quien habr de obligarla. El caso de los padres viene contemplado en forma particular por la norma, eximindoselos de la carga de presentar las partidas que acrediten el vnculo salvo que as lo requiera el juez de oficio o a pedido de parte bajo el apercibimiento all consignado (pago de costas y perjuicios que ocasione una intervencin sobre la base de una representatividad de la que carecen). Curioso resulta el caso del marido que acte en nombre de la mujer ya que al eximrselo (como se lo hace con los padres respecto de los hijos) de presentar partidas, parecera que la norma sigue presuponiendo que el marido es el representante legal de la mujer como antao (art. 55, inc. 2, 57, inc. 4, y 60 del texto original del CCiv.). Ello ha sido derogado por la ley 17711, por lo que si el marido quiere actuar por un derecho que resulta ser exclusivo de su esposa debe contar con un poder formalmente extendido por sta. 4. FLEXIBILIZACIN INSTRUMENTAL Cuando se trate del apoderamiento en favor de un abogado (profesional segn esta norma), la ley contempla que si el juicio es de escaso valor podr instrumentarse aquel acto mediante acta labrada ante el secretario del rgano interviniente evitndose el gasto econmico que supone concurrir a una escribana y afrontar los honorarios y otros costos que insuma esta tarea. Puede trazarse un paralelismo -por la flexibilizacin en la instrumentacin del mandato- entre esta figura y la carta poder del proceso laboral prevista en el art. 23, ley 11653, respecto de la cual procede la autenticacin de la firma del trabajador por funcionario letrado habilitado o secretario o su reemplazante de los Tribunales del Trabajo. Las nicas condiciones de admisibilidad para la aplicacin del prrafo agregado al art. 46, CPC por la ley 11593 son: que el monto del proceso no supere los $ 3800 y que el mandato se labre mediante acta extendida por el secretario con intervencin del poderdante y del profesional que actuar como apoderado159. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 46, Cdigo nacional. Esta norma agrega un prrafo que contempla la concesin de un plazo por parte del juez -de hasta veinte daspara que se acompae el documento ya otorgado que justifique la representacin aducida cuando por motivos que el magistrado encuentre fundados se invoque la imposibilidad de presentarlo en la ocasin que seala la primera parte del artculo. Se omite -en cambio- el prrafo final de la norma del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires -instrumentacin de poder por acta en juicios de escaso monto-.

Art. 47. Presentacin de poderes Los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la primera gestin que hagan en nombre de sus poderdantes, con la pertinente escritura de poder. Sin embargo, cuando se invoque un poder general o especial para varios actos, se lo acreditar con la agregacin de una copia ntegra firmada por el letrado patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin de parte, podr intimarse la presentacin del testimonio original.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/12/1995, Silktex SA v. Deek, Sandra s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/11/1996, V. M. de los A. v. Q. E. s/separacin personal por presentacin conjunta.

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1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA El proceso es una lucha tcnica. Por tal motivo, los contendientes deben estar en condiciones de poder esgrimir argumentos de ese tenor con el objeto de sostener sus pretensiones y sus oposiciones. De all la necesidad de que puedan contar en cada caso con la asistencia de abogados y procuradores -cada uno en el marco de las incumbencias que determina la ley-, profesionales capacitados y habilitados para ejercer esa defensa tcnica. La privacin de este auxilio importa una de las formas de menoscabo del derecho constitucional de acceso a la justicia y defensa en juicio. La manda del art. 15 de nuestra Carta bonaerense seala que la la provincia asegura... la asistencia letrada a quienes carezcan de recursos suficientes. Como se observa, la falta de medios econmicos no debe ser bice a los fines de disponer de un abogado para que conduzca la estrategia defensista de los intereses de las personas. La asistencia letrada en estos casos -ms all de la que pueda desplegar el Colegio de Abogados a travs de sus integrantes en cumplimiento de los arts. 22, 23 y 58, inc. 2, ley 5177- la brindar el Estado mediante una de las ramas del Ministerio Pblico: la defensa oficial. Los funcionarios que la integran -cuya actividad viene regulada hoy por la ley de Ministerio Pblico 12061, en particular el art. 21 - llevan adelante una tarea muy compleja la cual se torna harto dificultosa teniendo en cuenta el aumento de los ndices de pauperizacin (que incrementa notoriamente el segmento de la sociedad que se ve en la necesidad de recurrir a esta asistencia) y de litigiosidad en el seno de la comunidad, la creciente complejidad de las cuestiones, las carencias tanto humanas como de infraestructura de las dependencias a las que pertenecen y que son ms notorias en aquellos departamentos judiciales con mayor densidad de poblacin y -por ello- mayor conflictividad (Gran Buenos Aires, Mar del Plata, Baha Blanca, etc.)> 2. ACREDITACIN DEL PODER Quienes acten por otro en virtud de un poder otorgado en el marco de un contrato de mandato, debern acompaar el testimonio que as lo acredite. El artculo parece limitar sus previsiones a los apoderados que ejercen la asistencia letrada del litigante al referirse a los procuradores o apoderados donde se utiliza el trmino apoderado como equivalente al de abogado. Excepcin hecha del caso de los pleitos cuyo monto no supera los tres mil ochocientos pesos (ver nota al art. 46) donde el poder para juicios pasado ante escribano pblico puede ser reemplazado por acta ante el secretario, en todos los dems deber acompaarse el testimonio original que entrega el notario reflejando las constancias protocolizadas. Ello como regla. La jurisprudencia ha dicho que habiendo invocado el letrado ser representante de una de las partes sin justificarlo, para nuestra Corte media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de presentacin del poder sin prever sancin alguna. Por ello, ante la ausencia del recaudo, se debe acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y aun el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352, inc. 4160. La excepcin que contempla el artculo en anlisis a la regla planteada radica en los casos de poder general o bien especial pero para una diversidad de actos jurdicos. Frente a estas hiptesis, se admite la adjuncin de una simple fotocopia firmada por el letrado. Esta copia, presentada con transcripcin literal del texto de la respectiva escritura de apoderamiento, firmada y sellada por el abogado, quien manifiesta bajo juramento que es copia fiel de su original, resulta suficiente para tener por acreditada la personera invocada en los trminos del artculo en estudio. Ms aun cuando se trata de una representacin voluntaria y no legal161. Slo existe la carga de presentar el original -previa intimacin- si as lo requiere el juez, sea de oficio o a pedido de la contraria. 3. LETRADO PATROCINANTE. REMISIN
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SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 161 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Industria Cicare SRL s/apremio.

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Adems del letrado apoderado al que se refiere este artculo, la asistencia jurdica puede prestarse a travs de la figura del letrado patrocinante. Remitimos a la nota de los arts. 56 y 57. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 47, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 48. Gestor En casos urgentes podr admitirse la comparecencia en juicio sin los instrumentos que acrediten la personalidad, pero si no fueren presentados o no se ratificase la gestin dentro del plazo de sesenta (60) das, ser nulo todo lo actuado por el gestor y ste pagar las costas causadas, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos ocasionados. 1. ASISTENCIA LETRADA Y URGENCIA Esta manda contempla la situacin en la cual el letrado que asiste a una de las partes debe presentarse formalmente ante la justicia de manera urgente en defensa de derechos de aqulla y no cuenta ni con la presencia de su asistido -ya que en ese caso ste podra presentarse por derecho propio con letrado patrocinante- ni con el poder que acredite el mandato otorgado al abogado y le permita a este profesional actuar por derecho ajeno. En tales hiptesis, el letrado podr comparecer en juicio explicando las situaciones extraordinarias que lo llevan a presentarse sin la debida documentacin y haciendo valer expresamente la franquicia del art. 48. Se establece una facultad excepcional y por ende de interpretacin restrictiva porque, atendiendo a la necesidad de evitar que una parte caiga en indefensin cuando obstculos momentneamente insalvables impidan la exhibicin en tiempo propio de un mandato debidamente expedido, autoriza el apartamiento de las reglas relativas a la representacin en juicio. El requerimiento de una invocacin expresa del beneficio establecido en dicho artculo, lejos de constituir una sacralizacin de la forma, constituye la nica posibilidad de dar legitimidad a una gestin realizada por el letrado que no ostenta la representacin de los demandados162. El juez admitir ese acto procesal, pero su validez quedar condicionada a que en el plazo de sesenta das hbiles o bien se presente el testimonio -o la copia- del poder otorgado o en su defecto, una ratificacin por parte del litigante de las gestiones realizadas en su nombre. La entidad de las causas en cuanto a la urgencia y su calificacin habrn de ser ponderadas por el juzgador. Nuestra Corte ha dicho al respecto que queda desvirtuada la razn que justifica la seriedad del pedido y que la ley exige como requisito sine qua non de la franquicia otorgada por el art. 48 si el letrado invoca expresas instrucciones para la promocin de los actuados de una persona de la que luego acompaa certificado de defuncin donde consta que su fallecimiento data de fecha anterior al inicio de la demanda, correspondiendo en consecuencia declarar la nulidad de todo lo actuado163. Si estas causas serias no existen, habr sanciones que repercutirn tanto en la validez del acto realizado -segn vimos, podr ser declarado nulo164- como en el patrimonio del abogado interviniente, quien deber pagar las costas165 y dems daos que provoc su actuacin sin derecho. Ser el juez quien cuantifique la entidad de los detrimentos causados a terceros, bsicamente a partir de las actividades procesales realizadas y expectativas generadas por aquella intervencin en nombre de otro sin que luego se produzca la ratificacin que manda la norma.
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SCBA, Ac. 77854, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 163 SCBA, B. 55.051, 22/6/1993, Nanoia, Jos v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa. 164 Corresponde declarar la nulidad de la representacin procesal invocada por los abogados patrocinantes al interponer el recurso de inaplicabilidad de ley, si vencido el trmino perentorio que el art. 48, CPCC otorga para la rectificacin de la gestin, los letrados no acompaaron los instrumentos que acrediten la personalidad invocada ni la parte rectific la presentacin mencionada. SCBA, Ac. 83065, 4/4/2002, Santos, Marcelo J. y otro v. Cevige y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. 165 Corresponde imponer al letrado las costas causadas con motivo de la declaracin de nulidad de lo actuado por l en los trminos del art. 48, CPCC. SCBA, B.48.616, 4/10/1994, Tambone y Ca. Ingeniera SRL v. Municipalidad de Pehuaj s/demanda contencioso administrativa.

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La jurisprudencia observa que la nulidad derivada del incumplimiento de las cargas previstas en el art. 48 es de naturaleza especial. As se ha dicho que del art. 48 a travs del cual el Cdigo prev -con pie en el derecho de defensa en juicio- la figura del gestor como un supuesto de excepcin a la exigencia de acompaar el poder o su copia con la primera actuacin que se realice en el juicio e impone a quien invoque tal franquicia la obligacin de adjuntar la documentacin pertinente dentro de un plazo perentorio bajo pena de nulidad surge que esta sancin es de distinta ndole que las consideradas por los arts. 169 y ss. dada la imposibilidad de ratificacin o convalidacin de lo actuado por el simple transcurso del tiempo, ya que es precisamente el cumplimiento del plazo lo que acarrea la tacha de ineficacia166. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 48, Cdigo nacional. Se ampla la mencin de las condiciones que habrn de darse para que se justifique la intervencin del gestor procesal (cuando deban realizarse actos procesales urgentes y existan hechos o circunstancias que impidan la actuacin de la parte que ha de cumplirlos...). Se reduce el plazo para la acreditacin de la representacin o ratificacin de la gestin a cuarenta das hbiles contados desde la primera presentacin del gestor. Se agregan dos prrafos: el primero alude al contenido de su presentacin en nombre de otro (debe indicar la parte en cuyo beneficio acta y las razones que justifican la seriedad del pedido) y seala que la nulidad, en su caso, se producir por el solo vencimiento del plazo sin que se requiera intimacin previa. El segundo prrafo expresa que la facultad que confiere esta manda slo podr ejercerse una vez en el curso del proceso.

Art. 49. Efectos de la presentacin del poder y admisin de la personera Presentado el poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las responsabilidades que las leyes le imponen y sus actos obligan al poderdante como si l personalmente los practicare. 1. CONSECUENCIA DE LA ACREDITACIN DE LA PERSONERA Tal como surge de las reglas del Cdigo Civil que gobiernan el contrato de mandato, los actos realizados en el marco del poder conferido obligan al poderdante como si fuera l en persona quien actu. Ello sin perjuicio de que la relacin abogado-cliente es objeto de previsiones especficas y por tal motivo puede dar lugar a responsabilidades determinadas en leyes especiales como por ejemplo la citada ley 5177 de Ejercicio y Reglamentacin de la Profesin de Abogado y Procurador donde se indican ciertas pautas especiales a cumplir y adems se consagra la aplicacin a este vnculo profesional de normas del Cdigo de tica (art. 25, inc. 7). Respecto de la forma en que deben ser exteriorizados estos acuerdos, se ha dicho que si el instrumento expresa que el poderdante ratifica y otorga por la presente poder a su apoderado para entender en todo trmite judicial y extrajudicial relacionado con el pago al Consorcio de las expensas del departamento, esta clusula importa la existencia de un mandato para asuntos judiciales (arts. 1879 y 1884, CCiv.) tanto ms que la naturaleza, en definitiva, procesal de la cuestin determina la necesidad de apartar un excesivo rigorismo formal contrario al principio de instrumentalidad que gobierna la materia167. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 49, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 50. Obligaciones del apoderado


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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/3/1997, Surez, Jorge Roberto v. Vern, Norma Ester s/desalojo; 16/3/1999, Staffora, Aurora Mirta v. Bolgia, Marcelo Norberto y otro s/daos y perjuicios; 7/9/2000, Romero, Patricia v. Cuellas, Leonardo Francisco s/daos y perjuicios; 13/9/2001, Burkin, Mario s/concurso preventivo. 167 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/10/1991, Consorcio de Propietarios edificio calle 61 nro. 428 v. Gonzlez Salemme, lvaro s/ejecutivo.

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El apoderado estar obligado a seguir el juicio mientras no haya cesado legalmente en el cargo. Hasta entonces, las citaciones y notificaciones que se hagan, incluso las de las sentencias definitivas, tendrn la misma fuerza que si se hicieren al poderdante, sin que le sea permitido pedir que se entiendan con ste. Exceptanse los actos que por disposicin de la ley deban ser notificados personalmente a la parte. 1. CONTINUIDAD EN LA DEFENSA El art. 53 indicar cules son las causas legales que dan finalizacin al vnculo entre poderdante y letrado apoderado. Desde el inicio de la vigencia del contrato de mandato y mientras estas circunstancias de cesacin no acaezcan, la relacin no puede ser interrumpida unilateral e incausadamente por el abogado. Este abandono sobreviniente importara adems de un flagrante incumplimiento de lo convenido y transgresin de los deberes de los abogados susceptible de generar responsabilidad disciplinaria, dejar en indefensin a la parte a la que asiste con el consiguiente riesgo de prdida de derechos por esta actitud impropia de quien paradjicamente ha sido escogido para la proteccin y defensa de aqullos. De all que el derecho a la defensa tcnica se abastezca no slo con la designacin de un abogado al inicio de la causa sino tambin con la continuidad del ejercicio de esta funcin esencial dentro del proceso. 2. NOTIFICACIONES Mientras dure ese ejercicio, la ley contempla que todas las notificaciones que deben practicarse a la parte son admitidas vlidamente al domicilio -se trata del constituido- y en la persona de su letrado apoderado, no pudiendo requerirse que se realice de otra manera. Ello as por cuanto todos los actos procesales realizados por un letrado en nombre de la parte que representa se consideran ejecutados personalmente por el mandante168. Slo cabe la excepcin de los casos -muy pocos- donde la ley exige que el anoticiamiento debe hacerse en el domicilio real y en la persona de la parte. Ms all de la debida y permanente comunicacin que se supone mantienen los letrados con sus asistidos en todo lo que concierne a la evolucin del pleito, la ley persigue el logro de un anoticiamiento directo de ciertas contingencias procesales a la parte interesada. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 50, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 51. Alcance del poder El poder conferido para un pleito determinado, cualesquiera sean sus trminos, comprende la facultad de interponer los recursos legales y seguir todas las instancias del pleito. Tambin comprende la facultad de intervenir en los incidentes y de ejercitar todos los actos que ocurran durante la secuela de la litis, excepto aquellos para los cuales la ley requiera facultad especial, o se hubiesen reservado expresamente en el poder. 1. EXTENSIN DEL MANDATO Se trata aqu de perfilar los alcances del contrato de mandato que contiene un poder para juicios. Debemos partir de considerar que este mandato no difiere -en esencia- del que regula el Cdigo Civil. De all que existan reglas genricas -bsicamente en lo que hace a la libertad de la voluntad al estipular los alcances del apoderamiento- que no puedan ser dejadas de lado. Es importante destacar ello bsicamente a la luz de lo que se establece en el prr. 1 de la norma en estudio cuando seala que el poder para un juicio determinado cualesquiera sean sus trminos incluye la autorizacin para recurrir y seguir todas las instancias del pleito. Esta manda debe entenderse en el sentido de proveer una pauta hermenutica cuando los trminos del contrato no prevean esa situacin o bien resulten confusos u oscuros. En tales supuestos, deber estarse por la amplitud de actuacin a favor del letrado apoderado.

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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/1991, B., R. E. v. C. de B. L. s/divorcio vincular.

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Como muestra de esta laxitud interpretativa, en un caso particular se ha dicho que si el mandato ha sido otorgado por el actor para que los apoderados que menciona ...intervengan profesionalmente y los representen en la causa radicada en el juzgado Correccional 5 sobre accidente de trnsito promoviendo las instancias penales y las acciones civiles que correspondan... dado los propios trminos en que est concebido el instrumento, cabe interpretar que el mandato resulta apto para iniciar la presente accin por indemnizacin de daos y perjuicios pues en atencin a la naturaleza de la accin promovida y los trminos de la demanda as como la latitud con que figura redactado el poder debe considerarse comprendida en l la facultad ejercitada sin necesidad de que para el caso se le proveyera al apoderado de un poder especial distinto. En efecto, el principio de hermenutica autoriza a juzgar -frente al contenido del acto- que se est ante un apoderamiento que habilita al mandatario a proceder como lo hizo, sin que pueda entenderse, como sostiene el quejoso, que promover las acciones civiles que correspondan est referida exclusivamente a la facultad de presentarse como actor civil en el proceso penal169. Sin embargo, si es claro que el mandante ved en forma expresa la posibilidad de que el abogado cuente con la posibilidad de recurrir por s, no podr entenderse que est habilitado para ello cualesquiera sean sus trminos. Ello implicara transgredir la regla primordial de la libertad de estipulacin de los alcances del acuerdo que plasma genricamente el art. 1197, CCiv. y adems viene reforzado por el contenido del prr. 2 cuando luego de enunciar que las posibilidades de actuacin del apoderado se extienden a los incidentes y dems actos que ocurran durante la secuela de la litis, indica que ello es as salvo cuando la ley requiere facultad especial o se hubiesen reservado expresamente en el poder. En suma, habr actuaciones que -como vimos- quedarn incluidas por conexidad ante la amplitud del apoderamiento170 mientras que otras pueden ser excluidas, ya sea por previsin expresa o por falta de especial mencin a tenor de lo que se indica en las normas de fondo171. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 51, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 52. Responsabilidad por las costas Sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal por el ejercicio del mandato, el mandatario deber abonar a su poderdante las costas causadas por su exclusiva culpa o negligencia, cuando stas fueren declaradas judicialmente. El juez podr, de acuerdo con las circunstancias, establecer la responsabilidad solidaria del mandatario con el letrado patrocinante. 1. ACTUACIN IMPROPIA DEL LETRADO. CONSECUENCIAS En el desarrollo de la relacin que une al letrado con su parte, sta puede llegar a sufrir perjuicios concretos por el accionar inadecuado y hasta ilcito de su abogado. Este artculo refiere -sobreabundantemente- a la responsabilidad civil y penal en la que puede incurrir el letrado por un ejercicio indebido de sus funciones, lo cual va de suyo a partir de lo que establecen respectivamente esos dos regmenes legales. Si en ese marco el abogado es negligente en extremo y de ese actuar se desprende un grave perjuicio como puede ser -eventualmente- el fracaso en el proceso, podr reclamrsele la reparacin del mismo mediante una pretensin
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Fortuna, Miguel ngel v. Becker, Hctor R. s/daos y perjuicios. 170 Quien posee mandato para promover accin judicial de responsabilidad civil a fin de obtener la reparacin de los daos causados por un siniestro, podr promover el beneficio de litigar sin gastos a fin de acceder al proceso principal, pues debe entenderse que tal facultad se encuentra comprendida entre los actos para los cuales el mandato fue conferido (doct. arts. 1884, CCiv., y 51, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Medina, R. O. H. y otros v. Pintos, E. H. y otros s/beneficio de litigar sin gastos. 171 Las facultades que requieren mencin expresa en el poder y que constituyen la `ley a que se refiere el art. 51, CPCC, son las enumeradas en el art. 1881, CCiv., entre las que no se encuentra la de peticionar la caducidad en cuestin. Por tanto, cabe concluir, que no se requiere poder especial para acusar la caducidad de la instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/7/1998, Reich de Gil, Milca v. Cernadas, Miguel . s/indemnizacin daos y perjuicios.

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resarcitoria en su contra, mbito en el que se debatir el alcance de la prdida de chance padecida por la parte a raz del defectuoso cumplimiento de las obligaciones emergentes del mandato para juicio. Este tipo de juicios conllevar las dificultades normales de todo proceso donde se reclame por daos derivados de responsabilidad profesional. All se debe ser muy cauteloso en la determinacin de la existencia de impericia jurdica, criterio que tambin se sigue al momento de imponer al abogado las costas del proceso. Se ha dicho en tal sentido que si bien la demanda presentada en autos no constituye un modelo de aquello que debe ser un correcto trabajo profesional del abogado, ella no revela -ms all de ciertas deficiencias formales-, una culpa o negligencia de tal entidad que justifique la sancin prevista en el art. 52, CPCC con mayor razn si se repara que la aplicacin de sanciones siempre debe realizarse con cautela y prudencia172. En lo que aparece como propio del rgimen procesal, la norma contempla que si el juez declara que por culpa o negligencia del abogado se generaron costas a cargo de su mandatario, ser aquel quien deber soportarlas. Tambin puede darse la hiptesis de que la actuacin del letrado juntamente con la de su mandante sea la que provoc daos a terceros -por ejemplo, la parte contraria-. En ese caso el juez podr fijar la responsabilidad solidaria de ambos frente al damnificado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 52, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 53. Cesacin de la representacin La representacin de los apoderados cesar: 1) Por revocacin expresa del mandato en el expediente. En este caso, el poderdante deber comparecer por s o constituir nuevo apoderado sin necesidad de emplazamiento o citacin, so pena de continuarse el juicio en rebelda. La sola presentacin del mandante no revoca el poder. 2) Por renuncia, en cuyo caso el apoderado deber, bajo pena de daos y perjuicios, continuar las gestiones hasta que haya vencido el plazo que el juez fije al poderdante para reemplazarlo o comparecer por s. La fijacin del plazo se har bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda. La resolucin que as lo disponga deber notificarse por cdula en el domicilio real del mandante. 3) Por haber cesado la personalidad con que litigaba el poderdante. 4) Por haber concluido la causa para la cual se le otorg el poder. 5) Por muerte o incapacidad del poderdante. En tales casos, el apoderado continuar ejerciendo su personera hasta que los herederos o representante legal tomen la intervencin que les corresponda en el proceso. Mientras tanto, comprobado el deceso o la incapacidad, el juez sealar un plazo para que los interesados concurran a estar a derecho, citndolos directamente si se conocieren sus domicilios, o por edictos durante dos (2) das consecutivos, si no fuesen conocidos, bajo apercibimiento de continuar el juicio en rebelda en el primer caso y de nombrarles defensor en el segundo. Cuando el deceso o la incapacidad hubieren llegado a conocimiento del mandatario, ste deber hacerlo presente al juez o tribunal dentro del plazo de diez (10) das, bajo pena de perder el derecho a cobrar los honorarios que se devengaren con posterioridad. En la misma sancin incurrir el mandatario que omita denunciar el nombre y domicilio de los herederos, o del representante legal, si los conociere. 6) Por muerte o inhabilidad del apoderado. Producido el caso, se suspender la tramitacin del juicio y el juez fijar al mandante un plazo para que comparezca por s o por nuevo apoderado, citndolo en la forma dispuesta en el inciso anterior. Vencido el plazo fijado sin que el mandante satisfaga el requerimiento, se continuar el juicio en rebelda. 1. FIN DEL MANDATO Aqu se sealan cules son las circunstancias que ponen fin al mandato conferido por un litigante a su letrado. Y tambin se regulan los efectos dentro del proceso que esas diversas contingencias pueden acarrear.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/10/1992, Barreto Bez de lvarez Juni, Mara Elena v. lvarez Juni, Alejandro s/accin de amparo.

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Tngase en cuenta que se encuentra en juego nada menos que el derecho a la defensa tcnica de las partes, por lo que el Cdigo tiende en varios de los supuestos a generar mecanismos para que las partes no caigan en desproteccin. Mecanismos que involucran actitudes que los litigantes deben adoptar diligentemente y dentro de los plazos establecidos. Si esto ltimo no se realiza, es decir, se incumplen las cargas prealudidas, quedar salvada la validez del proceso configurndose -por lo general- la rebelda respecto del litigante renuente. De esta serie de supuestos, podemos observar que algunos se vinculan ms directamente con el poderdante y otros con el apoderado. Slo el previsto en el inc. 4 puede ser considerado una hiptesis diferente, ya que hace alusin a la finalizacin del juicio para el cual se otorg el poder. Ello ocurre cuando el mandato corresponde a un solo y determinado pleito. Culminado el mismo, entonces, desaparece el objeto del contrato. Entre las causales referidas al poderdante encontramos la revocacin expresa del mandato hecha en el expediente. No bastar con la sola presentacin por s con patrocinio o bien la simple introduccin de un nuevo apoderado, sino que ser necesario un acto formal y concreto de revocacin. No tiene relevancia a los fines de la aplicacin de la aludida disposicin la revocacin o retractacin formulada extrajudicialmente173. Luego del cumplimiento de la formalidad requerida el interesado deber presentarse a juicio de la manera que elija sin esperar a que sea citado. Si esto ltimo no se realiza espontneamente, el Cdigo contempla la declaracin de rebelda a su respecto. Otra causal referida al poderdante es la finalizacin de su personera. Se trata del caso ya visto en que quien apodera al letrado acta -a su vez- en nombre de otro, ya sea que se trate de un representante legal de un incapaz que deja de serlo (menor de edad que llega a la mayora o se emancipa o insano o inhabilitado que recupera su salud y por ello, la plena capacidad civil), del representante convencional (persona apoderada) a quien se le revoca el poder o cesa por algn otro motivo, del representante de una persona jurdica que es desplazado de ese cargo, etc. En tales supuestos, al extinguirse la personalidad que alguien detentaba a los fines de defender los derechos de otro, cae tambin el apoderamiento al letrado que se haba hecho con esa misma finalidad. La ltima causa es la muerte o incapacidad del poderdante174. All el apoderado seguir con el trmite hasta tanto los herederos o representantes legales -respectivamente- tomen intervencin o venza el plazo concedido para que lo hagan. La ley impone al mandatario diligencia en poner rpidamente en conocimiento del juez -dentro de los diez das- estas graves circunstancias que afectan a la parte por l asistida, so pena de perder los honorarios que devengue luego de ese plazo. Tampoco le corresponder percibir honorarios si, conociendo los datos de los herederos o del representante legal, no los denuncia. El juez citar a estos sujetos por cdula si se conocen los domicilios o por edictos -durante dos das- en el caso contrario. Se les fijar plazo para su comparecencia. De no presentarse, cesa en su intervencin el apoderado y seguir el juicio en rebelda -domicilio conocido- o -caso contrario- nombrndoseles un defensor oficial. Esta norma dispone, en consonancia con la ley de fondo, que la muerte o incapacidad del poderdante hace cesar el mandato segn lo pauta el art. 1963, inc. 3, CCiv. Sin embargo la mentada disposicin de orden local impone al mandatario el deber de continuar ejerciendo su personera hasta que los herederos del mandante fallecido -o su representante legal segn el caso- tomen debida intervencin en la causa. As entonces, la muerte del mandante no opera una cesacin ipso facto del mandato cuando del abandono de la gestin por el encargado pueda derivarse para los herederos de aqul un dao evidente pues en esos casos la propia legislacin sustantiva legitima la ultraactividad del mandatario ms all de la muerte de su instituyente (art. 1980, CCiv.) debiendo, a este respecto,

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 3, 18/3/1999, Ca. Financiera Argentina SA v. Aguado, Jos Ernesto s/cobro ejecutivo. 174 Decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5 del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad (art. 18, CN, 34, inc. 5, aps. b) y c), del ritual). El desconocimiento de los herederos de la parte, no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios.

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reputarse comprendido en la nocin genrica de negocio urgente el trmite judicial en desarrollo por las consecuencias gravosas que pueden derivar de su demora o desatencin (art. 1969, CCiv.)175. Para que operen los efectos mencionados -suspensin del procedimiento- se requiere la previa comprobacin del hecho motivante. En el supuesto de una incapacidad sobreviniente, tal extremo recin queda establecido, en su caso, una vez realizado el pertinente estudio pericial. Mientras tanto el letrado apoderado deber continuar ejerciendo su mandato hasta que producida la citacin al representante legal del incapaz, ste tome intervencin u omita presentarse dentro del trmino que se le fije176. En lo que hace a las causales relacionadas con el apoderado, ste puede renunciar a la representacin. Sin embargo deber continuar con su asistencia hasta tanto venza el plazo que el juez impuso a la parte para que se presente por s o con nuevo apoderado bajo pena de afrontar los daos y perjuicios que podra causarle el abandono a su ex poderdante. Si ste no se presenta en el plazo sealado seguir el juicio en rebelda, situacin resuelta mediante auto que se notifica al domicilio real de mandante. Como ya lo sealramos, la representacin procesal implica una relacin de mandato con el cliente. De tal modo que si el abogado quiere dejar de asistir al representado, deber presentar un escrito manifestando dicha circunstancia y pidiendo que se fije un plazo para que el cliente se presente por s o con nuevo apoderado177. Tambin se contempla aqu la muerte o incapacidad del letrado apoderado. El juez suspende la tramitacin del juicio y citar por cdula al mandante -si se conoce el domicilio real- o por edictos durante dos das -si cambi de residencia habitual o la abandon- dndole un plazo para que comparezca por s o por nuevo apoderado. Si no se cumple ello, se reanuda la tramitacin del juicio en rebelda a su respecto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 53, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo en el inc. 5 se aclara que el apoderado seguir ejerciendo su personera frente a la muerte o incapacidad del poderdante hasta que los herederos o representante legal tomen intervencin en el proceso o venza el plazo fijado en este mismo inciso. Este ltimo trmino es el que fijar el juez una vez que tome conocimiento de alguna de las graves circunstancias apuntadas.

Art. 54. Unificacin de la personera Cuando actuaren en el proceso diversos litigantes con un inters comn, el juez, de oficio o a peticin de parte y despus de contestada la demanda, les intimar que unifiquen la representacin siempre que haya compatibilidad en ella, que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales las defensas. A ese efecto, fijar una audiencia dentro de los diez (10) das y si los interesados no concurriesen o no se aviniesen en el nombramiento de representante nico, el juez lo designar eligiendo entre los que intervienen en el proceso. La unificacin no podr disponerse si tratndose de un juicio ordinario, las partes, en el mismo acto, no llegaren a un acuerdo sobre la persona que ha de asumir la direccin letrada. Producida la unificacin, el representante nico tendr respecto de sus mandantes, todas las facultades inherentes al mandato. 1. LITISCONSORCIO Y SIMPLIFICACIN DEL PROCESO Esta manda favorece la tramitacin de manera ms sencilla del juicio cuando existen litisconsorcios o partes plurisubjetivas, esto es, cuando en una misma calidad de parte estn incluidas dos o ms personas fsicas o jurdicas.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/10/1995, Barolo, Norberto Oscar v. Durante y Damonte s/usucapin; 28/5/1998, Zepilli, ngel Mario v. Tonin, Hugo Jos y otras s/resolucin contractual; 25/10/2001, Reche, Carlos A. y otros v. Herbon, Juan Jos s/incidente violacin medida de no innovar. 176 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/6/1999, Allo Ron, Gustavo y O. v. Guazzotti, Roberto D. s/resolucin de contrato. 177 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 19/10/1999, Crespo, Juana v. Mortales, ngel y otro s/ejecucin de alquileres.

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Concretamente, dispone que sea uno solo el abogado que conduzca las pretensiones o las oposiciones del conjunto de personas que litigan de un mismo lado. Existe una condicin bsica: la comunidad de intereses, tanto que -como veremos en la nota al art. 55 - desaparece la unificacin al no existir ms este recaudo> Las personas deben exhibir -de esta manera- intereses comunes que son llevados a juicio. Para evitar entonces peticiones reiteradas o fundamentos superpuestos, es que el Cdigo manda que de oficio o a pedido de alguna de las partes, el juez convoque a la unificacin de personera, reuniendo toda la actuacin de ese grupo en manos de un solo letrado. 2. OPORTUNIDAD Y TRMITE DE LA UNIFICACIN Para ello habr que esperar a la contestacin de la demanda. El fundamento es evidente: recin all, luego de que todos los sujetos plantearan sus pretensiones y sus oposiciones podr analizarse la compatibilidad de los intereses que exhiben los mltiples integrantes de cada parte. Ser necesario, pues, haber delimitado el objeto litigioso178. Se ha dicho en un fallo que son presupuestos de la unificacin de la personera prevista en el art. 54, CPCC la existencia de compatibilidad en ella e igualdad de defensas. En tanto dicha previsin procedimental debe interpretarse restrictivamente, en razn del derecho constitucional de defensa en juicio, las afirmaciones de uno de los codemandados en orden a su enemistad con otros, el pacto anticipado de honorarios con su letrado y la no adhesin a negociaciones previas, evidencian a priori la inexistencia de la compatibilidad requerida por el artculo179. Determinada aquella homogeneidad de posiciones, se fijar una audiencia dentro de los diez das a la que debern asistir todas las personas -con sus letrados- involucradas en el intento de unificacin de personera. El juez buscar en primer lugar que se pongan de acuerdo en la unificacin y luego, en la persona del abogado que habr de llevar adelante la defensa conjunta. Si faltan a la audiencia o, asistiendo, acuerdan lo primero pero no lo segundo el magistrado en ambos casos designar al abogado representante nico. No podr realizar ello si se trata de un juicio ordinario y las partes -presentes en la audiencia- acuerdan la unificacin pero no el nombre del abogado nico. Ello dejara abierta la posibilidad de que el juez lo designe de oficio si se trata de otro tipo de proceso (sumario o sumarsimo), diferencia sustentada en el principio de economa o celeridad procesal que rige con con mayor vigor los procesos plenarios abreviados. 3. EFECTOS Una vez unificada la personera por acuerdo de sujetos o por decisin del juez y escogido el abogado nico, ste adquiere todas las facultades y deberes propios del mandato respecto del grupo de mandatarios ahora unificado. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 54, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la ausencia de la previsin del prr. 2 de la norma provincial -aqu omitido- referido a que la unificacin de la personera no podr disponerse en el juicio ordinario si las partes no se ponen de acuerdo respecto del letrado que habr de ejercer la representacin en juicio.

Art. 55. Revocacin Una vez efectuado el nombramiento comn, podr revocarse por acuerdo unnime de las mismas partes o por el juez a peticin de alguna de ellas, siempre que en este ltimo caso hubiese motivo que lo justifique. La revocacin no producir efectos mientras no tome intervencin el nuevo mandatario. La unificacin se dejar sin efecto cuando desaparecieren los presupuestos mencionados en el prr. 1 del artculo anterior. 1. CESACIN DEL MANDATARIO COMN
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/3/1990, Garca de Ocamina, B. v. Reynes, O. s/escrituracin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/5/1999, Lucero, Diego ngel y otra v. Club Social Ramallo Asociacin Mutual y otros s/cobro de pesos.

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Adems de las causales del art. 53 ya referidas que son operativas en lo pertinente, aqu se contempla la particular de la revocacin del mandato en caso de unificacin de personera. Para que tenga efecto deber hacerse con el consenso de todos y en ese caso podr realizarse sin expresin de causa alguna. Distinto es el supuesto de que sea slo uno -o algunos- de los litisconsortes el que requiera el cese en la representacin. En ese caso lo dispondr el juez si encuentra atendibles las razones para apartar al letrado de la representacin comn ejercida. En ninguno de los dos casos la revocacin tendr efecto hasta tanto no se haga cargo de la defensa el nuevo mandatario o -agregamos- se venza el plazo para que la parte lo presente. Ello as por cuanto entendemos que la revocacin cuando se hace por consenso tambin aqu -como en el art. 53, inc. 1- deber ser expresa y en el expediente. Y tanto se disponga de este modo como por el juez, deber fijarse un plazo para que se incorpore el nuevo abogado bajo apercibimiento de seguirse el juicio en rebelda. 2. CESACIN DE LA UNIFICACIN DE LA PERSONERA La premisa bsica que posibilita la unificacin de la personera es la existencia de pretensiones u oposiciones compatibles entre s. Ausente el recaudo, no puede echarse mano de esta figura que persigue la celeridad y simplificacin de los trmites. Esta ausencia puede ser original -y constatarse al momento de la demanda y contestacin de todos los sujetos- o bien sobreviniente. En algn momento posterior a la traba de la litis pueden aparecer intereses encontrados entre los integrantes de una de las partes con abogado comn. All la unificacin debe ser dejada sin efecto por el juez ya sea de oficio o a pedido de alguno de los involucrados. Tambin el abogado puede pedir este cese al constatar la existencia de la causal ya que -ms all de la previsin procesal especfica- por mandato tico no puede representar a partes con intereses contrapuestos. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 55, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO III - Patrocinio letrado Art. 56. Patrocinio obligatorio Salvo lo dispuesto en los arts. 87 y 88, ley 5177, respecto de los procuradores, los jueces no proveern ningn escrito de demanda, excepciones y sus contestaciones, alegatos, expresiones de agravios, pliegos de posiciones o interrogatorios, ni aquellos en que se promuevan incidentes o se pida nulidad de actuaciones y, en general, los que sustenten o controviertan derechos, ya sean de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, si no llevan firma del letrado180. 1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA. REMISIN Una vez ms el Cdigo refuerza la idea de que slo con asistencia tcnica suficiente se resguarda en debida forma el derecho de defensa en el marco de un proceso judicial sin hacer distincin alguna entre jurisdiccin contenciosa o voluntaria. Sin embargo puede verse como excepcin a esta regla la manda del art. 93, ley 5177 donde se admiten presentaciones sin patrocinio letrado en ciertos casos (pedido de cautelares, contestacin de intimaciones o requerimientos de carcter personal, recepcin de rdenes de pago y pedidos de beneficio de litigar sin gastos) sin perjuicio de que el juez ordene la intervencin de abogado -art. 94 de esa ley-. Luego de haber regulado en el captulo anterior la figura del letrado apoderado, se encarga aqu de contemplar la del abogado patrocinante. En estos supuestos, la parte acta por s, esto es, presentando escritos con su propia firma la cual debe venir acompaada de la del letrado que la asiste.

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Los nmeros de los artculos mencionados de la ley 5177 corresponden al texto ordenado mediante dec. 180/1987. Hoy se trata de los arts. 70 y 71.

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Huelga decirlo, el profesional tiene a su cargo -siguiendo las indicaciones de su cliente- la faz tcnica de la estrategia defensista y la autora intelectual de los escritos que aparecen firmados conjuntamente por ambos. El verdadero sentido de la imposicin del patrocinio letrado es el de asegurar la eficaz defensa en juicio, aun contra la pretensin del propio interesado de defenderse por s mismo, al evitar que esa funcin defensista sea mal ejercitada por desconocimiento de las normas jurdicas y principio del derecho aplicables al caso. No se agota el cumplimiento de la norma contenida en el artculo en estudio con la simple firma de un letrado en las actuaciones referidas en la misma: el patrocinio letrado se refiere a la asistencia y direccin jurdica en todo el curso del proceso y su abandono llevara al estado de indefensin de la parte181. En esta forma de actuacin, la parte tiene un seguimiento obligatorio de las circunstancias del expediente ya que deber suscribir todas las presentaciones realizadas en el proceso (con firma de letrado en aquellas donde se sustenten o controviertan derechos segn reza la norma). Ello no ocurre en el caso del letrado apoderado donde el poderdante habilita a su abogado a que bajo su sola firma lleve adelante todo el trmite en su nombre. Claro que esta exigencia rige slo respecto de las partes en sentido estricto. Se ha resuelto que no resulta obligatorio, por ejemplo, el patrocinio letrado de la apelacin planteada por el martillero motivada por su intervencin en los autos en su carcter de auxiliar de la justicia por no tratarse de ninguno de los supuestos del art. 56182. Todo sujeto que desee actuar ante los tribunales tiene, entonces, la carga de conseguir un letrado que avale tcnicamente sus presentaciones183. Correlativamente, el Estado tiene el deber de proveerle de uno si carece de medios econmicos a tenor de lo que establece la manda del art. 15, Constitucin provincial. Remitimos a la nota del art. 47 en lo que hace a la trascendencia de la apoyatura tcnica de los litigantes y la facilitacin del acceso a la justicia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 56, Cdigo nacional. El texto normativo nacional no alude a la intervencin de los procuradores que contiene su par provincial. Fuera de ello, el tenor del artculo es similar a pesar de que se encuentre redactado en forma diversa.

Art. 57. Falta de firma del letrado Se tendr por no presentado y se devolver al firmante, sin ms trmite ni recursos, todo escrito que debiendo llevar firma del letrado no la tuviese, si dentro de veinticuatro (24) horas de notificada la providencia que exige el cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisin. Ello tendr lugar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario o el oficial primero, quien certificar en el expediente esta circunstancia o por la ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado. 1. CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO La falta de cumplimiento de la carga de presentar escritos judiciales con firma de un abogado generar el dictado de una providencia poniendo esa anomala de relieve y exigiendo su subsanacin. Si dentro del plazo de veinticuatro horas de notificado ese resolutorio la parte no subsana la omisin, el incumplimiento de la carga es sancionado teniendo el escrito por no presentado y devolvindolo al presentante sin posibilidad de cuestionamiento alguno. La manda es estricta pero se ha entendido dispuesta en beneficio de los litigantes para no incurrir en el riesgo de admitirse piezas sin el fundamento tcnico que puede darle un abogado en defensa de intereses del presentante en el marco de un juicio donde exista una contraparte que seguramente cuente en su favor con auxilio letrado.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Carbajo, Oscar Victorino v. Marchetti, Juan Carlos y otro s/ejecucin hipotecaria. 182 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1988, Galaverna, Ricardo Baltazar v. Vanina, Mirtha s/ejecucin. 183 El recurso previsto en el art. 56, CPC responde a la necesidad de garantizar en forma efectiva la garanta constitucional de la defensa en juicio consagrada en el art. 18, CN, pues la participacin de un profesional del derecho le asegura el correcto planteamiento de sus pretensiones y defensas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1995, E., M. E. v. L., L. O. s/alimentos.

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Se trata de imponer un comportamiento diligente que -a la postre- redunda en beneficio del litigante a partir del respeto de los fundamentales derechos de igualdad y defensa en juicio. 2. SUBSANACIN La forma de suplir la falta de firma de letrado luego de ser conocida a travs del auto que pone de manifiesto la omisin, es la firma por parte del abogado del escrito ante alguno de los funcionarios autorizados (secretario u oficial primero) o bien presentndose un breve escrito ratificando el contenido del defectuoso, ahora s con firma de la parte y de su letrado patrocinante. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 57, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza el trmino para suplir la omisin de la firma de letrado (veinticuatro horas en el Cdigo provincial). En el de la Nacin se exige que el recaudo se cumpla dentro del segundo da de notificada por ministerio de la ley la providencia respectiva.

Art. 58. Dignidad En el desempeo de su profesin, el abogado ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto y consideracin que debe guardrsele. 1. JERARQUIZACIN DE LA FUNCIN DEL ABOGADO Por esta norma se asimilan los abogados en su ejercicio profesional a los magistrados en lo que hace al trato que debe dispensrseles184. Se trata de un reconocimiento a la importancia de la funcin que ejercen y que debe entenderse establecido pura y exclusivamente en beneficio de la asistencia jurdica de sus clientes, para una mejor y ms eficaz defensa de sus derechos. Esta prerrogativa funcional debe ir acompaada -necesariamente- de una mayor responsabilidad. De all que las conductas de estos auxiliares de la justicia debe ser digna del respeto y consideracin que refiere este artculo. Y cuando no lo sean, debern activarse los resortes legales para hacer efectiva en forma severa la responsabilidad de aquellos que desprestigian la honrosa tarea que la sociedad pone en cabeza de los abogados: la defensa de la vida y el patrimonio de sus conciudadanos. En este sentido, leemos en la jurisprudencia que en el caso, los letrados de la parte actora califican, de modo irrespetuoso, al desempeo que en el litigio cupiera a su colega apoderado de la demandada. Infringieron con tales expresiones agraviantes, innecesarias para la defensa, su deber de guardar respeto y consideracin al mismo lo que encierra adems un estilo indecoroso para dirigirse a este tribunal: la moderacin y la correccin del lenguaje es un deber primordial de los abogados. La severidad en el trato que pueden imponer las exigencias de la defensa no autoriza ninguna vejacin intil o violencia impropia. Pese a la estructura de lucha que configura el proceso, la jurisdiccin gira en torno de la idea de paz. En el caso, deben ser testadas por secretara las expresiones ofensivas, y formular un severo llamado de atencin a sus firmantes, para que en lo futuro guarden el estilo adecuado a la importancia de la profesin que ejercen y al decoro de la actuacin ante este tribunal185. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 58, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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As como los abogados deben ser cuidadosos y serenos en su obrar profesional, tampoco se debe perder de vista la equiparacin que con los magistrados les corresponde en cuanto al respecto y la consideracin que es menester guardar, de conformidad con la norma del art. 58, CPCB. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/4/1996, El Resguardo SA v. Gorosito, Rubn E. s/cobro ejecutivo. 185 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 30/11/1990, Behnisch, Ernesto v. Gagliarducci, G. s/accin posesoria.

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CAPTULO IV - Rebelda Art. 59. Declaracin de rebelda La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no compareciere durante el plazo de la citacin o abandonare el juicio despus de haber comparecido, ser declarada en rebelda a pedido de la otra. Esta resolucin se notificar por cdula o, en su caso, por edictos durante dos (2) das. Las sucesivas resoluciones se tendrn por notificadas por ministerio de la ley. 1. DERECHO AL DEBIDO PROCESO JUDICIAL La figura procesal de la rebelda ha dado lugar a importantes debates doctrinarios. Ellos tienen bsicamente como eje el interrogante acerca de si la misma es compatible o no con el derecho al debido proceso judicial. Para aportar nuestra posicin, expondremos brevemente las bases normativas de este derecho esencial del hombre que viene plasmado en la Constitucin provincial de Buenos Aires tanto en forma directa como indirecta por va de la recepcin de los derechos y garantas nacionales. Ya desde el Prembulo -reproduciendo para el caso el texto de su par federal- se establece que uno de los objetivos de su dictado es afianzar la justicia, intencin que se ve corroborada de manera expresa cuando consagra el derecho perfecto de todos los habitantes de la provincia a la vida, libertad, reputacin, seguridad y propiedad, pudiendo slo ser privados de esos bienes previa sentencia legal de juez competente (arts. 10 y 31 en lo que hace exclusivamente a la propiedad, donde se requiere sentencia fundada en ley). Lo legal de la sentencia as como el carcter de competente del juez aluden a la regularidad en la produccin del decisorio que afecte tan gravemente intereses protegidos por la Constitucin. En ese mismo sentido, el art. 14 de esa Carta contempla el derecho de todos los habitantes de la provincia de peticin -individual o colectiva- ante todas y cada una de las autoridades sea para solicitar gracia o justicia, instruir a sus representantes o para pedir la reparacin de agravios. Encontramos aqu la norma que positiviza el fundamento del derecho de accin tal como hoy lo concibe la moderna doctrina procesal: la prerrogativa de acudir a los tribunales (parte del orden estatal) con el objeto de obtener una decisin. Todo ello se concatena con el aseguramiento de la tutela judicial continua y efectiva, la asistencia letrada a quienes carezcan de recursos y la inviolabilidad de la defensa de personas y bienes en todo procedimiento judicial que plasma el art. 15. Se subraya en esta manda la efectividad de la tutela por parte de la judicatura y la preservacin del derecho de defensa, dos aspectos que caracterizan el debido proceso judicial como forma de llegar a una sentencia vlida y tilmente conformada, respetuosa de los dems derechos constitucionales. Y aun para quienes dudan de que en las mandas citadas se consagre el derecho al debido proceso judicial, el mismo encontrara cabida en el generoso contexto de los derechos implcitos o no enumerados que prev el art. 56 y que dimanan del principio de la soberana popular y que corresponden al hombre en su calidad de tal. Mediante la remisin que hace el art. 11 de la Corte bonaerense podemos incluir en este campo las normas contenidas en los pactos que incorpora la Constitucin nacional y que se refieren al tema en anlisis. As, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos -llamada Pacto de San Jos de Costa Rica - en su art. 8.1> contempla el derecho de toda persona a ser oda con las debidas garantas por un juez competente para la determinacin de sus derechos y obligaciones. En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos encontramos una previsin del mismo tenor (art. 14). Mandas similares se consagran en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (arts. 10 y 17) y en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (arts. XVIII y XXIV). 2. VALIDEZ DEL PROCESO CON INTERVENCIN DE UNA SOLA DE LAS PARTES As caracterizado el derecho al debido proceso judicial observamos que uno de sus aspectos preponderantes lo constituye la defensa en juicio. Aspecto que no puede ser desatendido por el juez que conduce el trmite so riesgo de que la sentencia que de all dimane sea tachada de invlida puesto que es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos (art. 18, CN, y 15 de su par provincial ya citado). Es necesario entonces realizar las precisiones pertinentes respecto de cmo funciona este derecho en el marco del proceso civil y comercial constituido principalmente por pretensiones referidas a derechos disponibles.

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Si bien es cierto que la defensa en juicio es inviolable, ello no importa la obligatoriedad de que sea ejercida de manera efectiva dentro del proceso. Ya se ha dicho desde antiguo que para que se resguarde el derecho de defensa es suficiente con que se d la oportunidad para su ejercicio, siendo luego potestativo para el convocado desplegar acciones en ese sentido o no. La defensa en juicio constituye un derecho que encuentra, pues, acabado respeto con la convocatoria formal a juicio de aquel contra quien se endereza una pretensin. Slo ello -debidamente cumplimentado- otorga validez al trmite judicial en lo que hace a este aspecto del debido proceso. Consecuencia de lo sealado es que se considere a la participacin en el pleito y la defensa de los derechos como una carga procesal. El incumplimiento de la misma dar lugar al proceso en rebelda o contumacial que tiene como principal peculiaridad el hecho de que a pesar de que la tramitacin del mismo se desarrolle con una sola de las partes interviniendo e impulsndolo, la sentencia har cosa juzgada respecto del rebelde. Segn palabras de la jurisprudencia, si los demandados pretirieron comparecer a estar a derecho al tiempo de conferrseles el correspondiente traslado de la demanda, la omisin de cumplimiento de tal carga apareja un gravamen que no es otro que el de perder la posibilidad de introducir en el proceso la existencia de circunstancias constitutivas, impeditivas o extintivas encaminadas a desvirtuar el efecto jurdico perseguido por las afirmaciones del actor, tanto como el ofrecimiento de la prueba que sustente su defensa. No debe olvidarse que en el proceso civil dispositivo corresponde a las partes fijar el alcance y contenido de la tutela jurdica que se reclama quedando a cargo de las mismas, con exclusividad, la aportacin de los hechos y de las pruebas. De su lado, el juez no podr hacer mrito en su decisin de presupuestos fcticos no afirmados por las partes, pues para l no existe un hecho que no fuera alegado186. Se ha sealado como fundamento de la figura de la rebelda la necesidad de que la tramitacin de un proceso que tienda a solucionar un conflicto suscitado en el seno de la sociedad no se vea imposibilitada por la renuencia de una de las partes en concurrir a los estrados judiciales. Y dado que no puede ejercerse contra el remiso medidas de coercin fsica, para evitar aquella circunstancia es que el derecho procesal contempla una serie de ficciones y cargas para que el juicio prosiga hasta la sentencia de mrito sin la presencia del rebelde. 3. FORMAS DE REBELDA Esta norma establece las dos maneras en que puede configurarse la rebelda: una forma original que se dar cuando la demandada no comparezca a juicio vencido el plazo conferido para ello y una forma sobreviniente en el supuesto de que tanto actor como demandado, luego de haber comenzado a participar de la litis, la abandonen antes de su resolucin. 4. REQUISITOS Es muy importante la necesidad de que los requisitos para la declaracin de rebelda se cumplan ya que de ellos depender que la figura se constituya de manera respetuosa de los ya citados derechos al debido proceso y a la defensa en juicio. Una de las condiciones consiste en que la parte tenga domicilio conocido, ya que de lo contrario proceder la citacin por edictos (art. 145) que de fracasar -esto es, de no aparecer el citado- implicar la designacin de un defensor oficial que intervendr en el proceso por esta parte ausente con facultades hasta de recurrir la sentencia (art. 341). Se trata, entonces, de que la rebelda se decrete contra alguien a quien le ha llegado de manera efectiva (y no ficta) la noticia de la citacin a juicio. Otra de las condiciones esenciales es la debida (en el sentido de regular) citacin. A partir de conocerse el domicilio real del citado, se lo deber notificar por cdula o personalmente (art. 135, inc. 1). Debe quedar constancia de que se anotici de esta forma al demandado. Ello se logra por medio del informe circunstanciado que labra el oficial notificador en el reverso de la constancia de diligenciamiento de la cdula en cuestin, contenido que, en virtud de la fe pblica que da este auxiliar del juez, se presume autntico. Frente a las graves consecuencias que provoca la declaracin de rebelda, es menester tener acreditado fehacientemente que el acto de anoticiamiento al contumaz fue realizado en debida forma, so pena de afectar el legtimo ejercicio del derecho de defensa en juicio de linaje constitucional187. Luego, debe darse la incomparecencia o bien el abandono del proceso.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2000, Romero, Julio v. Martnez, Laura y otros s/reivindicacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/3/1998, Pagano, Oscar y otro v. Flores, Edgar Eliecer s/desalojo y daos y perjuicios.

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En el primer caso, no corresponder la declaracin de rebelda si el citado comparece y constituye domicilio pero no contesta la demanda ni realiza los subsiguientes actos procesales que le corresponden como carga. En estos supuestos simplemente ir perdiendo la posibilidad de ejercerlos, con la consiguiente repercusin negativa en la suerte de su oposicin, pero no litigar bajo la condicin de rebelde. La hiptesis del abandono del proceso suele darse por la simple inaccin de la parte (actor o demandado) luego de haber participado en el trmite de las actuaciones. El Cdigo contempla ciertos supuestos de rebelda sobreviniente: cuando se acta por apoderado y se revoca -o se renuncia- el mandato y el poderdante no comparece por s o mediante nuevo representante convencional (art. 53, incs. 1 y 2) o bien cuando fallece una parte y debidamente citados los herederos no comparecen (art. 53, inc. 5) o bien fallece o se inhabilita el apoderado y no se lo reemplaza en el plazo concedido para ello (art. 53, inc. 6). Como ejemplo de estas situaciones, vemos que habiendo caducado el poder otorgado por la madre del menor demandado al llegar ste a la mayora de edad, corresponde arbitrar los medios para asegurar el ejercicio de su derecho de defensa a cuyo fin debe drsele oportunidad de intervenir personalmente o por apoderado. A tal efecto resulta aplicable -por analoga- el procedimiento previsto en el art. 53, inc. 6 para el supuesto de inhabilidad del apoderado, debiendo fijarse un plazo para que el demandado comparezca por s o por mandatario, citndolo en la forma prevista por el inc. 5 de dicha norma procesal, bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda188. Si bien no mencionada expresamente en este artculo, surge de la sistemtica del Cdigo analizada a la luz del derecho de defensa en juicio que otra condicin para la declaracin de la rebelda consiste en la falta de circunstancia justificante de la incomparecencia (ver art. 65, entre otros). Si el demandado llega al pleito demostrando que se vio imposibilitado fctica o jurdicamente de concurrir oportunamente a estar a derecho -o de mantenerse en ese estado- el juez si entiende vlidas las razones habr de admitir su presentacin -o reaparicin-. Y tambin se exige que la rebelda sea declarada por el juez a pedido de parte. Si no se la reclama, el juez no podr actuar de oficio en ese sentido: se limitar a ir sealando -eventualmente- el incumplimiento de las cargas en cabeza de quien no acta en forma diligente, pero nada ms. 5. NOTIFICACIN DE LA DECLARACIN DE REBELDA Y DE LOS ACTOS POSTERIORES Este auto judicial ser notificado por mandato de la ley procesal en el domicilio denunciado por la contraria por cdula o bien por edictos durante dos das. Se entiende que esta ltima medida se habr de adoptar slo en el caso de que luego de notificada la citacin en el domicilio real, ste se cambie -desconocindose el nuevodesapareciendo de all su ocupante. Una de las consecuencias de la declaracin de rebelda es la grave limitacin en materia de notificaciones respecto de los actos posteriores al auto que la establece. Se entiende que quien no comparece a juicio se somete a que rija a su respecto un sistema ms estricto de comunicacin de actos procesales lo cual encuentra correlato en la previsin de esta manda que slo contempla -como manera de anoticiamiento del rebelde- las notificaciones ministerio legis -incluida la de la absolucin de posiciones del art. 135, inc. 2, regla que debe ceder frente al rgimen especfico de la rebelda-, reservando la va de la notificacin personal o por cdula slo respecto del auto que declara la rebelda y de la sentencia definitiva 189 (art. 62). El principio de la notificacin ministerio legis en la rebelda no slo se aplica tratndose de la etapa de conocimiento, sino tambin respecto de la ejecucin de sentencia. De all que, por ejemplo, la citacin de venta de los bienes embargados se notifica automticamente190. 6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 59, Cdigo nacional.

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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/4/1987, Rodrguez de Daz, Olga E. y otra v. Fernndez, Claudio M. y otro s/daos y perjuicios. 189 Si bien es cierto que declarada la rebelda de los citados corresponde tener por constituido el domicilio legal de los mismos en los estrados del juzgado (art. 59, CPC), ello no significa que la sentencia se deba tener por notificada por ministerio de la ley porque el art. 62 del Cdigo de forma expresamente dispone que la sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda, esto es, por cdula. SCBA, Ac. 47769, 27/4/1993, Sudiro de Brugnerotto, Benedicta Teresa v. Autelli de Pracilio, Mara Guillermina s/desalojo. 190 Cm. Civ. y Com. Azul, 31/3/1993, Banco de Olavarra SA v. Fabiano, Olga s/cobro de australes.

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No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega un ltimo prrafo donde se establece que si no se requiri que el incompareciente sea declarado rebelde se aplicarn las reglas de notificacin del prr. 1 del art. 41.

Art. 60. Efectos La rebelda no alterar la secuela regular del proceso. La sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa y lo establecido en el art. 354, inc. 1. En caso de duda, la rebelda declarada y firme constituir presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmados por quien obtuvo la declaracin. Sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda. 1. CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIN DE REBELDA Como se sealara, el fundamento de esta figura es evitar que se obstaculice el debate judicial de una cuestin por la inaccin de una de las partes. De all surge entonces el mandato del primer tramo de esta manda por el cual la rebelda no habr de incidir en el curso normal del juicio que avanzar de acuerdo con el impulso que le imprima la otra parte. As hasta llegar a la sentencia de mrito. Existen posturas doctrinarias respecto de la rebelda que admiten que frente a esa actitud asumida por una de las partes, el juez debe entender que se encuentra ante un total allanamiento a la pretensin y por ende, dictar sentencia acogiendo la demanda del actor en la medida en que se trate de hechos posibles y lcitos y no se afecte el orden pblico. No ha sido ste el criterio sustentado por el legislador. La norma en estudio establece que la sentencia se pronunciar segn el mrito de la causa. Esto es, no se exime al actor de la carga de probar lo conducente para sustentar lo pretendido. Claro que la rebelda -declarada y firme- de la contraria operar como una presuncin de veracidad de los hechos afirmados por su contraparte as como un reconocimiento pleno de la autenticidad de los documentos por ella presentados, segn la remisin que se realiza al art. 354, inc. 1191. Esta norma -as como la del art. 354, cit.- dice que se podrn tener por reconocidos los hechos lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos ilcitos que se invoquen como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. Tal sera el caso donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin es un delito de lesiones192. En este terreno se ha sealado que la inactividad del rebelde no conlleva a que se lo prive del amparo de la justicia, ni que se atribuyan al actor otros derechos que los que debe tener. De lo que se sigue que el juzgador debe examinar la prueba y dictar sentencia conforme a las constancias de autos. Es as que, en principio, los hechos lcitos que deben tenrsele por reconocidos son aquellos que tengan relacin con l y no aquellos que le resulten totalmente extraos. Otro tanto ocurre con la confesin ficta, que slo opera respecto de hechos personales del absolvente y teniendo en cuenta, adems, las restantes circunstancias de la causa lo que implica la existencia de elementos de juicio corroborantes de ese hecho. De tal modo, la ficta confessio nada agrega a la rebelda declarada, no pudiendo dos ficciones legales erigirse en prueba exclusiva de un hecho en el que el rebelde no tuvo participacin alguna y que por ende le resulta totalmente ajeno, para imponerle sobre la base de l una obligacin de indemnizar193. La Corte ha sostenido que la declaracin de rebelda slo crea una presuncin a favor de la parte actora respecto de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de que la misma sea procedente. O sea, que el tribunal de grado se encuentra facultado para tener por ciertos tales hechos pero de

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La actitud omisa de la parte demandada, adems de causarle prdida del ejercicio de actos procesales y de originar la preclusin, crea asimismo la presuncin desfavorable a la parte renuente que faculta discrecionalmente al juzgador a estimar ese silencio como un reconocimiento de los hechos sobre los cuales no se explic la rebelde e inclusive, a tener por autntica la documentacin acompaada. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 11/8/1994, Dossi, Pablo Constante v. Fama Hnos. SACIFI s/incumplimiento de contrato. 192 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos y perjuicios; 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios. 193 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/2002, Moravitzki de Delenko, Juana v. Sucesores de Hinner, Carlos y otros s/daos y perjuicios.

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modo alguno est obligado a acceder -por la sola incontestacin de la demanda- automtica o mecnicamente a las pretensiones deducidas194. Por otro lado, como veremos, el rebelde tiene an la posibilidad de apelar la sentencia as dictada y realizar planteos probatorios ante la alzada195 (art. 66). De todos modos, aun cuando existen estas presunciones que juegan a partir de la figura de la rebelda, el juez no cuenta con facultades absolutamente discrecionales para la evaluacin de la prueba desfavorable al contumaz sino que operan tambin aqu las reglas de hermenutica general que tienen como valladar genrico la figura del absurdo196. Ms all de todo eso, resulta innegable que ante esta renuncia a defenderse sencillo ser para el actor abonar los presupuestos de su pretensin frente a una contraparte ausente aun cuando no se lo exima de la carga probatoria197. Va de suyo que, por lo general, el rebelde habr de cargar con las costas del proceso ya que difcilmente pueda ganar una contienda en la que no toma intervencin alguna o bien la abandona. Sin embargo, para el caso hipottico de una insuficiencia probatoria palmaria en cabeza del actor, ser ste quien cargue con las costas del proceso al rechazarse la demanda. An as, el rebelde deber afrontar los gastos causdicos vinculados estrictamente a la declaracin de rebelda -por ejemplo, notificaciones especiales, etc.- ya que el art. 60, ltima parte, no se refiere a las costas del juicio, sino a las ocasionadas exclusivamente por la rebelda. Por consiguiente, en la sentencia el juez debe imponerlas al vencido y si no obstante su rebelda la demandada es absuelta, no hay razn para que cargue con los gastos198. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 60, Cdigo nacional.

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SCBA, L.67.857, 27/4/1999, Migliore, Gabriel M. v. Establecimiento Mirn SAICIFA s/despido injustificado; L.73.843, 4/9/2002, Gonzlez, Jorge O. v. Tormagon SCA s/despido. Cobro de salarios. La declaracin de rebelda slo crea una presuncin en favor del actor de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de declararla procedente (conf. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC, y 28, dec.ley 7718/1971 y su doctrina). SCBA, L.39.606, 10/5/1988, Muoz, Andrs Oscar y otro v. Liga Econmica de Farmacuticos Actuantes Sociedad Cooperativa s/cobro de pesos; L.48.824, 17/3/1992, Ortega, Ana Mara v. Gmez, Mario y otro s/despido [J 14.19036-1]; L.61.435, 14/4/1998, Strumbo, Nicodemo v. Strumbo SRL y otro s/despido [J 14.19036-2]; L.68.538, 3/8/1999, Segura Ada de Zizzi, Susana Esther v. Transportes Dock Sud SRL s/indemnizacin. Ley 9688 ; L.76.236, 12/3/2003, Ferrari, Ral v. Ries, Hctor y otros s/despido y cobro de pesos. 195 Si bien es cierto que la incontestacin de la demanda lleva, en principio, a tener por reconocidos los hechos descriptos por el accionante, cabe admitir que la referida situacin procesal slo crea una presuncin a favor de ste acerca de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no obliga al juzgador a declararla procedente sin otro anlisis (doct. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC). Por su parte, el demandado renuente, que cuenta con derecho de apelar, se encuentra facultado para cuestionar en el proceso recursivo, tanto la interpretacin que de los hechos y la prueba producida ha formulado el juez, como la eleccin del derecho aplicable al caso, sin que signifique ello la posibilidad de introducir planteos novedosos en la Alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/9/2002, Sermig SA v. Fami SA s/accin subrogatoria. 196 Las reglas de los arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC no imponen a la judicatura el deber de ceder automtica o mecnicamente a las pretensiones del actor, sino que le otorga la `facultad de tener por ciertos los hechos, pero esa atribucin no es discrecional ya que tiene por lmite la eventual arbitrariedad. SCBA, Ac. 43058, 12/6/1990, Miguel . Defeo Remates y Consignaciones v. El Lobatn SA s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 75539, 30/5/2001, Giordano, Carlos y otros v. Fundacin Ateneo de la Juventud y otros s/daos y perjuicios. 197 Los hechos fundantes de la pretensin deben evaluarse, aun ante la insurreccin del emplazado, junto a las dems circunstancias del caso (arts. 59 y 415, CPCC), pues la regla del art. 354, inc. 1, del orden ritual no impone a la judicatura el deber de ceder automticamente y mecnicamente a todos los reclamos contenidos en la demanda. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/3/1999, Walenthon, Carlos v. Agostino, Roberto y otro s/daos y perjuicios. La contestacin de la demanda, importa primordialmente el ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN), dando al accionado la posibilidad de alegar los hechos que le permitan obtener el rechazo de la pretensin actora (art. 354, incs. 2 y 3, CPCC). No habiendo ensayado los accionados exculpa alguna en los trminos del art. 1113, 2 parte, CCiv., cargan los efectos de la rebelda (arts. 59 y 60, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 24/2/2000, Martnez, Hilda v. Gatti, Hernn s/daos y perjuicios. 198 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/3/1990, V., SA v. G., G. R. s/tenencia de hijo.

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Se inserta un prr. 1 donde se indica que el rebelde podr oponer la prescripcin en los trminos del art. 346 (344 provincial). Se hace referencia al dictado de la sentencia de acuerdo con lo establecido en el art. 356, inc. 1, equivalente al 354, inc. 1, Cdigo provincial.

Art. 61. Prueba Si el juez lo creyere necesario podr recibir el pleito a prueba, o mandar practicar las medidas tendientes al esclarecimiento de la verdad de los hechos, autorizadas por este Cdigo. 1. VERDAD JURDICA OBJETIVA Si bien la rebelda de una de las partes importa la presuncin de veracidad de los hechos afirmados por la otra, como vimos ello no la releva de la carga de probar. De all que si el juez entiende que la prueba ofrecida debe efectivamente ser producida, podr disponer la apertura de la causa a estos fines. Y si esta tarea se cumple defectuosa o insuficientemente, como en todo juicio tambin podr hacer uso de sus facultades instructorias (art. 36, incs. 2, 5 y 6) a los efectos de recabar una mayor informacin que le permita reconstruir los eventos pasados que se indican en la demanda y as llegar a una solucin ms acorde con la verdad jurdica objetiva. En un caso se ha dicho que en funcin de la declaracin de rebelda y a la luz de lo prescripto por el art. 61 de la legislacin adjetiva, tratndose de la valoracin de la causal de vencimiento del trmino del contrato de locacin, bastaba con valorar la prueba documental acompaada con la demanda199. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 61, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, ms all de una diversa redaccin y la expresa mencin de la posibilidad de que la apertura a prueba sea a solicitud de parte.

Art. 62. Notificacin de la sentencia La sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda. 1. REMISIN Remitimos a la nota del art. 59. En este campo la jurisprudencia ha sealado que la actuacin diligenciada en la residencia real de la mentada parte para notificar la sentencia carece de eficacia procesal a los fines intentados toda vez que, salvo el supuesto del rebelde no hay norma alguna que indique la notificacin de la sentencia en la morada cierta de los justiciables, mxime en el caso en que este coaccionado acta mediante su letrado apoderado 200. Y tambin que el art. 62 se aplica exclusivamente en los casos en que se haya declarado la rebelda de la parte, que prev la forma de hacer conocer tanto su decreto como la sentencia que se dicte en el proceso201. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 62, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

199 200

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Morera, Mara Clara v. Borda, Zulema y otros s/desalojo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/2/1999, Faria, Mara Claudia y otro v. Instituto Enrico Fermi SA y otros s/daos y perjuicios. 201 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Murga, Ernesto v. Instituto Privado Geritrico Larui SRL s/desalojo.

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Art. 63. Medidas precautorias Desde el momento en que un litigante haya sido declarado en rebelda podrn decretarse, si la otra parte lo pidiere, las medidas precautorias necesarias para asegurar el objeto del juicio, o el pago de las costas si el rebelde fuera el actor. 1. REQUISITOS PARA EL DICTADO DE MEDIDAS CAUTELARES Otra de las consecuencias de la declaracin de rebelda consiste en que la ley presume existentes -por el solo hecho del dictado de esa resolucin- los recaudos que tornan operativas las medidas cautelares. Obviamente quedar en la prudencia del juez interpretar el alcance de la norma a los efectos de compatibilizarla con el derecho de defensa del rebelde202. De tal manera, si el rebelde es el demandado a pedido del actor se decretarn las cautelas suficientes para resguardar el cumplimiento de la sentencia (o podrn ser ampliadas si ya fueron trabadas con anterioridad). Se entiende que la actitud contumaz implica -en cierto modo- una aceptacin tcita de la fundabilidad de la pretensin actoral y por ello la ley presupone que de esa actitud de la demandada se puede desprender la verosimilitud del derecho requerida para la concesin de las diversas medidas de resguardo. Por eso es que la declaracin de rebelda encierra, en principio, la legitimidad o verosimilitud de los derechos que se reclaman. motivo por el cual, desde el momento en que el accionado haya sido declarado en contumacia, podrn decretarse medidas precautorias para asegurar el objeto del litigio conforme a lo expresamente normado por el art. 63 en anlisis no siendo necesario que la providencia referida se encuentre consentida o ejecutoriada203. Esta declaracin que autoriza la adopcin de medidas cautelares por crear en favor del actor una presuncin de legitimidad o apariencia de derecho suficiente para tener por acreditada prima facie su verosimilitud, funciona a los efectos previstos por el art. 65 dentro de la rbita patrimonial del rebelde no cupiendo su propagacin a bienes del codemandado no contumaz so pretexto de atribuirle responsabilidad solidaria en las secuelas daosas del evento204. Diferente -entendemos- ser el caso del peligro en la demora. Salvo el supuesto de que este recaudo surja palmariamente de la enunciacin de los hechos fundantes de la pretensin, ser el peticionario quien deba alegar en pos de la existencia de este otro recaudo esencial que no surge por s solo de la declaracin de rebelda. Otro tanto ocurrir respecto de la contracautela. Si bien es cierto que a mayor grado de verosimilitud del derecho normalmente corresponde una menor caucin, no lo es menos que en cada caso de rebelda ser el juez quien habr de ponderar cun verosmil ser el derecho alegado para establecer -consecuentemente- la entidad de la contracautela a los fines de resguardar los intereses de quien sigue gozando de la proteccin constitucional de su propiedad a pesar de no comparecer a juicio. Estas mismas pautas debern ser respetadas en el caso de que el rebelde -por abandono de la litis- sea el actor. Ahora incumbe al demandado la peticin de medidas cautelares para asegurarse que -de perder el juicio- el accionante se har cargo de las deudas por costas del proceso. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 63, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 64. Comparecencia del rebelde

202

Tratndose de un embargo sobre la base de la declaracin de rebelda de (arts. 63, Cdigo Procesal), la limitacin al veinte por ciento de lo que establece percibir la demandada dispuesta por el a quo luce razonable, en atencin a la naturaleza esencialmente preventiva de la medida -no es un embargo ejecutorio- y la gravitacin negativa que tiene dicho embargo en el desenvolvimiento de la mdico-asistencial que cumple la demandada sin dejar de atender los intereses del actor (art. 204, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Galenos SA s/incidente de reduccin del embargo preventivo. 203 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/8/1997, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios. 204 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1993, Preisz, Oscar v. Caruso, Juan Orlando s/daos y perjuicios.

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Si el rebelde compareciere en cualquier estado del juicio, ser admitido como parte y, cesando el procedimiento en rebelda, se entender con l la sustanciacin, sin que sta pueda en ningn caso retrogradar. 1. COMPARECENCIA DEL REBELDE Nada impide al declarado rebelde incorporarse al proceso -si nunca intervino- o bien, reingresar al mismo -si estuvo litigando y lo abandon-. Su derecho de accin sigue intacto y en uso del mismo podr llevar adelante actividad procesal til a sus intereses. Se habr de incorporar (o reincorporar, segn el caso) al juicio como parte y cesar el procedimiento en rebelda mediante formal declaracin judicial. Ser ahora y a partir de su intervencin, una contraparte presente y tendr plena aptitud procesal. Sin embargo, todo este desenvolvimiento dentro de la litis tiene un lmite esencial: el rebelde toma el proceso en el estado en que se encuentra, habiendo perdido toda posibilidad de ejercer actos procesales que correspondan a etapas preclusas205. De all que si bien el rebelde en el proceso puede apelar, no puede en el recurso interponer defensas que importen retrotraerlo. Lo contrario importara desvirtuar los efectos de la rebelda al pretenderse la apertura de etapas superadas con violacin del principio preclusivo206. Ello es natural consecuencia del fundamento de la figura en estudio que -como vimos- consiste en no dejar en manos de uno de los litigantes obstaculizar el avance de la causa hacia la sentencia de mrito. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 64, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 65. Subsistencia de las medidas precautorias Las medidas precautorias decretadas de conformidad con el art. 63, continuarn hasta la terminacin del juicio, a menos que el interesado justificare haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Sern aplicables las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin de las medidas precautorias. Las peticiones sobre procedencia o alcance sobre207 las medidas precautorias tramitarn por incidente, sin detener el curso del proceso principal. 1. CESACIN DE LA REBELDA Y MEDIDAS CAUTELARES Concretamente se prev en el Cdigo qu ocurre cuando luego de que el rebelde cesa en ese estado y se incorpora al trmite encuentra que han sido trabadas medidas cautelares en su contra. La regla ser la plena validez de las mismas hasta el final del juicio para que no se desnaturalice su finalidad conservatoria. Ello as, salvo el caso de la rebelda justificada, es decir, la provocada por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Entendemos que si se comprueban esas circunstancias justificantes de la incomparecencia o abandono, podra tratarse de un caso en el que el juez entienda que la inaccin procesal no le es imputable al sujeto y por ello, revoque la declaracin de rebelda. De all que el levantamiento de las cautelares no sea slo derivacin de la
205

La presentacin del declarado rebelde no puede en ningn caso retrogradar el procedimiento, como dice el art. 64, CPCC. Por ello, las quejas son inatendibles. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo. Habindose presentado el rebelde con anterioridad a que se reciba la causa a prueba, es indudable que puede citar en garanta a la compaa aseguradora, ya que el plazo para tal acto procesal no estaba vencido, lo que impide considerar a tal citacin como el retroceso del juicio a una etapa precluida (ley 17418 art. 118 y art. 64, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Junn, 7/3/2000, Muglia, Mara v. Caminos del Oeste SA s/daos y perjuicios. 206 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Ascencio, Emilio y otro v. Nielsen de Panelo, Luisa s/cobro de australes. 207 Rectius est: de.

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demostracin de las causas invencibles de la inactividad sino de la circunstancia de que la rebelda en s queda sin efecto208. La norma enuncia -sobreabundantemente- reglas generales de la materia cautelar. Se trata de las que permiten ampliar, reemplazar y reducir la medidas precautorias dictadas. Y tambin agrega que todas estas cuestiones habrn de ser tramitadas en forma paralela a la causa principal -sin suspenderla- mediante la va del incidente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 65, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 66. Prueba en segunda instancia Si el rebelde hubiese comparecido despus del vencimiento del plazo del ofrecimiento de prueba y apelare de la sentencia, a su pedido se recibir la causa a prueba en segunda instancia, en los trminos del art. 255, inc. 5, ap. a). 1. LIMITACIONES PROBATORIAS DEL REBELDE Si el contumaz se incorpora al proceso, operar la cesacin de ese estado pero en ningn caso podr retrotraer el trmite, segn vimos. La preclusin opera de manera fatal tambin a su respecto. Ello es particularmente grave si esa participacin se efectiviza luego de la etapa de ofrecimiento de prueba ya que no podr indicar cul es el material probatorio de que intentar valerse -aunque normalmente su situacin se ver comprometida desde antes, al no haber contestado la demanda y planteado su propia versin de los hechos-. Podr -sin embargo y si llega a tiempo- participar de la produccin de la prueba de la contraria, controlndola, alegando sobre su mrito cuando correspondiera y proponiendo hechos nuevos y ofreciendo prueba a su respecto. Luego del dictado de la sentencia, si sta es contraria al ex rebelde podr apelarla y contar con la posibilidad de realizar un ofrecimiento -si bien harto limitado- de prueba en la alzada. Se encuadra esta actuacin referida a los hechos en los trminos del art. 255, inc. 5, ap. a), esto es, slo cuando se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el art. 363 o se tratare del caso a que se refiere el prr. 2 del art. 364 . Por lo visto, quien incurri en rebelda padece luego una seria limitacin recursiva pues prcticamente su embate contra el fallo debe limitarse a plantear cuestiones que hagan a un error de juzgamiento en la aplicacin del derecho conforme con las circunstancias fcticas tenidas por ciertas en orden a lo normado por el art. 60 en consonancia con el inc. 1 del art. 354 o, entre otros supuestos, plantear la nulidad del fallo pero en modo alguno puede oponer hechos contrarios a los admitidos que no fueron sometidos a la consideracin del juez209. No puede permitirse al rebelde que, en segunda instancia, aparezca contradiciendo a su contraparte sobre la base de argumentaciones no expuestas en el momento procesal pertinente ya que de esa manera estara en mejores condiciones que la parte que contest la demanda210. En suma, slo se permite en este marco actividad probatoria si presenta un caso de hecho nuevo que ocurre o llega a su conocimiento luego de los cinco das posteriores a la notificacin del auto de apertura a prueba o bien si se le
208

Toda vez que el art. 65 del ordenamiento formal establece la subsistencia de las medidas cautelares dictadas con sustento en el art. 63 del citado digesto -rebelda declarada-, a menos que el interesado justifique su actitud contumaz; y dado que dicho supuesto es de carcter excepcional y no se acredita en estas actuaciones, corresponde mantener las medidas trabadas. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 12/5/1998, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/11/2000, Cacharosk, Ricardo s/incidente levantamiento medida cautelar (art. 250, CPC). 209 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Azcurrain, Hctor Osvaldo v. Guevara, Gustavo Marcelo y otros s/daos y perjuicios. 210 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 18/2/1988, Checchia, Nicols v. Cabral, Carlos R. F. s/desalojo por vencimiento de trmino; 6/8/1991, Bertarini, Armando y otros v. Etchegaray, Mara s/cobro de honorarios [J 14.20875-1]; 29/8/2002, Banco Bisel SA v. Burchelli, Jos Luis y Otra s/cobro de pesos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/5/1997, Banco Integrado Departamental Cooperativo Ltdo. v. Blasi, Eugenio F. y otra s/cobro de pesos; 2/12/1999, Banco Caja de Ahorro v. Prez, Ral Santiago s/cobro de pesos.

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deneg un hecho nuevo en primera instancia y la decisin fue apelada -apelacin que se concede con efecto diferido-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 66, Cdigo nacional. En el Cdigo de la Nacin se contempla el hecho de que el rebelde comparezca despus de la oportunidad en que ha debido ofrecer la prueba y se menciona el art. 260, similar al 255 provincial. Se agrega asimismo un prrafo final que tiene en cuenta la situacin creada por el rebelde a los efectos de la distribucin de costas si como resultado de la prueba producida en segunda instancia resulta victorioso.

Art. 67. Inimpugnabilidad de la sentencia Ejecutoriada la sentencia pronunciada en rebelda, no se admitir recurso alguno contra ella. 1. REBELDA Y LIMITACIN RECURSIVA Si la sentencia de primera instancia es apelada por el ex rebelde y la cmara la confirma, expresamente la norma en estudio declara clausurada la va impugnativa a su respecto. Pero esta norma no impide -seala Palacio- que, siendo nula la notificacin del traslado de la demanda, o demostrndose la existencia de un hecho impeditivo de la comparecencia (fuerza mayor insuperable, por ejemplo) pueda eventualmente declararse la nulidad de lo actuado que cabra obtener mediante la promocin del respectivo incidente211. Entendemos que esta medida si bien es de gran utilidad para proteger al declarado rebelde de las consecuencias negativas a sus intereses de la sentencia que lo perjudica, no constituye estrictamente una va recursiva. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 67, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO V - Costas Art. 68. Principio general La parte vencida en el juicio deber pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando sta no lo hubiese solicitado. Sin embargo, el juez podr eximir total o parcialmente de esta responsabilidad al litigante vencido, siempre que encontrare mrito para ello, expresndolo en su pronunciamiento, bajo pena de nulidad. 1. LOS COSTOS DEL PROCESO La resolucin jurisdiccional de controversias resulta costosa. ste es uno de los fundamentos basilares que esgrimen quienes bregan por una mayor popularizacin de los medios alternativos de resolucin de conflictos que al sacar la contienda de la rbita estadual eliminan muchos de los gastos propios de sta. En el proceso civil y comercial rige el principio de economa en virtud del cual el juez debe adoptar las medidas conducentes a que los juicios se desarrollen de la manera ms rpida y econmica posible. En cuanto a lo primero -y dada la directa relacin entre la duracin y el costo de los juicios- tratando de eliminar pasos procesales prescindibles y concentrando en un mismo acto varias diligencias y en cuanto a lo segundo, rechazando peticiones que importen gastos superfluos o exagerados cuando existen alternativas ms econmicas de igual eficacia. Sin embargo y ms all de los esfuerzos judiciales y extrajudiciales por reducir los costos, durante el proceso son muchas las actividades que necesariamente deben desarrollarse y gran parte de las mismas son llevadas adelante
211

PALACIO, Lino E., Derecho procesal civil, t. IV, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 205.

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por abogados y otros calificados profesionales. Tambin es necesario afrontar tasas de justicia as como algunas cargas contempladas por las leyes que regulan el ejercicio profesional de los sujetos intervinientes. De tal modo, al finalizar el juicio se habrn realizado gastos de muy diversa ndole (postales -telegramas, cartas documento, etc.-, de diligenciamiento, de gestora en general, notariales -poderes, actas, etc.-, timbrados -obtencin de certificados, etc.-, fotocopias, honorarios, insumos para pericias, traslado de expertos, etc.) y ser necesario determinar quin carga con ellos. Es as como adquiere real dimensin el problema de las costas. 2. EL PRINCIPIO OBJETIVO DE LA DERROTA Se ha dicho que cuando existe un derecho en pugna y su titular requiere de un proceso judicial para que a la postre le sea reconocido el mismo, todo ese iter que culmina con una resolucin favorable a su inters jurdico no puede acarrearle costo alguno ya que de lo contrario se estara menoscabando su derecho de propiedad. El titular del derecho reconocido mediante sentencia debe poder gozar plenamente de l sin padecer una reduccin de bienes derivada del trmite al que fue llevado por la actitud de la contraparte. Se trata de la regla de la incolumnidad del derecho reconocido. se es el fundamento de la postura a la que adscribe el Cdigo a los fines de determinar quin carga con los costos del proceso: el principio objetivo de la derrota tomado de las enseanzas de Chiovenda. Habr que analizar los alcances de la pretensin y de sus respectivas oposiciones para determinar -frente a la sentencia de mrito- cul de las partes ha sido la victoriosa. Inclusive si la victoria es parcial o total. Esta ltima distincin suele ser dificultosa. Se ha dicho que la circunstancia de que se otorgue menor cuota de resarcimiento que la pedida o el progreso parcial del reclamo no cambia la calidad de ganancioso a quien lo efectuara, por lo que no debe soportar una parte proporcional de las costas 212. Tambin que el carcter de vencido concurre respecto del demandado aunque la pretensin no haya prosperado en toda su extensin213. La parte vencida -en un sentido genrico- deber, entonces, carga con las costas. El sistema funciona de esa manera, sin atender a elementos subjetivos (culpa) que puedan llegar a percibirse en la conducta desplegada en la promocin de la demanda o en el planteo de defensas. Ms all de que -como veremos- estos aspectos tengan incidencia excepcional en la imposicin de costas. Ninguna incidencia respecto de estas pautas posee la forma en que se lleve adelante la representacin de las partes. Las costas deben imponerse o distribuirse conforme las reglas procesales pertinentes y no cabe hacer distincin alguna segn que la parte concurra al proceso asistida por apoderado o patrocinante particular o lo haga asistida por un representante del Ministerio Pblico, sea ste el Asesor de Menores o el Defensor de Pobres y Ausentes214. 3. OBLIGACIN DE IMPONER LAS COSTAS Los jueces deben imponer las costas al perdedor aun cuando la parte interesada no lo requiera expresamente. Ello surge no slo de esta manda sino tambin de las de los arts. 161 y 163, inc. 8 que establecen -respectivamente- el contenido de las sentencias interlocutorias y de la sentencia de mrito. 4. EXCEPCIN A LA REGLA. COSTAS POR SU ORDEN La regla legal establece que el vencido carga con todo el costo del proceso. Sin embargo, las diversas situaciones que pueden presentarse en la realidad requieren en muchos casos la flexibilizacin de esta pauta a los fines de una adecuada prestacin del servicio judicial que tenga como norte la consagracin del valor justicia. A esos fines es que la ley procesal contempla -como vlvula de escape del sistema- una excepcin genrica al principio objetivo de la derrota dejando en manos del juez la evaluacin de las circunstancias de cada caso concreto y, mediante auto fundado, la eximicin en todo o en parte al litigante vencido de cargar con las costas.

212 213

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/4/1999, Perugini, Gustavo v. Schmarson, Carlos s/daos. SCBA, Ac. 49439, 31/8/1993, Cardozo, Flix Mara y otra v. Crudo, Vicente Pascual y otras s/daos y perjuicios; Ac. 50611, 14/12/1993, Arufe, Teresa v. Olid, Julio Oscar y otro s/daos y perjuicios [J 14.348631]; Ac. 56599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios. 214 SCBA, Ac. 45141, 21/12/1993, M., S. I. v. F., E. A. s/accin de reclamacin de estado de hijo extramatrimonial.

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El fundamento de la decisin se requiere bajo pena de nulidad del pronunciamiento, sancin que podr ser requerida por la parte agraviada. En este terreno se ha dicho que excepcionalmente puede acudirse a la facultad del art. 68 y distribuir las costas por su orden cuando las circunstancias pudieren llevar al actor vencido a la conviccin de que se encontraba legitimado para accionar215 o cuando la cuestin importa la aplicacin de una ley de reciente sancin 216 o si la cuestin se torna abstracta217. Por el contrario, corresponde descartar la ndole dudosa del pleito como justo motivo para la compensacin de costas218 ya que en esta causal se incluira todo el cmulo de pretensiones planteadas ante los tribunales y se desvirtuara la finalidad del instituto as regulado. En general, entonces, se ha sostenido el criterio restrictivo respecto de la interpretacin de esta excepcin al rgimen genrico219. De acuerdo con la regla vista, el vencido deber cargar con las costas originadas por su parte, por la contraria y las comunes del pleito, esto es, las generadas por la actividad de ambos contendientes al mismo tiempo en la causa. Sin embargo, el juez analizando las particularidades del juicio podr ordenar que slo un determinado porcentaje de las costas sea pagado por el vencido, o bien, puede eximirlo del pago de ellas. En este ltimo caso, impondr las costas por su orden o en el orden causado -expresiones de igual sentido-. Ello no importa una exencin de todo pago por parte del vencido sino que slo deber afrontar las costas provocadas por su propia intervencin y la mitad de las comunes. El vencedor, por su parte, cargar con los gastos propios y la otra mitad de los comunes. Este anlisis se deber hacer tanto en primera como en segunda instancia, ms all de las pautas que al respecto se contemplan como parte del trmite recursivo. De este modo, si la apelacin es rechazada en su totalidad no cabe duda de que el recurrente ostenta el carcter de vencido por lo que debe cargar con las costas de la alzada 220, independientemente -claro est- del orden de imposicin en la instancia de origen. 5. COSTAS Y ACCESO A LA JUSTICIA. REMISIN El costo del proceso es visto como uno de los principales obstculos a remover para que la comunidad toda pueda acceder a la justicia. Adems del principio de economa que rige el proceso civil, resulta fundamental en este aspecto el instituto del beneficio de litigar sin gastos. Remitimos a la nota al art. 78 para su estudio. 6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 68, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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SCBA, Ac. 34993, 14/11/1989, Zaragoza, Matas y otra v. Villanueva, Jos s/daos y perjuicios. SCBA, I.2186, 18/4/2000, Ros, Csar A. s/inconstitucionalidad art. 59, ley 12155; I.2123, 3/5/2000, Prez de Vargas, M. s/inconstitucionalidad art. 47, ley 6716. 217 SCBA, I.1884, 17/12/1996, YPF SA v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec. 3354/1995; I.1873, 11/3/1997, DArgenio, Rubn Vicente s/inconstitucionalidad art. 11, prrs. 1 y 2, Cdigo Fiscal [J 14.6207-1]. 218 SCBA, Ac. 36519, 10/3/1987, La Comercial de Rosario Ca. Arg. de Seguros SA v. Occidente, Comercial, Industrial, Inversora SCA y otro s/cobro de pesos. 219 El requisito de expresar el mrito de la eximicin de costas contenido en la segunda parte del art. 68, CPCC exige se proporcionen motivos valederos para adoptar una solucin que se aparte de la circunstancia objetiva de la derrota establecida como principio general, facultad que, segn se ha resuelto reiteradas veces, debe interpretarse restrictivamente. SCBA, Ac. 38534, 3/5/1988, Santos hermanos SA v. Laninco SA s/rescisin de contrato y daos y perjuicios; Ac. 44347, 18/6/1991, Delgado, Emilia G. v. Reis, Manuel y otra s/consignacin [J 14.18450-1]; Ac. 51736, 28/2/1995, Basab, Luis Alberto v. Mrquez, Jos Alberto s/daos y perjuicios [J 14.18450-2]; Ac. 73428, 28/6/2000, DGI v. Belestrero, Juan Carlos s/concurso s/incidente de revisin; Ac. 75189, 28/3/2001, Ortiz de Franco, Agustina y otros v. Serrano, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 220 SCBA, Ac. 35471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros s/indemnizacin daos y perjuicios.

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Art. 69. Incidente221 En los incidentes tambin regir lo establecido en la primera parte del artculo anterior, pudiendo eximirse de las costas nicamente cuando se tratase de cuestiones dudosas de derecho. El condenado al pago de las costas del incidente, no podr promover otros mientras no haya depositado su importe en calidad de embargo. No estarn sujetos a este requisito de admisibilidad los incidentes suscitados en el curso de las audiencias. Toda apelacin sobre imposicin de costas y regulacin de honorarios se conceder en efecto diferido, salvo cuando el expediente hubiese sido remitido a la cmara como consecuencia del recurso deducido por algunas de las partes contra la resolucin que decidi el incidente. 1. COSTAS EN LOS INCIDENTES El incidente es un tipo de proceso. Si bien suele ser accesorio de otro principal y normalmente es ms simple y breve que aqul, durante su trmite tambin se generan gastos y la resolucin que le da fin debe imponer las costas siguiendo el principio general y objetivo de la derrota. El vencido en este expediente secundario cargar con los gastos originados en ese proceso, independientemente de quin sea el que triunfe en las actuaciones principales. Al igual que en el caso del expediente principal, aqu tambin es operativa la excepcin por la cual el juez puede eximir de costas al vencido. La diferencia es que se cita como nica causal el que se trate de cuestiones dudosas de derecho. Creemos que debe interpretarse el concepto con estrictez para no desnaturalizar la regla que sienta el art. 68 ya que el principio general en materia de costas en la ley procesal tiene indudable filiacin objetiva, mantenindose fiel al perfil chiovendiano de la soccombenza: se atiende exclusivamente al resultado del proceso. Este criterio objetivo de la derrota como fundamento para la imposicin de las costas es de interpretacin ms estricta tratndose de los incidentes, ya que, en principio, slo puede eximirse al vencido cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho habindose entendido que su fundamento puede encontrarse en la necesidad de evitar la proliferacin de incidentes en un proceso222. 2. COSTAS Y PROCEDENCIA DE NUEVOS INCIDENTES Como durante el proceso puede suscitarse ms de una cuestin que justifique la tramitacin por la va incidental, quien fuera condenado en costas en un incidente no podr iniciar uno nuevo hasta tanto no pague o al menos deposite en carcter de embargo la suma correspondiente a la condena previa. El Cdigo busca de esa manera por un lado promover el cumplimiento de estas obligaciones y, por el otro, evitar la promocin de incidentes en forma permanente y mecnica que evidencie un claro propsito dilatorio. La jurisprudencia ha dicho al respecto que como la norma del art. 69, ap. 2, del ordenamiento ritual, comporta en cierta medida una restriccin al derecho que tienen las partes de peticionar en el proceso, ella debe ser de interpretacin restrictiva. Y en tal sentido, se ha entendido que la aplicacin del citado artculo no priva de promover un nuevo incidente si el auto que aplic las costas al incidentista no las determin, impidiendo de esa manera el depsito a embargo all previsto. En funcin del criterio expuesto, y como bien lo ha determinado el juzgante anterior, si pese a la imposicin de costas con relacin al principal y al incidente de aumento de cuota
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Rectius est: Incidentes. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Finandoce Compaa Financiera SA v. Luis Pieruzzini y Kein Hnos. s/ejecucin hipotecaria. El art. 69, CPC, de aplicacin en materia incidental, establece que nicamente procede la eximicin de costas al vencido, cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho. Aun cuando un amplio criterio de interpretacin permitiera entender que, en casos como el presente, el rgano jurisdiccional cuenta con facultades para exonerar de tal imposicin a la parte perdidosa en el incidente, si hallara mrito para ello y as lo expresara, sabido es que la prerrogativa a que me refiero, concedida en la segunda parte del art. 68, CPC, debe ejercerse restrictivamente y sobre la base de circunstancias cuya existencia, en cada caso, torne manifiestamente injusta la aplicacin del principio objetivo de la derrota. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/4/1998, Hidalgo, ngel M. y otro v. Bianchi, Carlos Csar y otro s/daos y perjuicios. Si bien prima facie predomina un criterio de estricta objetividad en materia incidental a la hora de distribuir la carga en costas (art. 69, Cdigo Procesal, y su doctr.) nada impide que se los imponga en el orden causado, cuando, en funcin de las singularidades que presenta el debate, tornara inequitativa otra solucin. En la medida que hubo progreso parcial de ambas pretensiones esgrimidas por los contendores, resulta razonable distribuir por su orden las costas por la incidencia resuelta (arts. 68, 69, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1997, Oricchio, Carlos Eduardo v. Leglise, Ins Graciela s/cobro ejecutivo.

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alimentaria no se ha procedido a la cuantificacin de los honorarios, la mentada obligacin contenida en el art. 69 cede por falta de concreta determinacin de los estipendios223. Slo se eximen de esta exigencia los incidentes planteados en el curso de audiencias. 3. APELABILIDAD. EFECTO DIFERIDO. REMISIN Dentro de los incidentes y para resguardar el principio de celeridad evitando que el trmite tenga que radicarse en la cmara para resolver un recurso de apelacin referido solamente a la imposicin de costas o a la determinacin de honorarios demorando as todo el curso del proceso es que se ha previsto la apelacin con efecto diferido a menos que el expediente deba ir a la cmara porque coincidentemente se apel la resolucin que pone fin al trmite incidental. Respecto del funcionamiento del recurso con efecto diferido, remitimos a las notas de los arts. 247 y 255. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 69, Cdigo nacional. Se omite la parte final del prr. 1 de este artculo en el Cdigo de provincia donde se contempla la posibilidad de que el vencido en un incidente se exima de costas nicamente en los casos dudosos de derecho. Se precisa -por otro lado- que no se sustanciarn otros incidentes (el rgimen provincial indica que no se promovern) respecto de quienes hayan sido condenados al pago de costas en otros anteriores hasta tanto no satisfagan este importe o lo den a embargo.

Art. 70. Excepciones No se impondrn costas al vencido: 1) Cuando hubiese reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones de su adversario, allanndose a satisfacerlas, a menos que hubiere incurrido en mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin. 2) Cuando se allanare dentro de quinto da de tener conocimiento de los ttulos o instrumentos tardamente presentados. Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real, incondicionado, oportuno, total y efectivo. 1. EXCEPCIONES TASADAS A LA REGLA GENERAL El art. 68 luego de sentar la regla general respecto de la imposicin de costas, seala una excepcin genrica al dejar en manos de los jueces la determinacin de los casos en que corresponde -a travs de resolucin fundadaeximir total o parcialmente de costas al vencido. Ahora, en esta manda, se contemplan dos supuestos tpicos de esta eximicin de costas al vencido. El alcance ser el ya mencionado (slo se exime al perdidoso del pago de las costas generadas por la actividad del contrario y de la mitad de las comunes) y se fundamentan en la actitud de colaboracin con la resolucin del litigio evitando mayores gastos procesales. Si bien las causales son de escasa presencia en la prctica tribunalicia, segn la ley prosperar esta excepcin cuanto se reconozcan en debido tiempo como justas las pretensiones del adversario con allanamiento a cumplirlas salvo que el vencido haya incurrido en mora o que haya provocado el reclamo por un accionar culposo. Tambin cuando dentro del quinto da de conocer documentos que den sustento a la pretensin del contrario tardamente presentados, se allane a la misma. En ambos casos, los allanamientos debern ser reales, sin condicionantes, en tiempo adecuado, totales y efectivos. En este sentido se ha dicho que la nica posibilidad de que quien se allana obtenga la eximicin de costas es que su reconocimiento rena los requisitos del art. 70 y que su proceder anterior no hubiese dado motivo a la promocin del incidente224. Y que no corresponde eximir de costas al actor que indebidamente trab embargo
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/7/1996, F. v. P. s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/6/1995, Aciso Banco Cooperativo Ltdo. v. Piuma SRL s/ejecucin 26/12/1996, Macchi, Mara Teresa v. lvarez Vivar, Susana y otro s/ejecucin hipotecaria; 17/6/1997, Caratto, Atilio Francisco v. Banco de Quilmes SA s/incidente de levantamiento de embargo en Banco de Quilmes v.

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sobre un inmueble perteneciente a un tercero en el juicio principal aunque se haya allanado a las pretensiones de ste en el incidente de levantamiento de embargo sin tercera, pues la excepcin al principio objetivo de la derrota prevista por el art. 70, inc. 1, CPCC no opera si el vencido que se allana a la pretensin del adversario ha dado lugar a la reclamacin con su conducta225. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 70, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se introduce un prrafo final que se vincula con lo regulado en el art. 76, Cdigo provincial.

Art. 71. Vencimiento parcial y mutuo Si el resultado del pleito o incidente fuere parcialmente favorable a ambos litigantes, las costas se compensarn o se distribuirn prudencialmente por el juez en proporcin al xito obtenido por cada uno de ellos. 1. DISTRIBUCIN DE COSTAS Como se sealara, para la aplicacin de la regla sentada en el art. 68 ser necesario que el juez pondere el nmero, alcance y resultado tanto de las pretensiones como de las oposiciones vertidas en juicio para as, a la postre, poder establecer frente al resultado final cul ha sido la parte victoriosa y cul la perdidosa. Esa victoria puede ser total o parcial. En este ltimo caso, puede hacerse referencia a un vencimiento mutuo ya que normalmente el rechazo de una de las pretensiones -o parte de una de ellas- se dar por el triunfo de una de las oposiciones de la contraria -o parte de una de ellas-. De all que ese estudio sea trascendente para imponer las costas en proporcin a los resultados o bien habrn de compensarse entre s. Una vez ms, ser la prudencia judicial la que sepa ajustar con forma de norma individual (resolucin judicial) los alcances abstractos de esta norma general. Existen diferentes formas de encarar este estudio por parte de los tribunales segn los supuestos que tengan lugar en el proceso. As, leemos que para que se configure la situacin que prev el art. 71 es menester que existan pretensiones recprocas deducidas por va de demanda y reconvencin o bien acumulacin de acciones de las cuales alguna sea admitida y otra rechazada, situacin distinta de la que se analiza donde slo ha existido una pretensin que no ha prosperado ntegramente226. Por otro lado, se ha dicho que cuando son varias las pretensiones deducidas en juicio y que pueden ser estimadas o desestimadas independientemente una de las otras entonces lo que cuadra es decidir las costas de acuerdo con la suerte de las partes en cada accin, aplicando en particular para cada una de ellas ya el principio de la derrota a secas (art. 68) o la distribucin prevista en el art. 71227 y que cuando se oper una acumulacin objetiva de acciones dirigidas contra la parte demandada (art. 87) es indudable que el rgimen de las costas debe quedar supeditado al xito o fracaso obtenido por cada una de aqullas, distinguiendo entre la que se declara procedente y la que resulte rechazada228. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 71, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Guarino s/ejecucin; 26/5/1998, Trpodi, Mara v. Ongini, Stella Maris y otros s/ejecucin hipotecaria. 225 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/10/1995, Nieto, Miguel . s/incidente de levantamiento de embargo sin tercera. 226 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/12/2001, Margani, Jos Manuel v. Consorcio de Copropietarios del Edificio San Martn s/cobro ordinario de pesos. 227 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/4/2000, Chirizola, Laura Zelmira v. Vivas, Jorge Anbal s/tenencia. 228 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios.

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Art. 72. Pluspeticin inexcusable El litigante que incurriere en pluspeticin inexcusable ser condenado en costas, si la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia. Si ambas partes incurrieren en pluspeticin, regir lo dispuesto en el artculo precedente. No se entender que hay pluspeticin, a los efectos determinados en este artculo, cuando el valor de la condena dependiese legalmente del arbitrio judicial, de juicio pericial o de rendicin de cuentas o cuando las pretensiones de las partes229 no fuesen reducidas por la condena en ms de un veinte por ciento (20%). 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL La figura de la pluspeticin inexcusable tiende a sancionar la ligereza con la que se ha planteado el objeto mediato de la pretensin. Dando un concepto simplificado de esta figura, diremos que se configura si existi una exageracin inaceptable respecto de la entidad de lo demandado. De ocurrir ello, aun cuando el demandante sea -a la postre- victorioso deber cargar con las costas. Se trata de una excepcin al principio objetivo de la derrota ya que aqu aun ganando, se le impone el costo del proceso al actor que exhibi una conducta abusiva al cuantificar lo requerido por su parte. Sin embargo, es raro que se den casos de esta figura si se est a los estrictos parmetros que exige la norma. De tal forma, para que pueda declararse existente una pluspeticin inexcusable que exima al perdidoso de cargar con todas las costas del proceso (de ambas partes y comunes) se deben reunir estos recaudos -todos ellos conjuntamente- segn la manda en estudio: a) peticin de una suma que resulte reducida en ms de un veinte por ciento por la sentencia; b) admisin como vlida, por parte del demandado, de la pretensin hasta el monto de la condena y c) innecesariedad de fijacin del monto por arbitrio judicial, juicio de peritos o rendicin de cuentas. Vemos que los requisitos referidos para que se configure el instituto en estudio son de difcil configuracin en la prctica (por ejemplo, la admisin como justa de la pretensin por parte del demandado hasta el monto que luego surgir de la condena o la innecesariedad de determinacin judicial de la cuanta). As, se ha sostenido que con el fin de tener por acreditada la figura prevista por el art. 72 del ordenamiento procesal, se requiere del concurso de una serie de requisitos constituidos por una pretensin de condena excedente en un veinte por ciento a la que se establezca en la sentencia, la inexcusabilidad derivada de la mala fe o imposibilidad de error, la admisin por el demandado y su depsito respecto del monto reconocido en la sentencia y la necesidad de que el monto de condena no dependa de un arbitrio judicial230. Tambin que la aplicacin de la figura procesal llamada plus peticin inexcusable, a los efectos de sostener una condena en costas, no debe confundirse con la simple falta de coincidencia entre el monto de la pretensin ejercida y lo que finalmente la sentencia fija como procedente, o con el hecho de que la diferencia entre las mismas supere el veinte por ciento dispuesto en la norma del art. 72. En efecto, la norma citada previene en primer trmino que el incurrir en peticin excesiva debe presentar el carcter de inexcusable, lo que significa que, con una conducta culpable o maliciosa, se haya exagerado torpemente el reclamo. En segundo lugar establece una condicin de aplicacin de la misma, esto es que la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia231. Por su lado, la Corte es categrica cuando exige, para que la pluspeticin produzca consecuencias desfavorables respecto del vencedor, que la otra parte haya admitido el monto hasta el lmite establecido por la sentencia232. 2. PLUSPETICIN RECPROCA Se contempla expresamente el caso de que ambas partes incurran en pluspeticin inexcusable, remitiendo a la regla de la compensacin o distribucin proporcional de costas. Un caso de pluspeticin recproca puede configurarse en el supuesto de una pretensin seguida de reconvencin, donde en ambos casos la cuantificacin del objeto mediato de ambas pretensiones se realice en forma exagerada, adems de los otros recaudos que seala la norma.
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Rectius est: la parte. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/8/2000, Scarfo, Patricia s/regulacin judicial honorario. 231 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 28/5/2002, Vignali, Domingo v. Marchetti, Dante s/daos y perjuicios. 232 SCBA, Ac. 39.884, 27/12/1988, Tuffano, Arturo v. SICSA SACIFIA s/cobro de pesos ordinario; Ac. 57.688, 3/9/1996, Gabriele, Nicols y otro v. Fernndez, Daniel Esteban s/daos y perjuicios [J 14.19347-1]; Ac. 57.636, 27/12/1996, Lipovetzky, Bernardo v. Gonzlez, Alberto y otro s/cobro de australes.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 72, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica expresamente que no habr pluspeticin -aplicndose por ello las pautas del art. 71 - cuando no hubiese existido la admisin del monto hasta el lmite establecido en sentencia por la otra parte>

Art. 73. Conciliacin, transaccin y desistimiento Si el juicio terminase por transaccin o conciliacin, las costas sern impuestas en el orden causado. Si lo fuese por desistimiento, sern a cargo de quien desiste, salvo cuando se debiese exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia. Exceptase, en todos los casos, lo que pudieren acordar las partes en contrario. 1. FORMAS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO El Cdigo se ocupa de las formas de terminacin del proceso a las que denomina anormales, esto es, aquellos casos en que el juicio no llega a su fin natural que es la sentencia de mrito donde, al acogerse o rechazarse las pretensiones y las oposiciones de las partes, puede verse claramente configurada la figura del vencido a quien se le habrn de imponer -total o parcialmente- las costas aun cuando la contraria no lo requiera. En los supuestos aqu previstos la conclusin de la litis se deriva de la voluntad de las partes (de ambas o de slo una de ellas). Se trata normalmente de arreglos o convenciones que determinan el fin del juicio -y en algunos casos tambin la extincin del derecho-. Por ello, es usual que en el mismo convenio a que arriben los litigantes y junto con la solucin a la cuestin de fondo que ellos mismos propongan, se determine la suerte de las costas del proceso hasta all tramitado. Esta regla es la bsica en este terreno y es a la que alude el tramo final del artculo. Se ha dicho que tal como dispone el art. 73 las partes pueden -en caso de conciliacin, transaccin y desistimiento- acordar libremente las costas y, no estando comprometido el orden pblico, corresponde atenerse al convenio celebrado233. Para los casos donde nada se pact al respecto, juegan supletoriamente las pautas especficas234. Si existe transaccin o conciliacin, se entiende que por llegar a ese acuerdo no existe vencedor ni vencido y por ello las costas se impondrn por su orden o en el orden causado -cada uno soporta las propias y la mitad de las comunes-. Distinto es el caso del desistimiento cuando es unilateral. En ese supuesto, la decisin de finalizar la litis -a veces, con la necesaria anuencia de la contraria, ver nota al art. 304- se entender como un reconocimiento de la sinrazn de lo pretendido y consecuentemente tendr el cariz de una derrota respecto de quien desiste. Por ello se le impondrn todas las costas. Excepcin hecha de los casos donde el desistimiento no surge de un simple arrepentimiento espontneo sino de factores externos u objetivos como son cambios de legislacin o de criterios jurisprudenciales. Ahora, el actor reconoce que no cuenta con las razones que le asistan al presentar la demanda y considera intil seguir litigando frente a ese cambio normativo o de criterios tribunalicios. Es por tal motivo que se retira de la litis y entonces ser el juez quien deba ponderar las circunstancias en cada caso a los fines de imponer las costas. Entendemos que esta causal -cambio sobreviniente de legislacin o jurisprudencia- es un argumento muy importante al que puede recurrir el juez para fundar el criterio excepcional de imposicin de costas que admite el art. 68 en su segunda parte. Finalmente, entendemos que si el desistimiento es de ambas partes de comn acuerdo -ver nota al art. 304- las costas debern ser impuestas en el orden causado. Frente a un caso de desistimiento de un recurso de apelacin contra la decisin de primera instancia, se ha dicho que si esa actitud no obedece a ninguna de las excepciones que prev el art. 73 deviene procedente el pedido de imposicin de costas a cargo del recurrente, toda vez que frente al memorial presentado por el apelante, se ha
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/4/1992, G. de S., F. E. v. R. G. de S., S. I. s/divorcio vincular. No habindose pactado expresamente en la transaccin arribada la cuestin vinculada sobre la forma como sern soportadas las costas, es aplicable la norma supletoria del art. 73 del ordenamiento ritual, en cuanto dispone que, mediando transaccin, las costas se imponen en el orden causado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/11/1996, Milanini, Gabriel v. Sejas, Crisstomo s/daos y perjuicios.

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compelido a la contraria a realizar una actividad en defensa de sus derechos que, a la postre, result intil o infructuosa por lo que la remuneracin de esa labor debe quedar a cargo de quien la origin235. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 73, Cdigo nacional. Se aclara aqu que en los casos de transaccin o conciliacin, las costas se impondrn en el orden causado respecto de quienes celebraron el avenimiento. Respecto de las partes que no lo suscribieron, se aplicarn las reglas generales. En cuanto al desistimiento, la excepcin a la imposicin de costas a quien desiste se dar en los casos de cambio de legislacin o jurisprudencia mientras se llevare a cabo -el desistimiento- sin demora injustificada. Finalmente, se agrega un cuarto prrafo que manda imponer las costas al actor si se declara la caducidad de la primera instancia.

Art. 74. Nulidad Si el procedimiento se anulare por causa imputable a una de las partes, sern a su cargo las costas producidas desde el acto o la omisin que dio origen a la nulidad. 1. NULIDAD IMPUTABLE Y COSTAS Aqu la ley aplica las costas con cierto sentido sancionatorio. La condicin es que exista un procedimiento que se malogra por una declaracin de nulidad. Y tambin que la causa de la nulidad sea imputable a la conducta de una de las partes. Entonces, quien ha incurrido en ese dficit que determin la invalidez de una serie ms o menos extensa de actos procesales deber cargar con sus costos desde el momento mismo del acto irregularmente producido236. El juez en cada caso observar si corresponde la aplicacin estricta de esta regla o su flexibilizacin237. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 75, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 75. Litisconsorcio En los casos de litisconsorcio las costas se distribuirn entre los litisconsortes, salvo que por la naturaleza de la obligacin correspondiese la condena solidaria. Cuando el inters que cada uno de ellos representase en el juicio ofreciere considerables diferencias, podr el juez distribuir las costas en proporcin a ese inters. 1. PARTES PLURISUBJETIVAS En primer lugar habr que determinar cul de las partes cargar con las costas (por regla, la vencida) y en qu proporcin del total lo har.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/5/2001, Tort, Omar v. Banco Credicoop Coop. s/ordinario. Si el procedimiento se anulare por una causa imputable a una de las partes sern a su cargo las costas producidas desde el acto que dio origen a la nulidad -conf. art. 74, Cdigo Procesal-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/12/1994, Conductec SAIFICC v. Martnez, Edmundo Adn s/ejecutivo. 237 Las costas, por las actuaciones en segunda instancia, deben imponerse por su orden, en atencin a que la nulidad del decisorio impugnado es declarada de oficio y no es imputable a los contendientes -arts. 68, 69 y 74, CPCC-. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/9/1986, Sena, Mariano Ricardo v. Acosta, Catalina s/beneficio de litigar sin gastos.

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Luego, en los casos donde una de las partes est integrada por varias personas (litisconsorcio), seguir una segunda tarea para el juez, cual es determinar qu porcin de esa condena deber afrontar dentro de una misma parte cada litisconsorte238. La ley brinda la pauta de la proporcionalidad en relacin con el inters de cada sujeto dentro de una misma parte. Para ello, habr que previamente establecer -con los datos que surgen de la sentencia- si existen diferencias notables entre la entidad econmica de las pretensiones u oposiciones de los distintos sujetos independientemente considerados. Si ello no es as, quedar habilitado el juez para distribuir las costas por partes iguales. El principio objetivo de la derrota que sienta el art. 68, CPCC requiere la calidad de vencido, por lo tanto la demandada perdidosa no reviste tal calidad frente a sus litisconsortes pasivos citados como terceros debiendo stos hacerse cargo respectivamente de las costas derivadas de su intervencin en el juicio239. Se debe tener en cuenta que la distinta suerte corrida por cada una de las acciones acumuladas deducidas no siempre implicar que el vencido en una de ellas deba costear los gastos de su codemandado ganador a cuyo respecto la demanda fuera rechazada, pues en todos los supuestos deber considerarse la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de cada caso particular240. 2. LITISCONSORCIO Y SOLIDARIDAD La cuestin se simplifica en el caso de que la condena en costas se haya producido dentro de un juicio donde se ventil la existencia de obligaciones solidarias. En tal supuesto, el pago de los gastos ser una cuestin accesoria y, por ende, la deuda que as se genere tambin tendr naturaleza solidaria241 por lo que se podr exigir a cualquiera de los litisconsortes el pago de toda la suma, sin perjuicio de las eventuales acciones de regreso entre ellos. Obviamente, por la regla de la accesoriedad, que ello no ser viable si de la naturaleza de la obligacin no surge solidaridad entre los litisconsortes242. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 75, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 76. Costas al vencedor Cuando de los antecedentes del proceso resultase que el demandado no ha dado motivo a la interposicin de la demanda y se allanare dentro del plazo para contestarla, el actor ser condenado en costas. 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL Aqu, al igual que en el caso de la pluspeticin inexcusable (art. 72) se imponen las costas (todas ellas, comunes y de ambas partes) al vencedor como sancin por una conducta abusiva. Se trata del supuesto donde el juicio se inicia sin que el demandado haya dado motivo alguno al mismo y que, una vez en conocimiento de la demanda en su contra, se allanare en el plazo para contestarla. De la estricta literalidad del texto normativo surgen dudas acerca de su aplicacin prctica ya que si el demandado no ha dado motivo para promover la demanda es evidente que la pretensin en su contra no tiene sustento y entonces no podra hablarse tcnicamente de un allanamiento respecto de la misma: corresponder su rechazo
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En los casos de litisconsorcio y en punto a la distribucin de las costas, los actores habrn de responder, proporcionalmente, en la medida de sus reclamos individuales (art. 75, CPCC). SCBA, L. 65.109, 27/10/1998, Schultz, Guillermo Alberto y otra v. Surez, Oscar Melitn y otra s/despido. 239 SCBA, Ac. 42.965, 27/11/1990, Montes, Mnica Mercedes v. IECSA Sociedad Annima s/daos y perjuicios. 240 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 25/4/2000, Gassman, Carlos Antonio y otro v. Racic Hnos. SA y otro s/daos y perjuicios. 241 MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, t. II B, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 239. 242 SCBA, Ac. 56.604, 10/3/1998, Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios.

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con lo que las costas sern impuestas al actor segn la regla general del art. 68 ya que -por lo visto- ser el vencido de este proceso. Sin embargo, la doctrina ha entendido que mediante esta manda se deben imponer las costas al actor que hace abuso de su derecho de accin y de esa manera incoa una demanda judicial que habr de prosperar (de lo que se deduce que el demandado en realidad dio algn motivo para la misma) en lugar de utilizar otras vas menos costosas o complejas243. Se cita el caso del deudor que nunca se haba negado con anterioridad a la demanda a satisfacer las pretensiones del actor (pero que en definitiva no las satisfizo antes del inicio del proceso), o del deudor que si bien no haba sido constituido previamente en mora, no cumpli voluntariamente con su prestacin y recin se lo constituye en ese estado mediante el traslado de la demanda, etc. Vemos que los ejemplos contienen supuestos donde la pretensin del acreedor tiene verdadero sustento a los fines de reclamar judicialmente al deudor, ms all de que tambin puedan existir otros caminos ms cortos para obtener la satisfaccin de su derecho. Se trata de circunstancias infrecuentes. En referencia a ellas, leemos un fallo donde se resolvi que opuesta la excepcin de falta de personera fundada en la carencia de legalizacin del testimonio de mandato aportado por la actora y siendo que la misma habase desglosado del expediente, sin recibir tampoco el excepcionante la pertinente copia, surge claramente que ste fue informado indebidamente acerca de la inexistencia de tal legalizacin. En consecuencia, cuando excepcion lo hizo sobre la base de constancias que deba proveer con suficiencia su contendor, por lo que le asisti razn al oponer tal excepcin -ante el defectuoso mandato- y las costas deben recaer sobre la parte que origin la situacin, o sea la actora244. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 70, Cdigo nacional, ltimo prrafo. No existen diferencias en el texto normativo. Slo se agrega como requerimiento del allanamiento que ste se realice por el demandado cumpliendo su obligacin. El art. 76, Cdigo de la Nacin indica que si el actor se allana a la prescripcin opuesta, las costas se impondrn en el orden causado.

Art. 77. Alcance de la condena en costas La condena en costas comprender todos los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso y los que se hubiesen realizado para evitar el pleito, mediante el cumplimiento de la obligacin. Los correspondientes a pedidos desestimados sern a cargo de la parte que los efectu u origin, aunque la sentencia le fuere favorable en lo principal. No sern objeto de reintegro los gastos superfluos o intiles. Si los gastos fuesen excesivos, el juez podr reducirlos prudencialmente. 1. RUBROS Las costas judiciales est integradas por los gastos stricto sensu del proceso y por los honorarios de los profesionales intervinientes. A su vez, ese conjunto de erogaciones puede dividirse en dos rubros: los costos derivados de la sustanciacin y trmite del proceso y los previos al mismo, realizados con la finalidad de no llegar a un pleito persiguiendo la satisfaccin extrajudicial del derecho en pugna. El Cdigo entiende til este ltimo rubro -justificando su inclusin en la condena en costas- ya que por su conducto puede llegar a evitarse la judicializacin del conflicto y su resolucin en un mbito informal que muchas veces suele brindar una salida mucho ms clere, eficaz y econmica al diferendo, adems de la consiguiente descongestin de los tribunales.

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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, ps. 242 a 244. 244 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/1997, Banco Mayorista del Plata SA v. Cometti Guillermo s/cobro ejecutivo; 24/6/1997, Banco Mayorista Del Plata SA v. Mutual Metalrgica San Nicols s/cobro ejecutivo.

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Ms all de que -por otro lado- deban incluirse en la condena en costas ya que, de lo contrario, si no se recuperan esos gastos realizados por el litigante a la postre victorioso, ello implicara un inaceptable menoscabo a la incolumnidad patrimonial con que debe obtenerse el reconocimiento judicial de su derecho. Son variados los tem que integran cada uno de estos dos rubros. La jurisprudencia ha ido dando pautas acerca de cules se incluyen y cules se excluyen de la categora costas procesales. De tal modo, este concepto abarca la tasa de justicia y la contribucin de la ley 8455 245; los respectivos aportes legales de los honorarios de los profesionales y peritos 246; los pertinentes intereses desde que los gastos y erogaciones necesarias para el desarrollo del proceso debidamente acreditados y considerados procedentes por el juzgador se hicieron efectivos y hasta el momento del pago 247; los gastos por reposicin fiscal por diligencias realizadas tanto dentro como fuera de la jurisdiccin (mientras que con relacin a los gastos por diligenciamientos, slo corresponde el reintegro de aquellos realizados fuera del mbito jurisdiccional)248; los gastos derivados del envo de la carta documento y los honorarios generados de su redaccin249, entre otros. No se incluyen -por el contrario- en el concepto de costas el anticipo a la Caja de Previsin para Abogados pues es una obligacin que est exclusivamente a cargo de los letrados que patrocinan o representan a los litigantes dada la diafanidad gramatical del art. 12 bis, ley 6716, texto segn ley 10268250; el denominado derecho fijo o bono introducido en el art. 3, ley 8480 -contribucin de carcter previsional que complementa la cuota anual establecida por la ley 5177 y que ha sido puesta a cargo del profesional que inicie o conteste cualquier gestin judicial- 251; el rubro apertura de carpeta desde que en s mismo no es imprescindible para la promocin del juicio sino que es una erogacin realizada para el mejor funcionamiento interno del estudio del letrado que asisti al vencedor252. De la diferente naturaleza de estos gastos depender la manera de acreditarlos al momento de realizar la liquidacin correspondiente, requisito que se torna imprescindible si se pretende su percepcin o reintegro. Respecto de los que surgen en el proceso, su demostracin ser ms sencilla ya que bastar con las constancias judiciales (gastos periciales, honorarios, tasa de justicia, sellados, etc.) mientras que los que realizan las partes por s (diligenciamientos, gestora en general, gastos notariales, postales, de timbrados, fotocopias, etc.) debern venir acompaados de suficiente respaldo documental (facturas, tickets, etc.) a los fines de su justificacin. Se contempla que aun cuando una parte haya sido victoriosa en lo principal del pleito y, por ello, se la exima de costas, si realiz peticiones -generando bilateralizacin- que resultaron denegadas, deber cargar con las costas de estas actuaciones especficas (las que normalmente slo abarcarn los honorarios de los profesionales por esas intervenciones). 2. COSTAS Y PRINCIPIO DE ECONOMA Como manifestacin concreta del principio de economa, la norma manda que el juez rechace el reintegro de gastos superfluos o intiles.
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SCBA, Ac. 47.945, 18/6/1991, Sebastin Chvez, Ral v. Instituto Mdico Platense s/despido - recurso de queja; Ac. 51.585, 13/10/1992, Ursino, Carlos Severino v. Autolatina Argentina SA s/diferencias salariales [J 14.46619-1]; Ac. 52.557, 27/4/1993, Vizgarra, Flix v. Johnson SAICySEA s/despido [J 14.46619-2]; Ac. 58.068, 13/12/1994, Cabral, Cayetano y otros v. Frigorfico Meatex SA - CEPA SA s/cobro de pesos - recurso de queja [J 14.46619-3]; Ac. 59.451, 5/12/1995, Riquel, Marta B. v. Exp. Gral. Sarmiento SA s/accidente [J 14.46619-4]; Ac. 66.502, 25/3/1997, Paz, Jos A. v. CEPA SA y otro s/accidente de trabajo (1113); Ac. 68.235, 2/9/1997, Armeli, Sergio y otros v. Alberto Valastro y Ca. SA (hoy Giorno SA) s/indemnizaciones - recurso de queja; Ac. 78.699, 9/8/2000, Rossi, Sal J. v. Expreso Quilmes SA s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, Garca, Toms Ral v. Ser Mig SA s/cobro hipotecario; 31/10/1996, Marisi, Edmundo v. Luparia, Ana Mara s/cobro de honorarios; 5/9/1996, Frano, Luis y otros v. Olivera s/cobro hipotecario. 246 SCBA, Ac. 69.453, 17/2/1998, Ibez, Ramn R. v. El Chivo SA s/cobro de pesos; Ac. 83.335, 13/2/2002, Koslowsky, Fanny v. Empresa de Construcciones y Anexos Rodrguez Drago SRL s/despido - recurso de queja. 247 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/11/2002, Buchert, Juan v. Borda, Jos Mara s/cobro ejecutivo. 248 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/2/2000, Federacin Patronal Coop. de Seguros Ltda. v. Pirolo, Claudio s/daos y perjuicios. 249 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/7/1998, Indal SCA y otros v. Samuel, Zulema Beatriz y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 250 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa. 251 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/8/1999, Rovai, Horacio Javier v. Aragn, Mario Alberto y otra s/ejecucin de honorarios. 252 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa.

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Entendemos que se hace alusin a los gastos realizados al margen de la actividad del rgano jurisdiccional y respecto de los cuales luego se requiere su pago ante el juez. El rechazo se realiza sin ms trmite -tanto de oficio como a pedido de la obligada al pago- luego de constatarse que las erogaciones tuvieron como causa actividad inconducente para el desarrollo de la litis. En cuanto a gastos exagerados pero tiles -tambin hechos fuera del control del rgano- se contempla la posibilidad de que el juez mande pagarlos pero reducidos prudencialmente. Diferente es la situacin donde el gasto se deriva de una peticin de la parte que -de admitirse- generara una importante erogacin. Aqu el juez deber en primer lugar valorar la necesidad de lo requerido y si entiende que debe realizarse el acto solicitado, establecer la manera ms econmica de concretarlo -por citar un ejemplo, reemplazando estudios tcnicos en el extranjero por otros a cargo de entidades nacionales- para que no se frustre la medida solicitada. En estos supuestos, para que los gastos sean admisibles en virtud de los principios procesales de economa y buena fe deben mostrarse moderados y razonables, acomodndose a los precios corrientes y costumbres, lo cual se halla sometido a la apreciacin judicial. A ese efecto, la parte litigante debe arbitrar los medios necesarios para reducir los gastos al mximo y no provocar al deudor una situacin gravosa ms all de lo necesario al amparo del concepto comprensivo de las costas253. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 77, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega un ltimo prrafo donde se seala que los peritos podrn reclamar de la parte no condenada en costas hasta el cincuenta por ciento de los honorarios que le fueron regulados sin perjuicio de dispuesto en el art. 478 .

CAPTULO VI - Beneficio de litigar sin gastos Art. 78. Procedencia Los que carecieren de recursos podrn solicitar antes de presentar la demanda o en cualquier estado del proceso, la concesin del beneficio de litigar sin gastos, con arreglo a las disposiciones contenidas en este captulo. 1. ACCESO A LA JUSTICIA La actividad jurisdiccional insume -ello es evidente- grandes inversiones de tiempo, esfuerzo y dinero. A pesar de los esfuerzos de la ciencia procesal para dotar de agilidad a los trmites, stos tienen inexorablemente una duracin que no siempre es la considerada razonable para su desarrollo. A ello se le suma el desgaste emocional -en sus ms diversas formas- de los contendientes durante el tiempo del proceso producido por la angustia y la intranquilidad que genera un conflicto abierto y expuesto ante la estructura pblica judicial. Y, por supuesto, debemos agregar el costo pecuniario del juicio. Como vimos, los juicios son costosos. El captulo V de este ttulo II del Cdigo nos introduce en el tema de los costos del proceso y si bien hemos aludido a los poderes del juez para dar vigencia en cada caso al principio de economa, debemos reconocer que los esfuerzos resultan insuficientes en la mayora de los supuestos. Que el costo del proceso sea uno de los principales obstculos para acceder a la justicia no es novedad. Sin embargo en los ltimos tiempos en los que hemos venido presenciando un angustiante deterioro de la economa, signado por la recesin generalizada, el desempleo creciente, la grave prdida del poder adquisitivo de la moneda, etc., la cuestin merece ser revisada para intentar dar nuevas soluciones. De hecho, los tribunales se van haciendo eco de los cambios que se producen en el seno de la comunidad y adaptan criterios legales a las reales posibilidades de los litigantes, realizando una interpretacin dinmica que permita dar respuesta a los problemas acuciantes de la actualidad. Por supuesto que junto con este obstculo encontramos el grave deterioro de la educacin -entendida sta en sentido lato que abarca no slo la institucional sino tambin la educacin extra institucional- a consecuencia de lo cual puede constatarse que la ciudadana ignora sus derechos bsicos y aun conocindolos, desconoce que existen medios para su defensa y -ms grave an- no sabe que existen formas de buscar ayuda para ponerlos en prctica.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Carta Austral SA v. Romano de Medina, Hayde s/ejecutivo.

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Entendemos que esta crisis cultural lato sensu juntamente con el elevado costo del proceso son los dos escollos fundamentales a superar para que la plena vigencia del derecho al debido proceso y la defensa en juicio (arts. 18 y concs., CN) dejen de ser declamaciones ampulosas y se conviertan en la forma de coadyuvar a una mejor forma de vida en sociedad. 2. CARENCIA DE RECURSOS El Cdigo contempla una manera de lograr el acceso a la justicia que puede estar impedido por los costos econmicos de la litis: la concesin del beneficio de litigar sin gastos. Conforme la literalidad de la norma esta figura est reservada a los que carecieren de recursos. Se trata de una medida personal para quien lo solicita y pueden requerirlo aquellos que carecieren de los recursos necesarios para reclamar o defender judicialmente derechos propios o del cnyuge o de hijos menores254. El concepto carencia de recursos resulta harto variable y mutable. Nuestro Cdigo adopta el criterio de la determinacin judicial de la carencia econmica a travs de un proceso bilateralizado. Es notorio cmo la jurisprudencia se va adaptando a las cambiantes realidades sociales de las distintas pocas a los fines de determinar quin puede ser considerado carente de recursos. Se debe entender que la ley alude a la insuficiencia de medios econmicos estrictamente a los fines de litigar y no un estado de indigencia extrema ya que como veremos en el art. 81 no obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el peticionario lo indispensable para procurarse su subsistencia cualquiera fuera el origen de sus recursos. De all que tambin el concepto de lo indispensable para procurarse su subsistencia requiera de precisiones judiciales. Normalmente, el primer filtro en esta tarea se realiza en las defensoras oficiales, rganos integrantes de la estructura del Ministerio Pblico. Los funcionarios a cargo de ellas tendrn por misin la de patrocinar a quienes refieren ser carentes de recursos y obtengan el beneficio (salvo que la parte desee ser patrocinada o representada por un abogado de la matrcula, art. 85). En el mbito de esas dependencias se realiza el primer estudio del estado patrimonial del requirente y all mismo se aconseja o desaconseja el pedido de beneficio de acuerdo con el criterio -que los defensores conocen biensustentado por la jurisprudencia actual. Por supuesto que en materia de concesin del beneficio de litigar sin gastos no hay dos situaciones similares ni reglas apriorsticas que puedan funcionar. Corresponde por ello ponderar, en cada caso concreto, la suficiencia o insuficiencia de los recursos del interesado para afrontar los gastos del proceso de que se trate255. Se ha dicho que siendo el fundamento de este instituto garantizar el derecho de defensa y la igualdad de las partes en el proceso, es evidente que ello se logra con la concreta posibilidad del irrestricto acceso a la jurisdiccin de cualquiera de los litigantes, pues lo contrario resultara violatorio de los principios constitucionales que dan sustento a la figura en cuestin. En consecuencia, no puede admitirse la restriccin sealada por el actor en el sentido de que slo se puede otorgar el beneficio de litigar sin gastos a quien demanda, pues dicha limitacin no surge ni del texto de la ley ni de su espritu, pues los nicos requisitos para su procedencia son la necesidad de defender derechos propios y la carencia de recursos del solicitante256. 3. OPORTUNIDAD DE LA PETICIN La norma indica que esta franquicia puede requerirse tanto antes de presentar la demanda como en cualquier otro estado del proceso. Incluso es posible su solicitud en la cmara ante la posibilidad de tener que recurrir ante la Suprema Corte de Justicia ya que a los fines de la interposicin del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley y doctrina legal ser necesario que la parte recurrente cuente con el beneficio de litigar sin gastos concedido en forma definitiva con resolucin firme a los efectos de que no sea exigible a su respecto uno de los recaudos de admisibilidad: el depsito de una suma dineraria. Sin embargo, tal criterio se ha flexibilizado recientemente ya que este tribunal ha sostenido que en los casos en que se ha iniciado el trmite del beneficio de litigar sin gastos es necesario constatar el resultado del respectivo incidente en un plazo prudencial, entendindose que el de tres meses es razonable para que el recurrente acredite la concesin definitiva del mismo, y en caso negativo corresponder declarar desierto el recurso extraordinario interpuesto257.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/10/2000, Zalda, Mara Lelia s/beneficio de litigar sin gastos. SCBA, B.53.887, 10/12/1996, Hotel Abra de la Ventana SA v. Municipalidad de Tornquist. Tercero: `Fiscala de Estado s/demanda contencioso administrativa; B.55.666, 18/2/1997, Cura, Juan C. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa [J 14.6222-1]; B.50.186B, 12/5/1998, Elemec SA v. DEBA (Eseba) s/demanda contencioso administrativa [J 4.6222-2]. 256 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 26/2/1998, Insa, Jos Manuel s/beneficio de litigar sin gastos. 257 SCBA, Ac. 84.126, 27/11/2002, Tello, Juan A. v. Protelsa 2000 de Antonio Santamara y otros s/dif. sal..

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Con relacin a los efectos en el tiempo del beneficio de litigar sin gastos -bsicamente respecto de actuaciones procesales anteriores a su peticin- se ha entendido que la solicitud del mismo no tiene alcance retroactivo respecto de etapas precluidas. En los supuestos en que el beneficio se solicita durante el proceso en trmite, la resolucin que lo otorgue no alcanza a los gastos de justicia devengados con anterioridad a dicha peticin, por aplicacin del principio de preclusin procesal258. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 78, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se incluye un prr. 2 que regula lo mismo que el prr. 2 del art. 81, Cdigo provincial. Art. 79. Requisitos de la solicitud La solicitud contendr: 1) La mencin de los hechos en que se fundare, de la necesidad de reclamar o defender judicialmente derechos propios o del cnyuge o de hijos menores, as como la indicacin del proceso que se ha de iniciar o en el que se deba intervenir. 2) El ofrecimiento de la prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de obtener recursos. Debern acompaarse los interrogatorios para los testigos que no podrn ser menos de tres (3). 1. DEMANDA DE BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS El Cdigo la llama solicitud -quizs porque como veremos existe aqu bilateralidad postergada- pero en puridad se trata de una verdadera demanda si bien acotada a estos especficos fines. Las pautas de organizacin del escrito deben respetar -en lo pertinente- las reglas del art. 330 que se refiere a los contenidos de la demanda. La pretensin que busca obtener el beneficio de litigar sin gastos debe venir plasmada en una pieza donde se indiquen los hechos en que se funda. Concretamente se deber explicar cul es el estado patrimonial del requirente, resaltando su insuficiencia a los fines de afrontar un proceso judicial. Respecto de ste, se debe sealar la necesidad de iniciarlo o bien de defenderse en un juicio previamente incoado por la contraparte ya sea respecto de derechos propios, del cnyuge o de hijos menores. Estos recaudos son esenciales. Al respecto ha dicho la Corte que si del escrito de presentacin del incidente no resulta la manifestacin necesaria de los hechos requeridos por la ley toda vez que se limita a expresar que se promovi el presente beneficio de litigar sin gastos para poder ejercer el legtimo derecho de defensa y ms an, tratndose de tres actores que iniciaron una demanda reclamando daos y perjuicios -cuyo monto no fue determinado en los autos principales-, no se hace mencin para nada de sus ingresos, bienes o de la imposibilidad de obtenerlos, corresponde rechazar el beneficio solicitado259. Se indicar tambin y en forma precisa cul es el proceso a iniciar o el iniciado por la contraria. Y en ese mismo escrito se ofrecer la prueba que sostenga aquellas afirmaciones. Bsicamente se referir a la carencia de medios y la imposibilidad de obtenerlos en forma suficiente como para afrontar los gastos causdicos. Como normalmente se sealarn testigos para que declaren, se agregarn los interrogatorios a tenor de los cuales habrn de deponer oportunamente. Se establece que no podr haber menos de tres testimonios. Ello no impide que se acompae -adems- prueba documental, de informes, etc. En la prctica, la gran mayora de beneficios de litigar sin gastos se concede slo sobre la base de la prueba testimonial sin embargo nada obsta a que los extremos legales puedan ser demostrados por cualquier medio probatorio, aun con prescindencia de la testimonial260. En este ltimo sentido, se ha dicho que no procede revocar la providencia que resuelve el beneficio de litigar sin gastos con sustento en haberse ofrecido slo prueba documental y no testimonial, pues la disposicin del art. 79, inc. 2, no refiere a la prueba de testigos como un requisito de admisibilidad de la solicitud del beneficio sino que esta norma al aludir a la testimonial se coloca en el supuesto ms corriente en el que sta es la nica prueba ofrecida, pero los extremos legales pueden ser demostrados por cualquier otro medio probatorio261. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/2002, Pannunzio, Ernesto J. v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 259 SCBA, B.53.840, 19/10/1993, Herederos de Amalia del Carmen Gmez de Valenzuela v. Municipalidad de Gral. Alvarado s/beneficio de litigar sin gastos. Demanda contencioso administrativa. 260 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Pisani, Rosa s/sucesin ab intestato. 261 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 14/12/2000, Mastronardo, Norma Mara v. Santaniello, ngel Alberto y otro s/cobro ejecutivo de alquileres - beneficio de litigar sin gastos.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 79, Cdigo nacional. Se elimina la mencin del nmero mnimo de testimonios (tres en el Cdigo provincial). Deber acompaarse el interrogatorio de los testigos y su declaracin en los trminos de los arts. 440, 1 parte, 441 y 443, firmado por ellos. Es decir, los testigos declararn por escrito y se contempla la posibilidad de que en la oportunidad del art. 80 la contraparte o el organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia -que se incorpora a este trmite como parte fiscalizadora- puedan solicitar la citacin de los testigos para que ratifiquen sus dichos. Art. 80. Prueba El juez ordenar sin ms trmite las diligencias necesarias para que la prueba ofrecida se produzca a la mayor brevedad y citar al litigante contrario o que haya de serlo, quien podr fiscalizarla. 1. PRODUCCIN DE LA PRUEBA Luego de la presentacin del pedido del beneficio con el ofrecimiento de la prueba, el juez ordenar sin ms trmite la produccin de la misma. Vemos entonces que no hay traslado de esta demanda previo a la etapa probatoria en este caso. Sin embargo, y ms all de establecerse la produccin de la prueba en la forma ms breve posible, se contempla la citacin de quien es -si ya inici juicio- o ser -si se trata del futuro demandado- parte contraria para que pueda controlar esta etapa procesal. Se trata bsicamente de fiscalizar la prueba testimonial interrogando a los testigos. Para Palacio, tambin existe la posibilidad de que en este momento la contraparte ofrezca y produzca prueba en contrario, en la medida en que ello no importe desnaturalizar la brevedad del trmite262. La ley no fija plazo para esa etapa de prueba. De all que su determinacin quede en la discrecin judicial con la pauta de que deber hacerse a la mayor brevedad. Respecto de las notificaciones en esta fase del trmite, el hecho de que el art. 80 disponga que el juez ordenar las diligencias necesarias para que la prueba ofrecida se produzca a la mayor brevedad y citar al litigante contrario, supone el anoticiamiento por cdula al oponente slo respecto del primer provedo que dicte acerca del beneficio de litigar sin gastos, es decir aquel en que el juez da curso al incidente respectivo (antes, simultneamente o con posterioridad a la demanda) ordenando las medidas pertinentes (fijacin de audiencias de prueba, testimonial, concesin del beneficio provisional del art. 83 y orden de citacin a la contraria). Una interpretacin diversa exigira que por cada fecha de modificacin de audiencias de prueba testimonial se ordenara una nueva citacin por cdula de la contraria, lo que implica un evidente desgaste jurisdiccional incompatible con el principio de celeridad procesal263. La accionada tiene derecho a controlar la prueba ofrecida por el solicitante y puede adems aportar otros elementos de juicio para contrarrestar los arrimados por el peticionario. Ello lo debe hacer en el momento procesal adecuado. En tal sentido se ha entendido que la oportunidad para ofrecer prueba, por parte de la demandada en juicios como el que nos ocupa, sera dentro de los cinco das de recibida la notificacin por cdula del contenido de la resolucin dictada por el juez proveyendo las diligencias a que se refiere este art. 80264. Finalmente y en relacin a las posibilidades de actuacin de la contraparte en este trmite, se ha dicho que la oposicin de la excepcin de incompetencia como de previo y especial pronunciamiento slo se admite en los procesos a que se refieren los arts. 319 y 320, no siendo deducible en el procedimiento de beneficio de litigar sin gastos, en el cual las atribuciones de la parte contraria se limitan a la fiscalizacin de la prueba como estatuye la manda en estudio265. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 80, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega la mencin aqu al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia para que fiscalice y ofrezca otras pruebas al igual que la contraparte del que requiera el beneficio de litigar sin gastos.

262 263

PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 485 a 486. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 9/3/2000, Reartes, Adriana Vernica v. Virzi, Eugenio Pascual s/simulacin y colacin. 264 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/2/2000, Inzerilli, Aurelio v. Consorcio Currumala s/daos y perjuicios. 265 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/3/1999, Matteucci, Lorena K. F. s/beneficio de litigar sin gastos.

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Art. 81. Vista y resolucin Producida la prueba, se dar vista por cinco das comunes al peticionario y a la otra parte. Acto seguido el juez pronunciar resolucin acordando el beneficio total o parcialmente o denegndolo. En el primer caso, la resolucin ser apelable en efecto devolutivo. No obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el peticionario lo indispensable para procurarse su subsistencia cualquiera fuere el origen de sus recursos. 1. SENTENCIA Una vez que se agregaron los testimonios de los testigos y eventualmente se incorporaron los documentos presentados y los informes requeridos, se dar vista a las partes para que en el plazo de ley realicen las manifestaciones que entiendan pertinentes. Esta vista se materializa a travs del dictado de una providencia simple que se anoticia a las partes ministerio legis ya que no est previsto a su respecto la notificacin personal o por cdula. Ser importante, pues, que la parte contraria est pendiente de estos pasos procesales si quiere aprovechar la nica oportunidad para realizar las apreciaciones sobre la prueba -y la procedencia- de la franquicia requerida. Hechas las manifestaciones o vencido el plazo, el juez resuelve concediendo el beneficio en forma total o parcial o bien rechazando el pedido. Para fallar, previamente -como en todos estos casos- se deber realizar una ponderacin de la prueba de acuerdo con las pautas generales del art. 384266. En ese trmite, se ha dicho que si bien es cierto que en la apreciacin de los dichos de los testigos no debe exigirse un grado absoluto de certeza, si de los testimonios rendidos en autos, nica prueba producida al efecto, no surgen elementos mnimos que permitan formar la conviccin necesaria acerca de la imposibilidad del peticionario de afrontar los gastos del proceso, corresponde desestimar el beneficio de litigar sin gastos solicitado267. Si hace lugar al mismo, la resolucin puede ser apelada y el recurso se conceder con efecto devolutivo (no suspensivo) lo cual hace a la esencia de la finalidad protectoria del derecho de acceso a la justicia del instituto. La ley establece un importante parmetro que debe guiar a los jueces en la tarea de considerar carente de recursos a una persona. Seala que no ser obstculo para la concesin del beneficio el hecho de que el peticionario cuente con lo indispensable para su subsistencia. Parmetro que tambin requerir de interpretacin adecuada la cual deber necesariamente ser -como vimos- actualizada y acorde con el contexto socioeconmico de cada expediente. Ello as por cuanto las circunstancias que llevan a la concesin del beneficio de litigar sin gastos no estn constituidas por un estado de indigencia sino por la insuficiencia de recursos para afrontar los gastos del juicio, aun cuando aquellos con que cuenta le permitan llevar una existencia digna. Ello implica que la posesin de ciertos bienes que hacen al nivel de vida medio de una persona en nuestro mbito social -como puede ser una casa y un automvil modestos- no lleven a la desestimacin del pedido si por su actividad y sus ingresos, stos solamente alcanzan para mantener una vida decorosa en el ncleo familiar268. Se ha resuelto que este beneficio no es solamente para los pobres e indigentes, sino para todos aquellos que no estn en condiciones de sostener los gastos del proceso y el pago de honorarios sin comprometer los medios de su propia subsistencia y de su familia, correspondiendo acreditarse debidamente el merecimiento de dicho beneficio. Cuadra sealar que se encuentran facultados para solicitar el beneficio tanto las personas de existencia fsica como jurdica269. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 81, Cdigo nacional. Se indica que al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia se le dar traslado de las actuaciones en forma previa al dictado de la sentencia.
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Si en las declaraciones testimoniales, se encontraban presentes el recurrente y su letrado patrocinante, donde fueron repreguntados los deponentes y que, a su vez, ante la vista del art. 81, Cdigo Procesal, guard silencio el quejoso, devienen inatendibles en esta instancia las pretensas tachas de los testigos y observaciones sobre el modo de interrogarlos, al haber desaprovechado las oportunidades procesales que detent al respecto en el instancia de origen (arts. 80, 81, 260, 261, 272, 426, 436, 440, 456 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/2/1994, Buceri, Mnica s/beneficio de litigar sin gastos. 267 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Rodil Villar, Antonio v. Lawrie, Andrs y otra s/cobro de pesos sumario. 268 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Ibez, Ricardo Antonio s/beneficio de litigar sin gastos; 15/11/2001, Pereira, Manuel Carlos Antonio y otra s/beneficio de litigar sin gastos. 269 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/9/1999, Elecma SAIC s/beneficio de litigar gastos.

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Se agrega un ltimo prrafo por el cual se sanciona con multa a la parte que hubiera abusado del pedido de este beneficio de litigar sin gastos falseando datos relacionados con su situacin patrimonial. Se establecen los parmetros y el destino de esta sancin pecuniaria. Como ya lo dijimos, la previsin del prr. 2 del art. 81 provincial -segn la cual no ser obstculo a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el solicitante lo indispensable para procurarse su subsistencia- se ubica como prr. 2 del art. 78 nacional. Art. 82. Carcter de la resolucin La resolucin que denegare o acordare el beneficio no causar estado. Si fuere denegatoria, el interesado podr ofrecer otras pruebas y solicitar una nueva resolucin. La que lo concediere podr ser dejada sin efecto a requerimiento de parte interesada cuando se demostrare que la persona a cuyo favor se dict no tiene ya derecho al beneficio. La impugnacin se sustanciar por el trmite de los incidentes. 1. MODIFICACIN DE LO DECIDIDO La norma indica que la resolucin que recaiga en el pedido de beneficio de litigar sin gastos no causar estado y a continuacin seala como motivos por los que puede modificarse lo resuelto, el cambio -por mayor o mejor prueba- de las circunstancias de hecho. Si se lo concedi, la contraria puede demostrar que ahora el beneficiario cuenta con mayores bienes y ha perdido el derecho a gozar de la franquicia. Si se lo deneg, el requirente puede pedir otra vez que se lo concedan aportando nuevas pruebas270. En este ltimo caso, entendemos que las nuevas pruebas debern consistir slo en elementos de los que se careca en aquel momento por no existir o por desconocerse su existencia o bien respecto de nuevos hechos ya que de lo contrario se estara avalando un comportamiento procesal negligente al permitirse iniciar un nuevo pedido agregando la prueba que ya exista y se omiti presentar271. Todos esos trmites se canalizarn por la va incidental. Observamos que en realidad no se trata de una verdadera impugnacin, sino del requerimiento de una nueva sentencia sobre la base de una nueva plataforma fctica -o a nueva prueba 272 - tal como ocurre con las resoluciones recadas en materia de alimentos o de regmenes de visita dentro del derecho de familia.

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El beneficio de litigar sin gastos, requiere explicitar `la mencin de los hechos en que se fundaren... (art. 79, inc. 1, CPC) y no causa estado, pudiendo el interesado ofrecer nuevas pruebas y solicitar una nueva resolucin (art. 82, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/9/1996, Fugazza, Mara Alejandra v. Odus SRL s/cobro ordinario de pesos. 271 La resolucin que recaiga en el beneficio de litigar sin gastos es esencialmente mutable al producirse el cambio de las circunstancias que fundaron el otorgamiento del beneficio (doct. art. 82, CPCC). De ah que sea improcedente su revisin si slo se aportan nuevos elementos de juicio o pruebas referidas a los mismos hechos con relacin a los cuales ha recado la resolucin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/3/1999, Agis, Ral A. y otro v. Fisco de la Provincia Buenos Aires s/daos y perjuicios. En contra: Dispone el art. 82, CPCC que la resolucin que acordare o denegare el beneficio de litigar sin gastos causa estado, vale decir, queda revestida nicamente de cosa juzgada formal. Quedan entonces abiertos dos caminos segn se apruebe o deniegue la solicitud. En el primer caso, el interesado podr demostrar que la persona a quien se concedi el beneficio, ya no tiene ms derecho a tal franquicia, por haber mudado de fortuna (art. citado, clusula 3). Ello presupone probar una nueva situacin fctica, ya que se debe acreditar que el beneficiario tiene recursos suficientes, siendo improcedente ofrecer nuevas pruebas si no se alega tal cambio de situacin econmica. En el segundo caso, el peticionario del beneficio no tiene por qu alegar una mudanza de su condicin patrimonial, desde que le basta con ofrecer nueva prueba para acreditar los hechos ya alegados si la denegacin obedeci a falta de prueba. Si, por el contrario, sta obedeci a que qued acreditada la existencia de recursos, el peticionante deber alegar nuevos hechos (clusula segunda). Ello es as sin perjuicio de que, por efecto de la condena en costas dictada en contra del perdidoso del primer beneficio, no pueda el mismo promover uno nuevo sin abonar las costas del primero (art. 69, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 20/2/1990, Piccirilli, Mara de los ngeles v. Empresa San Jos SRL y otro s/beneficio de litigar sin gastos. 272 Si bien en principio la norma del art. 79, CPCC, determina la oportunidad en que debe ofrecerse la prueba, debe tenerse presente tambin la norma del art. 82, que permite aun dictada la resolucin denegatoria, arrimar nueva prueba al proceso y obtener nuevo pronunciamiento. As la naturaleza de este proceso, permite apartarse de los principios generales en materia procesal, y aceptar el ofrecimiento y produccin de pruebas aportadas por el actor, aun cuando no sea la etapa legalmente prevista. Cm. Civ. y Com. Dolores, 15/2/1996, Unales de Vernetti v. Vernetti de Cherrutti s/beneficio de litigar sin gastos.

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Diferente es el caso de la apelacin que prev el art. 81 donde la concesin del recurso de la contraparte puede lograr que la cmara revise si la decisin del juez de primera instancia es correcta sobre la base de idnticos presupuestos fcticos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 82, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 83. Beneficio provisional Hasta que se dicte resolucin la solicitud de presentaciones de ambas partes estarn exentas del pago de impuestos y sellados de actuacin. stos sern satisfechos, as como las costas, en caso de denegacin. El trmite para obtener el beneficio no suspender el procedimiento, salvo que se pidiere en el escrito de demanda. 1. PROVISORIEDAD DEL BENEFICIO Como una especie de medida cautelar, hasta tanto recaiga resolucin sobre el punto, la ley exime a las partes que litigan en el juicio principal de hacerse cargo de los gastos causdicos iniciales, cuales son los impuestos y sellados de actuacin (tasa de justicia y contribucin sobre tasa). La franquicia prevista por el art. 83, CPCC opera desde el mismo momento en que se solicita el beneficio, siendo irrelevante que exista un provedo en el que se acuerde aquel beneficio provisional. Por lo tanto, a partir de ese momento y hasta tanto quede firme la resolucin que desestime el beneficio de litigar sin gastos, no puede exigirse el pago de la aludida tasa de justicia273. Obviamente, si luego de producida la prueba se deniega el beneficio de litigar sin gastos, se habr de intimar a las partes para que abonen las sumas referidas a los rubros mencionados. El artculo en estudio debe ser interpretado de modo tal que permita hacer efectivas las garantas constitucionales de defensa y tutela judicial continua y efectiva, abarcando en el concepto de beneficio provisional todos y cada uno de los gastos que insume la tramitacin del proceso, entre ellos el depsito previo para recurrir ante la Suprema Corte. De otro modo quedara desconocida la propia finalidad del beneficio de litigar sin gastos -remover los obstculos econmicos que impone el juicio para las personas carentes de recursos- y la vigencia misma de las normas constitucionales que garantizan el derecho de defensa -art. 18, CN, su correlato ya indicado en la provincial; arts. 75, inc. 22, de la carta federal; XVIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 1 y 8 inc. 1 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos; 2 inc. 1, 7 y 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos-274. Es importante determinar -bsicamente a los fines de la caducidad de instancia- en qu casos el pedido de beneficio de litigar sin gastos suspende el curso del proceso. Segn el Cdigo, ello tiene lugar slo cuando la solicitud integre el escrito de demanda275. En todos los dems casos -la ley es clara- no tendr efecto suspensivo. As se ha dicho que el ltimo prrafo de la norma contenida en el art. 83, Cdigo Procesal es objeto de interpretacin literal, no procediendo la suspensin del procedimiento sino en el supuesto de peticin expresa en el escrito de demanda. Consecuentemente, al no haberse planteado dicho extremo, el proceso debe seguir su curso276. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/8/1997, Abraham, Oscar Alberto v. Domato, Ricardo Alberto y otro s/ejecucin - beneficio de litigar sin gastos. 274 SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio. 275 Es inexacto sostener que el art. 83, CPC dispone que cuando el beneficio es solicitado en la demanda, determina una suspensin automtica del proceso: por el contrario lo que el Cdigo exige es que la suspensin sea peticionada expresamente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/5/1995, Z., D. J. v. M. R. s/accin de reclamacin de estado. Beneficio de litigar sin gastos. Resulta improcedente el rechazo in limine del beneficio de litigar sin gastos, pues debe darse el peticionante la oportunidad de probar sus dichos. En consecuencia, habindose solicitado el beneficio juntamente con la demanda, corresponde suspender el procedimiento principal, hasta tanto se sustancie el beneficio (art. 83 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 25/4/1991, Rivero, Jorge v. Empresa de peaje Covisur s/daos y perjuicios. 276 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 14/11/1996, DAnnunzio, Mara Luisa y otro v. Buduba, Ernesto y otro s/daos y perjuicios.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 83, Cdigo nacional. Slo se diferencia de su par provincial en el hecho de que se expresa que el trmite del beneficio no suspende la causa principal salvo que as se lo solicite al momento de su interposicin. Art. 84. Alcance El que obtuviere el beneficio estar exento, total o parcialmente, del pago de las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna; si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba. 1. EXTENSIN DEL BENEFICIO La ley seala que el beneficio de litigar sin gastos una vez concedido tiene por efecto respecto de su titular la exencin en todo o en parte -segn cmo se lo haya dispuesto- de las costas. Para saber qu rubros integran este concepto remitimos a la nota del art. 77. Con ms detalle, se ha dicho que el que obtuviere este beneficio est exento de abonar, en su totalidad o en un porcentaje fijado, tasas de justicia, sellados de actuacin, derechos por publicaciones de edictos en diarios oficiales, queda liberado de prestar contracautela para obtener medidas cautelares, y tiene derecho a ser representado y defendido en la forma y por los profesionales que seala el art. 85 del ritual277. Debemos recordar que la concesin de esta franquicia en nada incide sobre el rgimen de imposicin de costas, que se rige en todos los casos por el principio de la derrota con las excepciones que la ley autoriza generando efectos nicamente sobre la exigibilidad al beneficiario de las que hayan sido impuestas, situacin que se mantiene hasta que mejore de fortuna cuando el beneficio le ha sido concedido o hasta la sentencia que lo deniegue en el caso de que el pedido se encuentre en trmite278. Es menester -entonces- distinguir entre el orden de imposicin de las costas con la obtencin del beneficio de litigar sin gastos por tratarse de cuestiones diversas. De este modo, si el beneficiario pierde aun cuando cargue con las costas, por efecto de la franquicia no deber abonar los gastos comunes del juicio ni los de su contraparte (que quedarn a cargo de sta) ni los propios (bsicamente honorarios en el caso de que cuente con abogado de la matrcula, no as en el caso de que sea defendido por un funcionario del Ministerio Pblico). Y si gana, ser la contraparte -vencida- quien deba afrontar la totalidad de los gastos judiciales, incluidos los honorarios del letrado del beneficiario tanto sea un abogado particular como si se tratase de un defensor oficial (en cuyo caso, se depositarn en una cuenta especial del Ministerio Pblico). En este segundo supuesto y para la eventualidad de que los honorarios del letrado particular del beneficiario no sean satisfechos por el obligado al pago (el vencido en costas) igualmente podr el abogado cobrarse de su cliente si del juicio obtuvo valores, hasta la concurrencia de la tercera parte de los mismos 279 sin perjuicio de que esta percepcin de dinero no importa una efectiva mejora patrimonial para el ganador. La salvedad as prevista no significa que el beneficio se pierda o quede sin efecto, pues su aplicacin subsistir en la medida en que las costas y los gastos a su cargo excedan la fraccin aludida, rigiendo, con relacin al plus resultante, la exigibilidad diferida al mejoramiento de fortuna280. 2. MEJORA DE FORTUNA Sin embargo, la exencin en cuanto a la efectivizacin de las costas no lo es para siempre sino que se contempla la posibilidad de que el beneficiario -como vimos- mejore de fortuna. Si bien se trata de un raro caso en los anales de la jurisprudencia, puede darse que en el futuro quien goz del beneficio adquiera bienes con los que responder a la condena en costas impuesta y entonces la contraparte deber
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/4/1992, Otegui, Jorge J. v. Fernndez, Jos s/cobro de australes; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/3/1998, Rebollini, Cesareo v. Alto Camet SRL y otros s/usucapin. 278 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Suriani, Jorge Luis v. Cesini, Sergio O. y otra s/cobro hipotecario. 279 El rgimen en materia de costas regulado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev expresamente en su art. 84 que quien obtuviere el beneficio estar exento del pago de las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna, pero si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba, pudiendo entonces los profesionales exigir el pago de sus honorarios a la parte condenada en costas, y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en ese artculo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/4/2001, Cesaro, Adrin v. Lpez, Daniel s/daos y perjuicios. 280 SCBA, Ac. 71.561, 18/7/2001, Florit de Etcheverry, Paula s/incidente de impugnacin de beneficio de litigar sin gastos.

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llevar el caso a los tribunales para que por va incidental se alegue y demuestren los extremos afirmados y, eventualmente, se haga efectiva la responsabilidad tarda. Se ha dicho que el solo hecho de vencer en un juicio por daos y perjuicios y percibir la correspondiente indemnizacin no implica mejora de fortuna a estos efectos, funcionando slo en esos supuestos la figura de la segunda parte de esta norma (el pago de gastos de defensa hasta el tercio de los valores ingresados a su patrimonio). Ello as dado el carcter alimentario que al mismo accede y a la finalidad resarcitoria que le particulariza, puesto que a travs de l slo se ha compensado un desmedro ocasionado por causa y razn de un dao. Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la mejora debe relacionarse con la situacin patrimonial existente al momento de la concesin del beneficio 281 es decir, la situacin de carencia de recursos que en su oportunidad el juez tuvo en vista al concederlo282. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 84, Cdigo nacional. Se incluye un prr. 2 que reproduce las previsiones del prr. 2 del art. 85 provincial segn el cual los profesionales podrn exigir el pago de honorarios a la parte condenada en costas y a su cliente en su caso y con las limitaciones legales. Tambin se agregan dos prrafos ms donde se indica hasta qu momento puede requerirse el beneficio -audiencia preliminar o declaracin de puro derecho- salvo circunstancias sobrevinientes alegadas y probadas y que la concesin del beneficio tiene efectos retroactivos a la fecha de la promocin de la demanda respecto de costas o gastos judiciales no satisfechos. Art. 85. Defensa del beneficiario La representacin y defensa del beneficiario ser asumida por el defensor oficial salvo que aqul deseare hacerse patrocinar o representar por abogado o procurador de la matrcula. En este ltimo caso, cualquiera sea el monto del asunto, el mandato que confiera podr hacerse por acta labrada ante el secretario. Los profesionales podrn exigir el pago de sus honorarios al adversario condenado en costas y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en el art. 84. 1. ABOGADO DEL BENEFICIARIO Quien obtenga el beneficio de litigar sin gastos tiene derecho a ser representado gratuitamente por un defensor oficial. Por lo comn, sern estos funcionarios del Ministerio Pblico los que acompaen al litigante en la tramitacin de la franquicia y luego continen con ellos en el juicio principal. Pero tambin est la posibilidad de que ese mismo rol lo ejerza un abogado de la matrcula (ver al respecto las previsiones de los arts. 22 y 58, inc. 2, ley 5177). Debe quedar claro que el beneficio de litigar sin gastos posibilita pero no impone la intervencin de un defensor oficial. De esta manera, se ha dicho que la circunstancia de que la actora se haya hecho asistir por abogado de la matrcula resulta irrelevante para denegar el beneficio, ya que ello no implica per se que el peticionario disponga de recursos suficientes para solventar los gastos del proceso. De lo contrario se obligara al litigante a recurrir necesariamente al asesoramiento del defensor oficial, cuando la propia ley habilita al beneficiario a hacerse representar o patrocinar por un abogado de la matrcula, que, incluso, puede asumir los gastos correspondientes a la defensa del cliente y la obligacin de responder por las costas causdicas del adversario por medio de un pacto de cuota litis con su asistido (art. 4, inc. c], dec.-ley 8904/1977)283. En estos casos, si se requiere un mandato, podr reemplazarse la intervencin notarial por un acta labrada ante el secretario eliminndose as los costos respectivos (art. 46). En su ltima parte, la manda seala cmo debern proceder los abogados del beneficiario para la percepcin de sus honorarios con cita del art. 84, a cuya nota tambin reenviamos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 85, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo que est aqu ausente el prr. 2 que contiene su par provincial, el cual pas a formar parte del art. 85 ya visto.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/3/2000, Di Stfano, Haroldo v. Saldivia, Claudia Carolina s/incidente de cese de beneficio de litigar sin gastos. 282 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 11/6/1992, Ortiz, Ernesto M. s/sucesin ab intestato. 283 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/7/2002, Aguilar, Juan Rubi s/beneficio.

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Art. 86. Extensin a otro juicio A pedido del interesado el beneficio podr hacerse extensivo para litigar con otra persona, con citacin de sta y por el mismo procedimiento. 1. ECONOMA PROCESAL El Cdigo busca con esta previsin evitar la reiteracin de procesos, aun breves y sencillos como el del beneficio de litigar sin gastos. Si en una resolucin se determin que una persona es carente de recursos respecto de un determinado juicio y contra cierta contraparte, puede el beneficiario utilizar (ampliar) esa franquicia respecto de un nuevo demandado dentro del mismo juicio o bien -como reza el ttulo del artculo en estudio- extenderlo a otro juicio diferente. La condicin es que en ambos casos se cite a la nueva contraria (dentro del juicio original o en uno nuevo) y se le confiera vista del beneficio de litigar sin gastos ya tramitado y resuelto para que pueda alegar lo que estime correspondiente y, eventualmente, seguir las etapas impugnativas o modificatorias que contemplan los arts. 81 y 82 so riesgo de violacin del derecho constitucional de defensa de la nueva contraparte del titular del beneficio. Ser el juez quien establezca de qu manera y en qu plazos se desarrollar esta actividad de contralor por parte del nuevo contendiente procesal del beneficiario. Segn la Corte local, esta extensin del beneficio para litigar con otra persona no opera de pleno derecho, sino que debe ser objeto de resolucin expresa por pedido del interesado con intervencin de tal persona y por el mismo procedimiento284. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 86, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo que se aclara que el beneficio puede hacerse extensivo para litigar contra otra persona en el mismo juicio, si corresponde, con citacin de sta. CAPTULO VII - Acumulacin de acciones y litisconsorcio Art. 87. Acumulacin objetiva de acciones Antes de la notificacin de la demanda el actor podr acumular todas las acciones que tuviere contra una misma parte, siempre que: 1) No sean contrarias entre s, de modo que por la eleccin de una queda285 excluida la otra. 2) Correspondan a la competencia del mismo juez. 3) Puedan sustanciarse por los mismos trmites. 1. ACUMULACIN OBJETIVA DE PRETENSIONES El Cdigo nos habla de acumulacin de acciones utilizando un lenguaje ya superado por la ciencia procesal. En efecto, hace bastante tiempo que la doctrina en este campo ha distinguido ntidamente entre los conceptos de accin y pretensin procesal estableciendo que mientras el primero se refiere a una modalidad del genrico derecho constitucional de peticionar ante las autoridades (aqu, requerir de un rgano de la judicatura una respuesta a un conflicto suscitado en el seno de la sociedad) el segundo hace alusin a un acto petitorio con perfiles que se definen en cada caso y a travs del cual cobra concreta virtualidad aquel derecho en el marco de un proceso judicial por el que se persigue la dilucidacin de un diferendo sobre la base de las normas legales vigentes tanto rituales como del derecho de fondo. De all que siendo la accin un derecho nico, en cabeza de cada sujeto, asistindole por igual a todos los ciudadanos y -concretamente- tanto al actor cuando lo canaliza a travs de la pretensin como al demandado cuando lo hace a travs de la oposicin a aqulla, es que resulta impropio hablar de acumulacin de acciones. La expresin slo se justifica por el profundo arraigo que exhibe esta tradicional denominacin, aunque nada mal estara una depuracin en el lxico de este Cdigo para remozar su texto reflejando los avances del procesalismo de los ltimos tiempos.

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SCBA, Ac. 67.993, 14/10/1997, Guzmn Mart, Armando y otra v. Efron, Jos V. y otra s/daos y perjuicios; Ac. 73.790, 30/3/1999, Terlizzi, Nicols v. Romero, Claudio y otros s/tercera de dominio - recurso de queja; Ac. 83.129, 28/11/2001, Borrazas, Ricardo Juan v. Provincia de Buenos Aires s/redargucin de falsedad recurso de queja. 285 Rectius est: quede.

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Resulta, pues, correcto referirnos a una acumulacin de pretensiones, las que s pueden ser plurales ya que cada sujeto puede acudir a la justicia por ms de un conflicto respecto de otra u otras personas. En el caso de este artculo, se trata -por regla- de reunir en un mismo expediente pretensiones que se diferencian por sus elementos objetivos (objeto y causa). Se trata de un mismo actor que dirige contra un mismo demandado varios requerimientos dentro de un mismo pleito. Concurre identidad subjetiva pero hay multiplicidad en el plano objetivo -de all el nombre de este tipo de acumulacin-. 2. ACUMULACIN DE PRETENSIONES Y ECONOMA PROCESAL Este artculo sostiene que el actor puede acumular todas las pretensiones (el texto legal dice acciones) que tuviere contra una misma parte. No establece la exigencia de que deba haber cierto vnculo entre ellas como s lo requiere en los arts. 88 y 89 (a cuyas notas remitimos). De all que atenindonos al tenor literal de la manda, ser la economa procesal el fundamento esencial de este tipo de acumulacin. Simplemente la economa procesal que importa tramitar en una misma causa ms de una pretensin para resolverlas en la misma sentencia. Todas ellas podran dar lugar a otros tantos procesos independientes sin problema alguno. En este caso de multiplicidad de juicios y ms all del consiguiente dispendio extra de esfuerzos, tiempo y dinero no existe posibilidad de que se dieran supuestos de escndalo jurdico o contradiccin de pronunciamientos desde el momento en que existen entre las diferentes peticiones dismiles objetos y causas. Calificada doctrina sostiene, por el contrario, que debe existir conexidad entre las pretensiones por lo que la falta de unificacin de trmites puede acarrear conflictos respecto de la cosa juzgada, con riesgo de contradiccin entre las diversas resoluciones de mrito286. Claro que no en todos los casos es posible reunir estas peticiones ante un mismo magistrado dentro de un nico expediente. La ley plantea ciertos condicionamientos que tienden a preservar la seguridad jurdica en este trmite acumulativo de pretensiones. En primer lugar, introduce la cuestin temporal. Esto es, concretamente, hasta cundo pueden reunirse estas pretensiones dentro del mismo juicio. Siguiendo la misma regla que para la modificacin de la demanda del art. 331 (ver su nota) esta posibilidad acumulativa existe hasta el momento de la notificacin del traslado de esa pieza. Luego de ello se recoge una cuestin que deviene de las normas de fondo cual es la imposibilidad de acumular pretensiones que resulten incompatibles entre s. Va de suyo que cuando el derecho civil o comercial prevn que ciertos pedidos quedan vedados ante la instrumentacin de otros, esa prohibicin habr de repercutir en el marco procesal tal como se recoge en esta norma. Sin embargo, la doctrina ha profundizado en el anlisis de este punto y se han diferenciado distintos casos de pedidos de acumulacin a los fines de flexibilizar la regla legal. De tal manera, Arazi y Rojas mencionan que la acumulacin de pretensiones incompatibles entre s no prosperar si se requiere que se resuelvan ambas como cuestiones principales (por ejemplo, divorcio y nulidad de matrimonio), pero s en el supuesto de que esa acumulacin se plantea en forma subsidiaria, esto es, pidiendo al juez que resuelva una de ellas y para el caso en que el resultado sea negativo, se expida sobre la otra. O tambin sera posible la acumulacin alternativa de pretensiones (de entre varias slo se pide la resolucin de una de ellas) o sucesiva (sometidas a la eventualidad de que antes se acoja otra; en rigor se las debera proponer slo despus de juzgada la sentencia que estima la accin principal, pero razones de economa autorizan a sacrificar el principio de que el derecho debe verificarse en el momento de la demanda287). Siempre ser el juez quien resuelva frente a las particularidades del caso la viabilidad del pedido de acumulacin288. Finalmente, se requieren otros aspectos de corte formal pero que tambin hacen a la seguridad jurdica: que las dos pretensiones correspondan a la competencia del mismo juez y que tengan previsto el mismo tipo de trmite procesal.

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FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado, anotado y concordado con los cdigos procesales, Astrea, Buenos Aires, 1999, ps. 124 a 125. 287 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, ps. 342 a 343. 288 La tipificacin que pretende darle la actora a sus pretensiones contenidas en el escrito de demanda -acumulacin subsidiaria- slo puede admitirse en el caso de acumulacin objetiva de pretensiones, mas no en la subjetiva, por lo que encontrndonos en el caso ante una acumulacin originaria subjetiva -entre ms de un actor y contra un demandado-, a travs de la que se pretende sustanciar en un proceso nico pretensiones contradictorias y excluyentes, la intentada acumulacin deviene antojadiza y hacer lugar a ella sera el resultado de la aplicacin forzada del instituto tratado (Arts. 87 y 88, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/5/1996, Farias de Celaya, Mara Anglica v. Celaya, Juan Carlos s/rendicin de cuentas.

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Si al acumular se incumple con el recaudo vinculado a las reglas de competencia incluyndose alguna pretensin respecto de la cual el juez resulta incompetente, queda al demandado plantear la excepcin especfica respecto de esa parte de la demanda (art. 345, inc. 1). Tambin en lo que hace al intento de acumular pretensiones de diferente trmite. Aqu, como ocurre respecto del mencionado planteo de pretensiones incompatibles, tales circunstancias pueden ser puestas en evidencia por la contraparte mediante una manifestacin previa a la contestacin de la demanda -que formalmente podra canalizarse a travs de la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda, art. 345, inc. 5oponindose a la acumulacin por transgresin del artculo en anlisis, frente al cual el juez, si encuentra fundada la observacin, mandar a dividir las pretensiones dando lugar a ms de un expediente, los que tramitarn por separado. En relacin con este recaudo se ha dicho que es improcedente la acumulacin de la accin de desalojo, que tramita por el procedimiento de los procesos plenarios abreviados, con la de daos y perjuicios por responsabilidad contractual, que debe ventilarse por el carril del juicio ordinario, puesto que obviamente no pueden sustanciarse por los mismos trmites289. 3. ACUMULACIN Y COSTAS La imposicin de las costas estar regida -bsicamente- por la previa determinacin de cules de las pretensiones esgrimidas prosperaron y cules no. Quedar en el criterio judicial, aqu tambin, la determinacin de excepciones a la regla del art. 68 que deber fundar en cada caso y es posible que esta tarea se realice en relacin a cada una de las pretensiones acumuladas ya que -tal como se ha dicho en la jurisprudencia- cuando oper una acumulacin objetiva de acciones dirigidas contra la parte demandada, es indudable que el rgimen de las costas debe quedar supeditado al xito o fracaso obtenido por cada una de aqullas, distinguiendo entre la que se declara procedente y la que resulte rechazada290. 4. ACUMULACIN Y HONORARIOS PROFESIONALES La acumulacin resulta una medida que ayuda a la descongestin de los tribunales al concentrar la tramitacin de diversas pretensiones en un solo continente. La tarea de los letrados resulta por un lado ms compleja ya que dentro de un expediente deben conducir la litis respecto de varios diferendos y por otro lado ms sencilla ya que el seguimiento es de slo una causa y no de varias por separado. Todo ello ha generado inconvenientes al tiempo de determinarse el estipendio que corresponde a los letrados de procesos acumulativos. Se ha dicho que en aquellas causas en las que el apoderado del demandante, haciendo uso de la prerrogativa del art. 87 acumul en una sola demanda todas las pretensiones que su cliente tena respecto del mismo demandado, no puede perjudicarlo de un modo tal que -por evitar el dispendio jurisdiccional que significa la promocin de juicios paralelos- se le reduzca en forma sustancial la suma que le hubiere correspondido percibir si cada proceso se hubiera planteado en forma independiente. Tampoco pueden fijarse honorarios como si los profesionales hubieran actuado en tres juicios paralelos pues el control del trmite de un solo expediente simplifica notablemente la tarea. Consecuentemente, debi precisarse una regulacin por cada pretensin, teniendo como nico lmite el treinta y tres por ciento sobre el total de la liquidacin291. Y tambin que si en el pleito se hubieren acumulado acciones o deducido reconvencin, la regla es la regulacin por separado del honorario que corresponda a cada una, sea en el supuesto de acumulacin objetiva originaria como en el caso de insercin de pretensiones por va reconvencional292. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 87, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 88. Litisconsorcio facultativo

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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/9/1991, Balia, Gerardo v. Trillo, Hugo y otra s/desalojo daos y perjuicios. 290 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios. 291 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1997, Caminiti, Mara Amelia v. Fedele, Oscar Francisco s/desalojo. 292 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1989, Abrego, Osvaldo v. Clement, Vctor y otro s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1, sala 1, 5/6/2001, Peret, Carlos v. Marsili Romano s/daos y perjuicios.

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Podrn varias partes demandar o ser demandadas en un mismo proceso cuando las acciones sean conexas por el ttulo, o por el objeto, o por ambos elementos a la vez. 1. PLURALIDAD SUBJETIVA A diferencia de lo que ocurra en el supuesto del art. 87 donde lo plural de las pretensiones recaa sobre los elementos objetivos (objeto y causa) habiendo identidad de sujetos (un solo sujeto como actor, titular de varias pretensiones contra un solo sujeto como demandado), aqu se da el fenmeno inverso. El objeto y la causa (ttulo segn la ley) son elementos comunes (conexos dice la norma) mientras que los mltiples son los sujetos involucrados, originndose la figura del litisconsorcio. En estos casos, se ha dicho que para que sea admisible la acumulacin subjetiva propia o litisconsorcio facultativo, simple o voluntario, se requiere que las pretensiones ejercidas nazcan de ttulo, causa o hechos iguales o de estrecha vinculacin entre s, que tengan una misma causa petendi, que pertenezcan al mismo fuero y que puedan tramitarse por el mismo procedimiento293. Las referidas pluralidades de sujetos procesales darn lugar a los diferentes tipos de litisconsorcio: ser activo si la parte actora se integra por varios sujetos, ser pasivo si ocurre lo propio con la parte demandada o finalmente ser mixto si tanto actora como demandada renen cada una de ellas ms de una persona litigando. 2. TIPOS DE LITISCONSORCIO Dentro del fenmeno de los litisconsorcios facultativos o voluntarios puede darse una serie de situaciones dismiles, segn sea el momento en que se conforme o la naturaleza de la intervencin de los sujetos. Cuando en un pleito el litisconsorcio se conforma en un primer momento, esto es, la reunin es previa a la presentacin de la demanda, de la contestacin o de ambas, se habla de litisconsorcios originarios o iniciales mientras que si ya comenzado el juicio dentro de las partes respectivas se producen incorporaciones de sujetos que hasta ese momento eran extraos al proceso, el litisconsorcio ser sucesivo. Es en este ltimo supuesto donde se produce la denominada intervencin de terceros pues quien en principio era ajeno al juicio (tercero) se incorpora al mismo, pudiendo perder aquella calidad primigenia de extrao para transformarse en parte. El arribo de ese tercero al proceso iniciado podr darse en forma voluntaria (regulada por el art. 90) o bien por convocatoria de alguno de los sujetos que ya se encuentran litigando. Se llama aqu intervencin obligada o coactiva (art. 94). La llegada o intervencin voluntaria de un tercero al proceso puede tener diferentes efectos de acuerdo con la pretensin que se traiga al mismo. Si la pretensin de este tercero resulta incompatible respecto de las de los litigantes originarios (por ejemplo, el caso de dos personas que reclamen contra un tercero la propiedad del mismo bien para s), se dar la figura de la intervencin principal o excluyente294 que determinar -de probarse los extremos por l esgrimidos- el desplazamiento de la parte original y el xito respecto de su pretensin. Esta pretensin incompatible tambin podra haber sido esgrimida en otro juicio, frente a lo cual habra de producirse el efecto mencionado pero a travs de la figura de la acumulacin de procesos (art. 188). Si, en cambio, la pretensin es compatible con la de los litigantes preexistentes de su misma parte, se tratar de la intervencin adhesiva. La cual, si tiene la entidad de pretensin autosuficiente, esto es, si este tercero pudo haber iniciado un juicio por s solo, dar lugar a la intervencin adhesiva autnoma o litisconsorcial -art. 90, inc. 2, y 91 - mientras que si no se trata de una pretensin independiente sino de un simple inters cuya satisfaccin depende del xito de la pretensin de la parte preexistente en el juicio, entonces se tratar de una intervencin adhesiva simple o coadyuvante (art. 90, inc. 1, y 91). 3. FUNDAMENTO DEL LITISCONSORCIO FACULTATIVO O VOLUNTARIO. CRTICA

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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/3/1993, Rodrguez, Jos Mara s/sucesin v. Barrera Reyes, Rubn y otros s/desalojo. 294 Si bien nuestra ley de forma no admite la intervencin principal y excluyente, regulando a travs del art. 91 la llamada adhesiva, es cierto que una vez formulada la pretensin del tercero, admitido ste como parte y recada la sentencia del caso, no cabe ya restar al mismo los atributos que corresponden a esa reconocida condicin entre los que se cuenta el de deducir los recursos respectivos, cuando la sentencia afecta un inters que le es propio. Al disponer el art. 96 que `en todos los supuestos la sentencia dictada despus de la intervencin del tercero lo afectar como a los litigantes principales, aparece innegable, ms all de los avatares procesales dados por las posturas que en definitiva asuman estos ltimos, que su derecho de apelacin debe permanecer inclume. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/9/2002, Vanina, Ral Antonio v. Consejo Profesional de Agrimensores s/apremio.

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La razn de ser de este instituto est dada bsicamente por la necesidad de evitar contradicciones entre resoluciones judiciales que resuelven sobre pretensiones que poseen causa u objeto conexos295. Se busca evitar el escndalo jurdico que se dara -por ejemplo- si las circunstancias fcticas en que se desarroll un mismo accidente de trnsito con mltiples vctimas variasen de acuerdo con lo que se pruebe en diferentes juicios iniciados por cada uno de los damnificados contra el autor o coautores del ilcito. Lo mismo puede aplicarse a los hechos de donde surgira el incumplimiento de un contrato por parte del obligado frente a los varios sujetos que lo contrataron para la realizacin de una misma obra. Al reunirse todo el material probatorio en un mismo juicio, el magistrado podr resolver unificadamente sin riesgo de escndalo jurdico. Tal es lo que postura la doctrina mayoritaria. Al respecto habremos de dejar simplemente mencionada nuestra discrepancia con relacin a este criterio cuando se trata de derechos plenamente disponibles ya que en este marco consideramos que la verdad objetiva, la real, la que se da en los hechos no necesariamente debe coincidir con la realidad jurdica que se modela dentro del expediente a partir de la actividad de las partes bsicamente exhibiendo los hechos y luego aportando prueba -o no- respecto de los mismos. En este terreno son las partes las que tienen la plena disponibilidad de los derechos y de los hechos sobre los que basan sus pretensiones. En la medida en que no haya afectacin del orden pblico, tanto podrn desistir del derecho -lo mximo- como de cierta prueba y de ese modo, algo que ocurri en la realidad no ser as (no ocurrir) en el contexto del expediente al carecer de prueba. Del mismo modo, la parte puede elegir conformarse con el cuadro fctico que reconstruy el juez de primera instancia aunque no sea igual al que ocurri en el plano de la realidad si ello no le causa agravios o bien -de reunir los recaudos procesales para el intento revisor- buscar cambiarlo adecundolo -o no- a la verdad sobre la base del anlisis de prueba en la alzada. Por ello, no creemos que haya escndalo jurdico en el marco de derechos disponibles porque dos jueces en causas independientes deriven conclusiones diferentes respecto de un mismo hecho a partir de la diferente actividad procesal que desplegaron las partes en los respectivos expedientes. Esas diferencias encuentran explicacin -a nuestro juicio- no en las reglas que gobiernan la lgica de la realidad sino en las que gobiernan la disponibilidad de los derechos de fondo y de las pretensiones procesales (la realidad del expediente). Claro que si los titulares de las pretensiones conexas admiten litigar juntos, entendemos que los jueces de cada instancia no podrn en un mismo resolutorio requerido por dos o ms sujetos sobre un mismo hecho arribar a conclusiones dismiles ya que en ese caso se ha admitido que las pruebas sean empleadas para apuntalar un cuadro fctico nico. Sin embargo, aun en el marco de un litisconsorcio, la solucin podr variar si la segunda instancia es abierta (o idneamente sostenida) por slo una parte del litisconsorcio. As, la condena nica puede ser apelada por uno de los codemandados que no acepta la realidad fijada en sentencia y no por el otro que s entiende justa la misma. Para este ltimo, la sentencia queda firme y no podr alegar escndalo jurdico o injusticia frente al resultado favorable de la apelacin del otro integrante del litisconsorcio que con mayor actividad procesal consigui mejorar su postura al lograr que la cmara reduzca la condena. De all que las afirmaciones o silencios, las negaciones y defensas de un litisconsorte pasivo que acta con plena libertad e independencia del restante, son actos procesales que lo benefician o perjudican, sin alcanzar al otro296. Esta ardua problemtica que divide las aguas de doctrina y jurisprudencia -cuestin estudiada bajo el rtulo de personalidad del recurso- volver a surgir cuando lleguemos al estudio de la etapa recursiva. Otro de los fundamentos de esta figura es la economa procesal. En general resultan ms econmicos los juicios con mltiples sujetos -salvo cuando se trate de una complejidad tal que llegue a producirse el efecto contrario- que la multiplicidad de pleitos. 4. LITISCONSORCIO FACULTATIVO. COSTAS Aqu tambin, a los fines de imponer las costas, se debern observar los resultados obtenidos respecto de cada pretensin y de tal manera establecer qu sujetos procesales pueden ser considerados vencidos y debern por ello cargar con los gastos causdicos.

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El reclamar de cada uno de los demandados el desahucio de partes independientes de un mismo inmueble, configura un litisconsorcio facultativo pasivo por va de la conexidad que emana del ttulo (art. 88, Cdigo Procesal) siendo viable dictar un pronunciamiento que deje finiquitada la accin dirigida contra la litisconsorte que se allan a la demanda y entreg las llaves de la parte correspondiente de la finca, sin perjuicio de la continuidad de la causa con relacin a las restantes. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1992, Videla de Martnez, G. R. s/sucesin v. Martnez, Carlos M. y otro s/desalojo. 296 Cm. Civ. y Com., sala 2, 8/2/1989, Francolino, Pascual y otro v. Astorga Barrios, Santiago y otros s/usucapin.

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Si ha mediado un litisconsorcio pasivo voluntario -se ha dicho en la jurisprudencia- la circunstancia de que se haya estimado la pretensin contra uno de ellos y desestimado la misma con relacin a otro muestra que en el primer caso la actora reviste la condicin de vencedor y la codemandada, asume la calidad de vencida. En tal supuesto, sta debe soportar las costas. Mas en la segunda situacin la actora ha asumido la calidad de vencida y el otro litisconsorte pasivo, la calidad de vencedor. Es decir, que la calidad objetiva de vencido debe circunscribirse al resultado de las respectivas pretensiones que se acumularan297. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 88, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 89. Litisconsorcio necesario Cuando la sentencia no pudiere pronunciarse tilmente ms que con relacin a varias partes, stas habrn de demandar o ser demandadas en un mismo proceso. Si as no sucediere, el juez de oficio o a solicitud de cualquiera de las partes, ordenar, antes de dictar la providencia de apertura a prueba, la integracin de la litis dentro de un plazo que sealar, quedando en suspenso el desarrollo del proceso mientras se cite298 al litigante o litigantes omitidos. 1. ORDEN PBLICO En este caso, la situacin vara. Ahora es el orden jurdico el que manda que se integren ciertos litisconsorcios dado que lo que se ventila no son diferentes pretensiones como en el caso del artculo anterior sino una nica pretensin con pluralidad de titulares. Todos ellos deben estar presentes inexorablemente en el proceso para que la sentencia que se dicte sea ejecutable (til seala la ley). La necesidad de integracin de la litis no es de carcter adjetivo sino exclusivamente sustancial, en cuanto nada impide que el juicio se sustancie y falle con prescindencia de alguno de los legitimados; pero la sentencia as pronunciada, ser intil (inutiliter datur) por cuanto no podra cumplirse, ya que sus efectos no podran alcanzar a quienes no fueron sujetos del proceso299. La Corte local reforz el concepto sealando que el sentido del litisconsorcio necesario radica en el valor eficacia de la sentencia a dictarse, receptado en el art. 89, CPCC (Cuando la sentencia no pudiera pronunciarse tilmente...). Chiovenda fue el primer expositor del concepto de sentencia inutiliter data. La imposibilidad jurdica de pronunciarse separadamente respecto de varios se tiene cuando la sentencia pronunciada respecto de uno solo entre los varios no tiene por s ningn valor legal300. El referido vnculo de cotitularidad viene establecido por ley normalmente sobre la base de criterios referidos al orden pblico. De all que no sea potestativo para las partes requerir la reunin plurisubjetiva sino que ello es tarea impuesta imperativamente al juez con la finalidad de ejercer tilmente la jurisdiccin. En virtud de sus facultades ordenatorias y de saneamiento cuando el magistrado advierte que la pretensin se enmarca en este artculo, aun cuando las partes no lo requieran deber proceder de oficio a integrar la litis. Esta actividad de oficio se fundamenta en el orden pblico que se preserva con la medida. Integrar la litis implica convocar formalmente a los dems cotitulares de la pretensin (o de la oposicin) para que tengan la posibilidad de incorporarse al proceso antes de la providencia de apertura a prueba sea para que puedan aportar elementos que se agregarn a la pretensin de los litigantes originales o bien para que esgriman sus defensas. Ello muestra que otro de los fundamentos del litisconsorcio necesario reside en la exigencia de resguardar el derecho de defensa de todos aquellos cointeresados, a los que ha de extenderse la cosa juzgada propia de la sentencia dictada respecto del fondo del asunto301. Obviamente -como en todos los casos- una vez citados en debida forma no se requerir que los litisconsortes hagan concreto uso de su derecho de defensa ni que todos adopten similares estrategias defensistas ya que aun cuando se tratare del tipo de litisconsorcio necesario, sin perjuicio de la unidad de relacin desde el punto de vista de los sujetos, no existe impedimento para una relativa autonoma procesal de actitudes y conductas. As mientras
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/4/1999, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera v. Montolivo, Diego y otro s/daos y perjuicios. 298 Rectius est: cita. 299 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/3/1998, Castillo, Dolores Mabel y otro v. Banco Cooperativo de La Plata s/accin de nulidad. 300 SCBA, Ac. 71.139, 21/3/2001. 301 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/2/1992, Carusotti, Carlos Alberto v. Said, Jos s/consignacin de alquileres.

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algunos estn facultados para comparecer a estar a derecho, otros pueden no hacerlo y ser declarados rebeldes; a su vez quienes contestan la demanda pueden asumir distintas posturas302. Ordenada la integracin de litis, el trmite se suspender hasta el vencimiento del plazo fijado para la comparecencia ya que de lo contrario se consagrara un menoscabo al derecho de defensa de los tardamente incorporados al haber ya transcurrido trascendentes etapas procesales. Advirtase aqu una diferencia sustancial con la intervencin de terceros en el marco de un litisconsorcio facultativo donde esa incorporacin basada en la mera conveniencia no retrogradar el juicio ni suspender su curso (art. 93). No obstante la literalidad del artculo se ha entendido que aun superado el momento que indica la ley -apertura a prueba- tambin podr integrarse la litis hasta el dictado mismo de la sentencia. Ello puede ocurrir porque se advierta tardamente de la necesidad de incorporar otro sujeto al proceso, para lo cual se habr de suspender el trmite y se buscar que con la mayor celeridad posible el litisconsorte incorporado realice los pasos procesales esenciales a su respecto -exponer su pretensin o sus oposiciones, ofrecer prueba, etc.-. Luego de toda esa actividad, el juez reanudar los plazos respectivos. Si la parte contraria advierte la existencia de un litisconsorcio necesario deficientemente integrado contar con la excepcin de falta de legitimacin para obrar (art. 345, inc. 3). Para este supuesto y de prosperar la excepcin mentada, se rechazar la demanda por defectuosa integracin de litis, resolucin que no har cosa juzgada respecto del fondo de la cuestin. Tal lo que se desprende de doctrinas judiciales como la que reza que siendo la obligacin de escriturar indivisible, existe un litisconsorcio necesario inicial activo, o sea un supuesto en que la accin debe ser propuesta por todos los legitimados, so pena de improponibilidad subjetiva que podr declararse en cualquier estado y grado del proceso cuando la litis no se haya integrado antes de la apertura a prueba. Advertida en la sentencia la falta de integracin de la litis, corresponde el rechazo de la demanda de escrituracin. Sin embargo, este modo de decidir la cuestin no produce el efecto de cosa juzgada que impida reeditar en otro proceso la accin de escrituracin con un litisconsorcio activo inicial debidamente integrado303. Entre los casos de litisconsorcios necesarios que se citan encontramos: la pretensin de nulidad de un acto jurdico cuando intervinieron varios sujetos debindose demandar a todos ellos; la nulidad de una subasta respecto de las partes, el comprador y el martillero; la demanda por simulacin que tambin debe incluir a todos los que celebraron el acto simulado; la escrituracin de inmueble en condominio respecto de todos los condminos; la redargucin de falsedad respecto del oficial pblico ante quien pas el acto 304; la desafectacin de un bien de familia respecto de todos los beneficiarios305; la revisin de la cosa juzgada respecto de todos los que intervinieron en el dictado de la sentencia viciada306; etc.307. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1994, Club 25 de Mayo Pergamino v. Di Mateo, Carlos y otros s/rendicin de cuentas. 303 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 7/11/1995, Mazza, Jorge Alberto v. Di Cesare, Daniel Osvaldo y otro s/resolucin de contrato - pago - daos. 304 Cuando se persigue la declaracin de falsedad de un instrumento pblico, debe dirigirse la accin contra todos los intervinientes en el mismo, inclusive el escribano otorgante, por tratarse de una hiptesis de consorcio necesario. El incumplimiento de esa exigencia, que incluso debe ser dispuesta de oficio por el juez (art. 89, CPCC), acarrea la nulidad de las actuaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Llovet, Graciela v. Gubia, Jos s/nulidad. 305 En el trmite de desafectacin de un inmueble como bien de familia, por el pedido de un acreedor sobre la base de una deuda pretendidamente anterior, todos los beneficiarios que actualmente se encuentran en uso y goce de la propiedad son directos interesados y dado que una eventual resolucin contraria afectara al conjunto de ellos (pinsese en una orden de desalojo frente a una eventual subasta judicial) debe considerarse a la intervencin de estos sujetos bajo las reglas del litisconsorcio necesario (art. 89, CPC). SCBA, Ac. 66.663, 23/12/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Dvila, Ceferino Elmar s/ejecucin. 306 El art. 322, CPCC, al regular la accin meramente declarativa, es la va idnea para lograr la revisin de la cosa juzgada, cuando las estructuras procesales han sido corrompidas a travs del dolo o del fraude. Dada la inestabilidad que ofrece una situacin jurdica de tal naturaleza, torna imprescindible que la litis se trabe con todos los protagonistas del vicio que corrompe la cosa juzgada. Y he aqu, que se configure un litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC), el cual debe observarse imperativamente, ya que no puede dictarse una sentencia fragmentaria con relacin a alguno de los protagonistas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad de proceso civil. 307 Resultan tambin de la esencia del proceso de estado de familia la necesaria intervencin del Ministerio Pblico Fiscal (art. 78, inc. 2, ley 5827) en tanto se encuentra afectado el inters social, y la existencia de litisconsorcio pasivo necesario en los casos en que la sentencia no puede pronunciarse tilmente sino frente a varias partes (art. 89, CPCC). SCBA, Ac. 56.535, 16/3/1999, E., M. v. M., H. s/reconocimiento de filiacin.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 89, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO VIII - Intervencin de terceros Art. 90. Intervencin voluntaria Podr intervenir en un juicio pendiente en calidad de parte, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que ste se encontrase, quien: 1) Acredite sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio. 2) Segn las normas del derecho sustancial, hubiese estado legitimado para demandar o ser demandado en el juicio. 1. EL TERCERO QUE INGRESA A UN PROCESO EN MARCHA Nos encontramos en el mbito del litisconsorcio facultativo o voluntario sucesivo, esto es, donde sujetos ajenos a un proceso ya iniciado se incorporan al mismo por propia iniciativa. De all que se denomine voluntaria esta intervencin por oposicin a la obligatoria o coactiva que regula el art. 94. No debe confundirse esa intervencin voluntaria con el litisconsorcio voluntario -en este caso resulta lo opuesto al litisconsorcio necesario ya analizado-. Este tercero que llega a un proceso iniciado, segn la norma, al incorporarse adquiere calidad de parte. Ello merece alguna precisin porque -como se ver en la nota al art. 91 - de los dos casos que cita este artculo en sus incisos, slo uno de ellos -el correspondiente al inc. 2- puede ser vinculado al concepto tcnico de parte ya que la legitimacin procesal -poder de actuar en el pleito- es autnoma y plena al ser este sujeto titular de una pretensin diferente de las ya esgrimidas en el juicio en trmite. Diferente es el caso previsto en el inc. 1 donde simplemente se demuestra tener un inters en el resultado del juicio. Volveremos sobre este tema en la nota al artculo siguiente. En cualquiera de los casos se habla de una intervencin adhesiva ya que el tercero que ingresa al proceso se une (o adhiere) a quien se encuentra litigando ya sea con una pretensin compatible con la que ya viene siendo ejercitada o bien con un inters que lo lleva a reforzar la actividad procesal del titular de la pretensin. Esta actuacin es, asimismo, adhesiva por oposicin a la intervencin principal o excluyente donde el tercero viene con una pretensin incompatible con la que se desarrolla en la litis en marcha. 2. MOMENTO DE LA INCORPORACIN Esta incorporacin voluntaria al proceso de terceros es admitida en cualquiera de las etapas o instancias del juicio. Claro est que a diferencia de lo que ocurre con un litisconsorcio necesario (art. 89) o con la intervencin obligatoria en un litisconsorcio facultativo (art. 94) aqu la participacin de este sujeto no podr retrogradar la causa ni suspenderla (art. 93)308. De all que al tercero le corresponde analizar si es ms conveniente unirse a un juicio con etapas procesales avanzadas o bien iniciar un nuevo proceso -ello as, siempre y cuando cuente con una pretensin autnoma- con lo cual podr eventualmente intentar una acumulacin de procesos (art. 188). En el caso del tercero que carece de legitimacin propia, slo ser unindose al juicio ya iniciado -en la etapa que sea- como podr intentar defender el inters propio que posee. 3. TERCEROS Y PROCESOS RPIDOS Se ha entendido que las normas referidas a la intervencin de terceros no operan en el marco de procesos como el ejecutivo o de amparo para evitar la mayor complejizacin de trmites que -por esencia- han de ser simples y expeditivos. En ese sentido se ha resuelto que dada la naturaleza procesal de la accin de amparo, resulta improcedente la intervencin de terceros solicitada con apoyo en los arts. 90 y 91, CPCC de nuestra provincia pues dichas normativas son de interpretacin restrictiva309. El instituto de la intervencin de terceros se considera privativo del
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Tratndose de la intervencin voluntaria, el tercero puede presentarse en el juicio pendiente, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que se encontrara (doc. y arg. art. 90, CPC). Consecuentemente, puede hacerlo aun cuando se hubiera dictado sentencia de primera instancia, si sta se encuentra apelada pues el procedimiento no retrograda. Pero, claro est, no puede introducir su pretensin resarcitoria durante el proceso de apelacin de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 14/2/1995, Candia, Victoriana v. Benseny, Royo A. s/daos y perjuicios. 309 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/7/1997, Scagliarini, Nicols v. Municipalidad de Quilmes s/amparo.

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proceso de conocimiento e improcedente en los de ejecucin, en la medida en que la sumariedad de stos obsta a la incorporacin de sujetos distintos de aquellos contra los cuales el ejecutante dirigi la pretensin. Menos admisible aun cuando lo que est en juego es la supuesta enajenacin del objeto del litigio rigiendo en tal caso el art. 44 que expresamente dispone que el adquirente, de no existir conformidad por parte del adversario, slo puede intervenir en el proceso con el carcter previsto por los arts. 90, inc. 1, y 91, 1 parte del Cdigo de rito310. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 90, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 91. Calidad procesal de los intervinientes En el caso del inc. 1 del artculo anterior la actuacin del interviniente ser accesoria y subordinada a la de la parte a quien apoyare, no pudiendo alegar ni probar lo que estuviese prohibido a sta. En el caso del inc. 2 del mismo artculo, el interviniente actuar como litisconsorte de la parte principal y tendr sus mismas facultades procesales. 1. INTERVENCIN ADHESIVA AUTNOMA O LITISCONSORCIAL Como vimos en el caso anterior, slo ser parte en sentido tcnico el sujeto descripto en el inc. 2 del art. 90. A esta intervencin se la denomina adhesiva autnoma o litisconsorcial. ste es titular de una pretensin autnoma y perfectamente pudo haber demandado o ser demandado en juicio distinto311. Si este tercero concurre a litigar a un proceso ya iniciado es por razones de conveniencia y la figura se acepta en pos de la economa procesal, pero no al extremo -como vimos- de suspender o retrotraer el juicio a etapas preclusas. 2. INTERVENCIN ADHESIVA SIMPLE O COADYUVANTE La figura del inc. 1 del art. 90 es denominada intervencin adhesiva simple o coadyuvante. No puede ser considerada parte ya que no tiene plena capacidad procesal. Carece de autonoma y slo cuenta con las facultades de actuacin en el pleito que detenta la parte a la que asiste. Este sujeto procesal coadyuvante depende en su actuacin de la parte principal y slo podr alegar, probar o impugnar en la medida en que pueda hacerlo esta ltima. Se entiende que su actuacin se limitar a los casos de inaccin de la parte ya que de esa conducta omisiva puede sobrevenir directo perjuicio al inters propio que posee y lo mueve a intervenir en el juicio. Vemos cmo la intervencin simple o coadyuvante se erige en una categora intermedia entre la parte con plenitud en cuanto a sus posibilidades procesales al ser titular de una pretensin autnoma y un tercero que carece de toda pretensin o inters vinculados. Las facultades del coadyuvante son limitadas y su determinacin en cada juicio en concreto ser clave al momento de establecerse cmo influye la cosa juzgada a su respecto de los efectos de no violar el derecho de defensa en juicio que le asiste. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 91, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 92. Procedimiento previo El pedido de intervencin se formular por escrito, con los requisitos de la demanda, en lo pertinente. Con aqul se presentarn los documentos y se ofrecern las dems pruebas de los hechos en que se fundare la solicitud. Se conferir traslado a las partes y, si hubiese oposicin, se la sustanciar en una sola audiencia. La resolucin se dictar dentro de los diez (10) das.
310

Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Banco de Coronel Dorrego y Trenque Lauquen v. Melana, Alberto Luis s/cobro ejecutivo. 311 Un litisconsorcio facultativo promovido por un tercero de intervencin voluntaria y aceptado por el actor, debe ser admitido como litisconsorte de la parte principal con sus mismas facultades procesales (arts. 88, 90, inc. 2, 91, prr. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/3/1992, Fizman, Jorge Boris v. Ocner, Benjamn Alberto y otro s/ejecutivo.

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1. TRMITE El Cdigo regula el trmite a seguir por estos terceros que pugnan por ingresar al proceso. Se har una presentacin escrita -con los recaudos de la demanda en lo pertinente- donde indicarn en qu juicio, junto a qu parte y contra cul habrn de enderezar su actividad procesal. Si les asiste una pretensin autnoma habrn de justificar sus elementos y si es slo un inters propio el que enarbolan, acreditarn sumariamente en qu consiste y cmo la sentencia podr eventualmente lesionarlo, sealarn los hechos y realizarn su petitorio. La norma impone que ofrezcan la prueba de que intenten valerse acompaando en este acto la documental que tengan en su poder. 2. OPOSICIN A LA INCORPORACIN Se da traslado a las partes originales para que manifiesten lo que estimen pertinente. Aqu se da la posibilidad de que los sujetos originales puedan oponerse a esta intervencin. Podr ser atendible la negativa cuando la incorporacin de un tercero complique la tramitacin. Todos los argumentos debern ser vertidos en una nica audiencia a partir de la cual el juez resolver lo que estime pertinente. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 92, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 93. Efectos En ningn caso la intervencin del tercero retrogradar el juicio ni suspender su curso. 1. CURSO DEL PROCESO La intervencin voluntaria de terceros se realiza por razones de conveniencia y economa procesal. De all que -como vimos- no opere la suspensin del trmite ni el regreso a etapas superadas del proceso a diferencia de lo que sucede con el litisconsorcio necesario o la intervencin obligada que analizaremos a continuacin. El art. 93 es claro cuando establece que la intervencin del tercero no retrogradar el juicio ni suspender su curso. Consecuentemente, si fue la parte demandada quien solicit la citacin del tercero a cuyo respecto tambin enderez la reconvencin, mal se puede luego tener a este ltimo como demandante pues no promovi accin alguna, limitndose a responder la reconvencin312. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 93, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 94. Intervencin obligada El actor en el escrito de demanda y el demandado dentro del plazo para oponer excepciones previas o para contestar la demanda, segn la naturaleza del juicio, podrn solicitar la citacin de aqul a cuyo respecto considerare313 que la controversia es comn. La citacin se har en la forma dispuesta por los arts. 338 y ss. 1. CITACIN DE TERCERO Aqu la cuestin cambia respecto de lo que venimos analizando en artculos anteriores. El tercero no aparece voluntariamente a litigar junto con otros por propia comodidad o inters. En los casos comprendidos en esta norma es citado por el juez a raz de la solicitud que hacen las partes originales de un pleito mediante un escrito con trminos similares a los de una demanda y se prev que la notificacin a este sujeto ajeno a la litis se realice en la forma y con las garantas con la que se cita a un demandado.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/4/1990, Miralles, Ramn v. Rojas de Burgos, Graciela y otro s/daos y perjuicios. De acuerdo al art. 93, Cdigo Procesal, en ningn caso la intervencin del tercero podr retrogradar el juicio. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1994, Piechocki, Telesforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas. Incidente ejecucin de sentencia. 313 Rectius est: consideraren.

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De all la mayor gravedad de la medida que justifica que slo pueda hacerse en el momento de la demanda para el actor y dentro del plazo para oponer excepciones o contestar demanda -segn el tipo de proceso- para el demandado. Se ha resuelto al respecto que el demandado slo puede hacer uso del derecho de solicitar la intervencin obligada de terceros dentro del plazo para oponer excepciones previas o para contestar la demanda, segn se tratare de un proceso ordinario o plenario abreviado. As entonces, tramitando las presentes actuaciones de acuerdo con las reglas del juicio ordinario, el pedido de intervencin obligada de tercero hubo de oponerse dentro del plazo para articular las denominadas excepciones de previo y especial pronunciamiento, razn por la cual resulta extempornea la solicitud formulada al contestar la demanda, toda vez que debi plantearse dentro de los primeros diez das de la notificacin de la demanda314. Pero adems -como se ver- se prev que mientras este tercero no se incorpore al proceso -o no haya vencido el plazo acordado para ello- el trmite habr de suspenderse. Ello habla a las claras de la trascendencia de esta incorporacin de un tercero de manera coactiva y contra el cual operar la cosa juzgada en la medida de su intervencin. Por eso mismo es que se ha considerado obligatorio que el juez resuelva expresamente sobre la suerte del llamado a los autos de un sujeto como tercero y el alcance que respecto del mismo puede tener eventualmente lo decidido ya que de lo contrario se configura una omisin que descalifica el acto judicial por violatorio de la obligacin de constituirse en la decisin expresa, positiva y precisa, declarativa del derecho de los litigantes315. La intervencin coactiva u obligada prevista en el art. 94 del ordenamiento procesal requiere que exista ms que un mero inters del citante, desde que esta norma opera en lneas generales sobre el presupuesto de que la parte, en caso de ser vencida, tuviera la posibilidad de intentar una pretensin de regreso o bien cuando la relacin o situacin jurdica sobre la que versa el proceso guarda conexin con otra relacin jurdica existente entre el tercero y cualquiera de los litigantes originarios de manera tal que el tercero podra haber asumido inicialmente la posicin de litisconsorte del actor o del demandado. El grado de participacin depender de las caractersticas de la relacin sustancial316. La citacin de terceros no es una obligacin sino una facultad de aquel que considere que la controversia les resulta comn. Esta facultad no requiere necesariamente la conformidad del otro litigante ni su posicin puede impedir esa citacin ya que el solicitante peticiona en resguardo de su inters. Siendo ello as y si el fallo condena al citante y rechaza la demanda en relacin al tercero, la citacin provoc una intervencin estril con lo que las costas originadas en la misma deben ser soportadas por quien lo trajo a juicio317. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 94, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1993, Gal, Jorge Alberto v. Risso, Carlos Horacio y/o eventuales poseedores s/reivindicacin. 315 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Convest SACIFI v. Crditos Luro SA Ca. Financiera s/daos y perjuicios. 316 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Moran, Ramn Jos v. Consorcio de Copropietarios Edificio San Marcos Avda. Coln 1712 s/daos y perjuicios. Efecto devolutivo - art. 250, CPC. Como el establecimiento asistencial se vale de la actividad de los mdicos para el cumplimiento integral de su obligacin, habr de responder por la culpa en que incurran sus sustitutos, auxiliares o copartcipes, en razn de la irrelevancia de tal sustitucin, ya que al acreedor no le interesa que el cumplimiento sea efectivizado por el propio deudor o por un tercero del cual ste se valga para sus fines; y de la equivalencia de comportamientos del obligado y de sus sustitutos o asociados, se determina que el hecho de cualquiera de ellos se considere como si proviniese del propio deudor. Cabe asimismo destacar que, diversamente de lo que ocurre en la esfera extracontractual, como el fundamento de esta responsabilidad radica en la estructura y efectos de la relacin jurdica obligacional, para que el deudor sea civilmente responsable por el hecho del auxiliar, no es necesario que exista una relacin de dependencia o subordinacin; y no empece a ello la circunstancia de que los profesionales intervinientes no hayan sido demandados, desde que no existe en el caso litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC) y nada hubiera impedido que la clnica demandada, si lo consideraba adecuado a sus intereses, los citara al proceso por va del art. 94, CPCC. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/4/2001, Violas, Walter Jorge y otro v. Clnica Privada del Nio y La Familia SRL s/daos y perjuicios. 317 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 15/2/2000, Ca. de mnibus Pampa SA de Transporte v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.

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Art. 95. Efecto de la citacin La citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. 1. SUSPENSIN DEL TRMITE La convocatoria a un tercero para que participe obligatoriamente de un proceso determina que se suspenda el trmite ya iniciado a la espera de que ste se incorpore efectivamente o venza el plazo conferido para que lo haga318. Slo as existir un verdadero resguardo de su derecho de defensa en juicio. Se ha dicho -respecto de este efecto suspensivo- que efectuada la verificacin de admisibilidad de la citacin propuesta y admitida la intervencin del tercero, el artculo en estudio precepta que la convocatoria suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. Consecuentemente, resulta prematuro disponer el fuero de atraccin del concurso del tercero citado, antes de que se haya concretado la debida notificacin de la citacin decretada y subsecuente reanudacin del procedimiento319. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 95, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 96. Alcance de la sentencia En todos los supuestos, la sentencia dictada despus de la intervencin del tercero, o de su citacin, en su caso, lo afectar como a los litigantes principales. Ser inapelable la resolucin que admita la intervencin de terceros. La que la deniegue ser apelable en efecto devolutivo. 1. TERCEROS Y COSA JUZGADA El tercero que se incorpora al proceso deja de ser tal. Y si bien no siempre es plenamente parte (el caso de la intervencin adhesiva simple, por ejemplo) deja de ser un extrao respecto de la litis320. Este artculo regula genricamente los efectos de la cosa juzgada que nazcan de la sentencia dictada con participacin de estos sujetos procesales que se incorporan luego de iniciada la tramitacin del pleito. Y esa regulacin genrica peca -a nuestro ver- de incorrecta ya que no distingue situaciones o hiptesis de participacin que previamente la misma normativa procesal se haba encargado de diferenciar. Cuando habla de todos los supuestos debemos entender que se trata de todos los casos de intervencin de tercero que se contemplan entre los arts. 90 y 95. Y all encontramos tres clases de participacin: las dos formas de intervencin voluntaria adhesiva (la autnoma y la simple) y la obligatoria. Es evidente que unificar los efectos de la cosa juzgada diciendo que operar como a los litigantes principales en los tres casos implicara un grave menoscabo al derecho de defensa en juicio de al menos una categora: la correspondiente a la intervencin simple o coadyuvante a la que le est vedado intervenir como una parte principal. De all entonces que sostengamos la necesidad de que esta norma sea interpretada a la luz de las reglas constitucionales y luego de determinarse en cada caso cul ha sido el verdadero alcance de la intervencin procesal que se le otorg concretamente a cada sujeto en el juicio, se establezca en forma correlativa con qu alcance habr de afectarlo la cosa juzgada. Lo contrario sera un gravsimo atropello al derecho de defensa en
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Tanto el art. 89 como el art. 95, Cdigo Procesal, disponen que la citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. La suspensin tiene por finalidad evitar el avance del proceso para que el citado no pueda ser obligado a aceptar el mismo en un estado que le provoque un injusto menoscabo en su derecho de defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/10/1997, Lucas, Carlos A. v. Darvich, Mario Anbal s/daos y perjuicios. 319 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/3/1993, Lpez Ruf, A. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 320 Quien fue citado al proceso y tuvo ocasin de contradecir, invocar derechos y probarlos, ha dejado de ser ajeno al juicio y de ah que sea una consecuencia la posibilidad de su condena y ejecucin habilitada por la previsin contenida en el art. 96, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/12/2001, Humeniuk, Miguel v. Cono Sur s/daos y perjuicios.

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juicio del sujeto que teniendo limitada su capacidad de defensa debe soportar los efectos de la sentencia como si se tratase de una parte con plenos poderes de intervencin. Al respecto se ha sostenido que si los terceros se sumaron al debate en forma plena, integrando la litis con una clara intervencin principal y no meramente coadyuvante o accesoria, planteando a travs de sus contestaciones de demanda (y con aquel rol de parte que les da su intervencin principal) todas las defensas y cuestiones que les conciernen e interesan en torno del fondo del asunto, bien hizo el juez de primera instancia en dictar una sentencia que se pronuncie definitivamente sobre todos los puntos litigiosos de la situacin jurdica comn ya sealada y, en correspondencia con ese pronunciamiento, condene o absuelva a los distintos sujetos inmersos en esa situacin, debatida extensamente y sin cortapisa alguna321. Suele citarse en este marco el caso del art. 118, Ley de Seguros. Se ha dicho que esta manda consagra -desde la perspectiva procesal- una citacin de terceros sui generis con la caracterstica de la intervencin coactiva que se encastra en la normativa del art. 94 y que convierte al citado en una verdadera parte con amplias facultades defensivas y por ende impugnatorias a tal punto que la sentencia que se dicta hace cosa juzgada contra el asegurador y puede ser ejecutada contra ste en la medida del seguro como surge del art. 118, ap. 3, ley 17418. Por lo cual, entonces, es indudable que tiene la posibilidad de atacar la sentencia antes de que se convierta en inalterable, pudiendo en tales casos por va de ejemplo impugnar en el caso de que el asegurado entre en connivencia con el tercero o si simplemente ejercita una actitud negligente en el proceso322. 2. APELABILIDAD Se fijan aqu tambin las reglas para impugnar las decisiones judiciales respecto de la intervencin de terceros. Cuando el juez haga lugar a la intervencin -pedida por el tercero- o a la citacin -requerida por alguna de las partes originales- de un tercero, esa providencia no podr ser apelada. Lo contrario -la denegatoria- por importar virtualmente un cercenamiento de facultades vinculadas con la defensa en juicio y el acceso a la justicia, s admite recurso de apelacin el que ser concedido con efecto no suspensivo del curso del proceso. Ello respecto del juicio ordinario. En los procesos sumarios, la normativa especfica prevista por el art. 494 establece que ...nicamente sern apelables la resolucin que rechaza de oficio la demanda; la que decide las excepciones previas; las providencias cautelares; las resoluciones que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y la sentencia definitiva... y si bien el art. 96 in fine otorga el recurso de apelacin contra la resolucin que deniega el pedido de intervencin de terceros, tal disposicin -de carcter general- no puede prevalecer por sobre una norma especfica como la contenida en el art. 494 referido respecto de los plenarios abreviados323. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 96, Cdigo nacional. Adems de invertir el orden de los prrafos y establecer que la sentencia dictada alcanzar a los terceros como a los litigantes principales, se incluye un prr. 3 que indica que tambin ser ejecutable la resolucin contra el tercero, salvo que, en oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, segn el caso, hubiese alegado fundadamente la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio. CAPTULO IX - Terceras Art. 97. Fundamento y oportunidad Las terceras debern fundarse en el dominio de los bienes embargados o en el derecho que el tercero tuviere a ser pagado con preferencia al embargante. La de dominio deber deducirse antes de que se otorgue la posesin de los bienes; la de mejor derecho, antes de que se pague al acreedor. Si el tercerista dedujere la demanda despus de diez (10) das desde que tuvo o debi tener conocimiento del embargo o desde que se rechaz el levantamiento sin tercera, abonar las costas que originare su presentacin extempornea.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 13/2/1997, Balbn de Ferrer, La Elena y otros v. Juan Pablo y otro SA s/daos y perjuicios. 322 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/2/1999, Iturbe, Roberto Santiago v. Galimberti, Fernando Rafael s/daos y perjuicios. 323 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/3/2000, Orue, Silvia Graciela v. Morassut, Damin y otros s/daos y perjuicios; 21/9/2000, Rotelo, Hugo Alberto v. Crculo Mdico Berazategui s/cumplimiento de contrato.

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1. INTERESES DE TERCEROS Dentro de un proceso se debate acerca de la existencia y alcance de derechos controvertidos. Normalmente las discusiones que se dan en ese contexto procesal no deberan afectar intereses de terceros. De hecho, la cosa juzgada que surja de una sentencia -por regla- slo habr de alcanzar a las partes que intervinieron con plena capacidad de actuacin en el juicio en el cual aqulla es dictada. Sin embargo puede darse el caso de que medidas adoptadas con finalidad cautelar o en el marco de trmites de ejecucin repercutan sobre intereses particulares de sujetos extraos a la litis. En este caso, los terceros podrn acudir a ese proceso en defensa de los mismos mediante trmites tpicos: las terceras. Nuestro Cdigo las presenta en esta norma. Morello, Sosa y Berizonce aluden a esta figura como la pretensin de la que se vale una persona distinta de las que como parte actora y demandada intervienen en un determinado proceso, a fin de reclamar el levantamiento de un embargo en l decretado sobre un bien de su propiedad o el pago preferencial de un crdito con el producido de la venta del bien embargado324. 2. TERCERAS. OPORTUNIDAD De tal modo quedan expuestas conceptualmente las dos terceras que regula nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial: la de dominio y la de mejor derecho. Advirtase la diferencia entre la tercera y la intervencin de terceros que ya hemos visto: mientras el tercerista busca satisfacer su propio inters sin importarle la suerte del pleito principal -al cual es ajeno- dirigiendo su pretensin tanto contra actor como contra demandado, el tercero se suma al proceso en busca de la misma sentencia de mrito que las partes originales ya que de esa resolucin de fondo tambin puede obtener provecho. Esta norma establece la oportunidad en que los terceristas pueden plantear sus pretensiones: la de dominio slo hasta la entrega de la posesin de los bienes y la de mejor derecho hasta el efectivo pago al acreedor. En el primer caso, se trata de una manera de instrumentar una pretensin reivindicatoria325. La tercera de mejor derecho, en cambio, es una tpica accin personal mediante la cual se busca dilucidar -frente a un mismo deudor y pluralidad de acreedores- cul es el crdito que tiene preferencia respecto de un bien326. Resulta esencial introducir la tercera en momento oportuno ya que si se intenta una vez hecha la entrega de la posesin de los bienes subastados el dueo no podr reclamarlos del tercer adquirente de buena fe a tenor de lo prescripto por el art. 1051, CCiv. Efectuado el remate -sealan Arazi y Rojas- el tercerista se encuentra legitimado para articular la nulidad de la subasta327. La jurisprudencia ha trabajado el tema emitiendo pronunciamientos que ilustran al respecto. As se ha dicho que tratndose de una tercera de mejor derecho, la suspensin de la subasta requerida por quien presumiblemente sera adquirente por boleto de compraventa del inmueble embargado y procura evitar la transmisin de dominio sobre ese bien como consecuencia del remate judicial, recin opera al tener que decidirse sobre la aprobacin de la subasta y hasta tanto se resuelva acerca del derecho alegado por la tercerista evitando de esta forma el perfeccionamiento de la venta en remate328. Tambin se ha expresado que hasta el propio dueo debe acudir a defender su derecho ante la subasta, precisamente mediante la tercera de dominio y debe deducirla antes de que la cosa se entregue al comprador, con lo que se consolida el dominio de este ltimo. Si el dueo que es debidamente citado no concurre, o si su derecho es desplazado por otro, no puede luego perseguir al comprador. Y si no puede hacerlo el dueo, menos puede pretender tal cosa otro acreedor por ms que su crdito se califique como propter rem. Ante la subasta se ejercitan los derechos, y con la subasta se terminan las posibilidades de perseguir al bien. Se persigue el bien, es cierto, pero una sola vez329. Pueden presentarse terceras en el contexto de cualquier tipo de juicio donde exista trabado un embargo desde el momento en que la norma no incluye restriccin alguna al respecto y adems estas figuras vienen legisladas en la parte general del Cdigo.

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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, p. 424. 325 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/8/2002, Mata, N. v. Dvila, H. A. s/tercera de dominio. 326 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/12/1993, Signorello, Domingo v. Banco Popular Arg. SA s/tercera de dominio. 327 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 392. 328 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/12/1997, Berenguer, Susana Elena v. Litrenta, Miguel ngel y Mdici, Nstor Vicente s/tercera de mejor derecho; 19/3/2002; Frazzica de Zunino, Mara v. Mara, Jorge Pedro y otros s/cobro de alquileres. 329 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 6/3/2001, Maccarini, Alicia Raquel v. Salvarreyes, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia.

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Y si bien aqu se menciona que la procedencia de la tercera se halla condicionada a la existencia de un embargo, se ha sostenido en doctrina que cualquier otra medida cautelar que pueda interferir sobre el mejor derecho o dominio del tercerista permite la actuacin de ste por esta va y, por lo tanto, tambin puede extenderse la tercera al pedido de levantamiento de una inhibicin mediante un incidente anlogo al previsto por el art. 104 del Cdigo cuando se procura resguardar los derechos del tercero330. 3. PRESENTACIN EXTEMPORNEA. COSTAS La ley persigue que las partes se conduzcan diligentemente, regla que alcanza a los terceros con intereses vinculados al proceso. De all que si un tercerista presenta su pretensin tardamente se lo har cargar con las costas de esa extempornea irrupcin dentro de la litis. El Cdigo establece cundo se considera extempornea la presentacin de la tercera: superados los diez das desde que se conoci o debi conocer el embargo o desde que se rechaz el levantamiento de embargo sin tercera (ver nota al art. 104). Cuando el art. 97 del ordenamiento procesal determina que el tercerista debe abonar las costas que origine su presentacin extempornea, debe interpretarse que dichas costas se refieren a las erogaciones que resulten de las actuaciones principales con posterioridad al vencimiento del plazo previsto en la norma y no a las costas en s correspondientes al proceso de tercera, las cuales se habrn de distribuir atendiendo a las pautas generales que suministra el art. 68. Ello as, pues si el tercerista hubiera actuado en tiempo propio, se podran haber evitado los gastos generados por el acreedor que, en total ignorancia del dominio o mejor derecho de aqul, continu con el trmite de ejecucin sobre el bien embargado331. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 97, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo el agregado al prrafo final aclarando que la imposicin de las costas por presentacin extempornea al tercerista se producir aun cuando correspondiere imponer las del proceso a la otra parte por declararse procedente la tercera. Art. 98. Requisitos No se dar curso a la tercera si no se probare, con instrumentos fehacientes o en forma sumaria, la verosimilitud del derecho en que se funda, o se prestare fianza para responder de los perjuicios que pudiere producir la suspensin del proceso principal. Desestimada la tercera, no ser admisible su reiteracin si se fundare en ttulo que hubiese posedo y conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera. 1. RECAUDOS En el caso de la tercera de dominio, al tratarse de una forma de reivindicacin, los requisitos se vinculan con esta pretensin real. As, si se la intenta respecto de bienes inmuebles se deber recurrir al ttulo de propiedad para acreditar el dominio. Los boletos de compraventa han generado un importante debate jurisprudencial, aunque puede sostenerse que en la mayora de los casos no se los admite como base de una tercera de dominio porque este documento no acredita la existencia del derecho real mencionado. En este terreno se ha dicho que es improcedente la tercera de dominio fundada en un boleto de compraventa, toda vez que dicho boleto no es un ttulo de dominio porque este derecho real slo ser transmitido mediando escritura pblica, tradicin e inscripcin332. En otro caso se expres que habida cuenta de la restriccin jurisprudencial que afecta a este tipo de accin cuando se invoca como en el presente un boleto de compraventa, el tribunal considera que no puede darse por acreditada ab initio la verosimilitud del derecho que impone el art. 98, prr. 1, hacindose exigible la prestacin de la fianza que para subsanar tal falencia admite dicha norma, sin perjuicio de accederse a la suspensin de la subasta del bien peticionada333.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/11/1998, Massa, Silvia v. Diotto, Roberto s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Gonzlez v. Valdez s/ejecutivo (B.84.626) reconstruccin; 30/9/1997, Alonso de Brisba, Eulalia Irene s/tercera de mejor derecho; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Fernndez, Mara T. s/tercera de dominio (en autos `Magnano, Mara I. v. Albarracn, Toms s/escrituracin). 332 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 23/3/1993, Rodil Lpez, Jaime v. Canellas de Nicastri s/tercera de dominio. 333 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/4/1997, Aiello, Miguel v. Grfica SA y otro s/tercera.

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Lo mismo puede decirse de bienes muebles registrables donde slo con la presentacin de la constancia de inscripcin del dominio a nombre del tercerista podr prosperar su intento. As, frente al rgimen de inscripcin registral constitutiva que prev el dec.-ley 6582/1958 para la adquisicin y transferencia del derecho real de dominio automotor, mal podra el actor enarbolando un mero boleto de compraventa que ni tan siquiera cuenta como transmitente al titular dominial del rodado embargado, buscar cobijo a su reclamo en una tercera de dominio334. En cuanto a los bienes muebles no registrables, basta con acreditar sumariamente la posesin de ellos al momento del embargo. Ello as en virtud de las mandas del Cdigo Civil (art. 2412) que entienden suficiente demostrar la posesin para entender acreditado el dominio sobre muebles. Cuando se trata de una tercera de dominio respecto de un bien mueble no registrable -se ha dicho- es importante determinar si el ejecutado estaba o no en posesin de la cosa mueble al tiempo de la traba del embargo. Porque si lo estaba, debe presumirse la existencia de la posesin y con ello la propiedad que admite el art. 2412, CCiv. quedando a cargo del tercerista reclamante de la restitucin de la cosa la prueba del contrato o acto jurdico invocado para sostener que sa era de su propiedad335. Para el caso de la tercera de mejor derecho, los instrumentos fehacientes habrn de referir ahora a la existencia de un crdito con prioridad respecto de los acreedores que actan como partes en el proceso. Toda esta documentacin debe reunir los recaudos generales para su validez. De all que no resulta procedente la tercera de dominio si la documentacin de la que surgira el dominio invocado por el tercerista resulta inoponible al embargante por carecer de fecha cierta336. De la redaccin del prr. 1 puede entenderse que si se presta caucin 337 suficiente por eventuales perjuicios derivados de la suspensin del trmite no sera determinante la demostracin tanto del dominio sobre las cosas como del derecho privilegio al cobro. Quedar en el juez ponderar la suficiencia de la garanta ofrecida y admitirla o no segn el caso. Tngase en cuenta que el art. 98 al exigir instrumentos fehacientes o prueba en forma sumaria, para que se d curso a una tercera se est refiriendo a la verosimilitud del derecho invocado y no a la prueba de l, en forma plena y efectiva, pues, si as fuera, estaramos frente al caso contemplado en el art. 104 del mismo cuerpo legal, que admite el levantamiento del embargo sin tercera338. El actuar diligente vuelve a fomentarse aqu con la pauta del tramo final de este artculo ya que se prev que si se plantea una tercera se lo haga seriamente y ello implica valerse de toda la documental con la que se cuente en ese momento porque si no se lo hace as y se rechaza la tercera, no podr admitirse una nueva sobre la base de instrumentos que eran conocidos y posedos a la poca de realizar el primero de los intentos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 98, Cdigo nacional. Ms all de algunas diferencias en la redaccin del texto normativo, se agrega al ltimo prrafo la previsin de que no se aplicar la regla de la inadmisibilidad de la reiteracin de la tercera si la primera fue rechazada slo por falta de ofrecimiento o constitucin de la fianza. Art. 99. Efectos sobre el principal de la tercera de dominio Si la tercera fuese de dominio, consentida o ejecutoriada la orden de venta de los bienes, se suspender el procedimiento principal, a menos que se tratare de bienes sujetos a desvalorizacin o desaparicin o que irrogaran339 excesivos gastos de conservacin, en cuyo caso, el producto de la venta quedar afectado a las resultas de la tercera.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 15/10/1992, Rochetti, Osvaldo ngel s/tercera de dominio. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Bidini, Sara B. v. Uria, Ral M. y Uria, Miguel s/`Uria, Miguel y Uria, Ral s/incidente tercera de dominio en autos: Bidini, Sara v. Uria, Ral s/ejecutivo. 336 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/2000, Delmnico, Juan Carlos v. Pergamino Cosechadoras S. A. y otro s/tercera de dominio; SCBA, Ac. 48.594, 27/4/1993, Gerala, Mario Ernesto v. Casa Niccolini SCA y otro s/tercera de dominio. 337 Si bien la fianza contemplada en el art. 98, CPC, tiene en comn con la prevista en el art. 199 del mismo Cdigo, su funcin de garanta por los eventuales daos que pudieran causarse al afectado, difieren en cuanto la primera se refiere a la admisibilidad formal de la tercera, mientras que la segunda funciona como condicin de ejecutoriedad de la medida cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/9/1992, Castae, Jorge v. Guarise, Cristina s/tercera de dominio. 338 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 18/5/1995, Albornoz de Zelarayan, Blanca s/tercera de mejor derecho en autos: `Consorcio Copropietarios barrio Gral. Paz v. Banco Hipotecario Nacional s/cobro de expensas. 339 Rectius est: irrogaren.

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El tercerista podr, en cualquier momento, obtener el levantamiento del embargo dando garanta suficiente de responder al crdito del embargante por capital, intereses y costas en caso de que no probare que los bienes embargados le pertenecen. 1. TERCERA DE DOMINIO: EFECTOS Se contempla la introduccin de la tercera en cualquier estadio del proceso principal anterior al momento en que se encuentre consentida o ejecutoriada la orden de remate. En el trmite base, luego de ello, no queda ms que proceder a la realizacin del bien. Es all cuando -como regla- se deber suspender340 la venta. Excepcin hecha del caso donde esa suspensin acarrear un grave perjuicio atento la naturaleza de los bienes (sujetos a rpida desvalorizacin, desaparicin o de muy costosa conservacin). Para este supuesto excepcional, el juez deber ordenar asimismo la venta pero reservar el producido -para que opere una forma de subrogacin real- hasta que recaiga resolucin respecto de la tercera. Otra manera de que el tercerista pueda lograr rpidamente hacerse del bien que le pertenece es lograr el levantamiento del embargo. Para ello deber dar caucin suficiente de responder por la integralidad de lo adeudado al acreedor -costas incluidas- en el caso de que sea insuficiente la prueba del dominio del bien. Una vez ms este concepto de suficiencia ser perfilado por el prudente arbitrio judicial. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 99, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 100. Efectos sobre el principal de la tercera de mejor derecho Si la tercera fuese de mejor derecho, con intervencin del tercerista, podrn venderse los bienes, suspendindose el pago hasta que se decida sobre la preferencia, salvo si se otorgare fianza para responder a las resultas de la tercera. El tercerista ser parte en las actuaciones relativas al remate de los bienes. 1. TERCERA DE MEJOR DERECHO: EFECTOS El trmite principal tambin avanzar sin perjuicio de la introduccin de la pretensin del tercerista. Llegar hasta la venta de los bienes, etapa en la que intervendr el tercerista que haya acreditado sumariamente su derecho de preferencia -la ltima parte de la norma lo considera parte- y luego se detendr. La suspensin debe operar antes de que se pague a los acreedores. Previo a que se produzca la satisfaccin de quienes son parte en el juicio principal habr de decidirse el orden de prelacin de los pagos computando ahora las pretensiones esgrimidas por el tercerista. Aqu es el acreedor el que puede evitar esta suspensin y lograr que se le haga ntegro pago de lo adeudado antes de que se dilucide la viabilidad de la pretensin tercerista si presta fianza para el caso de que -a la postre- sta se acoja favorablemente. Respecto de esta figura se ha dicho que deviene procedente el recurso deducido contra el auto que desestima la medida de no innovar impetrada por los terceristas -suspensin del pago al ejecutante del dinero depositado en calidad de precio, art. 100 - si no aparece manifiesta la falta de verosimilitud en el derecho por ellos invocado que justifique su desestimacin in limine requirindose por ende para resolver la cuestin del consiguiente debate y su sustanciacin341. Cuando el art. 100 del Cdigo dispone que el embargo puede quedar subsistente ejercindose la prioridad en el cobro sobre el dinero obtenido con su venta, presupone la existencia de crditos que concurren sobre el bien y pueden satisfacerse con su realizacin. En el caso del adquirente por boleto, en cambio, se trata de un crdito que absorbe la cosa en su totalidad sacndola del patrimonio del embargado, con lo cual no queda participacin alguna al embargante sobre su valor econmico. Dejar subsistente el embargo y sacar a remate el bien importara resolver el contrato del compraventa existente entre el deudor y el adquirente, compeliendo a ste a recibir una prestacin

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La suspensin prevista en el art. 99, CPC cuyo objeto es evitar la prosecucin de las actuaciones en cuanto puede implicar perjuicio a los eventuales derechos del tercero, no obsta a la traba de las medidas cautelares que el acreedor pueda reclamar en proteccin de su acreencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/6/1999, Grisola, Cayetano v. Tagtachian, Narciso s/ejecucin de sentencia. 341 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1994, Bassi, Jos Alfredo v. Amaru, Alfredo Daniel s/cobro ejecutivo de dlares.

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sustitutiva de la que le era debida, como sera la restitucin de lo pagado. Es decir, se lo estara forzando a recibir una cosa por otra contrariando la normativa de derecho sustancial que rige la cuestin342. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 100, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 101. Sustanciacin Las terceras se sustanciarn con quienes son parte343 en el proceso principal, por el trmite del juicio ordinario o del sumario, segn lo determine el juez, atendiendo a las circunstancias. Esta resolucin ser irrecurrible. 1. BILATERALIDAD Esta norma muestra claramente cmo la pretensin del tercerista se dirige contra las dos partes que tramitan originariamente en el proceso abierto conformndose un ejemplo de litisconsorcio necesario344. Se trata de un tpico caso de juicio incidental que da lugar a la formacin de otro expediente paralelo345. De la tercera incoada -reclamo que se identifica con una verdadera demanda en cuanto a su forma y contenido- se dar traslado bajo las reglas del juicio ordinario o sumario. La decisin respecto del trmite a seguir queda en manos del juez quien resolver teniendo en cuenta las peculiaridades y complejidades de cada supuesto mediante fallo irrecurrible. La jurisprudencia ha dicho que ante la evidencia de una indebida traba de la litis, por omisin de emplazamiento de quien es parte esencial (la ejecutada en el principal) en los trminos del art. 101, y no habindose emitido el llamamiento de autos para sentencia, en atencin al buen orden del proceso y evitando una actividad jurisdiccional estril, segn facultades propias -art. 34, incs. b) y e)- el juez interviniente debe llamar a juicio a la ejecutada en el principal, a sus efectos346. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 101, Cdigo nacional. Entre los posibles trmites que puede drsele a la tercera se incluye aqu el del incidente junto al sumario u ordinario. No se consigna la pauta de irrecurribilidad de la decisin a este respecto. Se agrega que el allanamiento y los actos de admisin realizados por el embargado no podrn ser invocados en perjuicio del embargante. Art. 102. Ampliacin o mejora del embargo Deducida la tercera, el embargante podr pedir que se ample o mejore el embargo, o que se adopten otras medidas precautorias necesarias. 1. INTERS DEL ACREEDOR EMBARGANTE Frente a la aparicin de un tercerista que amenaza con dejar sin efecto el embargo o bien, con cobrar con prelacin respecto del producido del bien embargado, el Cdigo protege los intereses del o de los acreedores que haban logrado trabar estas medidas precautorias y ahora observan cmo las mismas corren el riesgo de no ser suficientes para satisfacer sus intereses.

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/4/2001, Olivero, Julio Damin v. Fervet Opus SA y otros s/tercera de mejor derecho. 343 Rectius est: partes. 344 Toda pretensin de tercera debe interponerse frente a las partes del proceso principal (art. 101, Cdigo Procesal), quienes de tal manera vienen a asumir, respecto del tercerista la posicin de demandados. Ello se explica porque al primero se le niega el derecho de hacerse pago con los bienes embargados, o de hacer efectivo su crdito con preferencia al del tercerista; al segundo se le niega la propiedad de los bienes, o se le atribuye una deuda de pago preferente. Cm. Civ. y Com. Azul, 11/2/1994, Simons, Amrico v. Balil, Osvaldo s/tercera de dominio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/7/1998, Fortunato, S. v. Divisa SA s/tercera de dominio. 345 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 28/2/1994, Arballo, E. y otra v. Vecino, R. y otro s/ejecucin de sentencia. 346 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/2/1998, Vega, Sergio Jos v. Mari, Walter Ernani y otros s/tercera de dominio.

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De all que se los faculte para solicitar al juez de la causa que se afecte la libre disponibilidad de otro bien del deudor o, si se haba embargado por cierta suma, que se incremente el monto embargado o que se adopten otras medidas cautelares que resguarden debidamente la posibilidad de cobro de la parte a raz de la irrupcin procesal del tercerista. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 102, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 103. Connivencia entre terceristas347 y embargado Cuando resultare probada la connivencia del tercerista con el embargado, el juez ordenar sin ms trmite, la remisin de los antecedentes a la justicia penal e impondr al tercerista o a los profesionales que lo hayan representado o patrocinado o a ambos, las sanciones disciplinarias que correspondan. Asimismo podr disponer la detencin del tercerista hasta el momento en que comience a actuar el juez en lo penal. 1. MALA FE La regulacin legal de la figura del tercerista busca proteger a sujetos ajenos a la litis de las contingencias que puedan afectarlo en su derecho de propiedad. Esta loable intencin del legislador puede verse trastocada por la mala fe de litigantes inescrupulosos que utilizan la tercera para burlar los intereses del acreedor embargante. As, el deudor embargado puede entrar en connivencia con un sujeto que se incorporar al proceso como tercerista para perjudicar al acreedor. Esta actitud absolutamente aviesa y contraria a la buena fe si es advertida por el juez deber ser severamente sancionada hacindose efectivas las duras consecuencias que le atribuye la ley a tal accionar: remisin de antecedentes a la justicia represiva ya que la figura es pasible de ser encuadrada en el tipo penal del art. 179, prr. 2 de ese Cdigo e imposicin de sanciones disciplinarias a litigantes y letrados. Incluso se prev la posibilidad -excepcionalsima- de que el juez civil detenga al tercerista y -a tenor del espritu de la norma y por ser partcipe necesario de la maniobra- tambin al embargado hasta tanto queden a disposicin de la justicia penal. Entendemos que muy difcilmente se produzca un caso de detencin como el aqu descripto en la ley, limitndose el magistrado en la prctica a remitir las actuaciones al fuero competente en la materia cumpliendo con ello de igual modo lo que prescribe -en esencia- la norma. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 103, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos: slo se incluye entre los sujetos sancionables y pasibles de detencin al embargado. Art. 104. Levantamiento de embargo sin tercera El tercero perjudicado por un embargo podr pedir su levantamiento sin promover tercera, acompaando el ttulo de dominio u ofreciendo sumaria informacin sobre su posesin, segn la naturaleza de los bienes. Del pedido se dar traslado al embargante. La resolucin ser recurrible cuando haga lugar al desembargo. Si lo denegara, el interesado podr deducir directamente la tercera. 1. CELERIDAD PROCESAL Slo para el supuesto de la tercera de dominio se contempla esta figura por la cual se busca el levantamiento del embargo sin todo el trmite de la tercera que hemos analizado.

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Rectius est: tercerista.

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El tercerista simplemente deber demostrar348 con el ttulo de dominio349 -para bienes inmuebles y muebles registrables- y con una informacin sumaria -primera audiencia con testigos- respecto de la posesin de los dems bienes muebles, el dominio sobre el bien embargado. El caso es aquel donde el derecho de dominio surge de modo palmario, evidente, no procediendo la apertura a prueba ni trmite anexo alguno350. De ello se dar traslado al embargante para que manifieste lo que corresponda. Inmediatamente despus el juez resolver. Si hace lugar al levantamiento del embargo puede ser recurrido mientras que si no hace lugar, el tercerista no podr impugnar la medida debiendo iniciar el trmite de la tercera351. Respecto de las costas en estos casos se ha dicho que si nada impidi a la interesada, en su calidad de tercero perjudicado por el embargo, promover las actuaciones que habilita el art. 104 y obtener as inmediata satisfaccin a su derecho actuando con un mnimo de desgaste jurisdiccional instando en cambio la tercera de dominio, corresponde distribuir las costas en el orden causado352. Y en cuanto al momento en que esta intervencin del tercero puede tener lugar, se ha resuelto que no existe normativa que establezca plazo de caducidad alguno para que el tercero titular del bien embargado pueda ejercer su derecho a peticionar el levantamiento sin tercera de esa medida, no pudiendo aplicarse por analoga la regla que rige en las nulidades pues aqu no es un acto procesal el que se ataca sino la vulneracin de un derecho sustancial como es el de propiedad (art. 17, CN). Tampoco le son aplicables las normas de la va incidental para rever una cautelar, en tanto y en cuanto ellas rigen entre las partes del juicio pero no respecto de terceros ajenos a l. En cuanto a la ltima parte del art. 97, la deduccin de la tercera pasados los diez das de tener conocimiento del embargo, no tiene como sancin el rechazo de la pretensin sino la imposicin de las costas al tercerista353. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 104, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO X - Citacin de eviccin Art. 105. Oportunidad Tanto el actor como el demandado podrn pedir la citacin de eviccin: el primero, al deducir la demanda; el segundo, dentro del plazo para oponer excepciones previas en el juicio ordinario, o dentro del fijado para la contestacin de la demanda, en los dems procesos.

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Es suficiente para decretar la posesin de los bienes muebles introducidos en un comercio (en la forma prevista por el art. 104, CPC) el instrumento justificativo de la habilitacin municipal para funcionar como tal. Por consiguiente resulta procedente el levantamiento del embargo sin tercera y goza de la presuncin del art. 2412, CCiv. frente a quien es poseedor de los bienes embargados. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, Rodrguez Carer, Sebastin v. Domenech, Alejandro A. s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/4/2001, Construcciones del Sur SA v. Darmandrail, Julio s/ejecucin. 349 Si el tercero que solicita el levantamiento de embargo sin tercera acompaa una escritura pblica de la cual resulta que es propietario de los bienes embargados con anterioridad a la traba de la medida cautelar, corresponde hacer lugar al levantamiento sin que obste a ello el hecho de que la actora ataque la venta como simulada o fraudulenta, ya que podr hacer valer otras acciones. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Echaniz, Bernardo v. Barbeito, Adolfo s/escrituracin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/3/1998, Gonzlez, Horacio G. v. Blanco, Hugo R. ROA SA s/cobro de pesos cumplimiento de contrato prohibicin de innovar embargo preventivo. 350 El levantamiento de embargo sin tercera es un procedimiento excepcional que corresponde admitir cuando se pueda demostrar en forma rpida y fehaciente el dominio y la posesin actual de los bienes embargados, de manera que no pueda quedar duda sobre el derecho del peticionario. Caso contrario queda expedita la va prevista por el art. 97, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/6/1998, Favacard SA v. Piris, Nstor R. s/ejecucin; 8/11/2001, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Nofal, Alejandro G. y otro s/ejecucin. 351 Deviene inapelable el rechazo de levantamiento de embargo sin tercera, en los trminos del art. 104, Cdigo Procesal, pudindose slo deducir la accin de tercera (art. 104 citado). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/2/2001, Pilman SA v. Block, Diego Enrique s/cobro ejecutivo. Inc. art. 250, CPCC. 352 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/12/1999, Risso de Salafia, Irma Mercedes v. Mercuri, ngela Mara y otros s/tercera de dominio. 353 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/2000, Spano, Roberto v. Peralta, Laura F. s/ejecutivo.

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La resolucin se dictar sin sustanciacin previa. Slo se har lugar a la citacin si fuere manifiestamente procedente. La denegatoria ser recurrible en efecto devolutivo. 1. GARANTA DE EVICCIN. SUPUESTO DE INTERVENCIN OBLIGADA Ya fue visto que el Cdigo en su art. 94 establece que tanto actor como demandado podrn requerir la intervencin en el pleito de un sujeto a cuyo respecto consideraren que la controversia es comn. Se trata -genricamente hablando- de la intervencin obligada o coactiva que da lugar a una de las formas de litisconsorio ya analizadas. Pues bien, en la norma que ahora examinamos se contempla un caso especfico de intervencin obligada o coactiva de un sujeto a quien la ley civil vincula con el objeto y la causa de lo pretendido: la citacin de eviccin. Morello, Sosa y Berizonce indican que se trata de un supuesto de litisdenuntiatio, variante de la entrada de un tercero en el proceso pendiente, en razn de estar este ltimo ligado por un nexo jurdico material o extraprocesal con la parte que lo llama al juicio, para que coopere en la defensa de su posicin354. Las peculiaridades de la figura han dado lugar a especficas regulaciones procesales. A travs de ellas se incorporar al pleito aquel que debe hacer efectiva la garanta de eviccin plasmada -bsicamente- en el art. 2089, CCiv.: el que por ttulo oneroso transmiti derechos, o dividi bienes con otros, responde por la eviccin, en los casos y modos reglados en este Ttulo. Quien transmite derechos o divide bienes a ttulo oneroso garantiza por mandato legal el pleno goce de los mismos a su comprador y en el caso de que ste sea llevado a juicio puede ser convocado al mismo para que en ese contexto haga valer las defensas que le asistan. Har eviccin -dice el Cdigo Civil en su art. 2091 - en virtud de sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa.... Si bien es cierto que el comprador a ttulo oneroso que resulta vencido en un pleito respecto de la titularidad o extensin de los derechos que haba adquirido puede hacer efectiva la garanta de eviccin en un proceso autnomo posterior, una vez ms por el principio de economa procesal se busca que las defensas que el enajenante pueda esgrimir para defender la plenitud de los derechos transmitidos sean vertidas en el juicio entre aquel a quien vendi o transmiti y un tercero que se cree con mejor derecho para de ese modo simplificar los trmites y evitar la sustanciacin de un proceso diferente. 2. TRMITE En lo que hace a la oportunidad, se reproduce la manda del art. 94. La citacin de eviccin podr ser hecha por el actor al presentar la demanda y por el demandado al plantear excepciones previas -si el trmite es ordinario- o al contestar la demanda -en los dems casos-. La resolucin del juez tendr la forma de una providencia simple ya que segn el texto legal habr de dictarse sin sustanciacin previa. En ella no slo dispondr la citacin sino que tambin fijar el plazo dentro del cual debe hacerse efectiva la presentacin del convocado. Plazo durante el que el proceso quedar en suspenso (ver nota al art. 107). El juez har lugar a la misma si de los fundamentos que vierten los solicitantes surge claramente que el tercero es garante de eviccin. Por lo general, para ello sern suficientes los documentos que evidencien tanto los antecedentes negociales vinculados con el crdito que se encuentra en discusin en el expediente como los antecedentes registrales referidos al inmueble sobre el que se plantea la pretensin. Slo para el caso en que se deniegue el pedido de citacin se prev el recurso de apelacin, la que ser concedida con efecto no suspensivo. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 105, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 106. Notificacin El citado ser notificado en la misma forma y plazo establecidos para el demandado. No podr invocar la improcedencia de la citacin, debiendo limitarse a asumir o no la defensa. Si no la ejerciere, su responsabilidad se establecer en el juicio que corresponda.

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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, ps. 490 a 491.

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1. CONVOCATORIA Como todo tercero convocado en forma coactiva, las formas de la citacin deben ser similares a las que rigen respecto del demandado. No se admite aqu el debate que podra llegar a suscitarse a partir de la negativa del citado de eviccin con fundamento en que la convocatoria no procede a tenor del vnculo que lo une -o uni- con una de las partes del pleito. Se entiende que no se trata de una demanda tpica contra l -no se lo constituye tcnicamente en parte, no procediendo por ende a su respecto la declaracin de rebelda- sino de un simple aviso que se le formula para que si lo entiende procedente, acuda al juicio entablado ya que queda siempre vinculado a las consecuencias de la sentencia que se dicte en el proceso al que se le citara formalmente 355. Su nica participacin puede darse asumiendo la defensa de los derechos transmitidos. Si no est dispuesto a ello, habr de abstenerse de intervenir. Es obvio que esta omisin no implica desentenderse de sus deberes que vienen pautados por la ley de fondo. Expresamente se seala que la responsabilidad que le puede caber a tenor de lo que en este juicio se determine se har valer en otro proceso que lo tendr como directo demandado. En torno a ello se ha dicho que si bien es facultativo para el vendedor concurrir a asumir la defensa del comprador, no pudiendo ser compelido a presentarse (en cuyo caso su responsabilidad se establecer en el juicio que corresponda -art. 106 in fine-) debiendo el juicio proseguir con quien pidi la citacin (salvo los derechos de ste contra aqul -art. 108-), las consecuencias de la ausencia de citacin deben recaer sobre el adquirente segn lo seala el art. 2110, CCiv., salvo en los supuestos de excepcin contemplados por los arts. 2111 a 2113 del mismo cuerpo legal356. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 106, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 107. Efectos La citacin solicitada oportunamente suspender el curso del proceso durante el plazo que el juez fijare. Ser carga del citante activar las diligencias necesarias para el conocimiento del citado. El plazo para oponer excepciones previas y la sustanciacin de stas no quedarn suspendidos. 1. SUSPENSIN DEL PROCESO La convocatoria del tercero y su llegada al proceso con posterioridad a la de los que constituyen las partes del mismo es susceptible de provocar un grave perjuicio para su derecho constitucional de defensa en juicio si el pleito sigui su marcha y ya tuvieron lugar en el juicio etapas esenciales respecto de las cuales el garante de eviccin no pudo intervenir. De all que, como toda intervencin obligada, la citacin de eviccin requerida oportunamente en los momentos que indica el art. 105 determinar -como regla- la suspensin del proceso durante el tiempo que se haya estipulado judicialmente para la comparecencia del convocado. Slo seguir corriendo durante este tiempo el plazo para plantear y sustanciar las excepciones previas que correspondan. La ley pone en cabeza del interesado en la citacin la carga de activar las medidas conducentes para que el garante de eviccin se anoticie debidamente del llamado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 107, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 108. Abstencin y tardanza del citado Si el citado no compareciere o habiendo comparecido se resistiere a asumir la defensa, el juicio proseguir con quien pidi la citacin, salvo los derechos de ste contra aqul.

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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 491. 356 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 19/5/1987, Cooperativa Ltda. Elctrica Colonia Ser v. Riggi, Miguel y otra s/desalojo.

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Durante la sustanciacin del juicio, las dos partes podrn proseguir las diligencias para obtener la comparecencia del citado. Si ste se presentare, tomar la causa en el estado en que se encuentre. En la contestacin podr invocar las excepciones que no hubieren sido opuestas como previas. 1. POSIBILIDADES DE ACTUACIN Se debe partir del supuesto de que el garante de eviccin ha sido debidamente notificado de la convocatoria a su respecto. De tal manera queda cumplimentada la citacin ya que no es obligacin que el tercero venga al juicio y acte positivamente en defensa de aquel a quien transmiti derechos a ttulo oneroso. Tanto es as que si no comparece, o compareciendo no asume la mentada defensa, nada podr hacerse contra ello prosiguiendo el juicio con las partes originales. Como ya se adelantara, esa falta de intervencin a favor de una de las partes no lo eximir de sus responsabilidades legales. Los derechos del citante que resultaron menoscabados por la sentencia dictada en este juicio darn la base jurdica de la nueva pretensin que podr dirigir contra el garante de eviccin remiso en otro juicio posterior. Si bien es cierto que si la convocatoria se realiza en los momentos que seala el art. 105 la citacin de eviccin suspende el curso del proceso, no lo es menos que superados aqullos, las partes pueden seguir intentando la comparecencia de este peculiar tercero. Claro que de aceptar participar ahora el garante de eviccin -habindose negado a hacerlo oportunamente- deber tomar el proceso en el estado en que se encuentra. Ya no opera el efecto suspensivo. Slo se contempla que pueda esgrimir las excepciones que tuviere y que no hayan sido opuestas como previas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 108, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 109. Defensa por el citado Si el citado asumiere la defensa podr obrar conjunta o separadamente con la parte que solicit la citacin, en el carcter de litisconsorte. 1. ACTUACIN RESPECTO DEL CITANTE El citado de eviccin que comparece y plantea sus oposiciones puede hacerlo juntamente con la parte que impuls su citacin o bien en forma separada de sta pero integrando -naturalmente- un litisconsorcio que segn Morello, Sosa, Berizonce y Palacio tendr las caractersticas de necesario357. Discrepamos con este criterio ya que si lo esencial del litisconsorcio necesario lo constituye la existencia de una nica pretensin con pluralidad de titulares, ello no se dara en la relacin de eviccin donde podemos observar dos pretensiones distintas: una respecto -por ejemplo- de acreedor y deudor y otra diferente -tanto que el mismo Cdigo contempla la posibilidad de que sea ejercitada en otro proceso posterior- entre deudor y garante de eviccin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 109, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 110. Citacin de otros causantes Si el citado pretendiese, a su vez, citar a su causante, podr hacerlo en los primeros cinco (5) das de haber sido notificado, sin perjuicio de la carga de proseguir el proceso por s. En las mismas condiciones, cada uno de los causantes podr requerir la citacin de su respectivo antecesor. Ser admisible el pedido de citacin simultnea de dos o ms causantes. Ser ineficaz la citacin que se hiciere sin la antelacin necesaria para que el citado pueda comparecer antes de la sentencia de primera instancia. 1. PROFUNDIZACIN DEL PRINCIPIO DE ECONOMA
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MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 492; PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, p. 257.

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La norma contempla la hiptesis de que el citado de eviccin pueda requerir -a su vez- la participacin de quien le transmiti a ttulo oneroso los derechos o bienes. Ello en virtud de que a los causantes previos tambin alcanza la manda del Cdigo Civil que los responsabiliza por eviccin y pueden -en consecuencia- aportar defensas tiles a los intereses del primer citado de eviccin y -naturalmente- del citante. Inclusive se contempla que el segundo citado de eviccin pueda convocar a su causante y as sucesivamente. Por el principio de economa que campea en esta regulacin procesal, aqu tambin se intenta que todas estas citaciones se realicen y ventilen en un nico proceso. Para ello se condiciona la primera subcitacin (la que realiza el primer citado de eviccin) a que se concrete dentro de los primeros cinco das desde que es notificado. Ello -obviamente- sin perjuicio de que deba proseguir interviniendo en la causa por s ya que la presentacin del segundo garante de eviccin no es condicionante para que se atiendan las defensas del citado en primer trmino. La ley contempla la posibilidad de que se citen en forma simultnea dos o ms causantes. Y tambin -en resguardo del derecho de defensa en juicio de estos sujetos- se condiciona esta serie de citaciones posteriores a que se realicen con la suficiente anticipacin para que los subsiguientes convocados puedan llegar a juicio y desplegar actividad procesal til antes de la sentencia de mrito. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 110, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO XI - Accin subrogatoria Art. 111. Procedencia El ejercicio de la accin subrogatoria, que prev el art. 1196, CCiv. no requerir autorizacin judicial previa y se ajustar al trmite que prescriben los artculos siguientes. 1. ACCIN SUBROGATORIA: SUPUESTO DE SUSTITUCIN PROCESAL El Cdigo Civil, luego de sentar la regla basilar en la negociacin privada que reza los contratos no pueden perjudicar a terceros (art. 1195, parte final) seala que sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona (art. 1196). En esta norma se encuentra, pues, el fundamento legal de la procedencia de la accin subrogatoria por la cual un sujeto -acreedor- puede ejercer judicialmente los derechos de otro sujeto -deudor- reclamando su cumplimiento a los deudores de ste358. Este reemplazo de personas tiene incidencia procesal ya que quien aparece demandando no resulta ser el titular de la relacin jurdica sustancial -no es el acreedor del demandado- sino que toma su legitimacin de otro sujeto respecto de quien se encuentra unido por un vnculo creditorio independiente359. Se produce as un caso de sustitucin procesal, instituto que tiene lugar cuando la ley habilita para intervenir en un proceso, como parte legtima, a una persona que es ajena a la relacin jurdica sustancial que ha de discutirse en ese proceso360.

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No existe desde el punto de vista de la compraventa la posibilidad de efectuar una accin directa contra un tercero, para que ste pague, lo que el obligado no pag, salvo la va indirecta, por accin subrogatoria u oblicua que prescriben los arts. 111, CPCC, y 1196, CCiv. Ello as como forma de postular un debate amplio con todas las partes intervinientes en dichos contratos, para garantizar el ejercicio del derecho de defensa en cada uno de ellos, con relacin aun a la supuesta ilicitud (arts. 954, 955, 961, 1045, 1046 y concs., CCiv.) y de oponer las defensas que corresponden en su caso, con relacin a sus cocontratantes. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 3/4/2001, Longarini, Ricardo A. y Gallego, Gustavo v. Manso, Marcelo V. y Torres, Modesto O. s/cobro de pesos. 359 Todo proceso contradictorio comprende, en principio, nicamente a quienes intervienen en l como partes actora o demandada. Slo debe admitirse la intervencin de terceros en circunstancias excepcionales. Para que se admita la intervencin de terceros en el proceso es decisivo que la sentencia a dictarse pueda producir efectos de cosa juzgada a su respecto, o bien obviamente que ste revestido de legitimacin en la situacin jurdica sustancial que vincula a las partes, ya que si no se configuran esos presupuestos deviene improcedente su intervencin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/12/1994, Consorcio Edificio Mirador Del Mar v. Mataboni, Cristina s/ejecucin. 360 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 339 y 347.

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En el caso de la accin subrogatoria, el actor deber demostrar 361 no slo la titularidad de un crdito sino tambin la inaccin de su deudor que importe una concreta reduccin -o un no aumento- de su capacidad patrimonial. Estos extremos constituyen condicin esencial para que prospere la pretensin oblicua. Para satisfacer este recaudo entendemos que ser suficiente acreditar documentalmente la exigibilidad de un crdito de titularidad de su deudor respecto de otro sujeto que aqu aparece como demandado as como el paso de un tiempo prudencial durante el que no se ha intentado hacerlo efectivo. El fundamento de la figura consiste en darle al acreedor los medios para que proteja la integridad del patrimonio de su deudor -del cual habr de satisfacer su crdito- cuando ste resulta negligente en la persecucin del cobro. El presente artculo refuerza procesalmente la finalidad de la figura al sealar que para el ejercicio de la accin subrogatoria no se requerir autorizacin judicial previa, permitiendo as que el acreedor demande directamente al deudor de su deudor sin otra formalidad anterior. Luego en el marco de esa litis habr de demostrar los extremos que hacen a su pretensin. En relacin con esta figura se ha dicho que quien pretende hacer valer las prerrogativas emanadas del art. 1196, CCiv., no reviste el carcter de parte propiamente dicha en el proceso, sino de un tercero que en litigio simplemente postula garantizar su crdito, evitando una disminucin del patrimonio de su deudor, efectivizando el principio de que el mismo es la prenda comn de los acreedores362. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 111, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 112. Citacin Antes de conferirse traslado al demandado, se citar al deudor por el plazo de diez (10) das, durante el cual ste podr: 1) Formular oposicin, fundada en que ya ha interpuesto la demanda o en la manifiesta improcedencia de la subrogacin. 2) Interponer la demanda, en cuyo caso se le considerar como actor y el juicio proseguir con el demandado. En este ltimo supuesto, as como cuando el deudor hubiese ejercido la accin con anterioridad, el acreedor podr intervenir en el proceso en la calidad descripta363 por el ap. 1 del art. 91. 1. POSIBILIDAD DE INTERVENCIN DEL DEUDOR DIRECTO Mediante la pretensin subrogatoria, el acreedor (actor) demanda a un deudor indirecto o secundario (demandado) por ser ste a su vez deudor de su deudor directo o primario. Esta figura oblicua presupone la inaccin del deudor directo o primario. Sin embargo, para que ste no caiga en una situacin de indefensin o bien evitar que el acreedor ejerza abusivamente el derecho que le concede el art. 1196, CCiv. es que el rgimen procesal contempla la intervencin en este pleito donde se ejercita la accin subrogatoria del referido deudor directo o principal. Entonces, en el marco de esta pretensin subrogatoria, el juez deber citar al deudor directo por el plazo de diez das, todo ello antes de dar traslado de la demanda respecto del deudor indirecto. Se trata de lograr la vigencia del principio de economa procesal y celeridad ya que esta intervencin tiende a dar al deudor directo la ltima posibilidad para que revierta la situacin de inactividad respecto de la persecucin del crdito que le pertenece, tomando l mismo la conduccin del proceso como actor interponiendo la demanda respectiva. sa es una de las posibles actitudes del deudor directo frente a la formal citacin que -por las consecuencias que habr de acarrear a su respecto, ver art. 114 - entendemos que deber ser realizada en la forma prevista para la convocatoria al demandado -art. 135, inc. 10-. Otra posible intervencin del deudor directo es mediante la oposicin a la pretensin subrogatoria. Ello as con dos argumentos que contempla la ley: la inexistencia de actuar indolente o negligente que se acredita con la demostracin de que ya se ha intentado el reclamo por la va judicial (ya se ha interpuesto la demanda) o

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Para ejercitar la accin subrogatoria o indirecta es necesario que concurran, al menos, dos presupuestos: la calidad de acreedor del accionante, y la incolumnidad o acrecentamiento del patrimonio del deudor (art. 111, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/6/1992, Aramburu, Lucas s/sucesin. 362 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 27/4/2000, Mutual Ferroviaria de la Fraternidad Secc. San Martn v. Rubio, Florencio y otro s/ejecutivo. 363 Rectius est: prescripta.

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bien la manifiesta improcedencia de la subrogacin intentada que se dara en el caso -por ejemplo- donde se demuestre que el acreedor-actor no cuenta con un crdito exigible respecto del deudor directo. 2. INTERVENCIN DEL ACREEDOR DEL DEUDOR DIRECTO Ahora bien, sea que el deudor directo o principal decida demandar al ser citado en virtud del presente artculo o bien que ya lo haya hecho en forma previa, en ambos casos el juicio seguir entre el deudor directo o primario y su propio deudor, desplazando la intervencin del acreedor del primero. Sin embargo, tal desplazamiento no es total ya que ese acreedor puede tener inters en controlar el desempeo procesal de su deudor (directo) en cuanto reclama a su respectivo deudor (indirecto). No le costar demasiado acreditar sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio (art. 90, inc. 1). De all que el Cdigo permita su intervencin integrando litisconsorcio a travs de una participacin adhesiva simple o coadyuvante. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 112, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 113. Intervencin del deudor Aunque el deudor al ser citado no ejerciere ninguno de los derechos acordados en el artculo anterior, podr intervenir en el proceso en la calidad prescripta por el ap. 2 del art. 91. En todos los casos, el deudor podr ser llamado a absolver posiciones y reconocer documentos. 1. INTERVENCIN ADHESIVA AUTNOMA O LITISCONSORCIAL Luego de haber sido formalmente citado al juicio donde se ventila una pretensin subrogatoria que lo involucra, el deudor directo puede no asumir ninguna de las conductas reguladas en el artculo anterior. Para esos casos, donde aqul admite que sea su acreedor quien siga litigando como parte principal contra su propio deudor, la ley permite que intervenga como litisconsorte mediante la forma adhesiva autnoma o litisconsorcial del art. 91, 2 parte, sin que esa participacin pueda retrogradar el curso del proceso (art. 93). Sea que al intervenir demande l mismo, pruebe que ya ha interpuesto demanda o bien se acople al proceso como litisconsorte autnomo (en todos los casos reza la parte final de la manda en estudio) el deudor directo ser considerado parte y de all entonces que se lo pueda convocar a que realice actos slo reservados a los sujetos que revisten esa calidad: la absolucin de posiciones y el reconocimiento de documentos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 113, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 114. Efectos de la sentencia La sentencia har cosa juzgada a favor o en contra del deudor citado, haya o no comparecido. 1. OPONIBILIDAD Entendemos que la citacin al deudor directo debe hacerse con las formalidades del traslado de la demanda. Refuerza nuestro criterio el hecho de que los efectos de la cosa juzgada que dimanen de la sentencia a dictarse en este proceso donde se ejercita la pretensin subrogatoria por su inaccin entre actor (acreedor) y demandado (deudor indirecto) lo alcanzarn sea para beneficiarlo como para perjudicarlo. De all que sea necesaria la constancia de una notificacin personal o por cdula (art. 135, inc. 10) puesto que los efectos aludidos se producirn a su respecto haya o no comparecido. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 114, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

TTULO III - ACTOS PROCESALES

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CAPTULO I - Actuaciones en general Art. 115. Idioma. Designacin de intrprete En todos los actos del proceso se utilizar el idioma nacional. Cuando ste no fuere conocido por la persona que deba prestar declaracin, el juez o tribunal designar por sorteo un traductor pblico. Se nombrar intrprete cuando deba interrogarse a sordos, mudos o sordomudos que slo puedan darse a entender por lenguaje especializado. 1. USO DE LA LENGUA CASTELLANA La comunicabilidad es una caracterstica esencial de los actos jurdicos y tambin de una de sus especies, los procesales. De all que para unificar los cdigos utilizados en la transmisin de informacin entre los distintos sujetos involucrados en la litis y teniendo en cuenta que la prestacin del servicio de justicia constituye una actividad llevada a cabo por autoridades gubernamentales es comprensible que la ley haya determinado como obligatoria la utilizacin del idioma oficial de la Argentina en todos los actos del proceso. De tal manera, ser siempre el castellano la lengua en la que habrn de redactarse los escritos y el que habr de utilizarse en las audiencias. Esta exigencia puede llegar a constituir -en ciertos casos- una importante barrera para el acceso a la justicia. Tngase en cuenta la dificultad de comprender los pasos procesales que se van sucediendo para aquellas personas que no hablen castellano -o no lo hagan correctamente- sea por su condicin de extranjeros, por pertenecer a grupos indgenas u otros motivos. La forma de remover tal obstculo est contemplada en este mismo artculo: se proveer a la parte que deba prestar declaracin de un traductor pblico designado por el rgano judicial. Si bien slo se contempla la situacin del declarante (testigo y absolvente, bsicamente) debe entenderse que el mismo mecanismo se debe utilizar para el caso de que la parte que litiga no tenga conocimiento (total o parcial) del castellano y no cuente con medios econmicos para afrontar los gastos de un traductor particular que lo asista en la tarea de plantear los trminos de la pretensin u oposicin a su letrado y de todos los actos jurdicos que se vayan sucediendo con posterioridad. Lo contrario implicara una violacin al derecho de defensa en juicio por existir una grosera desigualdad entre una parte que conoce el idioma y comprende cabalmente el alcance de las diferentes actuaciones procesales y la otra parte que no tiene esa posibilidad. El juez echar mano -a los fines indicados- de los profesionales inscriptos en la lista para designaciones de oficio (acuerdo 2728/1996). Esta regla alcanza tambin a los documentos que se agreguen al expediente. De all que se haya dicho que las actuaciones ante los tribunales argentinos deben hacerse en idioma nacional. Si el nulidicente pretenda que deba ser traducida la documentacin acompaada y el escrito de demanda, debi haber pedido oportunamente la suspensin del trmino para contestar la accin por aplicacin analgica del art. 123, pero ello no lo faculta a incoar la nulidad de la notificacin a este respecto364. 2. LENGUAJE DE SEAS Cuando se trate de personas que slo puedan darse a entender por el lenguaje de seas, se aplicarn las reglas anteriores requirindose el auxilio de un profesional en ese campo (intrprete de sordomudos) tambin de la lista que regula el acuerdo 2728/1996. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 115, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 116. Informe o certificado previo Cuando para dictar resolucin se requiriese informe o certificado previo del secretario, el juez los ordenar verbalmente. 1. RDENES VERBALES Son numerosos los actos procesales que debe realizar el juez para los cuales previamente requiere la intervencin del secretario: certificacin de circunstancias obrantes en la causa a raz de manifestaciones de las partes, informe
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Mikolaszek, Eduardo v. Pawluzuk Jan, Janusz, Jerzy y Wiktor s/reconocimiento y liquidacin de sociedad hecho - rendicin de cuentas - daos y perjuicios.

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respecto de actuaciones efectuadas personalmente por el actuario, constancia de cumplimiento de ciertos actos procesales previos, etc. En todos estos casos, por el principio de celeridad y economa procesal se contempla la posibilidad de que se evite la orden escrita o despacho judicial propiamente dicho suplindose por la forma verbal. En la causa obrar por escrito el informe o certificacin del actuario, consecuencia ostensible de lo encomendado oralmente por el titular de la dependencia en forma previa. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 116, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 117. Anotacin de peticiones Podr solicitarse la reiteracin de oficios o exhortos, desglose de poderes, o documentos, agregacin de pruebas, entrega de edictos y, en general, que se dicten providencias de mero trmite, mediante simple anotacin en el expediente, firmada por el solicitante. 1. INNECESARIEDAD DE ESCRITOS: ECONOMA PROCESAL Cuando se trate de los actos procesales que aqu se enuncian y dado que los mismos constituyen peticiones muy sencillas, el Cdigo Procesal Civil y Comercial exime a la parte de la carga de requerirlos mediante un escrito que cumpla con las formalidades que luego veremos admitiendo la sola nota en el expediente expresando claramente el peticionante -bajo su rbrica- el tipo de diligencia que busca obtener del rgano. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 117, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO II - Escritos Art. 118. Redaccin Para la redaccin de los escritos regirn las siguientes normas: 1) Confeccionarse con tinta negra o azul negra, manuscritos o a mquina, en caracteres legibles y sin claros. 2) Encabezarse con la expresin de su objeto, el nombre de quien lo presente, su domicilio constituido y la enunciacin precisa de la cartula del expediente. Las personas que acten por terceros debern expresar, adems, en cada escrito, el nombre de sus representantes 365 o, cuando fueren varios, remitirse a los instrumentos que acrediten la personera. 3) Estar firmados por los interesados. 1. FORMALIDADES DE LOS ESCRITOS JUDICIALES sta es la norma del Cdigo Procesal Civil y Comercial que establece pautas para la confeccin de las presentaciones escritas de los sujetos procesales, excluyendo al juez para quien el mismo cuerpo fija reglas especiales respecto de las resoluciones judiciales que a l le corresponde suscribir (arts. 160 en adelante). Las pautas formales hacen a la seguridad del trfico jurdico y en el terreno procesal contribuyen a dar certeza a las presentaciones de las partes lo cual incide de manera importante en el derecho al debido proceso y resguarda la defensa en juicio. La jurisprudencia ha brindado numerosos parmetros al respecto. En este sentido ha dicho que los escritos judiciales son los instrumentos adecuados para que los litigantes formulen sus peticiones en forma ordenada, encaminando el desarrollo del proceso hacia su meta. Entre otros requisitos que edicta el citado art. 118, inc. 1, es que estn confeccionados en caracteres legibles366, en tinta negra o azul negra, exigencia que se extiende a la firma de los mismos367. Tambin, que si en el escrito al indicarse la cartula del expediente se ha consignado daos y perjuicios cuando en realidad debi ser interdicto de retener la posesin ese error material cometido no es suficiente para pretender negarle validez a dicha presentacin toda vez que las restantes referencias y datos a que
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Rectius est: representados. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 21/9/2000, D. S., G. v. G., J. s/alimentos litis expensas - art. 250 . 367 SCBA, Ac. 52.196, 26/7/1994, Belagarde, Adolfo Guillermo v. Gentili, Emilio y otros s/daos y perjuicios.

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hace mencin el escrito coinciden cabalmente con las constancias de estas actuaciones sin que, por otra parte, est prevista la sancin que procura asignarle el recurrente al defecto indicado368. Con relacin a la carga impuesta por el art. 118, inc. 2, CPC de consignar el domicilio constituido en cada escrito que se presente, la Corte provincial ha dicho que no procede decretar la nulidad de una notificacin si el supuesto vicio es producto del incumplimiento de esa obligacin. La situacin planteada como consecuencia de soslayar dicha obligacin mediante la prctica de expresar que se mantiene el domicilio constituido -que obliga al rgano jurisdiccional a la tediosa tarea de revisar el expediente para ubicar dicho domicilio- manifiesta una falta de colaboracin con la labor judicial y debe ser soportada por quien la provoc369. 2. FORMAS ESTABLECIDAS POR LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA Sin embargo, debemos tener en cuenta que en la prctica las normas de este artculo se ven complementadas (y en algunos casos desplazadas) por las pautas que ha dado la Suprema Corte de Justicia en uso de las facultades reglamentarias que le confieren los arts. 152, Constitucin provincial, y 852, CPCC mediante la acordada 2514/1992 donde regula las Normas sobre escritos y expedientes. Es ste -entonces- el cuerpo normativo que contiene las previsiones del art. 118 amplindolas con mucho ms detalle, regulando aspectos formales de una amplia gama de piezas procesales que abarca tambin las resoluciones judiciales (arts. 9 a 22, acordada 2514/1992) e inclusive, los expedientes (arts. 23 a 37). El citado cuerpo reglamentario dictado por la Suprema Corte en ejercicio de la funcin legisferante que le ha sido conferida es detallado y minucioso, por lo cual remitimos a su ponderacin directa. Slo sealaremos algunos aspectos de relevancia all regulados referidos a los escritos de las partes y los elementos que ellos deben contener: datos de los litigantes, profesionales actuantes y expediente que deben constar en cada presentacin (arts. 1 a 3), reglas para la informatizacin de los datos presentados (art. 3 ter), orden de que se controle el debido cumplimiento de los recaudos del art. 118 en estudio: color de la tinta empleada persiguiendo la legibilidad de la pieza, sin claros (normalmente, de existir, se requiere a la parte que los llene luego de lo cual se habr de proveer lo pertinente), datos de las partes y la firma, recaudo sin el cual y de acuerdo con las reglas del Cdigo Civil respecto de los documentos escritos, podra hablarse de inexistencia del acto procesal en l contenido (art. 4), tipo de papel a utilizar y sus mrgenes para originales y copias, previndose la produccin de escritos con auxilio informtico (arts. 5 a 7). 3. FIRMA DE LOS ESCRITOS Se trata de un elemento formal esencial. Todo interesado que produzca un escrito debe firmarlo ya que de lo contrario no existir como acto jurdico vlido370 segn las pautas del Cdigo Civil al respecto (art. 1012). Tngase en cuenta que esta obligacin pesa sobre el litigante que acta por derecho propio y no as en el caso de que se intervenga a travs de apoderado. En el primer supuesto, la firma del abogado patrocinante no ser suficiente371 mientras que en el segundo bastar con la del letrado que cuente con poder para juicios otorgado por la parte372. Si faltare la firma de stos, se aplica el art. 57 ya analizado. Abundante es aqu tambin la produccin jurisprudencial que se vincula con el tpico. A continuacin habremos de exponer algunas resoluciones que abordan la cuestin de los escritos judiciales y la firma de su autor.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/1993, Rodrguez, Hugo v. Manchia, Nicols s/interdicto de recobrar la posesin. 369 SCBA, Ac. 40.207, 2/5/1989, Albornoz, ngel Alcides y otra v. Comercio, Rogelio Hctor y otros s/daos y perjuicios. 370 Es la parte interesada quien guiada por el asesoramiento de su letrado patrocinante, tiene la carga de impulsar el proceso y firmar todos los escritos que se presenten al mismo como condicin esencial de su eficacia procesal y so pena de ser devueltos si no se suscriben dentro de las 24 horas de exigido ello -art. 34, inc. 5, y 57, CPCC-. Es un deber de actividad de la misma. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 16/10/1997, Sosa, Mara Cristal v. Etchochoury, Jorge Gustavo s/daos y perjuicios. 371 Del escrito de interposicin del recurso extraordinario de nulidad resulta que no se ha dado cumplimiento a lo dispuesto por el art. 118, inc. 3, CPCC desde que dicha pieza procesal no ha sido suscripta por su presentante, resultando insuficiente la firma estampada por el letrado patrocinante. SCBA, Ac. 81.512, 13/6/2001, Banco Comercial de Tres Arroyos SA v. Sanguinetti, Amelia L. y otro s/cobro ejecutivo; SCBA, Ac. 84.779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 372 La firma de las partes constituye un elemento sine qua non para la existencia del acto, y en tal sentido los escritos judiciales deben contener, si (como en el caso) se litiga por derecho propio, la firma del peticionario y del letrado patrocinante, mientras que si interviene un mandatario basta la firma del letrado apoderado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/8/1996, Rostan, Susana Adela v. Dialley, Vctor Oreste y otros s/daos y perjuicios.

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Se ha dicho que la firma de las partes constituye condicin esencial para la existencia del acto; y en tal sentido, los escritos judiciales deben contener -si se litiga por derecho propio-, la firma del peticionario y la de su letrado patrocinante. En mrito de ello, la falta de firma del fallido en el escrito de interposicin del recurso de apelacin, determina su inexistencia, dejando sin sustento la intervencin de este tribunal373. Tambin, que el desconocimiento efectuado por el fallido, en el acta, de las firmas aparentemente suyas (interposicin del recurso y su fundamentacin) determina la inexistencia de los mismos, dejando sin sustento, por ende, la intervencin de este tribunal374. Asimismo, la ausencia de la firma de la parte en una presentacin efectuada ante el rgano jurisdiccional, exhibe la falta de un insoslayable requisito visceral para considerar que se est frente a un acto procesal debiendo reputarse a dicho escrito como inexistente. Dicha situacin no se modifica por las circunstancias de que un letrado aparezca suscribindolo, por cuanto su carcter de patrocinante no suple la omisin padecida por quien lo encabezara por su propio derecho. Como corolario de lo expuesto, la inexistencia de la firma del actor impide tenerlo por apelante debiendo declararse a su respecto mal concedido el recurso de apelacin intentado, resultando igualmente inatendibles los agravios explicitados en su nombre375. El escrito presentado ante el rgano jurisdiccional sin la firma de quien peticiona carece de toda virtualidad, resultando irrelevante la circunstancia de que el interesado lo haya suscripto despus de vencido el plazo pertinente, habida cuenta de que su falta no puede ser subsanada con posterioridad pues ello importara suspender el plazo que comenz a correr con el anoticiamiento correcto376. En un fallo, el sentenciante ha sostenido con correccin que los escritos judiciales deben estar firmados. Y que si la firma estampada no es autntica, se est frente a un acto inexistente, pues se trata de un elemento constitutivo de la pieza jurdica. En tal caso, se est ms all de la nulidad, por lo que resulta innecesario demostrar la existencia de perjuicio y no resulta de aplicacin el principio de convalidacin377. Carecen de todo efecto procesal los escritos con firmas que no emanan de la persona a quien se atribuyen, aunque sta las ratificara con posterioridad, porque el efecto retroactivo de la ratificacin no puede desvirtuar los derechos que, nterin, adquirieran los terceros. Ello as, tales firmas son requisito formal indispensable para la validez de los actos, debiendo ser autnticas del interesado, no pudiendo tal condicin quedar librada a sus manifestaciones y considerndose que, de otro modo, los escritos son jurdicamente inexistentes378. De acuerdo con el art. 172 los jueces pueden declarar de oficio la nulidad de un acto procesal siempre que el vicio no estuviere consentido. Con igual o mayor razn podrn hacerlo cuando el acto cumplido es inexistente, tal como ocurre con el escrito que no est firmado por la parte, su apoderado o representante legal379. La suscripcin hecha al final de un escrito judicial en un otros digo, legitima toda la presentacin, ms all de que por tal forma de redaccin podra llevar dos firmas380. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 118, Cdigo nacional. En lugar de dar pautas como se hace en el caso de la manda provincial, su par de la Nacin remite a las normas del Reglamento para la Justicia Nacional en cuanto a las formalidades para la redaccin y presentacin de escritos. Art. 119. Escrito firmado a ruego Cuando un escrito o diligencia fuere firmado a ruego del interesado, el secretario o el oficial primero debern certificar que el firmante, cuyo nombre expresarn, ha sido autorizado para ello en su presencia o que la autorizacin ha sido ratificada ante l.

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/3/2000, Soto, Pedro s/quiebra. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/5/2001, Vzquez, Vctor ngel s/pedido de pequea y propia quiebra. 375 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/2001, Kibich, Carlos v. Mathieu, Hernn s/corbo ejecutivo. 376 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,, sala 2, 8/10/1998, Turner, Sebastin Eduardo y otro v. De Castro, Rodrigo M. y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. La falta de firma del escrito de expresin de agravios no es subsanable una vez vencido el plazo que para formularlos concede el art. 254. Se trata de un plazo perentorio y el incumplimiento de la carga procesal de fundamentar la impugnacin acarrea inexorablemente la desercin del recurso segn lo establece expresamente el art. 260 . SCBA, Ac. 42.046, 3/7/1990, Alvarado, Mara v. Saral SRL y otro s/escrituracin. 377 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/6/1996, Martini, Luis Osvaldo s/sucesin. 378 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Dign de Manresa, A. y otro v. Cardozo, Leonor s/accin de peticin de herencia. 379 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 13/2/1990, Arano, Horacio v. Laterza, Carlos y otro s/ejecutivo. 380 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/4/1995, A. de R., M. v. C., H. F. s/rgimen de visitas.

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1. IMPOSIBILIDAD DE FIRMAR Si quien deba firmar un escrito no sabe hacerlo o se encuentra temporariamente impedido para ello, se puede recurrir a esta figura en virtud de la cual otra persona habr de suscribirlo por autorizacin (a ruego) del imposibilitado para hacerlo. Para que ello sea vlido en el marco de un proceso judicial, la ley establece que la autorizacin sea dada -o ratificada si fue dada anteriormente- por aquel cuya firma debe constar en el escrito a quien efectivamente firmar en presencia de agentes judiciales con funciones certificatorias (el secretario o el oficial primero). stos debern extender -bajo su firma, consignando la fecha- una nota donde conste que en su presencia se ha autorizado o ratificado la autorizacin otorgada por quien debe firmar y no puede hacerlo respecto de otra persona que aparece firmando, identificando a ambos sujetos con sus nombres y dems datos filiatorios. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 119, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 120. Copias De todo escrito de que deba darse vista o traslado, de sus contestaciones y de los que tengan por objeto ofrecer prueba, promover incidentes, o constituir nuevo domicilio, y de los documentos con ellos agregados, debern acompaarse tantas copias firmadas como partes intervengan. No cumplido este requisito, ni subsanada la omisin dentro del da siguiente, se tendr por no presentado el escrito o el documento, en su caso, sin que se requiera intimacin previa, y se dispondr su devolucin al interesado, dejndose constancia en el expediente. La reglamentacin de superintendencia establecer los plazos durante los cuales deban 381 conservarse las copias en la secretara. 1. DERECHO DE DEFENSA Y COPIAS Frente a la peticin de alguna de las partes, la otra debe estar en condiciones de poder esgrimir sus oposiciones en forma adecuada y slo asegurando esa posibilidad es que el juez estar habilitado -a la postre- para emitir un pronunciamiento vlido en consonancia con las mandas constitucionales involucradas. Para lograr ese objetivo, es bsico que la contraparte conozca cul es el exacto tenor de lo pretendido o requerido. Dado que el escrito original as como la documentacin acompaada habrn de quedar incorporados al expediente, el cabal conocimiento de estas piezas por parte de la contraria se efecta a travs de la carga procesal que establece este artculo: la presentacin -junto con los originales- de tantas copias como partes haya en el trmite. En el cargo de recepcin se dejar constancia de si el escrito se presenta o no con copias y, en su caso, cuntas o cuntos juegos. De all lo sostenido en cuanto a que si de acuerdo con el cargo puesto al pie del escrito el mismo fue presentado con copias, resultando dicha aseveracin procesalmente veraz, no corresponde aplicar la consecuencia de devolucin del art. 120382. Son normalmente fotocopias que reproducen tanto el escrito como la documental adunada y deben ser firmadas por el letrado interviniente. Como vimos, la firma en los escritos de las partes que litigan por su propio derecho constituye una condicin esencial de existencia y validez de los mismos pero tales consecuencias derivadas de la omisin aludida no pueden extenderse o tornarse aplicables a las copias pertinentes. Obsrvese que la exigencia de acompaar copias prescripta por el art. 120 del ordenamiento procesal reposa en la idea de otorgar comodidad y ahorro de tiempo a la parte que debe contestar un traslado garantizando a su vez el efectivo resguardo del derecho de defensa en juicio. En esa inteligencia la firma de la parte en las copias para traslado no se erige como extremo esencial que -en caso de omitirse- adquiera una relevancia tal que empae los fines perseguidos por la norma sealada383. Actualmente con el auxilio de la informtica y de los procesadores de texto, para la reproduccin de escritos suele utilizarse el mismo sistema que da lugar al original (impresora) obtenindose una versin exacta de aquel aunque tambin -muchas veces con fines de economa- la copia consiste en una versin simplificada del escrito original (un tipo de letra ms sencillo, otro mrgenes, otra calidad de papel, etc.).

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Rectius est: deben. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/2/1994, Tenaglia, Juan Patricio v. White, Jos Luis y otros s/daos y perjuicios. 383 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/3/1999, Durso, Humberto v. Ferraro, Sebastin s/desalojo por tenencia precaria e incumplimiento contractual.

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La prctica tribunalicia ha admitido esta forma de producir copias siempre y cuando reproduzca de manera absolutamente ntegra el texto del original. Este principio puede extraerse del art. 5, acordada 2514/1992. El criterio rector ser siempre -en ltima instancia- la posibilidad del pleno ejercicio del derecho de defensa. 2. INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA: CONSECUENCIAS Muchas veces se ha considerado esta carga procesal como exagerada. Bsicamente teniendo en cuenta las consecuencias de la omisin de un elemento -copia- que podra ser considerado algo accesorio o secundario respecto de lo principal que es la presentacin original hecha en tiempo, forma y debidamente acompaada de respaldo documental. En este artculo se indica que cuando un sujeto no acompae las copias con la presentacin original ni tampoco al da siguiente, el juez tendr por no presentado el escrito o documento sin previa intimacin ordenando su devolucin a la parte con constancia de esa entrega en la causa. Claro que la omisin de acompaar copia de los documentos simplemente torna imperativa la devolucin de dichos documentos pero de manera alguna la del escrito mediante el cual se los adjunta384. La sancin contenida en el art. 120, CPCC no requiere ninguna intimacin previa por lo que la providencia que hace saber la falta de copias no debe notificarse personalmente o por cdula385. Sin embargo, si la providencia judicial dictada en este contexto decide someter el trmite previsto por el art. 120, CPCC a una previa intimacin, esa resolucin puede eventualmente llegar a causar un gravamen irreparable, correspondiendo admitir la queja planteada386. En la rbita de la casacin se ha dicho que si bien el recurso de inaplicabilidad de ley ha sido presentado sin las copias exigidas por el ltimo prrafo del art. 280 no correspondiendo dar vista o traslado del mismo ni conteniendo dicha norma similar sancin a la prevista en el art. 120, Cdigo cit., constituira un excesivo rigor formal hacer extensiva la misma al presente caso, ms an que no se encuentra en la especie afectado el derecho de defensa y debido proceso de los peticionantes desde que subsanada la omisin pueden ejercer en tiempo oportuno la facultad que le otorga el art. 284, CPCC387. Segn el tenor de esta manda, el incumplimiento de la carga de presentar copias determinar -por exclusin del expediente de un escrito o de un documento- la preclusin respecto de alguna de las etapas del proceso y con ella, la prdida de la posibilidad de ejercicio de la facultad por ese dficit formal en la presentacin. Esta grave sancin no es aplicable cuando no se ha cumplido por el secretario con la disposicin contenida en el art. 38, ap. 1, inc. c), de dicho ordenamiento, pues de haber sido ello observado el interesado hubiera podido llenar la exigencia de acompaar las copias faltantes dentro del da siguiente como refiere la norma en cuestin388. El plazo para cumplir la carga que edicta el art. 120, Cdigo Procesal debe computarse a partir del da siguiente en que se notifica por nota la providencia dictada a raz de la presentacin incompleta389. Si bien es cierto que la consecuencia parece extrema desde el punto de vista de quien la padezca, no lo es menos que -como vimos- el recaudo encuentra sostn en el derecho de defensa de la contraria.

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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/8/1988, Interfinanzas SA v. Estancias Derpa SAAIC y otro s/cobro ejecutivo. 385 SCBA, Ac. 41.446, 17/10/1990, Azar de Esayan, Salma v. Almeyra, Rubn O. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 45.384, 20/8/1991, Buczacka, Walter Ricardo v. Gmez, Hctor A. y otro s/daos y perjuicios. 386 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/10/1998, Gmez, Silvia v. Videla, Waldemar s/cobro ejecutivo. 387 SCBA, Ac. 76.262, 7/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Senz Valiente, Benjamn Benito s/expropiacin. 388 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. 389 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Hernndez Bustamante, Eduardo Manuel v. Huesca Prez, Gustavo D. y O. s/ejecutivo; Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Duarte Mereles, Selva v. El Sol SA s/daos y perjuicios. El trmino `da siguiente a que se refiere el art. 120, CPC, no puede ser otro que el que corresponda computando los plazos conforme al sistema del art. 156, CPC, o sea desde que qued notificado por nota de la providencia dictada a raz del escrito del que no se acompaaron copias, sealando dicha omisin y fijando 24 horas para subsanarla. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1987, Casa Radar SACI v. Palferro, Daniel Jos s/ejecucin; 5/5/1994, Capricornio SA v. Sulfrio Transportes Rodoviarios SA s/cobro de pesos - daos y perjuicios [J 14.22567-1]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/9/1995 Lloret, Andrs s/sucesin [J 14.22567-2]; 5/2/2002, Minni, Norma B. v. Navas, Jorge E. s/ejecucin - efecto devolutivo. El art. 120, Cdigo Procesal, es claro en cuanto a que es innecesaria la intimacin previa para subsanar dentro del da siguiente la omisin de acompaar copias, y que la presentacin que se efecta al efecto -para no resultar extempornea- debe tener lugar a ms tardar al da siguiente en que qued notificada por ministerio de ley la providencia que orden el cumplimiento de dicha carga. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Cuevas, Norma v. Clnica San Ramn s/daos.

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La carga prevista en el art. 120 del rito atiende esencialmente a la conveniencia de las partes y se relaciona con el inters de ellas y con la funcin jurisdiccional sin que su incumplimiento genere un correlativo derecho subjetivo de la contraria a la automtica aplicacin de la sancin cuando su derecho de defensa ha sido puesto a resguardo390. Pues bien, ha sido la jurisprudencia correctora la que ha realizado interpretaciones flexibilizadoras de este principio, dando alguna chance ms a la parte que incumple originalmente la carga para que abastezca los recaudos legales en debida forma. Ello en el marco de las facultades judiciales ordenatorias y de saneamiento, con la finalidad de que una omisin de este tipo no sea obstculo para el normal desenvolvimiento de la causa. Claro que -como siempre- el ejercicio de estas potestades debern estar gobernadas por la prudencia para no caer en un malsano favoritismo respecto de uno de los contendientes. Con relacin a la forma que tienen a su disposicin los litigantes para requerir la aplicacin del artculo en anlisis se ha resuelto que la eventual deficiencia de la notificacin de la demanda por no acompaarse a la cdula las copias tradas a los autos al accionar o, en su caso, el no haberse agregado copias en la forma requerida por la ley nada tiene en comn con el impedimento procesal de defecto legal y, por ende, dicha omisin -en la hiptesis de existir- debi canalizarse a travs de otras vas procesales idneas y no precisamente por ese andarivel391. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 120, Cdigo nacional. Se destacan -como diferencias notables- la mencin de la personera unificada como excepcin a la carga de acompaar tantas copias como partes intervengan en el pleito, la concesin al litigante de un plazo de dos das desde la notificacin ministerio legis de la providencia que exija cumplir con la carga de firmar los escritos, la referencia al hecho de que la devolucin del escrito no firmado se har sin ms trmite ni recurso salvo la peticin del art. 38, el agregado de dos prrafos donde se establece que las copias podrn ser firmadas indistintamente por las partes o sus letrados y debern ser glosadas al expediente salvo que por sus caractersticas no se pueda en cuyo caso se debern conservar ordenadamente en la secretara y slo se entregarn a la parte interesada o sus letrados bajo recibo. Tambin se indica que si esas copias deben agregarse a cdulas, oficios o exhortos se desglosarn dejando constancia de ello. En el ltimo prrafo se menciona, respecto de las copias reservadas en secretara y las glosadas en el expediente que a los fines de determinarse el plazo durante el cual se conservarn habr que remitirse a la reglamentacin de Superintendencia. Art. 121. Copias de documentos de reproduccin dificultosa No ser obligatorio acompaar la copia de documentos cuya reproduccin fuese dificultosa por su nmero, extensin, o cualquier otra razn atendible, siempre que as lo resolviere el juez, a pedido formulado en el mismo escrito. En tal caso el juez arbitrar las medidas necesarias para obviar a la otra u otras partes los inconvenientes derivados de la falta de copias. Cuando con una cuenta se acompaaren libros, recibos o comprobantes, bastar que stos se presenten numerados y se depositen en la secretara para que la parte o partes interesadas puedan consultarlos. 1. MORIGERACIONES A LA REGLA Una vez sentada la regla del art. 120, aqu se contemplan razonables excepciones a la carga de presentar copias de todo escrito y de la documentacin acompaada. Si bien se menciona la dificultad de la reproduccin por nmero o extensin, en definitiva se trata de una norma abierta que requerir de la precisin judicial al momento de ponderar las razones expuestas por el litigante. ste debe manifestar cul es el obstculo que le impide adjuntar copias del escrito o documentos que presenta y requerir -fundadamente- que se lo exima de la aludida carga en esa misma presentacin. El juez habr de resolver lo que entienda pertinente con la forma de una providencia simple y, en la misma, deber aguzar el ingenio para arbitrar medios supletorios a los fines de que la otra parte pueda tomar fcilmente contacto con los contenidos de las pretensiones o defensas392. Podr disponer que la documental sea compulsada en
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/5/2001, Frontani, Julio s/cancelacin de ttulos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos Alberto s/resolucin de contrato - daos y perjuicios. 392 Si bien el art. 121, CPC, autoriza al juez -a pedido de parte- a disponer la exencin al acompaamiento de copias cuya reproduccin fuese dificultosa, lo cierto es que lo es a condicin de que se arbitren las medidas necesarias para obviar a las partes los inconvenientes derivados de la falta de copias. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/6/1996, Signorello, Domingo v. Haick, Hugo s/escrituracin.

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secretara, ampliar el plazo para contestar si esa tarea se observa claramente como muy engorrosa o compleja, ordenar -si es posible- que los escritos sean reproducidos en soportes magnticos -disquete o disco compacto-, etc. 2. DOCUMENTACIN VOLUMINOSA En los casos especiales de libros -contables- y recibos o comprobantes, dado que normalmente se trata de documentacin muy abundante -e importante por implicar el soporte instrumental de derechos- el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla expresamente que a su respecto no opere la carga de presentacin de copias y bastar con su foliatura y depsito en secretara, normalmente en la caja fuerte del juzgado luego de haber dejado constancia en el expediente de ese desglose. All podrn concurrir las partes interesadas en consultar la informacin pertinente. Ello sin perjuicio -por supuesto- de que quien los aporte acompae espontneamente las copias. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 121, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 122. Expedientes administrativos En el caso de acompaarse expedientes administrativos, deber ordenarse su agregacin sin el requisito exigido en el art. 120. 1. OTRA EXCEPCIN Aqu -como en el supuesto anterior- la ley presupone que las actuaciones administrativas que se traen a la sede civil habrn de ser voluminosas y sienta la regla de que en el caso de que sean ofrecidas como soporte de pretensiones o defensas, bastar con su agregacin sin ser necesario que vengan acompaadas de copias que las reproduzcan. Las partes interesadas debern -entonces- compulsarlas por la mesa de entradas del tribunal o solicitar expresamente su exhibicin si se encuentran reservadas en la secretara. Como en el artculo anterior, su compulsa habr de hacerse en secretara. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 122, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 123. Documentos en idioma extranjero Cuando se presentaren documentos en idioma extranjero, deber acompaarse su traduccin realizada por traductor pblico matriculado. 1. IDIOMA NACIONAL De la lectura del art. 115 surge -como principio- que en todas las actuaciones procesales deber utilizarse el idioma nacional. En aquel caso se estudiaba qu ocurra en el supuesto de las audiencias donde interviene un sujeto que desconoce total o parcialmente las reglas de la lengua castellana. Aqu se trata de un planteo similar: documentos presentados en juicio que estn redactados en idioma extranjero. Ser carga de quien pretenda introducir ese tipo de instrumento en la litis acompaar la traduccin del mismo realizada por un profesional idneo: deber intervenir a esos fines un traductor pblico matriculado. Como sostenamos en aquel supuesto del art. 115, entendemos que si alguna de las partes requiera presentarse a la justicia y no cuenta con los medios suficientes para hacer frente a las erogaciones que importa la traduccin de los documento de que intente valerse, podr manifestarlo de este modo al juez para que se disponga que la tarea sea llevada adelante por un perito de la lista de designaciones de oficio para evitar -aqu tambin- una inconstitucional restriccin en el acceso a la justicia. El principio legal de la necesariedad de la traduccin de documentos redactados en idioma que no sea el castellano resulta razonable. Ello sin perjuicio de las flexibilizaciones que en cada caso puedan operar dentro del expediente y de las que nos ilustra la jurisprudencia cuando seala que es dable merituar un documento escrito en idioma extranjero -francs- del que no se acompa la correspondiente traduccin de acuerdo con el art. 123 si la demandada no se opuso a su agregacin a los autos y la finalidad de esa norma -preservar el derecho de defensa

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de la parte ante quien pretende oponrsele el escrito y facilitar el conocimiento del mismo por el juzgador- se encuentra cumplida en razn de que su alcance y contenido son fcilmente comprensibles393. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 123, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 124. Cargo El cargo puesto al pie de los escritos ser autorizado por el secretario o por el oficial primero. La Suprema Corte o las cmaras podrn disponer que la fecha y hora de presentacin de los escritos se registren con fechador mecnico. En este caso, el cargo quedar integrado con la firma del secretario o del oficial 1, a continuacin de la constancia del fechador. El escrito no presentado dentro del horario judicial del da en que venciere un plazo, slo podr ser entregado vlidamente en la secretara que corresponda, el da hbil inmediato y dentro de las dos (2) primeras horas del despacho. 1. EL CARGO Y LOS TIEMPOS DEL PROCESO El cargo es la constancia escrita de recepcin de un escrito consignado en esa misma pieza por parte del rgano judicial. Si bien existen diferentes formatos -ya que tanto pueden ser puestos ntegramente de puo y letra o bien simplemente mediante el llenado de los espacios en blanco de un sello de goma especial o del reloj fechador automtico- en l debe aparecer -como mnimo- la fecha completa (da, mes y ao), la hora de presentacin, la circunstancia de haberse acompaado copias (ello segn lo ordena el art. 8, acordada 2514/1992) y la firma del autorizante -para la ley, secretario u oficial primero-. Estos elementos del cargo son esenciales. Se ha dicho que el cargo es una constancia o acto procesal de naturaleza formal destinado a acreditar la presentacin de una actuacin judicial y las circunstancias en que se lo hace (fecha y hora, firma, copias, etc.) y slo tiene plena eficacia cuando se encuentra integrado de acuerdo con los recaudos que prev el art. 124394. Y dado que en la diligencia interviene un funcionario designado por la ley al efecto, esta constancia al pie de todo escrito o comunicacin dirigida al tribunal del da, ao y hora en que se verific la presentacin -as como de las dems circunstancias apuntadas- reviste las caractersticas propias de un instrumento pblico y por consiguiente lo all consignado por el secretario u oficial primero goza de autenticidad y hace plena fe hasta la redargucin de falsedad395. Se trata de una constancia fehaciente del momento exacto de presentacin de un escrito, lo cual adquiere relevancia particular en un proceso civil y comercial como el que delinea nuestro Cdigo donde rige el principio de preclusin. Como veremos, existen plazos dentro de los cuales pueden realizarse vlidamente ciertos actos procesales. La mayora de estos actos procesales en un sistema escriturario se realizan por escrito. De all que el cargo habr de constituir elemento esencialsimo para que el juez pueda constatar que estas presentaciones de las partes se realizaron en tiempo til y no declarar precluida -perdida en estos casos- a su respecto la facultad procesal de que se trate. La norma prev que la Corte y las cmaras de apelacin en sus respectivas rbitas de superintendencia podrn admitir para estampar la constancia de marras la utilizacin de un fechador mecnico. Se trata de un reloj electrnico provisto de un dispositivo de impresin que al introducir por una de sus ranuras el escrito lo sella consignando los datos referidos (con fecha y hora). Claro que ello no bastar sino que ser imprescindible segn la norma la firma del secretario u oficial primero, adems de la referencia a las copias adunadas, recaudo que surge -como vimos- del acuerdo 2514/1992. 2. PLAZO DE GRACIA La ley contempla una flexibilizacin respecto de la regla de la perentoriedad de los plazos. Como principio, todos los trminos procesales vencen inexorablemente la ltima hora del ltimo da.

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SCBA, B.55.486, 26/5/1998, Scipioni, Augusto v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa. 394 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/11/1995, Ros, Santiago v. Buscaglia, Nstor y otro s/daos y perjuicios. 395 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 11/8/1989, Fernndez, Elsa v. N. N. s/posesin veinteaal.

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Los letrados debern ser diligentes para llevar un exacto control de los procesos en los que intervienen as como de los plazos que en cada uno de ellos van naciendo para que las presentaciones en defensa de sus asistidos sea eficaz. Sin embargo y como una concesin legal en pos de la efectiva proteccin de estos derechos es que se contempla el plazo de gracia396. Nuestra Corte ha explicado que la gnesis de la introduccin del ltimo prrafo del art. 124, CPCC se encuentra en que los plazos de das de que disponen los justiciables para ejecutar los actos procesales no se cuentan por horas, puesto que el da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche segn el art. 24, CCiv. Como el horario de las oficinas judiciales no se extiende hasta la hora veinticuatro, en que vence el trmino perentorio, se impone arbitrar un remedio para el debido ejercicio de la facultad del interesado397. En la faz puramente prctica -pero no por ello menos importante- este plazo permite al letrado contar con ms tiempo en la elaboracin de escritos al admitirse su presentacin el da hbil inmediato posterior al del vencimiento, en las dos primeras horas -tambin hbiles-. As, el abogado tendr -en ciertos casos- varios das suplementarios si el vencimiento del plazo operase un viernes -o incluso un feriado anterior-. Como el parmetro para calcular las dos horas es el inicio del despacho -debe entenderse la actividad de los tribunales abierta al pblico- siempre depender del horario que establezca la Suprema Corte de Justicia para el funcionamiento de los organismos del Poder Judicial. En la actualidad, con el inicio de actividades a las siete treinta horas, el plazo de gracia se extiende hasta las nueve treinta horas, luego de lo cual, salvo circunstancias excepcionales (suspensin de trminos, acuerdo de partes, justificacin admitida por el juez, etc.) no podr presentarse vlidamente el escrito. Esta extensin temporal rige en todas las instancias del proceso civil y comercial, incluso en la extraordinaria. Prueba de ello es que la Corte ha dicho que considerar extemporneo el depsito previo para recurrir -art. 278 efectuado dentro del plazo de gracia del art. 124 conllevara mantener una hermenutica de las normas adjetivas reida con el principio constitucional de afianzar la justicia -Prembulo de las Constituciones provincial y nacional- incurrindose en exceso ritual398. Y tambin se aplica en los procesos concursales, ya que el art. 124 es de aplicacin supletoria en todo lo que no se encuentra previsto en la ley 24522 -art. 278 de este rgimen-399. 3. ...EN LA SECRETARA QUE CORRESPONDA... Esta norma no slo indica cundo ser vlida la presentacin del escrito fuera de trmino sino que tambin exige que esa presentacin se haga en la secretara que corresponda. Si bien ello parece una obviedad, no han sido pocos los casos en que en el frrago de la tarea tribunalicia que deben acometer los letrados -o bien por simple error o distraccin- se dejan escritos en secretaras que no corresponden, ya sea que la confusin tenga lugar entre rganos de la misma jerarqua o bien de diferente, como puede ser dejar un escrito en la secretara del juzgado de primera instancia cuando corresponda hacerlo en la de la cmara de apelaciones. El tema ha suscitado controversias que han llegado hasta la Corte ya que -si bien con los matices propios de cada caso- en general se enfrentan los principios de formalidad y el de justicia. Por el primero se busca que los pasos procesales se cumplan adecuadamente y que deslices de este tenor sean motivo suficiente para descalificar la diligencia mientras que por el segundo, se trata de superar pices procesales cuando las razones esgrimidas son de peso en bsqueda de un resultado axiolgicamente valioso. As, sobre el tema, el mximo tribunal local ha dicho que carecen de eficacia los escritos que no han sido presentados en la Secretara que corresponde400.

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La demanda presentada dentro del plazo de `gracia establecido por el art. 124, CPCC constituye un acto eficaz para interrumpir la prescripcin de la accin de que se trate. SCBA, L.43.161, 14/11/1989, Thomas, Hctor Alfredo v. Frigorfico Minguilln SACIFI s/reajuste de haberes. 397 SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000 Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 398 SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000, Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 399 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Banco Caja de Ahorro SA s/incidente de impugnacin de inf. individual. 400 SCBA, Ac. 35.064, 22/10/1985, Sociedad Mixta Siderrgica Argentina v. Oggero Hnos. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 37.524, 18/8/1987, Turdo, Carmelo R. y otros v. Lezcano, Ricardo I. y otros s/desalojo por intruso [J 14.5103-1]; Ac. 49.451, 14/3/1995, Incurato, Fernando v. Volkart, Ida Rosmarie s/daos y perjuicios [J 14.5103-2].

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Postura que tambin ha sido recogida por las instancias inferiores en las que se sostuvo que la pretensin de considerar eficaz un escrito presentado en una secretara distinta de aquella ante la que tramita el expediente resulta improcedente, conforme lo precepta el art. 124, ltimo prrafo, y su doctrina del Cdigo Procesal. Es que, de permitirse tal solicitud se dejara permanentemente abierto un camino hacia la inseguridad jurdica, violndose as el debido proceso judicial y el orden regular que debe imperar en el mismo que es funcin de los jueces preservar401. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 124, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se omite mencionar al secretario entre quienes pueden autorizar el cargo de recepcin de escritos. CAPTULO III - Audiencias Art. 125. Reglas generales Las audiencias, salvo disposicin expresa en contrario, se ajustarn a las siguientes reglas: 1) Sern pblicas, a menos que los jueces o tribunales, atendiendo las circunstancias del caso, dispusieren lo contrario mediante resolucin fundada. 2) Sern sealadas con anticipacin no menor de tres (3) das, salvo por razones especiales que exigieren mayor brevedad, lo que deber expresarse en la resolucin. En este ltimo caso, la presencia del juez o tribunal, podr ser requerida el da de la audiencia. 3) Las convocatorias se considerarn hechas bajo apercibimiento de celebrarse con cualquiera de las partes que concurran. 4) Empezarn a la hora designada. Los citados slo tendrn obligacin de esperar treinta minutos. 5) El secretario levantar acta haciendo una relacin abreviada de lo ocurrido y de lo expresado por las partes. 1. AUDIENCIAS. REGLAS GENERALES Esta norma prev pautas genricas para el desarrollo de las audiencias, las que debern ser complementadas con las que en cada caso especfico regula el Cdigo (audiencia testimonial, de conciliacin, de absolucin de posiciones, para explicaciones de peritos, etc.). Se establece la publicidad de las audiencias. Ello es consecuencia del principio republicano de publicidad de los actos de gobierno. La actividad jurisdiccional es parte de la tarea gubernamental y por tal motivo debe realizarse a la vista de todos los ciudadanos quienes -interesados en la recta administracin de justicia- pueden activar, si bien no dentro del expediente por ser ajenos a l, mecanismos de contralor en casos de notorios y graves desvos en la misma (denuncia de superintendencia, penal o ante el jury de enjuiciamiento). Lo dicho es sin perjuicio de que frente a supuestos debidamente justificados y como excepcin, los magistrados establezcan -de oficio o a pedido de alguno de los interesados- el carcter privado de la audiencia, en cuyo caso impedirn el acceso a la misma a quienes no revistan la calidad de parte en el expediente o a los auxiliares de la justicia cuya intervencin no resulta indispensable. Normalmente se adoptar esta medida frente a audiencias en la que los hechos a ventilar se refieran a aspectos de la vida ntima de las personas o donde se ponga en juego su honor, reputacin, etc. En la prctica, la poca difusin de la agenda de los tribunales sumado al normalmente escaso espacio edilicio con que se cuenta para el desarrollo de estas actividades atentan contra el efectivo cumplimiento de este principio que slo se pone de manifiesto cuando se trata de una causa de repercusin pblica. All es el periodismo el que se encarga de registrar las diferentes contingencias procesales, tarea que por lo comn y de acuerdo con la experiencia de los ltimos tiempos viene guiada por un criterio netamente sensacionalista donde escasea el anlisis objetivo, mesurado y jurdico de los hechos para dar lugar a un desenfrenado inters por generar atencin en el pblico (y as aumentar las ventas o el promedio de audiencia) realizndose frente a la comunidad -con toda ligereza- evaluaciones y comentarios apresurados y mostrando visiones distorsionadas o, en el mejor de los casos, parciales de los acontecimientos judiciales, todo lo que contribuye a generar en la opinin pblica un desfavorable concepto de la actividad de los tribunales. En suma, presenciamos un ejercicio abusivo y pernicioso de la libertad de prensa atribuible tanto a sus integrantes -normalmente poderosos multimedios- como tambin a cierto grupo de abogados y magistrados desprovistos de
401

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, Olivero, Jorge E. y otro v. Ramos, Luis D. y otros s/daos y perjuicios.

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los mnimos principios ticos de los que deberan -ellos ms que nadie por las respectivas funciones que la sociedad les ha encomendado- hacer gala. Por el inc. 2 se establecen los plazos a los fines de la vlida fijacin de audiencias. En realidad, se trata de los trminos mnimos de antelacin necesaria para anoticiar a los citados a esa diligencia. Los jueces habrn de tener en cuenta el tiempo que insume la notificacin de ese provedo. No slo se busca con esos das de anticipacin que los citados puedan organizarse y disponer del tiempo suficiente para concurrir a los estrados judiciales sino tambin -en el caso de las partes- que puedan delinear juntamente con sus letrados la estrategia a desplegar en el acto procesal para el que son convocadas. Slo excepcionalmente y ante casos justificados -fundndose el auto que as lo disponga- se pueden fijar con menor tiempo del reglamentario y consecuentemente con menor anticipacin, en cuyo caso si las partes lo encuentran necesario, se podr requerir la presencia del juez el mismo da de la audiencia. Como ya se sealara en la nota al art. 34, inc. 1, CPCC, se intenta que el principio de inmediacin tenga una mayor vigencia, lo cual choca frontalmente con el cmulo de tareas que por lo general agobia a los juzgados de primera instancia. Si bien resulta de lo ms recomendable que sea el juez quien conduzca las audiencias, lo cierto es que en la gran mayora de los casos ello no se cumple, delegndose la tarea. Se ha dicho que el recurso de nulidad interpuesto contra la sentencia dictada fundado en que la citacin para una audiencia fue cursada sin la debida anticipacin, resulta extemporneo pues tal irregularidad debi denunciarse dentro del plazo perentorio de cinco das contado a partir de aquella notificacin. La postura seguida por el recurrente conduce de manera inexorable a la convalidacin del acto viciado402. Para el caso de ausencia de alguna de las partes, la sola convocatoria a audiencia importar -por mandato legal- el apercibimiento de celebrarse con la que asista. Sin embargo, resulta obvio que en ciertos casos donde es esencial la presencia de ambas partes -por ejemplo, una audiencia de conciliacin- el acto de marras no surtir ningn efecto. Se busca puntualidad en la celebracin de las audiencias, previndose como tiempo de espera el de treinta minutos luego de lo cual se celebrar con los presentes o bien se dejar constancia en un acta de lo acontecido: mencin de los que han asistido y de los que no lo han hecho403. Tambin se contempla la forma en que habr de quedar registrado en el expediente lo ocurrido en el transcurso de estas diligencias. Si bien la audiencia constituye el acto oral por excelencia, dada la vigencia del principio escriturario es necesario que el secretario levante un acta con la relacin de lo esencial de la misma as como de las manifestaciones de las partes, la que luego ser firmada por todos los asistentes. A pedido de los letrados se podrn consignar otras cuestiones que puedan ser consideradas de inters salvo que la parte contraria a la peticionante se oponga, en cuyo caso habr de resolver el juez sobre el punto. Tngase en cuenta que en algunos casos, el acta de la audiencia habr de ser circunstanciada (por ejemplo, el caso de la audiencia testimonial y la de absolucin de posiciones). En ese supuesto el diferendo se pondr a consideracin del juez que resolver en el acto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 125, Cdigo nacional. Se establece la publicidad de las audiencias bajo pena de nulidad y se mencionan algunas de las causas que el juez puede esgrimir para disponer limitaciones a este principio. No se incluye la posibilidad de que las partes requieran la presencia del juez. Se aclara que cuando una audiencia se suspenda, se fijar en el acto la fecha de su reanudacin. Tambin, que luego de transcurridos treinta minutos las partes que asistieron podrn retirarse dejando constancia de su presencia en el libro de asistencia. Se seala que el acta ser firmada por el secretario y las partes salvo que alguna de ellas no hubiera querido o podido hacerlo, en cuyo caso se dejar constancia. Se incorpora un inc. 6 donde se hace referencia a que el tribunal -si as lo decidiere- podr disponer la documentacin de la audiencia mediante fonograbacin. Se establecen las pautas para ello, la fuerza probatoria de los registros y la utilizacin de los mismos por la alzada. Mediante el inc. 7 se prevn otros medios tcnicos de registro. Se trata de pautas que en el rgimen provincial pueden ser obtenidas de la interpretacin del art. 126.

402 403

Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/9/1995, Tabellone, Alberto A. v. Carnevale, Jos D. s/cobro ejecutivo. Si la parte fue citada a una audiencia es obvio que debe concurrir al juzgado de radicacin del juicio y no adonde se le ocurra, porque all es donde se realizan esos actos, salvo situaciones especiales que sern indicadas en el caso; y si as no procedi, su torpeza no puede transferirse negativamente en desmedro del contralitigante (arts. 34, inc. 1, y 125, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/5/1994, Introini, Nstor Luis v. Ortero, Ral Oscar s/cobro ejecutivo.

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Art. 126. Versin taquigrfica e404 impresin fonogrfica A pedido de parte, a su costa, y sin recurso alguno, podr ordenarse que se tome versin taquigrfica de lo ocurrido o que se lo registre por cualquier otro medio tcnico, siempre que se solicitare con anticipacin suficiente. El juez nombrar de oficio a los taqugrafos, o adoptar las medidas necesarias para asegurar la autenticidad del registro y su documentacin. Las partes podrn pedir copia carbnica del acta que firmarn todos los concurrentes y el secretario. 1. REGISTRO DE LAS AUDIENCIAS En el artculo anterior se ordena levantar un acta de lo ocurrido. Ello es lo habitual. Aqu, en el tramo final de la manda se contempla el recaudo de la firma de todos los asistentes as como la posibilidad de que las partes requieran y obtengan una copia carbnica del acta. Esta forma de reproduccin hoy se ve reemplazada normalmente por el fotocopiado o la impresin rpida del acta por el mismo equipo informtico con el que se confeccion el original. Sin embargo, por lo comn el acta slo recoge lo medular de la diligencia. En ciertos casos, a las partes puede interesarles que quede registro de la totalidad de las manifestaciones vertidas en la audiencia o del conjunto de actividades all desplegadas -imagnese el caso de una compleja reconstruccin de hechos donde intervienen testigos y peritos-. En ese caso, el Cdigo contempla la posibilidad de que tome versin taquigrfica o que se grabe lo ocurrido sea slo en lo que hace al audio o bien audio e imagen. La concurrencia de taqugrafos al recinto judicial para reproducir el tenor de una audiencia entendemos que hoy resulta un recurso obsoleto atento las posibilidades tcnicas muy accesibles que permiten la grabacin -y ulterior eventual desgrabacin- de lo sucedido ya sea con una grabadora de casetes, videograbadora o webcam que capte imagen y sonido. El costo de estos recursos ser a cargo de la parte que los pida y la decisin que lo disponga no podr ser recurrida. La ley establece como recaudo que se lo requiera con antelacin suficiente y normalmente se delegar en el secretario la tarea de supervisar la utilizacin de los equipos para que, luego de concluida la labor de los encargados de llevar adelante el registro, pueda certificar la autenticidad de la versin obtenida. El Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires contempla expresamente estas formas de registro de las audiencias, adquiriendo en este caso una relevancia particular dado que el sistema que all se propicia busca potenciar la oralidad en el trmite civil y comercial local (art. 125.f de ese Anteproyecto). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los inc. 6 y 7 del art. 125, Cdigo nacional. CAPTULO IV - Expedientes Art. 127. (Texto segn ley 12141, art. 1) Prstamo Los expedientes nicamente podrn ser retirados de la secretara, bajo la responsabilidad de los abogados apoderados o patrocinantes, peritos o escribanos en los casos siguientes: 1) Para alegar de bien probado. 2) Para expresar agravios o contestar los mismos en los trminos de los arts. 254 y 260. 3) Para practicar liquidaciones y pericias; particin de bienes sucesorios; operaciones de contabilidad; verificacin y graduacin de crditos; mensura y deslinde; divisin de bienes comunes; cotejo de documentos y redaccin de escrituras pblicas. 4) Cuando el juez lo dispusiere por resolucin fundada. En los casos previstos en los dos ltimos incisos, el juez fijar el plazo dentro del cual debern ser devueltos. 1. CUSTODIA DE LOS EXPEDIENTES Siendo nuestro trmite procesal de neto corte escriturario, el conjunto de documentos que rene el expediente constituye el soporte bsico del proceso. De all la importancia de que sea llevado correctamente, de modo organizado, foliado correctamente, etc. Muchas de las pautas que se aplican a esta actividad estn contenidas en el acuerdo 2514/1992 ya citado. El secretario es el encargado de la custodia material de los expedientes. Este funcionario es el que debe velar porque las actuaciones permanezcan dentro del mbito fsico de la dependencia judicial a la que pertenece y en buen estado.

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Rectius est: o.

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Fuera del marco regulatorio determinado por los arts. 127 y 128, CPCC y res. 854/1973 de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia, los expedientes -por principio- no pueden ser retirados de la secretara por una elemental razn de orden y seguridad ya que de lo contrario dificultara el contralor de los justiciables en la tramitacin del proceso y facilitara las prdidas y extravos405. Sin embargo, pueden configurarse diversos supuestos en los que sea necesario que el expediente salga de all. Esta norma prev algunos de esos casos: la realizacin de los alegatos -ya que es imprescindible contar con el conjunto de la prueba producida y obrante en autos-, la confeccin de la expresin de agravios y su respuesta -aqu tambin es vital contar con todas las actuaciones previas a la sentencia de mrito de primera instancia pues de esa informacin surgirn o bien las causas del perjuicio para utilizarlas como argumento del recurso o bien, los contraargumentos sobre la base de los cuales se habr de intentar convencer al juez de la sinrazn del recurso de la contraria-, la prctica de actos variados que requieren -aqu tambin- contar con los datos de toda la causa o bien de gran parte de ella, resultando ms expeditivo y econmico trabajar sobre el expediente mismo antes de requerirse copia de toda la documentacin all obrante que habr de utilizarse. La enumeracin no es taxativa ya que tambin se permite que sea el juez -frente a una peticin especfica realizada por escrito exponiendo las razones del requerimiento- quien disponga de manera fundada el prstamo. Esta resolucin -providencia simple- no es susceptible de apelacin ya que no causa gravamen alguno que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva406. Salvo el caso de los alegatos y de la expresin de agravios y su respuesta -todos esos actos tienen plazos procesales preestablecidos-, los dems supuestos requerirn que el juez determine cundo el expediente habr de ser reintegrado a su mbito natural: la secretara del juzgado. Finalmente y en cuanto a los efectos del prstamo de las actuaciones, se ha dicho que el retiro de la causa por el letrado patrocinante (art. 127) importa un supuesto de notificacin tcita respecto del patrocinado 407, circunstancia que deber ser ponderada en cada caso a los fines notificatorios de los actos procesales. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 127, Cdigo nacional. Se aclara que el retiro de expediente para el alegato de bien probado slo puede tener lugar en el juicio ordinario. Se omite el inc. 2 (prstamo de la causa para la expresin de agravios y contestacin a los mismos). Dentro de los actos del inc. 2 (3 provincial) se omite la verificacin y graduacin de crditos. Y finalmente se agrega un ltimo prrafo donde se consigna que el Procurador General de la Nacin, los procuradores fiscales de la Corte Suprema y los de cmara podrn tambin retirar los expedientes cuando acten representando al Estado nacional para presentar memoriales y expresar o contestar agravios. Art. 128. (Texto segn ley 11593, art. 1) Devolucin Si vencido el plazo no se devolviese el expediente, quien lo retir ser pasible de una multa de cincuenta pesos ($ 50), por cada da de retardo, salvo que manifestase haberlo perdido, en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en el art. 130, si correspondiere. El secretario deber intimar su inmediata devolucin a quien lo retenga, y si sta no se efectuara, el juez mandar secuestrar el expediente, con el auxilio de la fuerza pblica, sin perjuicio de remitir los antecedentes a la justicia penal. 1. CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE REINTEGRO DEL EXPEDIENTE El art. 127 establece que el retiro del expediente se har bajo la responsabilidad de los sujetos habilitados legalmente -salvo resolucin del juez en otro sentido-: abogados apoderados, patrocinantes, peritos o escribanos. stos podrn tener en su poder las actuaciones por cierto tiempo (establecido por ley segn el acto para el que se pide la causa o por el juez) y debern reintegrarlo en la oportunidad sealada ya que de lo contrario se prevn multas acumulativas, ms all de las consecuencias procesales que se vern en cada caso en particular. Frente al incumplimiento, adems de la sancin pecuniaria prevista, el secretario puede intimar a la inmediata devolucin del expediente a quien lo retir. Si la orden no se cumple voluntariamente, el juez puede ordenar que sea secuestrado mediante un mandamiento que diligenciar un oficial de justicia con auxilio de la polica de ser necesario. Claro que tambin la desobediencia podr ser objeto de anlisis en la esfera penal para lo cual el magistrado deber remitir los antecedentes del episodio a ese fuero.
405 406

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/5/1989, Olano, Francisco s/sucesin ab intestato. Cm. Civ. y Com. Quilmes, 16/9/1998, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/homologacin de convenio incidente de ejecucin de sentencia (recurso de queja). 407 SCBA, Ac. 46.992, 15/3/1994, Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios.

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Puede darse el caso de que la falta de devolucin se deba a que quien retir el expediente lo haya extraviado. Frente a ello, corresponder el trmite de su reconstruccin sin perjuicio de que tambin la conducta de la persona en cuyo poder se encontraba el expediente al desaparecer pueda ser pasible de reproches ulteriores tal como lo pauta el art. 130. Cuando se comprueba que la prdida del expediente es imputable a algn profesional, deja de ser aplicable la multa prevista en el art. 128, para dar lugar a otra sancin pecuniaria mucho ms grave lo que queda librado al prudente arbitrio del rgano jurisdiccional408. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 128, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 129. Procedimiento de reconstruccin Comprobada la prdida de un expediente, el juez ordenar la409 reconstruccin la que se efectuar en la siguiente forma: 1) El nuevo expediente se iniciar con la providencia que disponga la reconstruccin. 2) El juez intimar a la parte actora, o iniciadora de las actuaciones, en su caso, para que dentro del plazo de cinco (5) das presente las copias de los escritos, documentos y diligencias que se encontraren en su poder. De ellas se dar vista a la otra u otras partes, por el mismo plazo, a fin de que se expidan acerca de su autenticidad y presenten, a su vez, las que tuvieren en su poder. En este ltimo supuesto tambin se dar vista a las dems partes por igual plazo. 3) El secretario agregar copia de todas las resoluciones correspondientes al expediente extraviado que obren en los libros del juzgado o tribunal, y recabar copias de los actos y diligencias que pudieren obtenerse de las oficinas o archivos pblicos. 4) Las copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al expediente por orden cronolgico. 5) El juez podr ordenar, sin sustanciacin ni recurso alguno, las medidas que considerare necesarias. Cumplidos los trmites enunciados dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente. 1. RECONSTRUCCIN DEL EXPEDIENTE Ya sealamos la trascendencia del expediente para el proceso civil y comercial tal como lo regula nuestro Cdigo. De all que con su desaparicin podemos decir que desaparece el proceso ya que se pierde el cuerpo que rene en forma ntegra y ordenada todas las constancias originales de los actos jurdicos realizados. Si bien es cierto que en la teora podemos diferenciar los actos procesales de su instrumentacin, no lo es menos que en el caso de un sistema de fuerte impronta escrituraria como el que contempla nuestro Cdigo en la gran mayora de los casos ambos fenmenos se funden en uno solo: el papel donde obren las manifestaciones de los distintos operadores procesales. De all la dificultad que existir de probar los actos realizados si no es a travs de copias de los documentos que plasmaron por escrito cada uno de esos eventos de la litis. Frente a la grave contingencia que importa la prdida del expediente -sea por extravo o destruccin total o parcial410- est previsto el trmite de reconstruccin para lo cual habr que recurrir a las copias que de las resoluciones dictadas obran registradas en los tribunales y de las copias de los documentos que las partes pudieron haber conservado en su poder. El expediente de reconstruccin tiene que reproducir, en la medida de lo posible, exactamente lo que obraba en el reconstruido y no servir de medio para alterar la situacin jurdica existente en el desaparecido, vulnerando con ello el valor justicia y el principio de lealtad procesal411.

408

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Salvatoris, Ana v. Almagro, Guillermo E. s/repeticin de pago. 409 Rectius est: su. 410 El ordenamiento prev un mecanismo de reconstruccin cuando un expediente se pierde, que alcanza incluso a la documentacin a l acompaada (art. 129, inc. 2, Cdigo Procesal). Dicho procedimiento, que contempla la prdida total de las actuaciones, es tambin de aplicacin, sin duda alguna, cuando lo que se extrava es una parte de las mismas o los documentos que agregaron las partes para dar sustento a sus derechos. En esta materia, lo que es aplicable al todo resulta igualmente aplicable a una porcin del mismo, en tanto el fin perseguido es que lo que se perdi pueda ser rehecho para que la causa siga su trmite y alcance su fin natural que es la sentencia. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1998, Texshu SA v. Saccomanno, Jos y otros s/cobro de australes. 411 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/1991, Labato de Rodrguez, Luca Emilia v. Sacco, Ubaldo Nstor s/desalojo.

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La reconstruccin principia con el despacho del juez que dispone esta medida, normalmente luego de un informe del secretario que da cuenta de la falta del expediente y de la imposibilidad de ubicarlo. Por lo comn, esta actividad se ve motorizada por el pedido de alguna o de ambas partes de bsqueda del expediente. Se convocar formalmente a los litigantes para que en el plazo de cinco das acompaen todos los documentos referidos a la causa extraviada que tengan en su poder. De lo que presente una de las partes se dar vista a la otra para que seale lo que estime corresponda respecto de la autenticidad de las piezas aportadas y a su vez adune la documentacin en su poder, de lo que volver a darse vista a su contraria. Es de buena prctica conservar copia de los escritos presentados -con la constancia de recepcin que coloca en ellas el juzgado a requerimiento de la parte- para evitar inconvenientes posteriores. Hoy da, la utilizacin de computadoras en la preparacin y almacenamiento de documentos permite obtener fcilmente copias de las presentaciones realizadas por los letrados con slo recurrir a la memoria del ordenador e imprimir nuevamente la pieza de que se trate. Sin embargo, observamos que una copia que tiene la constancia de recepcin del juzgado tendr mayor valor probatorio a los fines de integrar un expediente reconstruido que la nueva impresin que realice el letrado del escrito guardado en la memoria de su computadora. Respecto de este ltimo escrito, la contraparte -en la oportunidad idnea- podr oponer ms reparos respecto de su autenticidad que en relacin a aquel que posee la constancia de recepcin mentada. Al secretario incumbir obtener las copias de resoluciones de los archivos judiciales respectivos -libros de registros de sentencia, de interlocutorias, caja de seguridad de la secretara 412, archivo de tribunales, etc.- as como de la documentacin que exista en registros pblicos de diferente tipo. l se encargar de recabar la informacin necesaria mediante oficios. Todo ese conjunto de documentos ser agregado en forma cronolgica y luego de ello, si aun fuere necesario alguna otra actividad para completar la informacin reunida, la dispondr el juez sin conferir traslado y mediante resolucin no recurrible, luego de lo cual dar por concluida la reconstruccin del expediente perdido prosiguiendo el trmite segn el estado en que se encuentre. La tarea, por lo expuesto, no es sencilla. El expediente reconstruido se conforma con constancias en poder de las partes a las que la contraria puede oponer su desconocimiento como instrumento que refleje el original perdido. Estas oposiciones deben ser tomadas con cautela por el juez. Se ha dicho que si en este trmite se niega autenticidad a los elementos trados para reconstruir el expediente, deben aportarse pruebas por lo menos equivalentes ya que de lo contrario la actitud reticente de una de las partes conducira al fracaso de la mayora de las reconstrucciones413. La reconstruccin del expediente debe ser un trmite que no retrase exageradamente la sustanciacin del proceso. El juez tratar de que sea rpido y sencillo para lo cual deber contar con la colaboracin de las partes. De all que la vista contemplada por el art. 129, inc. 2, de los documentos aportados por una de las partes a su contraria, no requiere el acompaamiento de copias para traslado. Debe concurrir la interesada a la secretara a los fines de controlar los autos y as formular las objeciones que considere oportunas414. Una vez cumplimentados los trmites establecidos en el art. 129, corresponde dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente toda vez que el procedimiento de reconstruccin tiene por presupuesto necesario la comprobacin de su prdida415. Se ha sostenido respecto de esta contingencia que si son vlidas las notificaciones cursadas a la parte hacindole saber primero la aprobacin de la reconstruccin y anoticindola luego de posteriores resoluciones dictadas en el expediente reconstruido, ello implica la extemporaneidad del planteo de nulidad formulado tras la sentencia. Si bien es cierto que en su momento no se cumplieron acabadamente las disposiciones del art. 129 no puede la parte cuestionar la validez de actuaciones reconstruidas hace aos, de las que fue notificada y que consinti en su momento. Por lo dems, la crtica a la evaluacin errnea de la prueba, que pueda padecer la sentencia, debe ser materia de la apelacin y no puede dar lugar a la nulidad de las actuaciones 416. Tambin, que el auto que se limita

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La fotocopia del documento base del presente juicio ejecutivo (cheque), debidamente certificada por el actuario, reservada oportunamente en Secretara, resulta un elemento de incuestionable utilidad para el trmite de reconstruccin de la causa, no slo por su representatividad, sino por el valor que le confiere la atestacin de autenticidad hecha por el funcionario pblico interviniente, sin perjuicio, claro est, de la valoracin que al momento de sentenciar, pueda hacer el magistrado en funcin de las particularidades del caso (arts. 979, inc. 4, y su doct. del Cdigo Civil, 129, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/2001, Chazarreta, Carlos E. v. Labriola, Daniel E. s/ejecutivo. 413 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/3/1990, Aranciaga, Norma Beatriz v. Di Plcido, Daniel Hctor s/homologacin de convenio. 414 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 4/4/1991, Biondo, Hctor D. v. Trovato, Mario s/ejecucin de honorarios. 415 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, M., B. y G. de M., M. s/divorcio art. 67 bis - bsqueda de expediente.

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a tener por reconstruido el expediente es irrecurrible pues no impide que puedan ser agregadas otras constancias con posterioridad o que el juez pueda ordenar las medidas que considere necesarias antes de resolver417. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 129, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Art. 130. (Texto segn ley 11593, art. 1) Sanciones Si se comprobase que la prdida de un expediente fuere imputable a algn profesional, ste ser pasible de una multa entre doscientos cincuenta pesos ($ 250) y quince mil pesos ($ 15.000), sin perjuicio de su responsabilidad civil o penal. 1. RESPONSABILIDAD POR PRDIDA DE EXPEDIENTE Cuando se determine que la prdida de la causa se debi a una conducta culposa, negligente o dolosa de algn profesional interviniente418, el Cdigo Procesal Civil y Comercial contiene una multa graduable de acuerdo con la gravedad de la falta, ms all de lo que corresponda en la rbita penal ya que deber el juez de la reconstruccin adems de comunicar la prdida a la Suprema Corte remitir los antecedentes del caso a la justicia penal. No procede la aplicacin de una sancin de multa a un profesional por la prdida de un expediente -se ha dicho- si no se han individualizado los elementos o constancias existentes en el juzgado que documenten el prstamo al mismo ni se ha efectuado la investigacin administrativa previa, pues su gravedad requiere de fehaciente comprobacin del presupuesto que la autoriza419. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 130, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin expresa entre los sujetos sancionables por la prdida del expediente a las partes. CAPTULO V - Oficios y exhortos Art. 131. Oficios y exhortos dirigidos a jueces de la Repblica Toda comunicacin dirigida a jueces de jurisdiccin provincial por otros del mismo carcter, se har mediante oficio. Las dirigidas a jueces nacionales o de otras provincias, por exhorto. Podrn entregarse al interesado, bajo recibo en el expediente, o remitirse por correo. En los casos urgentes podrn expedirse o anticiparse telegrficamente. Se dejar copia fiel en el expediente de todo exhorto u oficio que se libre. 1. ACTOS DE COMUNICACIN ENTRE AUTORIDADES JUDICIALES ARGENTINAS La actividad jurisdiccional de un magistrado requiere en ocasiones del auxilio de un par. Ello puede ocurrir tanto a los efectos de que le provea de informacin necesaria para la causa en trmite como para que ejecute determinada diligencia en el mbito de su jurisdiccin territorial. Se trata de un pedido de colaboracin o rogatoria -segn terminologa antigua- ya que entre magistrados no podra haber lugar para una orden. Tales requerimientos se efectan a travs de los especiales actos de comunicacin que regula este artculo. Oficios y exhortos son dos especies de aquel gnero.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/5/1996, Olivera, Mirta Yolanda v. Clnica Santo Domingo s/daos y perjuicios. 417 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/11/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio y otro s/daos y perjuicios. 418 La sancin que estatuye el art. 130 del ritual est supeditada al sumario administrativo que debe instruirse a raz del extravo del expediente, en el que corresponder en todo caso determinar si la prdida es imputable o no al respectivo profesional (doct. arts. 6.4, 6.1 y concs. resolucin SCBA 854/1973). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/12/1998, Orlando, Alba v. Basalda, Carlos Alberto s/divorcio vincular por presentacin conjunta. Reconstruccin. 419 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/2000, Oficio: Pedrazzoli, Hugo A. y otra v. Pedrazzoli, Oscar y otra s/cobro de pesos.

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La letra de la manda en estudio indica que el oficio ser utilizado entre magistrados de la justicia bonaerense mientras que el exhorto se reserva para la comunicacin con un juez de otra provincia o con uno nacional. La ley 22172 modific -como se ver- esta norma. En los casos de oficios que se cursen dentro de la provincia -regidos por el artculo en anlisis- los mismos podrn ser enviados por correo o bien diligenciados por la parte interesada -dejndose constancia de entrega en el expediente-. Entendemos que cualquiera sea la modalidad que se adopte por parte del tribunal, ello habr de ser puesto en conocimiento de los litigantes a los fines de que se produzca la actividad til que corresponda evitndose el retraso de la causa. Para el caso de urgencia, podr emplearse el telegrama junto con otros medios (fax o correo electrnico) para adelantar el contenido del oficio. En un proceso predominantemente escriturario como el que regula este Cdigo, es normal que se ordene la agregacin al expediente de la copia de todo oficio que se libre. 2. SIMPLIFICACIN DE LAS FORMAS: LEY 22172 La actividad tribunalicia que requiere de la ayuda de un juez de extraa jurisdiccin no debe enfrentarse a las trabas burocrticas que pueden derivar de un rgido y formalista sistema de comunicaciones entre rganos judiciales. Es por ello que en el ao 1980 mediante la ley nacional 22172 se aprueba el convenio celebrado entre los poderes ejecutivos de la Nacin y de la provincia de Santa Fe sobre comunicaciones entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial. Esta norma -a la cual adhiere la provincia de Buenos Aires a travs de la ley 9618 - tiende justamente a reducir las formalidades y hacer ms expedito el referido sistema de comunicaciones. A partir de esa adhesin se modifica lo que prev el art. 131 en anlisis ya que el convenio establece que la comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial, se realizar directamente por oficio, sin distincin de grado o clase, siempre que ejerzan la misma competencia en razn de la materia -salvo en los casos en que se requieran medidas vinculadas con otro juicio o con una oficina de la dependencia del tribunal al que se dirige el oficio (art. 1)-. Podr observarse que en la prctica y llevados por la inercia de la tradicin, los abogados suelen denominar exhorto a este oficio. El convenio indica asimismo que los oficios no requieren legalizacin y establece cul habr de ser el contenido de los mismos (art. 2). Es importante destacar el rol de colaborador que asume el juez al que se dirige el oficio, quien examinar sus formas y sin juzgar sobre la procedencia de las medidas solicitadas, se limitar a darle cumplimiento dictando las resoluciones necesarias para su total ejecucin, pudiendo remitirlo a la autoridad correspondiente. Ello as salvo el caso donde observe que aquellas medidas violen manifiestamente el orden pblico local, en cuyo caso se abstendrn de darles cumplimiento (art. 4). Por eso es que ante el juez al que se dirige el oficio no podr discutirse ninguna cuestin referida a la procedencia de las medidas pedidas. En ese sentido se ha dicho que sin perjuicio de las manifestaciones o reservas que las partes puedan formular en el acta de audiencia llevada a cabo por delegacin en extraa jurisdiccin, aquellas cuestiones referidas a la pertinencia y admisibilidad de la medida probatoria en cuestin as como la eventual prdida del derecho a producirla, resultan ajenas al cometido del juez comisionado por ser privativas del magistrado que interviene en el principal420. Los arts. 5, 6 y 7 contienen normas claramente dirigidas a la simplificacin y agilizacin de estos trmites al permitir que los secretarios ejerzan actividad ordenatoria, al obviar la necesidad de oficio al tribunal para practicar notificaciones, citaciones e intimaciones o para realizar pedidos de informes o cumplir resoluciones o sentencias que deban inscribirse en los registros o reparticiones pblicas de otra jurisdiccin territorial. En lo que hace a la actividad de los profesionales encargados de tramitar estas comunicaciones interjurisdiccionales, el convenio contempla que sern presentados por abogados o procuradores matriculados en la jurisdiccin donde deba practicarse la medida (art. 8) y en cuanto a la remuneracin de estas tareas, la regulacin de honorarios corresponder al tribunal oficiado, quien la practicar de acuerdo con la ley arancelaria vigente en su jurisdiccin. Los honorarios correspondientes a la tramitacin de medidas ordenadas por tribunales de otra jurisdiccin, sin intervencin del tribunal local, tambin sern regulados por ste de acuerdo con las mismas pautas (art. 12). 3. FIRMA DE LOS OFICIOS Tratndose de comunicaciones entre jueces corresponde que sean firmadas por el magistrado requirente, ya sea que se trate de los oficios entre jueces provinciales de Buenos Aires -tal lo que surge del art. 38, inc. 2- como de los que se ven alcanzados por las pautas de la ley 22172 cuyo art. 3 exige el sello del tribunal y la firma del juez y del secretario en cada una de sus hojas.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/3/1998, Contreras, Nlida v. Naya, Leonardo s/tercera de dominio.

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4. HONORARIOS Se han suscitado controversias al momento de requerirse regulacin de honorarios de abogados que han intervenido en la tramitacin de este tipo de actos de comunicacin interjurisdiccional. Una de las cuestiones ha sido determinar ante qu juez habr de realizarse esta peticin. Y ello depende del tipo de exhorto u oficio de que se trate. A esos efectos y como precisin previa se ha establecido que el art. 50, dec.-ley 8904/1977 se refiere a los exhortos librados por los jueces y/o tribunales de otra provincia o de la Capital Federal, y no a los oficios librados entre magistrados provinciales421. Sentado ello y haciendo aplicacin de la regla del art. 12 del convenio citado, la jurisprudencia tambin ha sealado que en tanto el art. 50, dec.-ley 8904 citado se refiere a los exhortos -hoy oficios ley 22172 a la cual adhieren las provincias- expedidos por los jueces y/o tribunales de la provincia o Capital Federal y no a los oficios librados entre jueces bonaerenses conforme a lo previsto por el art. 131, CPCC la regulacin de los honorarios de los letrados intervinientes en el diligenciamiento de estos ltimos, corresponde sea efectuada por el juez oficiante por ser dicho diligenciamiento una ms de las pautas a tener en cuenta a fin de mensurar la actuacin del profesional -art. 16, decreto-ley antes mencionado-422. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 131, Cdigo nacional. Salvo la natural adaptacin respecto de las categoras de jueces (nacionales por provinciales) y la expresa referencia a las reglas que plasman los convenios de comunicaciones entre magistrados, no existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Art. 132. Comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras o de stas Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhorto. Tales comunicaciones, as como las que se reciban de dichas autoridades, se regirn por lo dispuesto en los tratados y acuerdos internacionales y en la reglamentacin de superintendencia. 1. ACTOS DE COMUNICACIN ENTRE JUECES NACIONALES Y EXTRANJEROS Como se ha visto, luego de la adhesin al sistema de la ley 22172, todas las comunicaciones entre jueces que se encuentren dentro del pas se realizan a travs de un oficio. El exhorto tendr virtualidad cuando se debe requerir colaboracin a un juez extranjero. Tal la hiptesis que recoge este artculo. El fundamento y la finalidad del exhorto resultan ser los mismos que mencionamos respecto del oficio: el pedido de colaboracin a otro magistrado para un mejor cumplimiento de la tarea de impartir justicia. Desde el momento que pone en contacto autoridades de diferentes naciones, la vinculacin entre este acto de comunicacin y el derecho internacional es muy estrecha. La misma norma remite a los tratados y acuerdos internacionales al respecto. Sin embargo, puede darse el caso de que no exista una regulacin convencional del tema entre los pases a los que pertenecen los jueces que requieren comunicarse. En esos casos no existira la obligacin de los jueces argentinos de cumplir con lo solicitado por el magistrado extranjero. Sin embargo, reglas consuetudinarias del derecho internacional aconsejan acceder a lo solicitado -en la medida en que ello no implique transgresin del orden pblico interno conforme lo pauta el art. 14, CCiv.teniendo en miras la necesidad de una buena convivencia y fluida colaboracin entre los pases as como un eventual requerimiento recproco. 2. TRMITE DE LOS EXHORTOS Este artculo establece dos fuentes normativas de regulacin del trmite de los exhortos: los tratados internacionales y las reglamentaciones de superintendencia. Respecto del primer grupo, son numerosas las normas que pueden ser de aplicacin dada la gran cantidad de convenios suscriptos por nuestro pas sobre cuestiones relativas o conexas con la tramitacin de exhortos diplomticos. Sin pretender ser exhaustivos en la enumeracin, podemos mencionar los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, las leyes 23480 y 23481, 23502, 23619 y las referidas al Mercosur: 24578, 24579, 24668, 25222 y 25223, entre muchas otras.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/8/1991, Lespary SRL v. Municipalidad de Hiplito Yrigoyen s/daos y perjuicios. 422 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/10/1996. P y R Industrial y Comercial v. Guardia, Hugo s/oficio; Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/2002. Brusi, Daniel y otros v. Eseba SA s/cobro de pesos.

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En lo que hace al mbito de regulacin de la Suprema Corte, este tribunal dict la res. 760/1968 donde se dispone que los exhortos que se libren para tribunales extranjeros salvo lo dispuesto por convenios o tratados internacionales, deber elevarse a la Suprema Corte de Justicia para que sta, previo examen de sus formas extrnsecas, lo remita al Excmo. seor ministro de Relaciones Exteriores de la Nacin, con autenticacin de la firma del magistrado exhortante (art. 8). Como se ve, el trmite all consignado es siempre subsidiario a las previsiones que puedan existir en normas del derecho internacional. 3. EXHORTOS Y BONO LEY 8480 En cuanto a otro de los aspectos prcticos del diligenciamiento de exhortos en la provincia -el pago del Bono ley 8480 por el letrado interviniente- la jurisprudencia ha dicho que al ser el mismo un tributo impuesto por el Colegio de Abogados de la jurisdiccin resulta obvio que el mismo debe oblarse una sola vez por juicio y no en toda gestin til dentro de la misma jurisdiccin; s se abonarn por cada exhorto de extraa jurisdiccin que se presenten ante los tribunales de la provincia o los que deban tramitarse en la justicia de paz con intervencin de abogado -art. 3, ley 8480-423. Asimismo y respecto del Bono ley 8480, tngase en cuenta lo que prev el art. 3 de esa norma -texto segn ley 10596 - en lo que hace a su valor cuando se trata del trmite de un exhorto: (...) El Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires fijar peridicamente el monto de ese derecho fijo, que podr alcanzar hasta el equivalente al cincuenta (50) por ciento del valor de un `jus y se reducir en un cincuenta (50) por ciento en cada exhorto proveniente de extraa jurisdiccin que se presente ante los tribunales de la provincia o los que deban tramitarse ante la justicia de paz letrada, con intervencin de abogado. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 132, Cdigo nacional. Se incluyen algunas expresas condiciones para dar cumplimiento a medidas solicitadas por jueces extranjeros (competencia del tribunal requirente y no afectacin del orden pblico local). CAPTULO VI - Notificaciones Art. 133. Principio general Salvo los casos en que procede la notificacin en el domicilio, y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente, las resoluciones judiciales quedarn notificadas, en todas las instancias, los das martes y viernes, o el siguiente hbil, si alguno de ellos fuere feriado. No se considerar cumplida la notificacin, si el expediente no se encontrase en secretara y se hiciera constar esta circunstancia en el libro de asistencia, que deber llevarse a ese efecto. Incurrir en falta grave el oficial primero que no mantenga a disposicin de los litigantes o profesionales el libro mencionado. 1. NOTIFICACIONES Y DERECHO DE DEFENSA Resulta indiscutible la trascendencia jurdica de las notificaciones. Luego de habernos referido a los oficios y exhortos, veremos que esta otra especie dentro de la categora actos procesales de comunicacin es la que permite la plena vigencia del principio de bilateralidad a travs del cual se corporizan los derechos de defensa en juicio y al debido proceso que se derivan del art. 18, CN. Sin las notificaciones no podran tener lugar las cargas procesales. Para que pueda existir en un sujeto procesal un inters propio del cual se derive el imperativo de realizar determinado acto se debe contar con informacin respecto de cules son las contingencias que van teniendo lugar durante el curso del proceso. Recin con ese conocimiento de los actos procesales que se producen ya sea de oficio o a pedido de su contraria, la parte podr evaluar qu conducta asumir para la mejor defensa de sus derechos. De all el rol esencial de las notificaciones. En el marco de los derechos plenamente disponibles, sabido es que la ley no exige -como condicin para la validez del proceso- el efectivo ejercicio de la defensa por parte del interesado. El derecho constitucional al debido proceso se ve abastecido con la sola circunstancia de que aquella parte contra la que se dirige una pretensin sea debidamente anoticiada de esta circunstancia naciendo -recin entonces- la carga de defenderse. Tan importante es este vlido anoticiamiento que su existencia puede dar lugar a la condena de un sujeto que nunca compareci en la causa, esto es, una condena en rebelda -art. 59 -.
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Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/5/1998. Cadcamo, Mara Eugenia v. Asociacin Cooperadora del Instituto Ricardo Rojas s/exhorto.

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Ahora bien, el rgimen procesal contempla una diversidad de formas de notificacin. Esta pluralidad de maneras de anoticiamiento encuentra fundamento tambin en una variedad de razones -trascendencia de los actos procesales a comunicar, necesidad de una mayor urgencia o eficacia en la notificacin, diferente manera de que los letrados tomen contacto con el expediente y las constancias all reunidas, etc.- y en todos subyace la intencin de salvaguardar los principios de celeridad y economa procesal. 2. NOTIFICACIN MINISTERIO LEGIS Y CELERIDAD PROCESAL En tal sentido, encontramos que el artculo en anlisis contempla la forma de comunicacin que constituye la regla del sistema procesal bonaerense: la notificacin automtica, ministerio legis o ficta. Como all se seala, las partes quedarn notificadas de las resoluciones judiciales los das martes y viernes -o, en el caso de que sea feriado, el siguiente da hbil- de cada semana salvo cuando el expediente no se encuentre a disposicin del letrado y se deje constancia de tal circunstancia en un libro habilitado al efecto. Respecto de los das feriados han existido algunas dudas hermenuticas que motivaron la interpretacin judicial a los fines de esclarecer el sentido de la expresin normativa. As se ha incluido dentro de aquel trmino tambin a los das inhbiles -como los de la feria judicial- y a los das durante los cuales se ha dispuesto suspensin de trminos en forma general por la Corte o suspensin de plazos en una causa en particular por acuerdo de partes. Al respecto se ha resuelto que cuando el primer da de nota a que se refiere el art. 133 es inhbil, ste pasa automticamente al da siguiente hbil posterior al feriado. Los trminos inhbil y feriado no revisten diferencia desde el punto de vista procesal, sino que aparecen como sinnimos. A fin de establecer cundo se produce la notificacin automtica no importa si los das inhbiles afectan a una jornada, a varias o a todo el mes como ocurre con el de enero pues la notificacin se produce el primer da hbil siguiente a los das incluidos en ese mes de feria424. Tambin, que al aludir el art. 133 a que los das de nota fueren feriado se est refiriendo al da inhbil, hiptesis asimilable al caso en que se encontraren suspendidos los trminos procesales por resolucin de la Suprema Corte de Justicia actuando ambos supuestos como sinnimos. Siendo por ltimo de destacar que si bien es cierto que el art. 157 -prr. 3- se refiere a la suspensin de los plazos procesales, una vez acaecida tal circunstancia, dicho plazo suspendido se transforma en inhbil y a partir de all es que debe estarse a lo dispuesto en el prr. 1 del art. 133, citado425. El proceso no puede quedar detenido a la espera de que las partes tomen real y efectivo conocimiento de lo que se va resolviendo casi a diario en el expediente. Salvedad hecha de las notificaciones por cdula o equivalentes reservadas para ciertos actos, el grueso de las resoluciones de trmite e interlocutorias quedan notificadas el martes o viernes siguiente al da de su dictado. Y ello permite un avance ms rpido del juicio hasta su finalizacin. Esta consagracin del principio de celeridad procesal tiende a asegurar el valor seguridad jurdica al permitir que un litigio suscitado en el seno de la sociedad encuentre su solucin en un tiempo razonable. Resulta muy importante aqu destacar la necesidad de un actuar diligente por parte de los letrados. Ellos son los encargados de cumplir con la carga de la parte de concurrir al tribunal para conocer el tenor de las resoluciones que se dicten ya que a partir de lo que as se decida nacern nuevas cargas 426 cuyo incumplimiento puede acarrear grave perjuicio al cliente con la consiguiente responsabilidad de su abogado. Si bien es cierto -como se dijo- que esta forma de notificacin constituye la regla y se aplica para todos los casos no contemplados expresamente en el Cdigo, no lo es menos que en algunos casos se han suscitado dudas acerca de su operatividad. Ello ha dado lugar a numerosos pronunciamientos despejando los interrogantes al respecto. As, se dijo que como directriz genrica cabe mencionar que toda providencia simple se notifica por ministerio de la ley. En esa inteligencia, se notifica fictamente el auto que ordena integrar la tasa de justicia y los aportes de ley427, el traslado de los documentos que se acompaan al oponer excepciones en el marco del juicio ejecutivo 428, la providencia simple respecto del litigante a cuya solicitud se dictara aun cuando en dicho auto se hubiera

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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/4/1999. Maldonado, Oscar F. v. Calvo, Norma y otros s/daos y perjuicios; 18/9/2001. Otero, Claudia Ins v. Corso, Miguel ngel s/ejecucin. 425 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/2/2002. Romagnoli, Betty Ins v. Acosta, Teresa y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 426 Una vez que el anoticiamiento se ha producido por imperativo legal, el primer da de notificacin ficta posterior a la fecha de la providencia marca el momento donde comienza a correr el plazo para que el interesado haga valer los derechos que estime asistirle (arts. 133, cit. y 156, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/12/2001. Pastorini, Gloria H. v. Frigerio, Julio Hctor s/ejecucin hipotecaria. 427 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999. Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 428 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/2000. Scotiabank Quilmes SA v. Montalto, Natalia Carolina s/cobro ejecutivo.

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ordenado la notificacin429, el traslado de las excepciones opuestas por el demandado en el juicio ejecutivo 430, la providencia que hace saber a la parte la renuncia efectuada por el letrado a su patrocinio431, etc. 3. FICCIN ATENUADA: EL LIBRO DE ASISTENCIA Como venimos diciendo, con el sistema previsto en este artculo la ley considera que martes y viernes las partes conocieron el contenido de los resolutorios judiciales aun cuando ello no haya ocurrido en la realidad. De ah la antigua denominacin de notificacin ficta. La ley procesal establece esta ficcin para tornar eficaz el anoticiamiento y permitir as que las resoluciones comiencen rpidamente a surtir efecto. Claro que sostener esta construccin de manera absoluta resultara reido con el derecho de defensa. Pinsese en el caso de que el expediente -por alguna razn- no pudiera ser compulsado por el interesado que concurre esos das a la secretara. Con ese fin es que se ha ideado la manera de superar el escollo previendo la existencia del libro de asistencia o libro de notas que se encuentra bajo la responsabilidad del oficial primero quien deber ponerlo a disposicin de partes y letrados para que los das martes y viernes (o el subsiguiente hbil) dejen all constancia de haberse hecho presente en el juzgado sin poder encontrar el expediente que venan a consultar. De la letra del artculo en estudio surge que slo dejando la nota referida en el libro de asistencia por la parte o su letrado pueden stos evitar que opere a su respecto la ficcin legal del anoticiamiento ya mencionada. Tal ha sido tambin el criterio tradicional de la jurisprudencia. Sin embargo encontramos que ello se ha flexibilizado en los ltimos aos desde el momento que han aparecido decisiones en diferentes departamentos judiciales en favor de considerar que la nota en el libro no es la nica manera de evitar los efectos de la notificacin automtica. En ese sentido se dijo que no obstante los trminos en que ha sido redactado el art. 133, Cdigo Procesal, se ha sostenido que no puede considerarse cumplida la notificacin automtica si de las propias constancias del expediente se desprende que con motivo de presentaciones posteriores a la resolucin que deba notificarse las actuaciones han permanecido a despacho432 ello aun cuando no exista la constancia en el libro de asistencia a que se refiere el art. 133433. Tambin se ha dicho que la interpretacin del art. 133 que slo entiende justificada la falta del expediente mediante la firma de la parte o del profesional en el libro de asistencia constituye un excesivo ritualismo en cuanto no toma en cuenta que -ms all de su omisin- el expediente no se encontraba en letra434. Estos pronunciamientos tienden a dar primaca a la realidad objetiva evitando el vaco ritualismo que surge de un apego extremo a la letra de la manda en estudio. Sin embargo, tambin -en el sentido contrario- podemos leer que si la parte omiti dejar debida constancia en el libro de asistencia del juzgado el da de nota correspondiente, la notificacin debe tenerse por operada automticamente en esa fecha ya que el prr. 2 del art. 133 prev la comparecencia del letrado asentando -en presencia del oficial primero- el requerimiento infructuoso de las actuaciones como la nica forma legal de evitar los efectos de la notificacin. Por lo tanto, la circunstancia de encontrarse el expediente a despacho no lo exime de dejar la referida constancia pues si bien es cierto que ello hace presumir que el expediente no estuvo a la vista, no puede elevarse dicha presuncin al punto de modificar el texto expreso de la ley435. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 133, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, salvo la expresa mencin de las dos situaciones en la que no se considerar cumplida la notificacin: que el expediente no se encuentre en el tribunal y que encontrndose no se exhibiere al requirente y de ello quede constancia en el libro de asistencia.

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...pues todo justiciable que efecta una peticin asume, concordantemente, la carga de concurrir al juzgado a verificar el provedo que la misma ha merecido. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000. Gmez, Hctor Valiente y Trufo, lida Beatriz s/sucesin ab intestato. 430 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/3/2000. Credit Bankers International SA v. San Martn Goma SA s/cobro de pesos ejecutivo. 431 SCBA, Ac. 40.989, 2/7/1991, Snchez Woollands, Diego Salvador v. Ferr, Carlos Alberto s/indemnizacin por daos y perjuicios. 432 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993. Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas - incidente de ejecucin de sentencia. 433 Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/10/1993. Del Monte, Lorenzo Enrique v. Valpuesta, Julio s/daos y perjuicios. 434 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/4/1997. Gregori, Enrique Jos y Otra v. Edesur SA s/daos y perjuicios. 435 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/9/1996. Anses ex Cappi v. AB Martes SA s/ejecucin fiscal.

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Art. 134. Notificacin tcita El retiro del expediente, de conformidad con lo establecido en el art. 127, importar la notificacin de todas las resoluciones. 1. CELERIDAD Y ECONOMA PROCESAL Una vez ms y como ya se sealara en el comentario al art. 133, la norma pretende agilizar el trmite concentrando en un solo paso dos actividades procesales: el retiro del expediente en los casos del art. 127 y la toma de conocimiento de todo lo hasta all resuelto en l. 2. INTERPRETACIN AMPLIA VERSUS INTERPRETACIN RESTRICTIVA La interpretacin de esta norma ha suscitado algunas posiciones encontradas que derivan -entendemos- de la diferente amplitud con que se ha encarado la tarea hermenutica. Planteos de este tenor han llegado hasta la Suprema Corte provincial. En el caso Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios [J 14.45133-2] (Ac. 46.992, 15/3/1994) se discuti si el retiro de la causa por el letrado patrocinante de acuerdo con lo que pauta el art. 127, CPCC importa un supuesto de notificacin tcita respecto de la parte patrocinada. La mayora (dentro del que se ubica un muy interesante voto del ministro de Lzzari) entendi que s mientras que la minora entendi que la interpretacin deba ser restrictiva, esto es, limitar los efectos de la notificacin a los casos de intervencin ya sea de la parte por s o de los letrados apoderados -vinculando esta norma con la del art. 142-. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 134, Cdigo nacional. Se agrega un prrafo donde se seala que el retiro de las copias de escritos por la parte o su apoderado o su letrado o persona autorizada en el expediente implica la notificacin personal del traslado que respecto del contenido de aqullos se hubiere conferido. Art. 135. Notificacin personal o por cdula Slo sern notificadas personalmente o por cdula las siguientes resoluciones: 1) La que dispone el traslado de la demanda, de la reconvencin y de los documentos que se acompaen con sus contestaciones. 2) La que ordena absolucin de posiciones. 3) La que declara la cuestin de puro derecho y la que ordena la apertura a prueba. 4) Las que se dictan entre el llamamiento para la sentencia y sta. 5) Las que ordenan intimaciones, o la reanudacin de trminos suspendidos, aplican correcciones disciplinarias o hacen saber medidas precautorias o su modificacin o levantamiento. 6) La providencia por devueltos cuando no haya habido notificacin de la resolucin de alzada o cuando tenga por efecto reanudar plazos suspendidos. 7) La primera providencia que se dicte despus que un expediente haya vuelto del archivo de los tribunales, o haya estado paralizado o fuera de secretara ms de tres (3) meses. 8) (Texto segn ley 11874, art. 2) Las que disponen traslados o vistas de informes periciales o liquidaciones. 9) La que ordena el traslado de la prescripcin. 10) La que dispone la citacin de personas extraas al proceso. 11) Las que se dicten como consecuencia de un acto procesal realizado con anterioridad al plazo que la ley seala para su cumplimiento. 12) Las sentencias definitivas y las interlocutorias con fuerza de tales, con excepcin de las que resuelvan negligencias en la produccin de la prueba. 13) La providencia que denegare el recurso extraordinario. 14) Las dems resoluciones de que se haga mencin expresa en la ley. No se notificarn por cdula las regulaciones de honorarios que estn incluidas o sean consecuencia de resoluciones no mencionadas en el presente artculo. Los funcionarios judiciales quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su despacho. Debern devolverlo dentro de las veinticuatro (24) horas, bajo apercibimiento de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar. 1. DEFENSA EN JUICIO VERSUS CELERIDAD Esta forma de comunicacin de los actos procesales, a diferencia de la figura contemplada en el art. 133, persigue el efectivo conocimiento por parte del sujeto notificado del tenor de lo resuelto en el proceso.

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La primera de las formas -notificacin personal- requiere de la presencia del sujeto a notificar -o su letrado- en la sede del juzgado conociendo lo all dispuesto y firmando en el expediente ante el oficial primero -ver comentario al art. 142 - mientras que la segunda -notificacin por cdula- importa un trmite bastante complejo donde intervienen por lo comn (segn se ver en los artculos siguientes) los letrados de las partes -confeccionndolas-, el rgano jurisdiccional -controlndolas y librndolas- y la Oficina de Mandamientos y Notificaciones de la Corte -diligencindolas-. Todo ello implica un gran dispendio de esfuerzo y tiempo durante el cual se suspende el efecto de las resoluciones. El expediente queda virtualmente detenido hasta tanto se concreten estos anoticiamientos. Y ello sin contar las eventuales dificultades y demoras que pueden darse a raz de una deficiente confeccin de la cdula o de una trabajosa localizacin del notificado. Sin embargo, si estas notificaciones llegan a buen puerto, se tiene la plena certeza de que el sujeto ha recibido la informacin requerida para el nacimiento de la carga procesal que corresponda. Estas mayores exigencias estarn justificadas por la naturaleza de los actos a notificar por estos medios. 2. NATURALEZA DE LOS ACTOS ENUMERADOS EN EL CDIGO Fcil resulta advertir la causa por la que el Cdigo Procesal Civil y Comercial ha reservado la notificacin por cdula para los actos incluidos en la enumeracin legal. Por un lado tenemos actos procesales de suma trascendencia como son el traslado de la demanda, la sentencia definitiva, la audiencia de absolucin de posiciones, la declaracin de la causa de puro derecho o el auto de apertura a prueba, etc. Por otro lado, estn los actos que se dictan en etapas procesales donde gobierna el impulso de oficio (entre el llamamiento de autos y la sentencia) o luego de que el expediente estuvo fuera del juzgado. Tambin para el caso en que se cite a terceros extraos al proceso. La enumeracin aqu prevista -se ha dicho- es taxativa. Los jueces no pueden modificar la forma legal de notificacin436. 3. NOTIFICACIN BAJO RESPONSABILIDAD DE LA PARTE Esta forma de notificacin consiste en el pedido que hace la parte interesada en el anoticiamiento por cdula de que el mismo se realice en determinado domicilio bajo su responsabilidad, esto es, cargando con las consecuencias de haber suministrado el dato errneamente. El Cdigo Procesal Civil y Comercial no hace referencia a esta forma pero la misma ha sido reglamentada por la Suprema Corte de Justicia bonaerense mediante el acuerdo 1814/1978. All en su art. 54, inc. b), bajo el ttulo Indicaciones Fuera del Texto del Mandamiento contempla que fuera del texto y nicamente sobre el mismo, como encabezamiento del mandamiento, slo deber admitirse: (...) b) La indicacin que se libra a domicilio, bajo responsabilidad, constituido o denunciado. Luego, el art. 79, inc. d), del mismo cuerpo normativo reza: el trmino para el diligenciamiento de cdulas, es el que se indica a continuacin: (...) d) Las que consignen domicilio denunciado bajo la responsabilidad de la parte, debern diligenciarse en el trmino sealado en el inc. a). Arazi y Rojas dicen al respecto que para el supuesto de que conociendo el actor que el demandante se domicilia donde pretende su notificacin, a fin de evitar dilaciones intiles, que puede provocar este ltimo tratando de sustraerse al cumplimiento de sus obligaciones, jurisprudencialmente se ha admitido una figura que es la notificacin bajo la responsabilidad de quien pretende realizar la notificacin, de modo tal que de la correlacin de este precepto (art. 141, CPC) con el art. 339 (art. 338, CPCBA) el oficial notificar bajo la responsabilidad del solicitante, mecanismo en virtud del cual proceder a fijar la cdula en la puerta de acceso del domicilio requerido437. 4. NOTIFICACIN PERSONAL DE FUNCIONARIOS El concepto normativo de funcionario -tal como ha sido aqu plasmado- es por dems amplio. A ellos se refiere esta manda sin realizar demasiadas precisiones. Puede entenderse, sin embargo, que a su respecto los actos procesales enumerados pueden ser notificados de dos maneras: por cdula o mediante la recepcin de la causa en su despacho. Esta ltima forma de anoticiamiento no puede ser extendida a situaciones no enumeradas en el artculo en estudio por el solo hecho de tratarse de un funcionario.

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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/10/1999, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro de pesos recurso de queja; 6/6/2002, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Aurelio Buquete, Cintia s/ejecucin hipotecaria. 437 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 500.

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Concretamente, la jurisprudencia ha sealado que el defensor oficial que ejerce la representacin de alguna de las partes actuando como un letrado ms queda notificado de las resoluciones judiciales como principio general, en la misma forma que los dems justiciables. Es decir, de las notificaciones que se practiquen por cdula, en su despacho y respecto de las restantes, en la forma del art. 133 del ordenamiento procesal. En este ltimo caso -notificacin por nota o ministerio legis- es improcedente la remisin del expediente al despacho del funcionario438 ms all de que en la prctica es frecuente observar ese envo. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 135, Cdigo nacional. Se incorporan, como actos a notificar por esta va, las resoluciones que disponen correr traslado de las excepciones y las que las resuelvan, las que designan audiencia preliminar, las que ordenan apercibimientos no establecidos directamente por la ley, las que tengan por objeto reanudar plazos suspendidos por tiempo indeterminado, las que ordenan el levantamiento de embargo sin tercera, las que hacen saber el juez que va a conocer en caso de planteo de competencia, las que disponen el traslado del pedido de caducidad de la instancia y las que determine excepcionalmente el tribunal por resolucin fundada. En relacin con la lista que ofrece la norma provincial, la nacional elimina las resoluciones que declaran la cuestin de puro derecho dictadas en la audiencia preliminar y las que disponen vista de informes periciales. No se notificarn por esta va las decisiones dictadas en la audiencia preliminar a quienes se hallen presentes o debieron encontrarse en ella. El plazo para que los funcionarios judiciales devuelvan el expediente luego de la notificacin es de tres das y no se aplica la notificacin por recepcin de las actuaciones en el despacho -requirindose la notificacin personal en su oficina- respecto del procurador y del defensor general de la Nacin, los procuradores fiscales de la Corte Suprema y de cmara y los defensores generales de cmara. Art. 136. Contenido de la cdula La cdula de notificacin contendr: 1) Nombre y apellido de la persona a notificar o designacin que corresponda y su domicilio, con indicacin del carcter de ste. 2) Juicio en que se practica. 3) Juzgado y secretara en que tramita el juicio. 4) Transcripcin de la parte pertinente de la resolucin. 5) El objeto, claramente expresado, si no resultare de la resolucin transcripta. En el caso de acompaarse copias de escritos o documentos, la cdula deber contener detalle preciso de aqullas. 1. IMPORTANCIA DE LOS RECAUDOS LEGALES Hemos dicho ya que la notificacin por cdula es aquella que en mayor medida resguarda el derecho de defensa de la parte a quien se quiere hacer conocer alguna circunstancia procesal por la certeza de su rol anoticiador. Justamente por ello es que los datos que debe contener esa pieza estn estrictamente establecidos por la ley ya que su ausencia o deficiente presencia resultara frustratorio del derecho mencionado. Dirigirla correctamente al sujeto interesado, citando en debida forma la cartula del juicio, el juzgado ante el que tramita y aquello que constituye el objeto de la notificacin con la mencin del contenido de las eventuales copias que se adjunte resultan los recaudos mnimos para la produccin de este acto procesal vlido. Por tal motivo es que la estrictez al momento de exigir este cumplimiento no puede ser considerado un exceso de ritualismo. As lo ha sealado la jurisprudencia al sostener que cuando la ley adjetiva impone ciertos requisitos para practicar las notificaciones, no pretende consagrar ritos por la mera formalidad de satisfacer pruritos formales sino nica y exclusivamente con el objeto de asegurar el conocimiento de las resoluciones judiciales439. 2. COPIAS ADJUNTAS A LAS CDULAS DE NOTIFICACIN La cdula que vaya acompaada de copias debe contener el detalle preciso de aqullas. Si bien la pauta es general, esta necesidad formal se agudiza en las cdulas que dan traslado de la demanda ya que sta posee una entidad y trascendencia peculiar desde el momento que con ese acto se est vinculando formalmente a un sujeto a la litis.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/6/1988. Basallo, Camilo v. Colina de Los Padres SACIFI s/recurso de queja. 439 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en `Farkas s/concurso.

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Quien hasta ahora era ajeno al pleito se ve involucrado en el mismo naciendo cargas a su respecto. De all que la forma en que es citado al juicio deba ser especialmente controlada. Por eso es que especialmente se haya encargado la jurisprudencia de determinar cul es el efecto jurdico que sigue a una notificacin deficiente de este tipo. As, ha dicho que en orden a la clara perceptiva legal, deben considerarse no entregadas las copias que no estn concretamente indicadas en el cuerpo de la cdula de notificacin, tanto ms cuando tampoco el oficial notificador hace discriminacin alguna al respecto limitndose a completar los claros del sello genrico puesto al dorso de la cdula. Por lo tanto, frente al incumplimiento de lo normado por el art. 136 de la ley adjetiva debe suspenderse el plazo para contestar la accin promovida hasta tanto se entregue a la parte citada las copias correspondientes440. Tngase en cuenta, entonces, que en estos supuestos no es la nulidad de la notificacin lo que se propicia sino la suspensin del plazo para cumplir con el acto que corresponda hasta tanto se cuente con la totalidad de la informacin requerida al respecto. En este mismo sentido, si la cdula mediante la cual se le notific el traslado conferido, fue diligenciada con copias y si bien es cierto que en la misma se ha omitido detallar las copias adjuntadas y consignarse el nmero de fojas que hace al total de la documentacin agregada, dicho defecto permitira -en su caso- el requerimiento de la suspensin del trmino para evacuar el traslado pero en modo alguno se erige en fundamento vlido para declarar la ineficacia del acto notificatorio441. Si ello ocurre frente a la falta de referencia de las copias adjuntas, con ms razn cuando faltan estas copias. La cdula de notificacin en la que se ha omitido adjuntar copias del escrito de aclaracin, del ofrecimiento de prueba y consignarse el nmero de fojas que hace al total de la documentacin agregada a la misma -art. 136 in fine del ritual- no autoriza a requerir la nulidad de la notificacin sino que ante tal circunstancia cabe solicitar la suspensin del plazo para contestar el traslado que le fuere conferido442. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en la primera parte del art. 137, Cdigo nacional. No existen diferencias entre el texto normativo provincial y el mencionado tramo de la norma nacional, slo que se alude la mencin -junto con la cdula- de los dems medios previstos en el artculo precedente. Tngase en cuenta que el art. 136, CPCC nacional establece que cuando alguna providencia deba ser notificada por cdula, tambin podr utilizarse el acta notarial, el telegrama con copia certificada y aviso de entrega o la carta documento con aviso de entrega salvo para la demanda, reconvencin, citacin de personas extraas a juicio, sentencia definitiva y todas las que requieran entrega de copias -salvo que se las transcriba ntegramente en la carta documento o telegrama- donde slo se utilizar la cdula o acta notarial, quedando en manos de los letrados la eleccin del medio de notificacin. Los gastos respectivos integrarn la condena en costas. Art. 137. Firma de la cdula La cdula ser suscripta por el letrado patrocinante o apoderado de la parte que tenga inters en la notificacin, o por el sndico, tutor o curador ad litem, en su caso, quienes debern aclarar su firma con el sello correspondiente. La presentacin de la cdula en la secretara, importar la notificacin de la parte patrocinada o representada. Debern ser firmadas por el secretario las cdulas que notifiquen embargos, medidas precautorias, entrega de bienes o modificaciones de derechos, y las que por el objeto de la providencia o por razones de urgencia, el juez as lo ordenare. 1. CARGA DE LA CONFECCIN DE LAS CDULAS El principio dispositivo manda que quien tenga inters en notificar una providencia de las consignadas en el art. 135 es quien tiene la carga de confeccionar y suscribir la cdula respectiva. El letrado -o sndico, tutor o curador ad litem segn reza el artculo- deber presentar en secretara la pieza notificatoria con los recaudos ya vistos donde sern confrontados con las constancias de la causa y -si estn de acuerdo con stas- libradas, pasando luego a la oficina que habr de diligenciarlas. De contener errores o inexactitudes, el proyecto de cdula es devuelto para su modificacin por el autor quien deber reingresarla nuevamente una vez corregida. El Cdigo refiere ciertas cdulas que son firmadas por el secretario del tribunal, si bien fueron confeccionadas por la parte. Obviamente tambin sern firmadas por el actuario las cdulas correspondientes a las notificaciones dispuestas de oficio como, por ejemplo, las que tienen lugar luego de dictada la sentencia.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/6/2001, Obregn, Carlos s/incidente de cuota alimentaria. 442 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, Italcred v. Valiela, Fernando s/cobro sumario.

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2. NOTIFICACIN TCITA El art. 137 contiene asimismo y en relacin con la presentacin de la cdula para confronte, una de las formas de la notificacin tcita: por mandato legal, la parte que est interesada en comunicar la resolucin recada adquiere formal conocimiento de la misma en esa diligencia. El fundamento de la notificacin tcita radica en razones de buena fe y lealtad procesal ya que encontrndose facultado el letrado patrocinante para suscribir actos de comunicacin que producen plenos efectos respecto de la otra parte, resulta apropiado y ajustado a la realidad considerar extendido a la parte patrocinada el conocimiento de dichas resoluciones443. Sin embargo, la Corte ha sostenido la interpretacin restrictiva de esta manera de anoticiamiento procesal. Y as ha dicho que la notificacin tcita que resulta del art. 137, CPCC slo tiene alcance para aquellos supuestos autorizados expresamente por la ley, y no puede ser extendida a otros casos no previstos444. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en la segunda parte del art. 137, Cdigo nacional. El texto normativo incluye las adaptaciones requeridas por la ampliacin de los medios de notificacin previstos -cdula, telegrama, acta notarial, carta documento-. Es as que -en lugar de cdula- se alude al documento mediante al cual se notifique y se incluye entre los que pueden suscribirlos -segn corresponda- al notario y al secretario -o prosecretario-. Tambin, que la presentacin del documento en la secretara u oficina de correos o el requerimiento al notario importa la notificacin de la parte patrocinada o representada. El secretario firmar asimismo los instrumentos en que no intervenga letrado, sndico, tutor o curador ad litem, salvo notificacin notarial. Art. 138. Diligenciamiento Las cdulas se presentarn en secretara envindose dentro de las veinticuatro (24) horas a la oficina de mandamientos y notificaciones, cuando la diligencia deba cumplirse en el partido asiento del juez de la causa. Cuando la diligencia deba cumplirse en otros partidos, una vez selladas, se devolvern en el acto y previa constancia, en el expediente, al letrado o apoderado, quien las deber presentar en la oficina de mandamientos que corresponda o, donde no la hubiere, en los pertinentes juzgados de paz o alcaldas. La reglamentacin determinar los plazos en que debern ser devueltas, considerndose falta grave del oficial primero la demora en la agregacin de las cdulas. 1. TRMITE DE LA NOTIFICACIN Luego de realizado el confronte judicial de la cdula confeccionada por el letrado de la parte -o los dems sujetos mencionados en el art. 137 - el Cdigo establece un plazo para que el tribunal la remita librada a la Oficina de Mandamiento y Notificaciones. Este envo se hace por el correo interno de los tribunales, quedando la tarea en manos del letrado slo en los supuestos en que la notificacin deba realizarse fuera del partido donde se encuentra el juez de la causa. En estos ltimos casos es el mismo abogado quien se encarga de llevar la cdula librada hasta el lugar donde se encuentra la oficina que habr de diligenciarla. En los partidos en los que no existe cabecera de departamento judicial, la tarea notificadora se realiza en los juzgados de paz. El dec.-ley 9229/1978 en su art. 5.II suprimi todas las alcaldas todava existentes en el territorio de la provincia, institucin que an se menciona en la norma en estudio. Una vez efectuada la notificacin, las cdulas deben volver al juzgado por los mismos medios a travs de los que llegaron a la dependencia encargada de su diligenciamiento y agregadas a la causa. La reglamentacin a la que alude la norma es la acordada 1814/1978. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 138, Cdigo nacional. Como nota diferenciadora se contempla aqu el envo directo de cdulas -sin pasar por la secretara del tribunal- a la oficina de notificaciones dentro de las veinticuatro horas, debiendo ser diligenciadas y devueltas en la forma y plazos que se fije a travs de la reglamentacin de superintendencia.

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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/5/1995, Martnez, Roberto v. Klainsec, Francisco s/usucapin. SCBA, Ac. 58.533, 31/3/1998, Pietrovito, Gabriel G. v. Sez, Luis A. s/daos y perjuicios.

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Art. 139. Copias de contenido reservado En los juicios relativos al estado y capacidad de las personas, cuando deba practicarse la notificacin en el domicilio, las copias de los escritos de demanda, contestacin, reconvencin, y contestacin de ambas, as como las de otros escritos cuyo contenido pudiere afectar al decoro de quien ha de recibirlas, sern entregadas bajo sobre cerrado. Igual requisito se observar respecto de las copias de los documentos agregados a dichos escritos. El sobre, ser cerrado por personal de secretara con constancia de su contenido, el que deber ajustarse a lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 136. 1. NOTIFICACIN Y DERECHO A LA PRIVACIDAD Sabido es que la plena vigencia del principio de publicidad que rige en el proceso civil y comercial no puede llevarse al extremo de lesionar la intimidad de las personas. El Cdigo menciona ciertos casos donde las piezas que acompaan a la cdula pueden contener informacin sensible que atente contra el derecho a la privacidad de los sujetos involucrados. Cita el caso de los juicios relativos al estado y capacidad de las personas. Sin embargo, la referencia no puede ser entendida de forma taxativa desde el momento en que se aclara que la medida se aplica a otros escritos que pudieran afectar el decoro del destinatario. En todos estos supuestos -cuya determinacin depender de la prudencia judicial- a pedido de parte o de oficio, los escritos y sus copias se entregarn en sobre cerrado dejndose constancias de su contenido. Con ello se concilia la exigencia formal del art. 136 con el derecho a la intimidad de los justiciables. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 139, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 140. Entrega de la cdula al interesado Si la notificacin se hiciere en el domicilio, el funcionario o empleado encargado de practicarla dejar al interesado copia de la cdula haciendo constar, con su firma, el da y la hora de la entrega. El original se agregar al expediente con nota de lo actuado, lugar, da y hora de la diligencia, suscripta por el notificador y el interesado, salvo que ste se negare, o no pudiere firmar, de lo cual se dejar constancia. Art. 141. Entrega de la cdula a personas distintas Cuando el notificador no encontrare a la persona a quien va a notificar, entregar la cdula a otra persona de la casa, departamento u oficina, o al encargado del edificio y proceder en la forma dispuesta en el artculo anterior. Si no pudiere entregarla, la fijar en la puerta de acceso correspondiente a esos lugares. 1. DILIGENCIAMIENTO DE LA CDULA El acto de la notificacin es realizado por un funcionario pblico. Se trata de un agente judicial (sea que dependa de una de las Oficinas de Mandamientos y Notificaciones de la Corte o bien de los juzgados de paz, conforme lo regula el acuerdo 1814/1978). Esta condicin resulta muy importante en la mecnica del diligenciamiento desde que la constancia que all se deje bajo la rbrica del agente notificador de que la cdula fue entregada en el domicilio indicado es suficiente para tener por cierta esa circunstancia ya que hace plena fe. De all que no sea necesaria la firma del sujeto a notificar y ni siquiera su presencia para que la diligencia cumpla con su cometido en la medida en que el notificador deje la constancia aludida de que la cdula ha sido entregada en el lugar indicado. Resulta evidente -huelga decirlo- la importancia de la correcta individualizacin del domicilio para que la notificacin sea vlida y se eviten trmites nulificatorios posteriores, ms all de las facultades de averiguacin que tiene el notificador en casos particulares (arts. 21 a 25, acordada 1814/1978). El oficial notificador deja copia de la cdula en poder del notificado (o de otra persona de la casa o procede a fijarla en la entrada del inmueble) con la fecha y hora de entrega y su firma y conserva el original para su agregacin al expediente con la constancia de haber sido diligenciada en determinada oportunidad. La diligencia podr frustrarse -entonces- slo en el supuesto de que el domicilio consignado no exista o de las averiguaciones realizadas surja que la persona a anoticiar no vive en ese lugar. Slo en esos casos procede la devolucin de la cdula sin diligenciarse445.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/2/1993, Aramburu, Dora v. Radio de Herrera s/desalojo.

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La constancia de la fecha y hora de la notificacin son esenciales puesto que desde ese momento nacern cargas para el notificado, esto es, conductas a ser cumplidas en determinado plazo, luego de lo cual sobrevendr -por regla- la preclusin. Se han dado casos donde los datos temporales que constan en la copia dejada en poder del notificado difieren de los consignados en el original, ambos bajo la rbrica del agente notificador. De tal manera, el plazo de que se trate comenzar a correr desde un cierto momento para el notificado -segn la constancia que qued en su poder- y desde otro para el rgano judicial y la contraparte -de acuerdo con el original agregado al expediente-. Ello no es admisible por atentar contra el orden del proceso y la seguridad jurdica. Se plantea un grave dilema ya que no puede darse -en principio- preeminencia a un documento sobre otro dado que la copia de la diligencia de notificacin tiene igual eficacia y merece la misma fe de autenticidad que el original, desde que la ley prev su expedicin conjunta, prescribiendo el art. 140 que se asiente la fecha y hora de la diligencia en la copia446. La jurisprudencia ha resuelto el entuerto mediante solucin que compartimos, sosteniendo que si bien es cierto que las constancias que se asientan con motivo del diligenciamiento de las cdulas por revestir la naturaleza propia de los instrumentos pblicos hacen plena fe con el alcance del art. 993, CCiv. acerca de la existencia material de los hechos que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo o que han pasado en su presencia, no lo es menos que dicha eficacia la tienen no slo las que se asientan en el original de la cdula sino tambin las que se ponen en el ceduln o copia que se entrega al interesado desde que tambin en esta ltima se registran actuaciones cumplidas por el oficial notificador en orden a lo dispuesto por el art. 140. De ello se sigue que ante la disyuntiva de tener que conferir valor probatorio a la fecha de notificacin consignada en el original de la cdula o la que figura en la copia con la firma del oficial notificador a fin de establecer si un traslado ha sido evacuado dentro del trmino mereciendo ambos instrumentos la misma fe debe estarse a la fecha ms favorable a la conservacin del derecho del notificado pues con ello se posibilita con mayor amplitud la defensa en juicio, mxime que el letrado pudo ajustar su conducta razonablemente a lo que resultaba de la copia que estaba en su poder447. 2. CASOS ESPECIALES Como ya veremos, el Cdigo regula de manera diferenciada el diligenciamiento de las cdulas que anotician ciertos actos jurdicos. Se trata del supuesto de traslado de demanda regulado en el art. 338 y de los que a ese rgimen se remiten, como es la citacin de terceros (art. 94) y la preparacin de la va ejecutiva (art. 524). Entendemos que la entidad de estos actos jurdicos es lo que justifica el tratamiento dismil. Bsicamente, se trata de reforzar el efectivo y personal anoticiamiento del sujeto a notificar que se produce cuando es ste en persona quien recibe la cdula. Para ello, si la primera vez que concurre al domicilio el notificador no lo encuentra, dejar un aviso para que lo espere al da siguiente. Si en esa nueva visita no lo encuentra, entonces se aplica la norma del art. 141 en anlisis. Con ello vemos que si bien se refuerza la notificacin real y efectiva, ello tambin con lmites para no hacer depender la validez de este acto de comunicacin de la voluntad del sujeto a notificar. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que aluden estos artculos del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 140 y 141, Cdigo nacional. Salvo la referencia al acta notarial junto a la cdula, no existen diferencias esenciales entre los textos normativos relacionados. Art. 142. Forma de la notificacin personal La notificacin personal se practicar firmando el interesado en el expediente, al pie de la diligencia extendida por el oficial primero. En la oportunidad de examinar el expediente, el litigante que actuare sin representacin o el profesional que interviniere en el proceso como apoderado, estarn obligados a notificarse expresamente de las resoluciones mencionadas en el art. 135. Si no lo hicieran, previo requerimiento que les formular el oficial primero o si el interesado no supiere o no pudiere firmar, valdr como notificacin la atestacin acerca de tales circunstancias y la firma de dicho empleado y la del secretario. 1. NOTIFICACIN PERSONAL
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Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/5/2001, Sorayre, Nlida del Carmen v. Wainstein, Juan Marcos s/daos y perjuicios. 447 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/12/1994, M., M. C. v. G. de M., H. A. s/divorcio.

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Se trata de una forma de notificacin expresa, efectiva, ya que la realiza la parte o su apoderado en el mismo expediente y teniendo a la vista las resoluciones all dictadas, todo frente a un agente del rgano encargado por ley de extender la diligencia pertinente. Se prev la situacin de que el interesado no quiera o no supiera firmar. Frente a ello y en virtud del principio de celeridad que manda la adopcin de medidas para que el proceso no se estanque por la inaccin de las partes, el Cdigo establece que de todas maneras se tendr por notificado con la nota consignada por el oficial primero y el secretario. 2. EXTENSIN JURISPRUDENCIAL Con sustento en la buena fe procesal se ha entendido que no es la descripta la nica manera de llevar adelante una notificacin personal. As se ha dicho que si del texto del escrito presentado surge palmariamente que la parte tuvo el expediente a la vista para formular una peticin, ha quedado notificada de las resoluciones anteriores a esa presentacin. Ello se correlaciona con la carga de la parte o del apoderado, en su caso, de notificarse de las resoluciones que menciona el art. 135 de la ley adjetiva en la oportunidad de examinar el expediente. Es que el proceso, para quienes participan en l como litigantes, es pblico, se instruye en inters inmediato de ellos y, por ende, impone un mnimo de diligencias para ejercitar en tiempo los actos debidos en procura de sus fines individuales448. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 142 y 143, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre los textos normativos relacionados. Art. 143. Notificacin por telegrama A solicitud de parte, podr notificarse por telegrama colacionado o recomendado: 1) La citacin de testigos, peritos o intrpretes. 2) Las audiencias de conciliacin. 3) La constitucin, modificacin o levantamiento de medidas precautorias. 1. FORMA OPTATIVA DE NOTIFICACIN La va telegrfica slo puede ser utilizada como canal notificatorio en la medida en que lo requiera una de las partes y ser a su exclusivo cargo el gasto que irrogue, como se consigna en el artculo siguiente. La ley la reserva para pocos casos, lo que no impide que el juez mediante auto fundado pueda admitir su utilizacin en otros supuestos449. En ese sentido, se ha dicho que la enumeracin que hace el ritual en el art. 143 no es taxativa. Siendo los motivos alegados por la recurrente suficientemente atendibles y no conculcatorios del derecho defensivo de la aqu demandada, debe practicarse la mentada notificacin de acuerdo con lo prescripto en el art. 144, Cdigo Procesal450. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 136, Cdigo nacional donde se menciona -en lo que aqu interesa- entre los modos de notificar equivalentes a la cdula, a la va telegrfica sin hacerse mencin de actos especficos como lo hace el Cdigo de la Provincia. Art. 144. Contenido y emisin del telegrama La notificacin que se practique por telegrama, contendr las enunciaciones esenciales de la cdula. El telegrama colacionado o recomendado se emitir en doble ejemplar, uno de los cuales, bajo atestacin, entregar el secretario para su envo y el otro, con su firma, se agregar al expediente. La fecha de notificacin ser la de la constancia de la entrega del telegrama. Los gastos de la notificacin por telegrama colacionado no se incluirn en la condena en costas.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Videla, Washington A. v. Mitof, Jorge Omar s/cobro ejecutivo. 449 FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., 1999, p. 189. 450 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/8/1995, Sorrentino, Norberto Juan v. Rojas de Andrada, Dora Cristina s/ejecucin de honorarios.

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1. TELEGRAMA: CONTENIDO. REMISIN La ley enva -en lo que hace al contenido del telegrama- al art. 136 ya visto. Y como tambin se dijera, aqu se establece que los gastos que irrogue esta forma de anoticiamiento no integrarn el rubro costas comunes sino que debern ser sufragados por la parte que la solicit. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 144, Cdigo nacional. Se agrega la referencia a la carta documentada. El texto exhibe adems variaciones pero respeta en lo esencial las previsiones de la manda local a excepcin de lo referente a los gastos que se originen por la utilizacin de este medio, ya que en el rgimen nacional se incluyen en la condena en costas (art. 136). Art. 145. (Texto segn ley 11593, art. 1) Notificacin por edictos Adems de los casos determinados por este Cdigo proceder la notificacin por edictos cuando se tratare de personas inciertas o cuyo domicilio se ignorase. En este ltimo caso deber justificarse previamente y en forma sumaria, que se han realizado sin xito gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien se deba notificar. Si resultare falsa la afirmacin de la parte que dijo ignorar el domicilio, se anular a su costa todo lo actuado con posterioridad, y ser condenada a pagar una multa de cincuenta pesos ($ 50) a quince mil pesos ($ 15.000). 1. EDICTOS Se trata de una forma de notificacin a la que se debe recurrir en casos extremos, esto es, cuando no existan posibilidades razonables de conocer datos acerca de la identidad del sujeto a anoticiar o, conocindolos, no se sabe cul es su lugar de residencia. Y decimos ello porque -sabido es- slo en casos excepcionalsimos el sujeto a quien va dirigido el edicto toma conocimiento de l. Ello incidir -evidentemente- de manera negativa en el ejercicio de su derecho de defensa. De all entonces que se exija -y en eso habr de ser estricto el juez- la acreditacin sumaria de que se han transitado todos los carriles a disposicin del interesado en la notificacin para conseguir aquellos datos. Es principio jurisprudencial que la exigencia del art. 145, CPCC tiende no slo a evitar la ocultacin maliciosa del conocimiento del domicilio del demandado, invocada para provocar su indefensin, sino tambin a impedir que el demandante acte con precipitacin en la averiguacin del domicilio siendo su finalidad el asegurar en toda su amplitud el ejercicio del derecho de defensa451. Si bien la ley slo menciona el domicilio -por ser ste el dato ms frecuentemente ausente- debe entenderse que tambin debe exigirse diligencia en la averiguacin de la identidad de la contraparte (imaginemos un juicio de usucapin contra un titular de dominio incierto o una demanda contra herederos ignotos). Conociendo la identidad del sujeto, su domicilio puede ser buscado a travs de los datos que suministra la Secretara Electoral, el Registro de las Personas, el Registro de la Propiedad y la autoridad policial. Oficios frustrados a estas dependencias pueden servir como prueba sumaria de que se ha intentado la bsqueda452. 2. SANCIN POR ACTUACIN CONTRARIA A LA BUENA FE La ley prev una sancin para aquel que recurri a los edictos conociendo el domicilio del notificado. Se trata de una de las tantas manifestaciones del principio de buena fe que contiene el Cdigo y que en este caso se endereza puntualmente a castigar a quien ocult datos y de esa manera, provoc una mengua importante en el derecho de defensa de su contraria consistente en haberla privado de un anoticiamiento efectivo y oportuno de la pretensin en su contra. 3. FRACASO DE LA NOTIFICACIN EDICTAL Lo normal frente a este tipo de anoticiamiento es que no surta los pretendidos efectos, esto es, el anoticiamiento efectivo del sujeto requerido.

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SCBA, Ac. 49.550, 23/2/1993, Fiscala de Estado v. Brillante, Aron Wolcoff y otros s/accin autnoma de nulidad. 452 Para que proceda la notificacin por edictos dirigida a personas inciertas o de domicilio ignorado debe justificarse previamente haber realizado sin xito gestiones tendientes a averiguar el domicilio (art. 145, CPC). A tales fines, se consider suficiente el libramiento de oficios a la Seccional de Polica del ltimo domicilio conocido y al Juzgado Federal con competencia Electoral en la Provincia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/7/1996, Martnez, Telma L. v. Barbieri, Eduardo s/privacin de patria potestad; 4/11/1997, Dolceras Llenas, Fernando Daniel s/guarda [J 14.9770-1].

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Por eso, cumplidos los pasos previstos si el citado no comparece a contestar la demanda se da intervencin al defensor oficial para que acte en representacin del ausente (art. 341). Puede configurarse el supuesto de que este funcionario no est de acuerdo con su intervencin a partir del cuestionamiento del criterio del juez al momento de admitir la notificacin por edictos. Sobre ello ha dicho la jurisprudencia que una vez justificada, a criterio del juez de grado, la realizacin sin xito de gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien se debe notificar resulta improcedente que el seor defensor oficial se agravie de su nombramiento pretendiendo endilgar a la actora deberes de localizacin del paradero del demandado que son propios de su funcin, de conformidad a lo normado en el art. 341, prr. 2, regla 2, CPCC453. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 145, Cdigo nacional. Se admite que la parte que solicita esta notificacin manifieste bajo juramento que realiz sin xito las gestiones para averiguar el domicilio de la persona a anoticiar. Si ello luego resulta falso o surge que pudo conocer el domicilio con la debida diligencia, operar la nulidad y multa tal como se lo prev en el texto local. Art. 146. Publicacin de los edictos La publicacin de los edictos se har en el Boletn Judicial y en un diario de los de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuere conocido o, en su defecto, del lugar del juicio, y se acreditar mediante la agregacin al expediente de un ejemplar de aqullos y del recibo del pago efectuado. A falta de diarios en los lugares precedentemente mencionados, la publicacin se har en la localidad ms prxima que los tuviera y el edicto se fijar adems, en la tablilla del juzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusin. 1. INSTRUMENTACIN DE LA PUBLICIDAD EDICTAL La norma indica de qu manera -una vez admitida- debe desarrollarse esta forma de notificacin. Seala en qu diarios se deber hacer y cmo se acredita el cumplimiento de las reglas legales. Todo tiende a la ms acabada difusin del aviso. As lo ha receptado la jurisprudencia cuando seala que la publicacin de los edictos -adems del Boletn Judicialdebe hacerse en un diario de los de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuese conocido, y, en caso de que fuese ignorado, la publicacin deber hacerse en diarios del lugar donde tiene su asiento el rgano jurisdiccional donde tramita el juicio454. El incumplimiento de estos recaudos debe ser severamente sancionado, por lo mismo que ya se dijo: si el sistema edictal por su propia esencia va en detrimento del derecho de defensa en juicio, cuanto ms si se lo implementa de manera deficitaria. En ese sentido se ha sostenido que corresponde declarar la nulidad de las actuaciones procesales cumplidas con posterioridad a la notificacin por edictos que contiene un vicio grave e irreparable consistente en la omisin de su publicacin en un diario local segn haba sido ordenado judicialmente de conformidad con lo prescripto por los arts. 145, 146 341 y concs. La referida omisin no se suple con la publicacin de dicho edicto slo en el Boletn Oficial ni convalida las actuaciones posteriores la correspondiente notificacin edictal del auto que ordena la subasta de los bienes inmuebles455. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 146, Cdigo nacional. No se requiere aqu para demostrar la publicacin de edictos agregar la constancia de pago y se agrega un prrafo donde se consigna que -salvo en las sucesiones- cuando los gastos que demande la publicacin de edictos fueren desproporcionados con la cuanta del juicio se prescindir de ellos y la notificacin se har en la tablilla del juzgado. Art. 147. Formas456 de los edictos
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 24/2/1993, Vera, Francisco v. Bordoni, Juan s/preparacin va ejecutiva para cobro de alquileres. 454 Cm. Civ. y Com. Junn, 13/6/2000, R., A. v. L. L., H. s/prdida de patria potestad. 455 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro ejecutivo. 456 Rectius est: Forma.

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Los edictos contendrn en forma sinttica, las mismas enunciaciones de las cdulas, con transcripcin sumaria de la resolucin. El nmero de publicaciones ser el que en cada caso determine este Cdigo. La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima publicacin. 1. EDICTOS: CONTENIDO. REMISIN Aqu tambin al ley remite al art. 136 en cuanto al contenido. 2. CANTIDAD Y EFECTOS En cuanto a la cantidad de publicaciones, depender en cada caso de lo que mencionen las normas particulares. Tambin se indica la fecha a partir de la cual surte efecto el anoticiamiento por edictos. Esto ltimo resulta de importancia, sobre todo teniendo en cuenta la actividad procesal que habr de desplegar eventualmente el defensor. De tal modo, slo despus de que tome intervencin el defensor oficial puede hablarse de consentimiento de las actuaciones cumplidas con anterioridad, desde que la resolucin que qued notificada al da siguiente del ltimo edicto es la que dispone el emplazamiento que no implica un traslado de la totalidad de las actuaciones cumplidas hasta entonces. Por tal motivo el consentimiento de las actuaciones a que alude el art. 315 slo puede verificarse si el defensor no cuestiona actos anteriores a su designacin dentro del quinto da de serle sta comunicada457. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 147, Cdigo nacional. Se agregan dos prrafos donde se indica que la Corte podr disponer la adopcin de textos uniformes para la redaccin de edictos as como el Poder Ejecutivo podr establecer formas agrupadas y extractadas de publicacin de los mismos en el Boletn Oficial. Art. 148. Notificacin por radiodifusin En todos los casos en que este Cdigo autoriza la publicacin de edictos a pedido del interesado, el juez podr ordenar que aqullos se anuncien por radiodifusin. Las transmisiones se harn por una emisora oficial y por las que determine la reglamentacin de superintendencia y su nmero coincidir con el de las publicaciones que este Cdigo prev en cada caso respecto de la notificacin por edictos. La diligencia se acreditar agregando al expediente certificacin emanada de la empresa radiodifusora, en la que constar el texto del anuncio, que deber ser el mismo que el de los edictos, y los das y horas en que se difundi. La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima transmisin radiofnica. Respecto de los gastos que irrogare esta forma de notificacin, regir lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 144. 1. PARALELISMO CON LOS EDICTOS La notificacin por radiodifusin es la menos utilizada, ya sea por su onerosidad como por su escasa efectividad. Aunque si bien su costo es mayor que el del telegrama (y al igual que ste, quien lo pida cargar con el gasto) creemos que -comparado con los edictos- esta va puede alcanzar una mayor eficacia a los fines perseguidos por la mayor penetracin en la vida social que tienen la radio y la televisin, aun mayor que la de la prensa escrita y -obviamente- que el Boletn Oficial. La ley regula esta forma de notificacin sobre la base de la edictal, asimilando en varios tpicos ambos sistemas: ocasin en que proceden, nmero de publicaciones, forma de acreditar cumplimiento, texto del anuncio y momento en que se produce la notificacin. Slo se diferencia -naturalmente- en lo que hace al medio a travs del cual se habr de propalar el anuncio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 148, Cdigo nacional. La forma y medio para llevar adelante esta forma de notificacin ser fijada por la reglamentacin de superintendencia y expresamente se refiere a que los gastos sern parte de las costas, diferencia importante con el rgimen provincial.

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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/4/1990, Caja de Crdito v. Sanseverino s/cobro.

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Art. 149. Nulidad de la notificacin La notificacin que se hiciere en contravencin a lo dispuesto en los artculos anteriores ser nula, sin perjuicio de la responsabilidad en que incurriere el funcionario o empleado que la practique. Sin embargo, siempre que del expediente resultare que la parte ha tenido conocimiento de la resolucin que la motiv, la notificacin surtir sus efectos desde entonces. El notificador no quedar relegado 458 de su responsabilidad. El pedido de nulidad tramitar por incidente. 1. SOBREABUNDANCIA NORMATIVA Entendemos -como lo hace Fenochietto459- que la norma es sobreabundante ya que en lneas generales no aporta ms de aquello que ya viene establecido en el rgimen legal de las nulidades procesales. Refuerza el efecto del principio de trascendencia, por el cual slo podr declararse la nulidad si el vicio impidi que el sujeto a notificar tomara conocimiento de los alcances del acto procesal de que se trate. De lo contrario, la mera contravencin a las reglas de la notificacin no acarrea la sancin aludida. La norma agrega lo vinculado a la responsabilidad del oficial notificador, quien ser pasible de reproche por la irregularidad cometida an en el caso de que la notificacin no llegue a ser nula por padecer de un defecto de poca entidad. La nulidad de una notificacin a que alude el art. 149 se rige por las mismas directivas que regulan las nulidades procesales y que encuentran solucin normativa en los arts. 169 a 174 del Cdigo. La nica razn que justifica una norma autnoma como la aludida en primer trmino es la responsabilidad que atribuye al empleado o funcionario que la haya practicado. As, en razn de lo expuesto, el vicio queda compurgado si dentro del quinto da de conocida la nulidad no se deduce el respectivo incidente460. Cabe recordar -finalmente- que la falta de copias no puede fundar la nulidad de una notificacin sino que tal circunstancia slo autoriza a peticionar la suspensin del plazo acordado para contestar el traslado conferido461. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 149, Cdigo nacional. Ms all de diferencias formales entre ambos textos normativos, los elementos requeridos para disponer la nulidad son equivalentes. Se explicita aqu que la irregularidad debe ser grave e impidiere al interesado cumplir oportunamente los actos procesales vinculados a la resolucin que se notifica. CAPTULO VII - Vistas y traslados Art. 150. Plazo y carcter El plazo para contestar vistas y traslados, salvo disposicin en contrario de la ley, ser de cinco (5) das. Todo traslado o vista se considerar decretado en calidad de autos, debiendo el juez o tribunal dictar resolucin sin ms trmite. Toda resolucin dictada previa vista o traslado, ser inapelable para la parte que no los462 haya contestado. 1. BILATERALIDAD Este principio procesal es el que justifica que -como regla- previo a toda resolucin el juez d traslado de las peticiones a la o las contrapartes. Si bien existen actos procesales del juez que se dictan sin esa previa sustanciacin (providencias simples), lo normal es que en el transcurso del proceso existan los traslados. Y a partir del principio de preclusin, la notificacin de estos traslados marcan el inicio del plazo dentro del cual pueden ser cumplidos vlidamente los actos procesales vinculados a ellos. Segn la norma aqu en estudio, para conocer cules son esos plazos debe estarse a lo que se indique en cada caso en particular y si nada se dice al respecto, ser de cinco das luego de lo cual se resolver inmediatamente pasando a despacho en forma directa sin que sea necesaria otra diligencia procesal (certificaciones, etc.). Ello es lo que implica decretar la vista o el traslado en calidad de autos. Si bien existen autores que asimilan los conceptos vista y traslado, entendemos que por cuestiones de tradicin procesal debera reservarse el primero de los trminos para la intervencin de las partes pblicas
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Rectius est: relevado. FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., p. 189. 460 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/3/2002, Metzler, Anabella A. v. Berardo, Ricardo L. y otro s/daos y perjuicios. 461 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin. 462 Rectius est: la.

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(Ministerio Pblico Fiscal o de incapaces cuando ejercen la representacin promiscua) en ejercicio de sus funciones -en general- de contralor. Es importante destacar la consecuencia de no responder a un traslado: la imposibilidad de apelar lo decidido por el juez en ese caso. La jurisprudencia es conteste en este aspecto: conforme a lo normado por el art. 150 en su ltimo apartado, toda resolucin dictada previa vista o traslado resulta inapelable para la parte que no los haya contestado463. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 150, Cdigo nacional. El ltimo prrafo reza que la falta de contestacin del traslado no importa consentimiento a las pretensiones de la contraria lo cual diferencia notablemente ambos textos normativos. Art. 151. Juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio slo se dar vista a los representantes del Ministerio Pblico en los siguientes casos: 1) Luego de contestada la demanda o la reconvencin. 2) Una vez vencido el plazo de presentacin de los alegatos. 3) Cuando se planteare alguna cuestin vinculada a la representacin que ejercen. En este caso, la vista ser conferida por resolucin fundada del juez. 1. MINISTERIO PBLICO FISCAL Se regula aqu la vista a los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal -concretamente, de los agentes fiscales- en dos supuestos determinados: juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio. La participacin de estos funcionarios encuentra marco en lo que regula la Ley de Ministerio Pblico 12061, especficamente en su art. 17, inc. 4, que reza Corresponde al agente fiscal: (...) 4. En materia civil, comercial, laboral y de justicia de paz, dictaminar en aquellos supuestos previstos por las leyes, cuando se manifestare afectacin del inters pblico con gravedad institucional, o requerir medidas en defensa del orden pblico, la legalidad y los intereses de la sociedad. 5. Controlar el cumplimiento de los plazos para la conclusin de las causas judiciales, requerir pronto despacho por retardo de justicia ante los jueces o tribunales de cualquier fuero. De tal manera, ser la ley en cada caso la que seale en qu supuestos habr de intervenir el agente fiscal en una causa que no corresponda al fuero penal, mbito natural de desenvolvimiento de este funcionario. Remitimos en este punto a la intervencin del Ministerio Pblico en los recursos extraordinarios (art. 283 y concs.). Aqu, la materia en juego -extincin del vnculo matrimonial- por involucrar el orden pblico ha justificado segn el criterio del legislador, el contralor suplementario de la actividad del juez por parte del representante del Ministerio Pblico. Intervencin cuestionada, ya que para muchos autores este contralor suplementario no slo es superfluo sino que en cierta medida podra ser entendido como un menoscabo a la investidura judicial ya que debe considerarse a los jueces lo suficientemente aptos como para resguardar por s solos la recta aplicacin del derecho y los intereses de la sociedad. Ya sea porque se comulgue implcitamente con esta ltima postura o bien por simple omisin, no son pocos los casos donde esta vista es omitida. All es donde se genera una situacin que suele ser esgrimida por los letrados de parte para pedir la nulidad del trmite en supuestos donde lo que se persigue, en realidad, es disimular incumplimientos de cargas especficas que slo a ellos incumbe. Derivacin de estos casos es la doctrina que se cita a continuacin: en los juicios de divorcio se debe dar vista al representante del Ministerio Pblico, luego de contestada la demanda o la reconvencin. Ahora bien, la falta de cumplimiento de tal requisito no libera a los contendientes de cumplimentar en trmino los actos procesales que la ley les impone. As, ante la apertura a prueba ordenada en autos, a la accionada reconviniente le caba ofrecer la prueba pertinente dentro del plazo que prescribe la ley de rito. Al hacerlo extemporneamente, la falta de intervencin momentnea del agente fiscal no puede purgar la falta de temporaneidad resaltada464. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/8/1996, Marucci, Mabel Elena v. Banco Tornquist SA s/daos y perjuicios; 16/9/1999, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Alberto Omar s/restriccin al dominio; 4/5/2000, Barone, Pedro v. Bavosi, Hctor s/homologacin de convenio; 12/2/2002, Arraya, Julio v. Paiva, Mara s/ejecucin hipotecaria, entre muchos otros. 464 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/10/1996, G., V. v. B. de G. s/divorcio.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 151, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO VIII - El tiempo de los actos procesales SECCIN 1 - Tiempo hbil Art. 152. Das y horas hbiles Las actuaciones y diligencias judiciales se practicarn en das y horas hbiles bajo pena de nulidad. Son das hbiles todos los del ao, con excepcin de los de fiestas aceptadas por la Nacin; los previstos por la ley provincial; los que especialmente decrete el Poder Ejecutivo y los comprendidos en la feria judicial de cada ao. La Suprema Corte podr por va de superintendencia, y cuando un acontecimiento extraordinario as lo exija, disponer asuetos judiciales, durante los cuales no corrern los plazos. Son horas hbiles las comprendidas dentro del horario establecido por la Suprema Corte para el funcionamiento de los tribunales; pero respecto de las diligencias que los jueces, funcionarios o empleados deban practicar fuera de la oficina, son horas hbiles las que median465 entre las siete (7) y las veinte (20). Para la celebracin de audiencias de prueba, la Suprema Corte de Justicia podr declarar horas hbiles para tribunales y cmaras y cuando las circunstancias lo exigieran, las que median entre las siete (7) y las diecisiete (17), o entre las nueve (9) y las diecinueve (19), segn rija el horario matutino o vespertino. 1. EL TIEMPO Y EL PROCESO Como toda actividad humana, el proceso inexorablemente se encuentra inserto en la dimensin temporal. El tiempo es algo connatural al proceso y por ende, la legislacin que establezca las pautas procedimentales no puede dejar de contener previsiones a su respecto. La relacin entre tiempo y proceso resulta ser -no obstante lo sealado- una de las ms conflictivas. Si bien resulta imprescindible cierto tiempo para que se desarrollen los actos procesales (pinsese en el que necesariamente debe transcurrir para la comprensin del conflicto y la maduracin de la solucin que se va a plasmar en una sentencia que lo dirima), una excesiva duracin de la litis atenta contra la utilidad de la resolucin adoptada ya que muchas veces esta respuesta judicial habr de resultar de muy difcil y hasta imposible cumplimiento. De all que el art. 15 de la Constitucin provincial mande: las causas debern decidirse en tiempo razonable. Pues bien, aparece una nueva dificultad al intentar definir el alcance de lo razonable, ya que lo brevsimo sera razonable slo si es suficiente en el caso puntual, esto es, si permite adoptar decisiones de manera reposada y no como producto de un acto de arrebato. Se impone pues -a nuestro criterio- una tarea de seleccin de tipos de procesos, tanto por su complejidad como por la naturaleza de las pretensiones en juego y a partir de ello, determinar en cada caso prudencialmente cunto es el tiempo razonable. Como es obvio, no podr tener la misma duracin un intrincado juicio de mala praxis mdica que un simple juicio de cobro de alquileres. Tampoco podrn equipararse temporalmente un amparo para obtener que se provea de la droga para un tratamiento que no puede ser interrumpido que una pretensin indemnizatoria por un accidente de trnsito. Hay casos que pueden esperar ms que otros. Lo cual no implica desentenderse de que las consecuencias letales del paso del tiempo pueden tener lugar en todos los procesos. Para ello, es til dinamizar la teora cautelar clsica que brinda, tal como est pergeada en el ordenamiento jurdico vigente, elementos idneos para mitigar aquellas consecuencias perniciosas de la demora hasta la sentencia de mrito. Pero este tema ser objeto de un anlisis ulterior (arts. 195 y ss.). 2. DAS Y HORAS INHBILES Dado que la materia en anlisis forma parte de los tem que integran el proceso judicial y ste es una de las formas en que se manifiesta la actividad del Estado a travs de uno de sus tres poderes, no todo tiempo ser apto para desarrollar esta tarea pblica sino slo aquel considerado hbil para este tipo de actividades. Se sanciona con la nulidad a la actividad realizada fuera de ese tiempo vlido. Nulidad que como veremos es meramente relativa y, por ende, convalidable expresa o tcitamente. En este sentido se ha dicho que si bien las diligencias procesales deben practicarse en da y hora hbiles y slo pueden llevarse a cabo en otro momento si se ha autorizado su prctica en los trminos del art. 153, no puede soslayarse que si se infringe la mencionada regla ello engendra una nulidad relativa, es decir, susceptible de confirmacin466.

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Rectius est: medien.

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De esta manera, se establecen aqu cules sern los das inhbiles: los feriados nacionales, los provinciales, los que especialmente decrete el Poder Ejecutivo y las ferias judiciales. Los dos primeros grupos de das inhbiles surgen de leyes nacionales y provinciales respectivamente. El tercero, de un decreto del gobernador bonaerense y el cuarto, de una norma emanada de la Suprema Corte que es la que anualmente establece los das durante los cuales se extiende la feria larga o de verano (durante el mes de enero) y la corta o de invierno (durante el del julio) conforme el art. 32, inc. j), ley 5827. Se faculta a la Suprema Corte a que agregue otros das inhbiles (asueto judicial) cuando un acontecimiento extraordinario lo exija. Dentro de esta categora genrica de asueto se encuentran los que afectan ya sea a toda la provincia (por ejemplo, derivados de huelgas generales) o a ciertos departamentos judiciales (fiestas municipales, desinfeccin, etc.) o a ciertos organismos (ya sean previsibles como refacciones importantes, mudanzas, etc. o causados por hechos imprevistos como un incendio, una inundacin, etc.). Normalmente -y en general para los casos de huelgas- cuando la Corte dispone la suspensin de trminos lo hace dejando a salvo la validez de los actos procesales que tengan lugar en esa fecha. Tambin existen horas hbiles y durante las mismas podrn realizarse tareas tanto dentro del recinto de los tribunales como fuera de ellos. En el primer caso, el Cdigo deja su determinacin a la Suprema Corte, rgano que tiene potestad para fijar el horario de funcionamiento de las dependencias del Poder Judicial segn el art. 32, inc. e), ley 5827. Para el segundo supuesto, establece el horario de 7 a 20 hs. 3. TIEMPO INHBIL Y CADUCIDAD DE INSTANCIA. REMISIN Remitimos a la nota del art. 311. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 153, Cdigo nacional. Respecto de los das inhbiles, remite a lo que determine el Reglamento para la Justicia Nacional y deja en manos de las cmaras de apelaciones la habilitacin de horas para la celebracin de audiencias de prueba en los juzgados bajo su dependencia. Art. 153. Habilitacin expresa A peticin de parte o de oficio, los jueces y tribunales debern habilitar das y horas, cuando no fuere posible sealar las audiencias dentro del plazo establecido por este Cdigo, o se tratase de diligencias urgentes cuya demora pudiera tornarlas ineficaces y originar perjuicios evidentes a las partes. De la resolucin slo podr recurrirse por reposicin, siempre que aqulla fuere denegatoria. Incurrir en falta grave el juez que, reiteradamente, no adoptare las medidas necesarias para sealar las audiencias dentro del plazo legal. 1. EL TIEMPO Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD La regla es que todos los actos procesales deben ser realizados en tiempo hbil, bajo pena de nulidad. Sin embargo puede darse el caso excepcional en que sea necesario utilizar tiempo inhbil para desarrollar tarea judicial til ya sea porque el tiempo hbil no resulta suficiente para la realizacin de todas las medidas necesarias o bien porque la demora en realizarlas ser causa cierta de perjuicios evidentes segn reza la manda en estudio. Esta situacin est contemplada normativamente mediante la figura de la habilitacin de das y horas a los fines de preservar la celeridad del proceso. La habilitacin ser dispuesta por el juez a pedido de parte o de oficio. Slo es controvertible mediante reposicin o revocatoria si la decisin es denegatoria de la habilitacin. No se admite recurso de apelacin. Al respecto se ha dicho que la resolucin que desestima la habilitacin de la feria judicial, es en principio inapelable, atento lo dispuesto en el art. 153, CPCC467. 2. INTERPRETACIN RESTRICTIVA DE LA HABILITACIN Se ha propiciado, por otra parte, un criterio restrictivo en lo que hace a la habilitacin de das y horas inhbiles.

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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Municipalidad de General Pueyrredn v. Daz y Mirande, Ana La s/apremio. 467 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/1/1991, Godoy de Romano, Livia v. Prez, Ricardo y otro s/desalojo; 21/1/1991, Marnatti, Luis v. Ratti, Julio s/daos y perjuicios [J 14.22222-1]; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/1/1998, Francisco, Graciela Beatriz v. De Andr y Martnez de Arenasa, Gabriel Enrique s/medidas preliminares.

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As, la habilitacin de feria constituye una medida de excepcin, de interpretacin restrictiva y aplicacin reservada a diligencias urgentes, cuya demora pudiera tornarlas ineficaces y originar perjuicios evidentes a las partes468. No se trata aqu ms que de otra muestra de cmo se coloca al juez en el papel de custodio de que la litis se desarrolle en tiempo razonable, ya sea previendo la irrecurribilidad de la decisin favorable a la habilitacin como considerando falta grave a su respecto no fijar audiencias dentro de los lapsos temporales hbiles. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 153, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 154. Habilitacin tcita La diligencia iniciada en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin en tiempo inhbil, sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere terminarse en el da, continuar en el siguiente hbil, a la hora que en el mismo acto establezca el juez o tribunal. 1. CELERIDAD VERSUS RITUALISMO Esta norma contiene la solucin que se da al conflicto entre la realizacin ntegra y finalizacin de medidas procesales una vez comenzadas y el respeto a rajatabla de las normas referidas a das y horas hbiles. Se ha priorizado -es evidente- la economa de tiempo que implica culminar lo empezado antes que reiniciar las tareas -en los casos en que ello pudiera ser posible- en una nueva jornada salvo, claro est, que existan impedimentos naturales (por ejemplo, falta de luz solar en diligencias al aire libre) que tornen dificultoso o inconveniente seguir adelante, en cuyo caso se prev la continuacin el da siguiente hbil. Todo ello sin necesidad de habilitacin expresa por parte del rgano. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 154, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 2 - Plazos Art. 155. Carcter Los plazos legales o judiciales son perentorios, salvo acuerdo de las partes establecido por escrito en el expediente, con relacin a actos procesales especficamente determinados. Cuando este Cdigo no fijare expresamente el plazo que corresponda para la realizacin de un acto, lo sealar el juez de conformidad con la naturaleza del proceso y la importancia de la diligencia. 1. TIPOS DE PLAZOS PROCESALES Palacio define al plazo procesal como el lapso destinado al cumplimiento de cada acto procesal en particular 469, dentro de los cuales encontramos -entre las varias clasificaciones posibles- los plazos legales, judiciales y convencionales. Plazos legales son los que surgen expresamente del texto normativo. Judiciales, los que establece el rgano de justicia por delegacin de la ley. La segunda parte del artculo menciona esta ltima circunstancia y contempla las pautas que tendr que tener en cuenta el juez para fijar el plazo: la naturaleza del proceso y la importancia (entidad) del acto a desarrollar. Nos ocuparemos de los plazos convencionales ms adelante. 2. PERENTORIEDAD Y PRRROGA Un plazo es perentorio cuando vencido opera la preclusin respecto del acto para el que aqul fue establecido.

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/1/1995, Botta, Miriam v. Hurtfield, Eduardo y otras s/desalojo por falta de pago. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/7/2002, Ciencia y Tecnologa en Imgenes s/concurso preventivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/1/2003, Strada, Beatriz v. Banco Socit Gnrale s/amparo. 469 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 69.

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La jurisprudencia ha dicho que el ordenamiento procesal tiene consagrado un sistema de plazos perentorios -tambin llamados en doctrina preclusivos o fatales-. Su efecto propio es la prdida irreversible del derecho que se haya dejado de ejercer dentro del trmino sin necesidad de declaracin judicial ni peticin alguna de parte470. Tambin, que el art. 155, Cdigo Procesal establece la perentoriedad de los plazos judiciales, o sea que si una actuacin en el proceso no se cumple en el tiempo fijado por la ley o por el juez, ya no puede realizarse en el futuro. Con esto se persigue dar seguridad a las partes en cuanto a que las etapas cumplidas no pueden retrotraerse con lo cual se cumple acabadamente con el principio de la preclusin procesal. Es decir, que por el solo transcurso del tiempo se produce la caducidad del derecho que se ha dejado de usar, pasndose a la etapa siguiente471. La perentoriedad, entonces, es la regla. Excepcionalmente las partes pueden impedir este efecto evitando que un plazo se cumpla mediante la prolongacin o prrroga del mismo. Este nuevo lapso -modificado en su extensin por el acuerdo de los litigantes- es un plazo convencional. Las otras formas de plazo convencional (suspensin o abreviacin) se vern en la nota al art. 157. Sin embargo, la facultad de prrroga temporal se encuentra expresamente acotada por la norma: debe ejercitarse mediante escrito presentado en el expediente y no puede realizarse de manera genrica sino que slo procede respecto de actos procesales determinados. Esto impide que se desvirte el principio de celeridad procesal que -partiendo de la vigencia del de preclusinpersigue que los procesos tengan un avance sostenido hasta la sentencia de mrito. Otro de los lmites de esta prrroga surge de calificada doctrina. Palacio entiende que nunca un plazo puede prolongarse ms all del fijado por la ley para la caducidad de instancia472. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 155, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo que se omite aqu la referencia a que la prrroga convencional debe hacerse por escrito en el expediente. Art. 156. Comienzo Los plazos empezarn a correr desde la notificacin y si fuesen comunes, desde la ltima. No se contar el da en que se practique esa diligencia, ni los das inhbiles. 1. CMPUTO DE LOS PLAZOS El tiempo para realizar un determinado acto procesal se empieza a contar a partir del da siguiente al de la notificacin o bien desde la ltima de ellas cuando el plazo es comn a varios sujetos procesales. Un caso de plazo comn -y por ende excepcional, ya que la regla es que sean individuales al correr independiente para cada una de las partes- es el de prueba. En este sentido se ha dicho que el plazo probatorio corre simultneamente para ambas partes y comenzar a contarse desde que se le haya vencido el trmino del art. 359 -de oposicin a la apertura a prueba- al ltimo de los notificados473. Por regla, los das inhbiles no se computan. Veremos ms adelante la excepcin que a este principio contiene el instituto de la caducidad de instancia (art. 311). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 156, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 157. Suspensin y abreviacin convencional. Declaracin de interrupcin y suspensin Los apoderados no podrn acordar una suspensin mayor de veinte (20) das sin acreditar ante el juez o tribunal la conformidad de sus mandantes.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/2/1991, Maldonado, Oscar v. Egozcue, Adolfo s/cumplimiento de contrato - cobro de australes. 471 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/9/1998, Gimnez, Oscar Horacio v. Guerrero, Nora Alicia s/ejecucin hipotecaria. 472 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 73. 473 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/12/1999, Gasparotti de Rejes y otro v. Caamao, Hctor M. s/daos y perjuicios.

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Las partes podrn acordar la abreviacin de un plazo mediante una manifestacin expresa por escrito. Los jueces y tribunales debern declarar la interrupcin o suspensin de los plazos cuando circunstancias de fuerza mayor o causas graves hicieren imposible la realizacin del acto pendiente. 1. PRINCIPIO DISPOSITIVO Y PLAZOS CONVENCIONALES En virtud de la vigencia del principio dispositivo en el proceso civil y comercial, la ley contempla la posibilidad de que las partes puedan convenir que los plazos no corran durante cierto tiempo, se extiendan o acorten. Nacen as los ya referidos plazos procesales convencionales. De esta manera se permite una mayor flexibilidad en el trmite en tanto los litigantes podrn acomodar segn sus necesidades los tiempos durante los cuales deben realizar ciertos actos procesales. Ya vimos el tema de la prrroga. Ahora se trata de los supuestos de suspensin y abreviacin. Entendemos que en ambos casos se requiere de manifestacin expresa de las partes presentada en el expediente sea a travs de un escrito o bien mediante las constancias que se dejan en el acta de una audiencia levantada por el actuario. Para el caso de suspensin, la ley fija en veinte das el tiempo que puede durar aqulla cuando es dispuesta por los letrados apoderados de las partes, requirindose para un plazo mayor la conformidad de sus mandantes. Se busca que la prolongacin de los tiempos procesales tenga un control reforzado por parte del directo interesado en la finalizacin del pleito. 2. SUSPENSIN O INTERRUPCIN JUDICIAL DE PLAZOS Puede ocurrir que el juez advierta el acaecimiento de circunstancias graves que impidan la realizacin de actos procesales tanto de una como de ambas partes. En esos casos, la aplicacin de la fra letra de la ley en punto a la determinacin de plazos perentorios pueden llegar a tornar ilusoria la garanta de la defensa en juicio y el derecho a una proteccin judicial para la justa resolucin de conflictos intersubjetivos. Por ello es que se contempla la existencia de una vlvula de escape para que el sistema no explote en semejante injusticia: esta norma prev la posibilidad de que el juez suspenda o interrumpa el plazo de que se trate. Se reserva esta salida excepcional para supuestos de gravedad. La jurisprudencia ha venido resaltando la necesidad de que se maneje esta facultad muy restrictivamente. As, ha dicho que en la apreciacin de los supuestos de suspensin o interrupcin de los plazos debe privar un criterio restrictivo toda vez que por la va de una tolerante consideracin de las circunstancias de hecho que puedan hacer admisible la suspensin puede llegarse a prorrogar, en forma indefinida y antifuncional, los plazos que la ley procesal ha establecido con un claro propsito de hacer compatible el ejercicio del derecho de defensa, la actividad jurisdiccional y la seguridad jurdica474. Esta misma gravedad es la que obliga a que toda suspensin de plazos se sustente en decisin jurisdiccional expresa475. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 157, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 158. Ampliacin Para toda diligencia que deba practicarse dentro de la Repblica y fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal, quedarn ampliados los plazos fijados por este Cdigo a razn de un da por cada doscientos (200) km o fraccin que no baje de cien (100). 1. PLAZOS EXTRAORDINARIOS Plazos ordinarios son los que consigna el Cdigo mientras que son plazos extraordinarios aquellos que se conceden atendiendo a la circunstancia de que el domicilio o el lugar de ejecucin del acto se encuentren fuera de la circunscripcin judicial o fuera de la Repblica476.

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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 15/5/1990, Amaya, Hugo Nstor v. Collado, Nlida Alicia s/divorcio vincular. En sentido similar, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/11/1998, Costichi, Sofa v. Kukmorkiewiecz, Eduardo y otros s/desalojo. 475 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/4/1996, Ugazio, Sergio Daro v. Pumas, Juan Carlos s/daos y perjuicios. 476 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 77.

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La ley contempla la situacin que se suscita frente a actos procesales que deben ser realizados a cierta distancia del rgano judicial y para ello prev la ampliacin de todos estos lapsos de acuerdo con los kilmetros que separen al tribunal del lugar donde tiene su domicilio el sujeto a notificar o se llevar a cabo la diligencia. Cuando este ltimo se ubique en la provincia de Buenos Aires, es de aplicacin la tabla de distancias que contiene la res. 966/1980 de la Suprema Corte. Existen respecto del texto de este artculo dos corrientes de hermenutica jurisprudencial discrepantes. Diferencia que resulta de importancia crucial en ciertos departamentos judiciales del interior, de gran extensin territorial donde es frecuente la necesidad de producir actos procesales a distancias considerables del tribunal. Para un grupo, la conjuncin o de la ltima parte de la manda estara permitiendo que la ampliacin de un da se produzca tanto cuando el lugar de marras se encuentre a doscientos kilmetros como a cien kilmetros (fraccin que no baje de 100) admitindose esta ltima posibilidad atento la mejor salvaguarda de los derechos en juego. Mientras que para otra postura, slo se puede ampliar un da cuando existen por lo menos doscientos kilmetros de distancia desde el juzgado. As, adhiriendo a la primera postura, leemos que el texto del art. 158 -atento el sentido disyuntivo de la conjuncin o- brinda la posibilidad de entender que para la elongacin del plazo valen tanto los doscientos kilmetros cuanto los cien, sean stos puestos en el tramo inicial de la distancia cuanto ms adelante, una vez ocurridos antes otros doscientos. Tal interpretacin, frente a las posibles lecturas de la redaccin, exalta un principio de mayor equidad cual es el de la defensa de los derechos de jerarqua constitucional y que obviamente queda mejor garantizado con la adopcin de la solucin menos rigurosa. Por lo tanto si se trata de una persona domiciliada desde cien hasta trescientos kilmetros goza de un da de ampliacin en los plazos procesales477. Mientras que la posicin contraria surge de doctrinas donde se seala que en la interpretacin del art. 158, debido a ciertas diferencias jurisprudenciales, debe sealarse que la ampliacin de los plazos corresponde a partir de los primeros doscientos kilmetros478. Por ltimo, debe considerarse a esta ampliacin de plazos como un derecho para la parte que debe realizar actividad procesal fuera de la sede del juzgado, asistindole la facultad de exigir su respeto en sede judicial. De tal modo, si bien la ampliacin del plazo se efecta automticamente en virtud de lo dispuesto por el art. 158, lo cierto es que ello debe entenderse as a condicin de que el juzgador no haya determinado en forma expresa un trmino para cumplimentar la actuacin de que se trate ya que en tales supuestos la parte que se considere favorecida con la ampliacin determinada por la norma citada debe cuestionar la decisin que se oponga a la misma por los carriles adecuados y en tiempo oportuno479. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 158, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 159. Extensin a los funcionarios pblicos El Ministerio Pblico y los funcionarios que a cualquier ttulo intervinieren en el proceso, estarn sometidos a las reglas precedentes, debiendo expedirse o ejercer sus derechos dentro de los plazos fijados. 1. PARTES PBLICAS Y FUNCIONARIOS: IGUALDAD DE TRATO Esta manda consagra paridad de tratamiento en cuanto al tiempo en que deben desplegar la actividad procesal los funcionarios mencionados con relacin al resto de sujetos procesales. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 159, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO IX - Resoluciones judiciales Art. 160. Providencias simples
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/11/1994, Pepe, Sergio Domingo v. Jarak, Elago s/daos y perjuicios. 478 Cm. Civ. y Com. Dolores, 8/8/1991, `La Tandilense Ca. de seguros v. Risso, I. J. s/daos y perjuicios. 479 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1991, Barrera, Jos Anbal v. Viera, Amalia Amarante y otro s/daos y perjuicios.

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Las providencias simples slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin de fecha y lugar y la firma del juez o presidente del tribunal. 1. ACTIVIDAD ORDENATORIA DEL RGANO JURISDICCIONAL El Cdigo inicia el anlisis de las resoluciones judiciales -actos procesales emanados del rgano judicial- con la forma ms sencilla de aqullas: las providencias simples. Mediante estos decisorios el juez lleva adelante actividad ordenatoria, sea por propia iniciativa (actividad ordenatoria oficiosa) o bien a pedido de alguna de los litigantes (actividad ordenatoria a instancia de parte). Este tipo de actividad est nsito en la naturaleza del proceso civil y comercial tal como lo plasma el Cdigo en estudio. Gracias a ella se van transitando las diferentes etapas hasta llegar -por lo general- a la sentencia de mrito. A travs de su ejercicio se concreta el impulso procesal y va dando lugar a casos de preclusin. 2. PROVIDENCIAS SIMPLES Y SUSTANCIACIN Las providencias simples no requieren de sustanciacin, lo que equivale a sostener que para su dictado no es menester haber dado oportunidad de escuchar previamente a ambas partes. Es una excepcin a la vigencia del principio de bilateralidad o contradiccin. Y ello en pos de la celeridad del trmite: si por cada uno de los innumerables pasos que debe dar el juez para el desarrollo de la causa tuviera que conferir traslado, los pleitos duraran una eternidad. Es por eso que se admite esta pequea limitacin al derecho de defensa en pos de la rapidez en la resolucin. Y hablamos de una pequea limitacin porque el mismo sistema resguarda a los justiciables de las eventuales consecuencias daosas o desfavorables que pudieran derivarse de este tipo de resoluciones. Lo hace dividiendo el grupo de providencias simples en dos: aquellas que causan gravamen irreparable y aquellas que no. Para las primeras tiene reservado un sistema de impugnacin de mayor amplitud que el que regula para las segundas. Sin embargo, ste ser un tema abordado en la nota del art. 242 al cual remitimos. 3. FORMA Se requieren recaudos mnimos. Estas exigencias surgen de los artculos especficos de la ley procesal en estudio y adems -para sta y las dems resoluciones judiciales- de los arts. 9 a 20, acordada 2514/1992 dictada por la Suprema Corte de Justicia. Adems de la expresin escrita -propia del sistema escriturario que rige nuestro proceso civil y comercial-, el lugar y la fecha. Estas menciones son esenciales para ubicar este tipo de actos jurdicos procesales dentro de las dimensiones espacio-temporales y as poder establecer si se cumplieron los plazos previstos para su dictado, si el juez firmante es el territorialmente competente, etc. Por otro lado, el recaudo de la firma del juez o presidente del tribunal de que se trate -segn art. 268 - tambin reviste suma importancia por ser la constancia de la autora material e intelectual del magistrado a quien el Estado dota de imperio para la solucin de conflictos sociales. Al respecto ha dicho la Corte de la Provincia que la exigencia de la firma del juez en la sentencia alude a la concurrencia de un magistrado que se encuentre habilitado para integrar el tribunal emisor del fallo. No se refiere, por ende, a un juez en abstracto. Por lo tanto, y salvo los casos de integracin previa, un magistrado ajeno a la causa no puede dictar ningn pronunciamiento en ella; caso contrario se estara infringiendo la garanta constitucional del juez natural480. La falta de estos recaudos puede acarrear en algunos casos la nulidad de la resolucin. Respecto de la firma, su ausencia se ha dicho que provoca la inexistencia del acto jurdico procesal481. Tngase en cuenta lo que establece el art. 38, respecto de las providencias simples que puede firmar el propio secretario. Remitimos al comentario a ese artculo. 4. NOTIFICACIN En cuanto a la manera en que estas providencias simples se notifican, se ha dicho que como directriz genrica cabe mencionar que toda providencia simple se notifica por ministerio de la ley.

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SCBA, Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 481 SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino s/nulidad de actos jurdicos; el ya citado Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria.

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En esa inteligencia, el auto que -por ejemplo- ordena integrar la tasa de justicia y los aportes de ley, se notifica fictamente482. En el mismo sentido se ha dicho que en nuestro sistema legal, en materia de notificaciones rige el principio general de la notificacin por ministerio de la ley o automtica resultando la excepcin la notificacin por cdula o personal pues este ltimo modo de anoticiamiento debe haber sido expresamente sealado por el legislador. De tal manera, el litigante a cuya solicitud se dicta una providencia simple queda notificado de ella en la forma que prescribe el art. 133 del ordenamiento ritual. As entonces, toda vez que el auto apelado no participa del carcter de definitivo ni de interlocutorio con fuerza de tal, qued notificado para el apelante ministerio legis resultando consentido y firme al tiempo de ser introducido el planteo recursivo483. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 160, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin del secretario como autor de este tipo de resoluciones en los casos en que lo habilita la ley. Art. 161. Sentencias interlocutorias Las sentencias interlocutorias resuelven cuestiones que requieren sustanciacin, planteadas durante el curso del proceso. Adems de los requisitos enunciados en el artculo anterior, debern contener: 1) Los fundamentos. 2) La decisin expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas. 3) El pronunciamiento sobre costas. 1. SUSTANCIACIN, CONGRUENCIA Y DERECHO DE DEFENSA En este artculo se regula la segunda categora de actos procesales emanados de la judicatura, cuales son las sentencias interlocutorias. Se definen como aquellas que resuelven cuestiones que requieren sustanciacin. Tambin se alude a ellas como las providencias que resuelven artculo. Lo caracterstico aqu, pues, es la sustanciacin previa a su dictado, diferencia esencial respecto de las providencias simples. Y al aparecer la sustanciacin -dando plena vigencia a la bilateralidad- surge la necesidad del respeto al principio de congruencia. Las partes, al peticionar y al contestar los argumentos de la peticin, delimitan en cada caso el thema decidendum del cual la resolucin a dictarse no puede prescindir sin riesgo de incurrir en un defecto que pueda dar lugar a la revisin y eventual revocacin del resolutorio. Con base en ello, podemos efectuar un paralelismo entre la sentencia de mrito y una interlocutoria. La sentencia de mrito es la resolucin mediante la cual el juez brinda una respuesta luego de haber ponderado a la luz del derecho vigente tanto la pretensin del actor como la oposicin del demandado contenidas -respectivamente- en los escritos de demanda y contestacin. Las sentencias interlocutorias tambin resuelven pretensiones y oposiciones de las partes que, si bien no tienen la entidad de aquella ya que por lo general exhiben mucho ms contacto con el derecho procesal que con el de fondo, pueden determinar la extincin del proceso -que en algunos casos tambin acarrear la prdida del derecho de fondo- o bien, condicionar fuertemente las posibilidades del juez al momento de dictar la sentencia de mrito. 2. LOS FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA INTERLOCUTORIA Natural consecuencia de estas circunstancias son los requisitos especiales que la norma en estudio pide respecto de este tipo de resoluciones y que vienen a agregarse a los genricos ya enunciados en relacin con las providencias simples. Los fundamentos de la decisin son vitales para que la solucin adoptada se observe objetiva y razonadamente cimentada y no aparezca como el producto del capricho o del mero arbitrio del juzgador. Y dentro de este tramo de la resolucin debemos entender que se incluye tanto lo que se refiere a aspectos fcticos (cuando ello sea posible y conducente a la solucin que se pretende) como lo que da sustento jurdico al decisorio. En cuanto al recaudo referido al anlisis de hechos y prueba, se ha dicho que debiendo contener toda sentencia interlocutoria los fundamentos en que se sustenta la decisin a efectos de analizar si la jurisdiccin ha sido ejercida conforme a derecho, la mera alusin a lo que surge de la probanza de autos no constituye un juicio sino
482

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999, Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 483 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cooperativa Elctrica Atalaya Ltda. en liquidacin s/quiebra.

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en todo caso una conclusin no apoyada en una premisa necesaria como lo era el examen de la testimonial producida, lo cual permite concluir que cabe declarar nula a la sentencia as dictada484. Y en lo que hace a la fundamentacin normativa, se expres que si en una resolucin interlocutoria que decide una cuestin previamente sustanciada no se ha invocado ningn fundamento de derecho -como lo exige el art. 161 - tal omisin la descalifica y hace procedente la declaracin de su nulidad. Ello responde a la consagracin implcita de la garanta constitucional del debido proceso, permitiendo a los litigantes saber a ciencia cierta por qu motivos, fcticos y jurdicos, el juez est resolviendo de un modo y no de otro485. En ambos casos se alude a la sancin de nulidad que es aquella con la que el art. 34, inc. 4 fulmina expresamente toda sentencia definitiva o interlocutoria que no haya sido fundada por el juez respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia. Nulidad que incluso -se ha dicho- puede ser declarada de oficio en virtud de los derechos constitucionales que se ponen en juego. Cabe recordar que el prr. 1 del art. 168 (antes 156), Constitucin provincial prescribe que los rganos judiciales deben resolver todas las cuestiones que les fueren sometidas por las partes y como derivacin de ese precepto y del art. 171 (antes 159) de la misma ley suprema, el Cdigo ritual establece el deber de fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria bajo pena de nulidad respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia. As entonces, cuando el vaco es de entidad suficiente como para configurar una verdadera laguna del pronunciamiento, la nulidad de la sentencia puede y debe ser declarada por la cmara, a peticin de parte o incluso oficiosamente, en cuanto exista apelacin abierta486. 3. CONGRUENCIA Y COSTAS El citado art. 34, inc. 4, refiere tambin al respeto por el principio de congruencia. Principio cuya manifestacin puntual se da en este caso con otro de los recaudos legales a cumplir: la decisin expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas. De su incumplimiento tambin puede surgir una causa de impugnacin en los casos donde el juez resuelva en ms, en menos o algo diferente de lo peticionado (ultra, infra o citra petita, respectivamente). Y finalmente el pronunciamiento sobre costas, connatural a toda resolucin producto de posiciones encontradas. Respecto de este tpico, se suscitan dudas en relacin con el decisorio que lo omite. Al faltar la decisin expresa en lo que hace a la imposicin de costas, para una parte de la jurisprudencia debe entenderse que las mismas deben ser soportadas en el orden causado 487 mientras que para otro sector, ello es incorrecto desde el momento en que la ley exige un pronunciamiento expreso sobre el punto488. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 161, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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Cm. Civ. y Com. San Nicols, 20/2/1996, Lozada, Natividad s/beneficio de litigar sin gastos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 30/11/1995, Prez, Hctor y otra v. Bosch Mayol de Rossell, Luca s/daos y perjuicios; 22/12/1998, Consorcio de Propietarios Edificio Atual v. Ecam SACIF y otros s/reparacin de daos - saneamiento - daos y perjuicios. 486 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Cepeda y Bon, Mara v. Formigo, Juan y/u otros s/desalojo por falta de ttulo legtimo. 487 No conteniendo la sentencia condena en costas en forma expresa como lo impona el art. 161, inc. 3, Cdigo Procesal, las mismas debern ser soportadas en el orden causado. En efecto, si la sentencia interlocutoria nada dispuso en torno a las costas y no se solicit aclaratoria al respecto, debe interpretarse que se abonarn en el orden causado y las comunes por mitades. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/4/1997, Gallardo, Mara Teresa v. Gmez, Pedro y/o ocupantes s/desalojo, homologacin de convenio y daos y perjuicios. En virtud de lo dispuesto por los arts. 163, inc. 8, y 161, inc. 3, Cdigo Procesal, se requiere el pronunciamiento expreso sobre las costas tanto en las sentencias definitivas como en las interlocutorias. Cuando una resolucin guarda silencio sobre el curso de las mismas, debe entenderse que stas han sido impuestas por su orden. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/11/1996, Zuloaga, Edgardo A. Incidente de pronto pago en: `Comp. Financiera SIC SA s/pedido de quiebra. Hoy quiebra s/incidente. 488 No cabe interpretar que la ausencia de decisin expresa respecto de las costas, debera entenderse como impuestas en el orden causado, pues, por imperio de lo normado por los arts. 161, inc. 3, y 163, inc. 8, CPCC, las resoluciones interlocutorias -con fuerza de definitiva- deben contener el pronunciamiento categrico sobre costas procesales. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, Ramrez, Jos Luis v. Fernndez, Jess s/daos y perjuicios.

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Art. 162. Sentencias homologatorias Las sentencias que recayesen en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309, se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 y 161, segn que, respectivamente, homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la conciliacin. 1. FORMAS DE RESOLUCIONES HOMOLOGATORIAS. REMISIN Este artculo indica cules sern las formas que deben revestir las resoluciones judiciales relacionadas con manifestaciones de voluntad de las partes que tengan por objeto desistir del derecho, transar o conciliar. Cuando el juez las homologue, lo har a travs de resoluciones que tendrn la forma de una providencia simple y cuando no las homologue, dictar una sentencia interlocutoria. Remitimos, pues, a las notas de los arts. 160 y 161, respectivamente y en lo que hace a las figuras del desistimiento del derecho, transaccin o conciliacin, hacemos lo propio con las normas de los arts. 305, 308 y 309, respectivamente. As, se dijo que el art. 305, 2 parte, dispone que frente al desistimiento del derecho el juez debe limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del derecho en litigio. Y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. A su vez, el art. 162 establece que las sentencias que recayeren en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309, se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 o 161, segn que, respectivamente, homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la conciliacin. Ello significa que compete al rgano judicial examinar tanto los presupuestos subjetivos del desistimiento (capacidad, legitimacin, personera) cuanto los requisitos objetivos del mismo, esto es, la naturaleza disponible de los derechos debatidos. Vale decir, el desistimiento del derecho no vincula necesariamente al juez quien se encuentra autorizado para desestimarlo en el supuesto de que aqul versara sobre derechos indisponibles. As entonces, en virtud de ser el desistimiento del derecho uno de los modos anormales de terminacin del proceso, requiere para su plena validez y para adquirir la autoridad de cosa juzgada la homologacin judicial. A su vez, en el supuesto de no reconocrsele eficacia al desistimiento, el juez debe fundar la desestimacin mediante una sentencia interlocutoria, guardando las formas del art. 161489. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 162, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 163. Sentencia definitiva de primera instancia La sentencia definitiva de primera instancia deber contener: 1) La mencin del lugar y fecha. 2) El nombre y apellido de las partes. 3) La relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio. 4) La consideracin, por separado, de las cuestiones a que se refiere el inciso anterior. 5) Los fundamentos y la aplicacin de la ley. Las presunciones no establecidas por la ley constituirn prueba cuando se funden en hechos reales y probados, y cuando por su nmero, precisin, gravedad y concordancia, produjeren conviccin segn la naturaleza del juicio, de conformidad con las reglas de la sana crtica. 6) La decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley, declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte. La sentencia podr hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos. 7) El plazo que se otorgase para su cumplimiento, si fuere susceptible de ejecucin. 8) El pronunciamiento sobre costas, la regulacin de honorarios y, en su caso, la declaracin de temeridad o malicia en los trminos del art. 34, inc. 6. 9) La firma del juez. 1. LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA. IMPORTANCIA El Cdigo regula aqu el aspecto formal de la sentencia de mrito de primera instancia.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia s/regulacin de comisin.

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Habr de hacer lo propio luego respecto de la de segunda o ulteriores instancias (art. 164) ms all de que tambin existan otras previsiones referidas a aspectos tambin externos de las sentencias de cmara y de la Suprema Corte en los arts. 267 y 288. Entendida de acuerdo con el criterio tradicional como la forma normal de terminar el proceso, la sentencia de primera instancia constituye un acto jurdico emanado del rgano judicial de gran trascendencia ya que en muchos casos -si no es apelada- cierra definitivamente el litigio brindando la solucin final al conflicto entre partes. Si, por el contrario, es objeto de recurso, circunscribir los agravios que las partes llevarn a la alzada mediante las vas impugnaticias que correspondan siendo el conocimiento en la nueva instancia -por regla- necesariamente menor, ms acotado. En la sentencia de primera instancia se plasma el resultado de una normalmente extensa actividad procesal previa y a su respecto se generan las legtimas expectativas de los litigantes. No slo se ponen en juego -desde el plano tcnico- derechos y garantas constitucionales sino tambin importantes aspectos emocionales: la litis es la manifestacin tribunalicia de episodios que por lo general calan muy hondo en los sentimientos y las pasiones humanas y el momento en el que se va a dictar sentencia suele constituir una situacin de particular tensin ante la incertidumbre respecto de la solucin que habr de adoptar formalmente el representante del Estado. Corresponde a los letrados contener en todo momento a sus clientes, hacindoles conocer las contingencias del juicio y las reales posibilidades de xito y puntualmente frente a la sentencia de primera instancia, explicar su alcance y eventualmente planificar la estrategia posterior teniendo en cuenta tanto las ventajas como los costos -en todo sentido- de la impugnacin. Por todo ello la sentencia resulta ser una pieza procesal clave. Y de all la enumeracin de los recaudos que se exigen a su respecto. En realidad, si bien se observa, los requisitos del art. 163 no difieren en esencia de los que corresponden a una sentencia interlocutoria: consideramos que en ciertos casos son una reiteracin y en otros una ampliacin de stos. La diferencia esencial entre ambas resoluciones radica en que la sentencia de mrito resuelve globalmente la litis, tanto en los aspectos procesales como en lo que se refiere a derechos de fondo. De all entonces la mayor entidad jurdica que normalmente posee la sentencia de primera instancia respecto de una interlocutoria. Y de all tambin la necesidad de que su desarrollo sea ms cuidado, su fundamento ms minucioso y su aspecto resolutivo ms completo. Tal es -a nuestro ver- el justificante de la enumeracin de recaudos que trae esta norma procesal en anlisis. 2. REQUISITOS Los aspectos referidos a la mencin de lugar y fecha as como a la firma del juez o tribunal ya fueron analizados en la nota al art. 160 a la que remitimos. La exigencia de la identificacin de las partes es un requisito elemental que permita vincular el acto procesal de la sentencia con el expediente donde se ventil el conflicto y al cual pretende poner fin. La relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio consiste en una resea escueta de las contingencias procesales que tuvieron lugar hasta el momento en que el resolutorio estuvo en condiciones de ser dictado. En este tramo (resultandos) aparecen normalmente referidos -como parte de esas circunstancias- los escritos postulatorios con una sntesis de los mismos que permite conocer el alcance de las pretensiones y oposiciones de los litigantes. Se delinea en este acpite el thema decidendum que ser objeto de abordaje en el siguiente tramo de la sentencia. La consideracin por separado de las cuestiones antes referidas es una exigencia que hace pie en el principio de congruencia. El juez deber atender todos los planteos que considere conducentes para resolver la litis, uno a uno. Respecto de la idoneidad de los planteos, la Corte bonaerense ha dicho que la exigencia del art. 163, inc. 6 requiere que la sentencia se muestre atenta a la pretensin jurdica que forma el contenido de la disputa y no tanto a los detalles esgrimidos por las partes en apoyo de sus pretensiones que no comprometen la defensa de sus derechos490. De esos planteos idneos, no puede el juez omitir ninguno so riesgo de una decisin citra petita o donde se decida menos de lo que se plantea. Tampoco ir ms all de lo requerido, dando lugar a una decisin ultra petita ni mucho menos decidir otra cosa distinta de lo buscado por los litigantes ya que en ese caso la sentencia pecar por resolver extra petita. Todas estas violaciones al principio de congruencia encuentran remedio por va del recurso de apelacin. Nuestro mximo tribunal local tambin ha dicho que el principio de congruencia, establecido por el art. 163, inc. 6 y reiterado por el art. 272 significa que, como regla general, debe existir correspondencia perfecta entre la accin promovida y la sentencia que se dicta, lo que se desarrolla en una doble direccin: el juez debe pronunciarse sobre todo lo que se pide, o sea sobre todas las demandas sometidas a su examen y slo sobre stas y
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SCBA, Ac. 72.669, 23/5/2001, Cos, Nstor A. y otra v. Empresa Transporte Jorge Newbery SACI s/daos y perjuicios.

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debe dictar el fallo basndose en todos los elementos de hecho aportados en apoyo de las pretensiones hechas valer por las partes en sus presentaciones y slo basndose en tales elementos491. Aquella consideracin de las cuestiones (considerandos) no puede hacerse de cualquier modo. El juez debe analizar los planteos de las partes dndoles un encuadre jurdico adecuado y refiriendo las normas que utiliza, razonando en forma expresa y clara siguiendo las bsicas reglas de la lgica y obteniendo conclusiones fundadas, todo de acuerdo con su criterio. Concretamente, aqu es donde se estudia el sustento fctico que tiene cada punto de la pretensin y la defensa de las partes. El juzgador debe analizar detenidamente la prueba colectada, confrontndola con las impugnaciones que pudieron haber existido y conformando la conviccin acerca de cmo ocurrieron las cosas, todo con el objeto de recrear en su espritu -al nivel de la certeza- los hechos que dieron lugar al litigio. Convencido del aspecto fctico deber proceder a su calificacin jurdica, esto es, determinar cules son las normas que tienen a esos hechos demostrados como antecedentes y observar si esa plataforma jurdica favorece a la pretensin del actor o si, por el contrario, abona la postura contenida en las oposiciones del demandado. Ello es -escuetamente- cumplir con los fundamentos y la aplicacin de la ley. Condicin esencial del pensamiento del juez ya que constituir el pilar esencial de la decisin que tendr fuerza de norma individual. Decisin que deber -por mandato legal- ser expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley, declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte. Ms all de que la terminologa empleada sea impropia para el fuero civil y comercial (condenar o absolver de la demanda) en este tramo del decisorio (parte dispositiva o fallo) es donde el mandato del juez se concentra y erige con fuerza normativa. Si bien lo que aqu se consigne debe ser interpretado con los alcances y el respaldo de los fundamentos previos (exista o no remisin expresa a los mismos), es en este tramo donde debe constar el acogimiento o rechazo -total o parcial- de las pretensiones y de las oposiciones de las partes con la debida cita normativa. Por otra parte, se exige que el juez califique las pretensiones segn correspondiere por ley. Aparece aqu el principio iura curia novit a partir del cual el juzgador no se encuentra limitado en lo referente al encuadre jurdico de la pretensin efectuado por los litigantes. Ser siempre el magistrado el que aplique el derecho de acuerdo con su propio criterio, ms all de las referencias normativas que incluyan las partes en sus escritos. El Cdigo agrega que al momento de decidir, podrn tenerse en cuenta los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos. Normalmente este tipo de circunstancias debe ser incorporado al proceso mediante la figura del hecho nuevo. Sin embargo, se flexibiliza este principio -con la condicin de que exista prueba suficiente- a los fines de que la sentencia refleje hechos que respondan a una realidad actual con directa incidencia en los hechos debatidos. Aqu, la regla de la bsqueda de la verdad jurdica objetiva es la que debe prevalecer por sobre el rgido ritualismo de las formas. Se ha dicho que los jueces estn en condiciones de pronunciarse sobre el contenido de la relacin procesal slo mientras se mantenga un real inters del accionante y por tal motivo el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev que al dictar sentencia los jueces pueden hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos492. Para los casos en que el fallo deba ser ejecutado, se debe establecer el plazo para el cumplimiento de los mandatos all contenidos. Luego de cuyo vencimiento podr procederse a la aplicacin de sanciones conminatorias o bien recurrirse al proceso de ejecucin de sentencias. Por ltimo, la sentencia de primera instancia debe contener decisin sobre la imposicin de costas, ya sea que se siga la regla en la materia -principio objetivo de la derrota- o bien que se fundamente el apartamiento al mismo, dejndose constancia de las razones pertinentes. Tambin la regulacin de los honorarios de letrados y otros profesionales intervinientes cuando ello sea posible (ver art. 51, dec.-ley 8904/1977). Finalmente se exige que sea aqu donde se declare que la conducta de las partes o letrados incurre en la figura del art. 34, inc. 6 (temeridad y malicia). Prrafo aparte merece la mencin en el inc. 5-integrante de los recaudos referidos a los fundamentos de la sentencia- de las presunciones que no se encuentran en la ley y a las que el juez puede recurrir para formar la conviccin sobre los hechos. Las presunciones son operaciones lgicas de raciocinio judicial que permiten al juez tener por ciertas determinadas circunstancias de hecho no probadas directamente pero que pueden inferirse vlidamente de otras
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SCBA, Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto, Elba Noem s/simulacin. 492 SCBA, B.60.912, 27/12/2000, Gonzlez Eliabe, Ariel s/amparo.

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que s cuentan con respaldo en prueba directa (indicios) utilizndose las reglas de la sana crtica en su ponderacin (ver nota al art. 384). La ubicacin en este contexto es una de las razones que esgrimen quienes sostienen que las presunciones no son medios de prueba sino formas de razonar. Ms all de esas disquisiciones, la ley es clara al fijar qu condiciones debe reunir un grupo de indicios (hechos reales y acreditados por prueba directa) para poder obtener de ellos una presuncin que sirva como prueba en el proceso civil y comercial: deben ser ms de uno (varias), tener entidad suficiente (graves), no dar lugar a dobles interpretaciones (precisas) y unidas confluir en una misma conclusin (concordantes). Se trata de una forma de acreditar hechos en circunstancias donde la prueba directa no llega o bien resulta de muy compleja obtencin (por ejemplo, el caso de procesos por responsabilidad profesional o respecto de cuestiones del derecho de familia -divorcio por adulterio o injurias graves, reclamo de filiacin extramatrimonial, etc.-). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 163, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin en el art. 5 de un prrafo en el que se seala la conducta observada por las partes durante el trmite como uno de los elementos de conviccin corroborante de las pruebas para juzgar la procedencia de las respectivas pretensiones. Art. 164. Sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia La sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia deber contener, en lo pertinente, las enunciaciones y requisitos establecidos en el artculo anterior y se ajustar a lo dispuesto en los arts. 267 y 288, segn el caso. Las sentencias de cualquier instancia podrn ser dadas a publicidad salvo que, por la naturaleza del juicio, razones de decoro aconsejaren su reserva, en cuyo caso as se declarar. Si afectare la intimidad de las partes o de terceros, los nombres de stos sern eliminados de las copias para la publicidad. 1. FORMA DE OTRAS SENTENCIAS DEFINITIVAS. REMISIN El Cdigo aqu remite a lo ya visto respecto de la sentencia de primera instancia para regular lo atinente a las formalidades de las sentencias de otras instancias. Incluye -como tambin lo sealamos- otras normas que se encuentran insertas en los captulos especficos donde se regulan los procedimientos en segunda instancia y ante la Corte y que se vinculan con las resoluciones que se emiten en esos contextos. 2. PUBLICIDAD DE LAS SENTENCIAS Las sentencias -reza este artculo- pueden darse a conocer. Ello es de suma importancia pues importa la va a travs de la cual los operadores jurdicos toman contacto con una de las fuentes del derecho (la jurisprudencia) que ejerce una importantsima influencia en la toma de decisiones y, por ello, debe ser conocida por los litigantes al momento de fundamentar sus peticiones ante el rgano respectivo. Normalmente este conocimiento de los fallos se da a travs de publicaciones oficiales o privadas especiales. En la provincia de Buenos Aires para los fallos de la Corte existe la coleccin Acuerdos y sentencias aunque en la actualidad resulta mucho ms prctico recurrir al sistema informtico JUBA que contiene una muy importante base de datos con los fallos de ese tribunal -as como de muchos otros de rango inferior- de los ltimos aos. Base a la que se puede acceder en forma gratuita va Internet a travs de la pgina de la Corte bonaerense ([HREF:www.scba.gov.ar]). Las publicaciones privadas tienen la ventaja de mostrar estos fallos normalmente con mayor sistematicidad y comentarios doctrinarios. Las sentencias, entonces, como las audiencias y, en general, los procesos son pblicos. El de publicidad es otro de los principios procesales que se ven plasmados en nuestro sistema y resulta derivacin del ms amplio principio republicano de publicidad de los actos de gobierno. Ello permite no slo que la comunidad conozca la tarea que despliegan los rganos que la gobiernan sino tambin ejercer los controles establecidos a ese fin en caso de desviacin. Claro que este principio de publicidad no es absoluto y cede en situaciones donde ventilar las contingencias de la causa puede causar perjuicio o daar la imagen, intimidad o decoro de las personas. Esto es lo que se prev aqu: se excepta de la publicidad -mediante declaracin del juez- a las sentencias que afecten el decoro de las personas. Y si atacan la intimidad de terceros o partes, se podrn publicar testando los nombres o bien -como es de prctica- mencionando slo las iniciales de los mismos o reemplazndolos por nombres ficticios.

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Ser el juez el que determine en cada caso (de oficio o a pedido de parte) la necesidad de proteger aspectos de la vida privada de las personas. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 164, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 165. Monto de la condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios Cuando la sentencia contenga condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios, fijar su importe en cantidad lquida o establecer por lo menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. Si por no haber hecho las partes estimacin de los frutos o intereses, no fuese posible ni lo uno ni lo otro, se los determinar en proceso sumarsimo. La sentencia fijar el importe del crdito o de los perjuicios reclamados, siempre que su existencia est legalmente comprobada, aunque no resultare justificado su monto. 1. MONTO LQUIDO O LIQUIDABLE DE CONDENA Como vimos, puede darse el caso de que una sentencia condene a cumplir con una obligacin de dar sumas de dinero. La norma da ejemplos de los variados rubros que puede abarcar esa obligacin, sin ser la enumeracin taxativa. En esos casos caben dos situaciones que dependern de las caractersticas objetivas de la pretensin: o bien el juez establece cul ser la cantidad definitiva a pagar en cuyo caso estaremos frente a una suma lquida. Ello tendr especial trascendencia para el caso de que sea necesario recurrir al mecanismo de la ejecucin de sentencia dado que evitar el paso previo de la liquidacin de los arts. 501 y 502, a cuyas notas remitimos. O bien indicar los parmetros para que pueda hacerse la liquidacin. Es clsico el ejemplo de las actualizaciones y de los intereses, donde luego de establecerse el monto correspondiente al capital de lo adeudado se fijan los ndices y tasas as como las fechas a partir de las cuales habrn de ser de aplicacin. Ntese que es en este momento donde deben efectuarse las impugnaciones de la sentencia que determina tales pautas para el clculo final ya que de quedar firmes, la liquidacin que se haga posteriormente resultar incuestionable en la medida en que se atenga estrictamente a las reglas prefijadas y que pasaron en autoridad de cosa juzgada. En su ltimo prrafo, la manda en estudio resuelve el supuesto de que la entidad de un crdito o de los daos causados (quantum debeatur) no se encuentre justificada. Para este caso, ordena al juez fijarla en sentencia siempre que la causa de la acreencia o de los detrimentos (an debeatur) se encuentre comprobada debidamente. Esto es -naturalmente- condicin esencial como lo seala la Corte cuando expresa que el art. 165, CPCC cobra virtualidad en cuanto a la determinacin judicial del monto de condena, siempre que la existencia del crdito o de los perjuicios reclamados est legalmente comprobada493. Por el contrario, se ha sostenido que el perjuicio para que sea compensable debe ser cierto y probado. Desde que no fue acreditado un dao efectivo, el juzgador carece de base para fijar su importe resultando inaplicable lo dispuesto en el art. 165, CPCC494. Tngase en cuenta que de acuerdo con lo que ordena el art. 330 en su inc. 6 el actor debe precisar en la demanda el monto reclamado, ello an aproximadamente, lo cual ser objeto de prueba. Si a la postre sta es insuficiente para establecer el quantum pero sin embargo se acredit que hubo un incumplimiento crediticio o bien que se caus un dao cierto, el juez deber prudencialmente cuantificarlos partiendo de la base de que tanto el primero como el segundo de los sucesos causaron evidentemente una disminucin patrimonial que no puede quedar sin reparacin sin mengua del derecho constitucional de propiedad. 2. OMISIN DE ESTIMAR FRUTOS E INTERESES. REMISIN Para el supuesto en que se haya obviado esta tarea, la norma prev la salida: se recurre a un trmite de juicio plenario excepcionalmente abreviado (sumarsimo) para que se realicen las estimaciones faltantes. Las reglas sern, pues, las del art. 496, a cuyo anlisis remitimos. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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SCBA, L.56.134, 12/9/1995, Pasutti, talo Csar v. Cristalux SA s/enfermedad accidente - reagravacin; Ac. 60.664, 20/5/1997, Novais, Roberto Oscar y otro v. Zanella Hnos. y Ca. SACIFI y otro s/daos y perjuicios [J 14.12240-1]. 494 SCBA, Ac. 48.214, 20/10/1992, Fasyma SCA v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 165, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 166. Actuacin del juez posterior a la sentencia Pronunciada la sentencia, concluir la competencia del juez respecto del objeto del juicio y no podr sustituirla o modificarla. Le corresponder, sin embargo: 1) Ejercer de oficio, antes de la notificacin de la sentencia, la facultad que le otorga el art. 36, inc. 3. Los errores puramente numricos podrn ser corregidos aun durante el trmite de ejecucin de sentencia. 2) Corregir, a pedido de parte, formulado dentro de los tres (3) das de la notificacin y sin sustanciacin, cualquier error material; aclarar algn concepto oscuro, sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir cualquier omisin en que hubiese incurrido sobre alguna de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio. 3) Ordenar, a pedido de parte, las medidas precautorias que fueren pertinentes. 4) Disponer las anotaciones establecidas por la ley y la entrega de testimonios. 5) Proseguir la sustanciacin y decidir los incidentes que tramiten por separado. 6) Resolver acerca de la admisibilidad de los recursos y sustanciar los que se concedan en relacin, y en su caso, decidir los pedidos de rectificacin a que se refiere el art. 246. 7) Ejecutar oportunamente la sentencia. 1. EXTINCIN DE LA COMPETENCIA DEL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA. RELATIVIDAD DE LA REGLA Este artculo comienza sentando la regla de que con el pronunciamiento de la sentencia concluye la competencia del juez respecto del objeto del juicio, no pudiendo sustituirla o introducir modificaciones en esa resolucin. No obstante, a continuacin realiza una enumeracin muy extensa de excepciones por lo que aquella premisa se ve debilitada atento las mltiples e importantes funciones que reserva la ley al juez que ya dict sentencia respecto de la vida posterior de ese opus jurdico. Ello lo ha sealado la jurisprudencia al decir que si bien en principio el pronunciamiento de primera instancia y su notificacin no produce otro efecto que el consistente en suspender provisionalmente la competencia del juez hasta tanto recaiga sentencia respecto del recurso interpuesto y concedido contra aqul, importa sin embargo que la suspensin de la competencia del juez no es absoluta sino que se limita a vedar a ste la potestad de sustituir o de alterar el contenido sustancial de las declaraciones emitidas en la sentencia. Fuera de esa limitacin, el juez mantiene su competencia en orden al cumplimiento de diversos actos procesales que ataen al perfeccionamiento e integracin de la sentencia, al dictado de decisiones respecto de facultades que la ley confiere a las partes como consecuencia directa de aqulla y a la sustanciacin y resolucin de cuestiones incidentales. De all que el art. 166, Cdigo Procesal, luego de formular el principio transcripto ms arriba, aada en el inc. 3 que le corresponder tambin al juez ordenar a pedido de parte las medidas precautorias que fueren pertinentes495. Luego de anunciar que el juez no puede modificar la sentencia, el primer inciso lo autoriza a que de oficio y antes de notificarla pueda corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la misma. Si bien dentro de los difusos lmites de este tipo de rectificaciones (remitimos a la nota del art. 36) entendemos que en los hechos s existir una modificacin de la sentencia desde que a partir de que se ejerce esta potestad el acto decisorio vara: ahora tiene un error menos o aborda la cuestin omitida. Lo mismo respecto de los errores numricos -cuya correccin tiene un lmite temporal an mayor: la etapa de ejecucin de sentencia-. Entendemos que se habr de modificar una sentencia que contena errores cambindola por -o integrndola con- otra que no incurre en esos defectos de clculo o de expresin numrica. Se ha dicho que es procedente la correccin de errores que se hayan deslizado en los pronunciamientos cuando se incurre en una evidente equivocacin de orden aritmtico como es cuando el juez en la etapa de ejecucin de sentencia ha tomado el valor dado por el perito a determinada fecha y ordena su actualizacin errneamente desde una fecha anterior con lo cual se superponen los perodos496. Algo similar se da -en esencia- con la previsin obrante en el inc. 2. Se trata del pedido de aclaratoria que realiza una parte (o ambas) luego de notificada y se resuelve sin traslado a la contraria. Aqu se refiere a la correccin de errores materiales, la aclaracin de conceptos oscuros sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir omisiones.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1993, Caete Santos, Martn v. Pereira, Francisca Eleodora s/daos y perjuicios. 496 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/9/1990, Siganevich de Gurnisky, Clara v. Ferran, Elmo s/indemnizacin de daos y perjuicios.

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El art. 166, inc. 2, faculta al juez a perfeccionar o completar su decisin y bien puede incluirse dentro de su preceptiva a aquellos casos donde se compruebe la omisin de retribuir la labor de un letrado cuyos honorarios integran los derechos patrimoniales protegidos constitucionalmente497. Es evidente -como ya lo dijimos- que en estos casos se cambia la sentencia. Si se omiti uno de los rubros reclamados -por ejemplo- y por va de la aclaratoria se lo trata, calcula y ampla la condena, se trata de una rotunda modificacin de la sentencia original. Si en un litisconsorcio se omiti incluir en la condena a uno de los codemandados que particip del pleito y mediante aclaratoria se lo condena expresamente, no puede decirse que no hubo modificacin. Los lmites son, como dijimos, difusos. El valladar que impide alterar lo sustancial del decisorio no se encuentra debidamente perfilado y quedar en cada caso en manos del juez -y eventualmente de la alzada- determinar cundo una aclaratoria resulta vlidamente operativa y cundo excede el marco de lo revisable por aquella va. Referido a este ltimo caso, la jurisprudencia ha dicho que si bien se ha considerado que la limitacin a la competencia impuesta por el art. 166 para resguardar la seguridad jurdica de los pronunciamientos no constituye prohibicin absoluta, haciendo excepcin a ella lo relativo al pago de las costas y la distribucin del mismo entre deudores simplemente mancomunados por no ser una cuestin que haga al fondo del asunto ya debatido, s lo hara declarar una solidaridad que no se someti a la jurisdiccin porque los jueces slo pueden condenar en forma solidaria cuando previamente fue establecido as por voluntad de las partes o por la ley lo que no fue planteado con anterioridad a la sentencia en ejecucin. Y los poderes del juez de la ejecucin se delimitan por los trminos de la sentencia de los que no es dado apartarse en razn de la cosa juzgada; en ella se especifican las obligaciones cuyo cumplimiento se persigue y los sujetos activos y pasivos de la ejecucin498. El juez puede asimismo ordenar medidas cautelares -si es que an no se trabaron o si stas resultan insuficientespara asegurar el cumplimiento de la resolucin dictada. La existencia de sentencia de mrito donde se declar con grado de certeza el derecho de las partes eximir al vencedor de la acreditacin de la verosimilitud del derecho. Deber continuar ante el juez que dict la sentencia la sustanciacin de los incidentes que corren por separado y que no haban concluido an. Una muy importante funcin del juez que suscribi la resolucin de mrito atribuida por ley es todo lo concerniente a la ejecucin de la sentencia para el caso patolgico de que la misma no sea cumplida en forma voluntaria al vencimiento del plazo establecido. Se trata de un caso de competencia por conexidad -art. 6, inc. 1- y economa procesal desde el momento que resulta absolutamente justificado por su conocimiento del conflicto inicial y de las partes intervinientes que el mismo magistrado que sustanci la litis y lleg a dictar la sentencia de mrito sea el que conduzca el nuevo proceso de cumplimiento de la misma. Una forma de cumplimiento -bsicamente en las sentencias que receptan pretensiones declarativas o constitutivasconsiste en disponer las anotaciones que establece la ley (pinsese en los juicios de usucapin, divorcio o filiacin) y la entrega de testimonios. Forma que se encuentra prevista en el inc. 4. Finalmente, otra misin esencial del magistrado de primera instancia es la conduccin de los pasos relativos a las diferentes vas de impugnacin de la sentencia por l dictada. Ante l tramitar la admisibilidad de los recursos ordinarios y a partir de all, tendr mayor participacin en las apelaciones concedidas en relacin ya que se encargar de sustanciarlas y menor en las concedidas libremente, donde se limitar a remitir los autos -o copias- a la cmara. Sobre este tema se volver al tratar la teora de la impugnacin -arts. 238 y ss.-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 166, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 167. Retardo de justicia Los jueces o tribunales que por recargo de tareas u otras razones atendibles, no pudieren pronunciar las sentencias definitivas, dentro de los plazos fijados por este Cdigo, debern hacerlo saber a la Suprema Corte con anticipacin de diez (10) das al vencimiento de aqullos. El superior, si considerare admisible la causa invocada, sealar el plazo en que la sentencia debe dictarse por el mismo juez o tribunal o por otros del mismo fuero cuando circunstancias excepcionales as lo aconsejaren.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/2/1989, Gimnez, Luis Jorge v. lvarez de Degregori, Norma Gladys y otro s/indemnizacin daos y perjuicios. 498 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/4/1994, Ramrez, F. v. Kestner SACIFIA y otro s/cobro de honorarios.

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El juez o tribunal que no remitiere oportunamente la comunicacin a que se refiere el prrafo anterior y no sentenciare dentro del plazo legal, o que habindolo efectuado no pronunciare el fallo dentro del plazo que se le hubiese fijado, perder automticamente la jurisdiccin para entender en el juicio y deber remitir el expediente al superior para que ste determine el juez o tribunal que deba intervenir. Ser nula la sentencia que se dicte con posterioridad. En los tribunales colegiados, el juez que hubiere incurrido en prdida de jurisdiccin deber pasar de inmediato el proceso a quien le sigue en orden de sorteo, en cuyo caso aqullos se integrarn de conformidad con lo dispuesto en la ley orgnica del Poder Judicial. Las disposiciones de este artculo slo afectan la jurisdiccin del juez titular y no la que ejerza interinamente por sustitucin, en caso de vacancia o licencia del titular. Al hacerse cargo del juzgado, luego de un perodo de vacancia, aqul podr solicitar una ampliacin general de los plazos, proporcionada al nmero de causas pendientes. Art. 168. Causal de mal desempeo La prdida de jurisdiccin en que incurrieren los jueces de primera instancia o de cmara, conforme a lo establecido en el artculo anterior, si se produjere tres veces dentro del ao calendario los someter al proceso de la ley de enjuiciamiento. 1. OBLIGACIN DE LOS JUECES DE SENTENCIAR EN EL TIEMPO ESTABLECIDO. CONSECUENCIAS El art. 15 de la Constitucin provincial manda que las causas se resuelvan en tiempo razonable. Y si bien es cierto que -como lo hemos dicho- esa pauta as enunciada requiere de una precisin mayor, en lo que puntualmente hace al plazo para el dictado de las sentencias se debe estar a los trminos legales que contiene el art. 34 previstos en el marco de los deberes de los jueces. Aqu debemos presumir que el legislador ha encontrado razonables esos lapsos y por ello los jueces deben ajustarse estrictamente a los mismos. Con esa finalidad, en estas normas el Cdigo establece las reglas a seguir por aquellos magistrados que con motivos justificados no puedan cumplir con el plazo preestablecido. Previa peticin anticipada y fundamentada a la Corte, ser este tribunal el que decida si procede conceder un plazo mayor o -excepcionalmente- remitir la causa a otro juez para que la resuelva. A rengln seguido se fija la sancin de prdida de jurisdiccin para aquellos jueces que incumplan tanto el plazo original como el nuevo otorgado por la Corte, debiendo enviar los actuados a este tribunal para que disponga lo pertinente o bien pasarlos al juez que sigue en el orden del sorteo para los rganos colegiados, procedindose luego a la integracin de acuerdo con las pautas de la Ley Orgnica 5827. La sentencia que se dicte vencido el plazo es fulminada con la nulidad. Claro que aqu tambin debe recordarse que por tratarse de una nulidad procesal resultar relativa y, por ende, convalidable por las partes. De all que la sancin de nulidad deba ser pedida expresamente. En tal sentido se ha dicho que la sentencia dictada fuera del plazo del art. 34, inc. 3, del ritual, no es nula per se y el cuestionamiento de la prdida de competencia debe ser introducido antes del dictado de la misma, siendo improcedente la declaracin de inconstitucionalidad de oficio de los arts. 167 y 168499. Estas reglas legales relativas a los plazos y las consecuencias de su incumplimiento -se aclara en la norma- no alcanzan a los jueces sustitutos y prev el caso de los que se hagan cargo de un juzgado luego de un tiempo de vacancia permitindoles solicitar una ampliacin general de plazos. Finalmente el art. 168 considera que esta prdida de jurisdiccin reiterada -tres veces en el ao calendarioconstituye una causal de enjuiciamiento segn las pautas de la ley 8085. En la prctica se trata de sanciones que raramente se observan aplicadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que aluden estos artculos del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 167 y 168, Cdigo nacional aunque con diferencias notables. En el sistema de la Nacin se indica que la reiteracin de la demora en dictar providencias simples e interlocutorias ser considerada falta grave y se tomar en cuenta como elemento de juicio importante en la calificacin de los magistrados y funcionarios responsables respecto de su idoneidad en el desempeo de sus funciones.

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Cm. Civ. y Com. Mar del Plata en pleno, 28/10/1975, Frankenberg de Weissenberg de Hernndez, Eva v. Panadera Roma y otros s/cobro de pesos.

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En relacin con las sentencias definitivas, se establece que si hay motivos que impiden su dictado oportuno los jueces debern requerir del superior -cmara o Corte nacional- con diez (proceso ordinario) o cinco (dems casos) das de anticipacin respecto de la fecha en que vence el plazo legal, una prrroga del mismo. Si la sentencia se dicta vencido el trmino que fija el Cdigo o habindose pedido prrroga y habindosela concedido, se vence tambin este plazo, se contempla la sancin de multa y eventualmente, la remisin a otro juez para que resuelva. Ello sin perjuicio de otras responsabilidades (penal o que motive la intervencin del tribunal de enjuiciamiento cuando corresponda). Lo mismo opera respecto de los integrantes de las cmaras. Si se diera el caso de una vacancia prolongada, la cmara podr disponer la distribucin de causas que estime pertinente. CAPTULO X - Nulidad de los actos procesales Art. 169. Trascendencia de la nulidad Ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley no prev expresamente esa sancin. Sin embargo, la nulidad proceder cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad. No se podr declarar la nulidad, aun en los casos mencionados en los prrafos precedentes, si el acto, no obstante su irregularidad, ha logrado la finalidad a que estaba destinado. 1. NULIDADES PROCESALES: FUENTES Todo el sistema procesal tiende a la regular formacin de la multiplicidad de actos jurdicos que, a la postre, confluyen en la creacin de una norma individual -sentencia- que resuelva el conflicto inter partes. El concepto de regularidad en este campo debe entenderse tanto desde el punto de vista tcnico -referido al cumplimiento de los recaudos formales que el procedimiento legal establece para cada acto procesal- como as tambin desde la mira teleolgica, vinculada con la obtencin de la finalidad que tiene cada paso dentro del iter litigioso. De all que el sistema no slo regule expresamente las pautas que habrn de respetarse en cada supuesto y tambin -implcita o explcitamente- las finalidades de cada instituto sino tambin las vas que tienen a su disposicin los litigantes para corregir las desviaciones en que pueda incurrirse. De eso se trata la teora de las nulidades procesales. Este instituto tiene por finalidad privar de validez a los actos procesales irregulares. Segn el artculo aqu anotado, la irregularidad puede configurarse de dos maneras. De un lado, porque el acto procesal incumpli alguno de los requisitos legales previndose expresamente la sancin de nulidad a su respecto en la norma. As, la falta de consignacin en la diligencia notificatoria del tipo y nmero de documento de la persona indicada en el informe, no puede per se ser causa de nulidad, por cuanto ella debe estar legal y especficamente consagrada como sancin para el acto procesal que se pretende atacar, no encontrndose la misma prevista para el supuesto de que existan omisiones de esta naturaleza500. De otro lado, porque el acto carece de un requisito indispensable para que cumpla con su finalidad, aun cuando la sancin de nulidad no se encuentre regulada expresamente. En ambos casos se deja a salvo que no proceder la sancin en estudio si el acto, aun defectuoso, cumpli con su finalidad. A la luz de estas previsiones legales podemos concluir, entonces, que no podr declararse la nulidad por la sola transgresin normativa si en definitiva el fin del acto se vio cumplido. Ello priva de perjuicio -y por ende de inters, motor imprescindible de toda peticin procesal- al impugnante. Tambin surge de ello que no todas las nulidades se encuentran tipificadas, esto es, contempladas expresamente como sancin. Junto con las que estn previstas en la ley, tambin pueden configurarse otras no plasmadas normativamente pero que derivan del incumplimiento de recaudos que frustran la finalidad del acto. La actividad anulatoria no puede ser tratada con ligereza atento la gravedad de la consecuencia de una declaracin de este tipo. Por eso as como se exige seriedad en el plateo de los nulidicentes (ver nota al art. 173) tambin se requiere mesura en la actividad juzgatoria. En este sentido ha dicho la Corte bonaerense que las nulidades -y ms aun cuando se trata de sentencias- deben acogerse con criterio restrictivo partiendo de la idea de que -en principiodebe estarse por la conservacin del acto procesal y no por su decaimiento501.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1996, Cervetto, Lilian del Carmen v. Castilla, Margarita Beatriz s/ejecutivo. 501 SCBA, Ac. 46.691, 27/6/1995, Monterde, Edgardo Osvaldo v. Oleaga, Luis Alberto, Codaro, Oscar Arturo y Universal SRL s/daos y perjuicios; Ac. 54.818, 5/7/1996, Lara, Juan Carlos v. Fourmentel, Oscar Luis s/daos

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2. NULIDADES PROCESALES: CARRILES PARA SU PLANTEO El derecho procesal contempla varias formas de requerir la declaracin de nulidad de actos jurdicos (incidente, recurso ordinario, recurso extraordinario, excepcin). Cada una de ellas est reservada para una etapa procesal determinada o para cierto tipo de actos procesales. En este captulo se desarrolla una de las vas para la impugnacin: el incidente de nulidad. Por este carril se plantean las nulidades del trmite anteriores a la sentencia de mrito de primera instancia. Una vez dictada sta, si en ella se encuentra el vicio deber utilizarse el camino del recurso ordinario de nulidad por defectos de la sentencia, implcito en el de apelacin (ver nota al art. 253). Tal lo que ensea la doctrina de la Suprema Corte cuando seala que una resolucin judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y ss. Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en el art. 253 del Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que presentare502. Tambin, que el recurso al que alude el art. 253, Cdigo Procesal resulta nicamente procedente cuando en la sentencia misma se ha incurrido en defectos de forma, mas no para sanear eventuales vicios anteriores slo invocables en la instancia de su causamiento y por el trmite procesal previsto503. Si, en cambio, la nulidad se configura en la sentencia de segunda instancia o en la de un tribunal de instancia nica y viene motivada por la transgresin a los arts. 168 y 171, Constitucin provincial, el carril ser el del recurso extraordinario de nulidad (ver nota al art. 296) sin perjuicio de la aplicacin de la doctrina de la nulidad de oficio por parte de la Suprema Corte a la que nos referiremos ms adelante. Para algunos casos especiales, existe la excepcin de nulidad. Este instituto opera en el marco del juicio ejecutivo (arts. 518 y ss.) frente a irregularidades constatadas en el trmite de intimacin de pago o en la preparacin de la va ejecutiva (ver nota al art. 543). Finalmente y como creacin pretoriana podemos citar la pretensin autnoma de nulidad que persigue la declaracin de cosa juzgada fraudulenta y de ese modo se puede volver sobre lo decidido en sentencia firme cuando existen graves vicios que la invaliden. El carril procesal es el de la accin meramente declarativa del art. 322, a cuya nota remitimos. 3. ACTIVIDAD PREVENTIVA DE LOS JUECES Como ya se vio -nota al art. 34, inc. 5, letra b, parte final- entre los deberes de los jueces encontramos el de dirigir el procedimiento y concretamente, disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades. Esta misin -enclavada en el principio de saneamiento- debe ser ejercida con suma prudencia ya que por un lado se estar cumpliendo con la tarea que encarga la norma respecto de la conduccin del pleito buscando que el mismo -y los actos que lo integran- se desarrollen de manera regular pero por otro lado, en el contexto de un proceso como el regulado por este Cdigo donde predomina el principio dispositivo, se estara supliendo el cumplimiento de cargas que ataen estrictamente a alguna de las partes. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 169, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 170. Subsanacin La nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido concedido504 aunque fuere tcitamente, por la parte interesada en la declaracin. Se entender que media consentimiento tcito cuando no se promoviere incidente de nulidad dentro de los cinco (5) das subsiguientes al conocimiento del acto. 1. NATURALEZA DE LAS NULIDADES PROCESALES Las nulidades procesales son todas -por regla- relativas.

y perjuicios [J 14.36073-1]; Ac. 74.998, 12/12/2001, Gazzotti, Luisa H. v. Merlo, Atilio R. y otra s/restriccin y lmites al dominio. 502 SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro de pesos. 503 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/2/2002, Bojanich, Jos v. Zuelgaray, Arturo y otra s/ejecucin hipotecaria. 504 Rectius est: consentido.

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Todas las irregularidades que puedan darse durante el proceso pueden ser subsanadas mediante la convalidacin que de ellas haga la parte a la cual perjudica. Convalidacin que se produce al consentir el acto viciado tanto de manera expresa -mediante la presentacin de un escrito por el que se tome expreso conocimiento de la diligencia irregular, aceptndolo como vlido- o bien de manera implcita o tcita que se da -como dice la norma- al no promoverse incidente de nulidad dentro de los cinco das a contar desde el conocimiento del acto. Se ha sostenido que de conformidad con el principio de convalidacin, toda nulidad procesal queda subsanada por el consentimiento desde que las mismas -por regla general- son de carcter relativo; vale decir, como regla no existen nulidades absolutas y el consentimiento expreso o presunto de la parte a quien perjudica opera la preclusin sin que razones abstractas fundadas en el mero inters de la ley autoricen una revisin que atentara contra la seguridad jurdica de las decisiones505. La ley deja en manos de las partes estimar qu resulta ms grave: el perjuicio que causa un acto procesal indebidamente configurado o el que se deriva de hacer caer el mismo y, eventualmente, todos los que de l dependan, provocando el retroceso del proceso quizs -en el caso extremo- hasta el momento del traslado de la demanda. Si el interesado en la declaracin de nulidad entiende lo primero, tiene a su disposicin la va idnea que en este caso es el incidente de nulidad debiendo ser diligente y promoverlo en el plazo perentorio de cinco das. De lo contrario se entender tcitamente convalidado y nada ms podr reclamar al respecto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 170, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 171. Inadmisibilidad La parte que hubiere dado lugar a la nulidad, no podr pedir la invalidez del acto realizado. 1. AJENIDAD La norma plasma el principio de que slo podr plantear la nulidad de un acto el sujeto procesal que sea ajeno a la irregularidad en la que basa el pedido. Lo contrario implicara tanto como premiar la torpeza al admitirse su alegacin. En este terreno se ha dicho que si bien la accionante se encuentra incursa en la prevencin obstativa emergente del art. 171 ello no obsta, habida cuenta de lo manifiesto del vicio en que se ha incurrido -litis no trabada ante denuncia de fallecimiento de la demandada al momento de diligenciar el mandamiento de pago y embargo- a que se convalide un pronunciamiento que afecta el legtimo derecho de defensa de los sucesores de la ejecutada506. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 171, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 172. Extensin La nulidad se declarar a peticin de parte, quien, al promover el incidente, deber expresar el perjuicio sufrido y el inters que procura subsanar con la declaracin. Los jueces podrn declararla de oficio siempre que el vicio no se hallare consentido; lo harn, sin sustanciacin cuando aqul fuere manifiesto. 1. FORMAS DE DECLARAR LA NULIDAD. CUESTIN INTERPRETATIVA La norma prev dos formas de declaracin de una nulidad procesal: a pedido de parte y de oficio. En el primer caso, a partir del planteo del incidente respectivo en el plazo ya mencionado. Aqu se agregan ms recaudos que ponen de relieve el principio de trascendencia al que ya se aludiera: no basta con sealar la irregularidad en que se ha incurrido para descalificar un acto procesal sino que es menester indicar expresamente cul es el agravio concreto que el mismo caus. No habr nulidad en el solo beneficio de la ley.

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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/12/2001, Varela, Mario Ral v. Segovia, Melva s/cobro ejecutivo de alquileres; 21/5/2002, Leguizamn, Gustavo A. s/beneficio de litigar sin gastos. 506 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1995, Municipalidad de San Nicols v. Regina de Monzn SA s/apremio.

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En el segundo caso, ser el juez -reza el artculo- el que declarar la nulidad de oficio. Pero su actividad no es libre ya que la ley requiere expresamente que las partes que se encuentran participando plenamente de la litis no hayan consentido el vicio. Se plantea aqu el interrogante de si es posible una anulacin de oficio en este contexto. Luego de que un acto procesal tuvo lugar hay cinco das desde que las partes tomaron conocimiento de l para impugnarlo. Si ello no ocurre, se lo entender tcitamente consentido. Entonces, si durante ese perodo las partes nada hacen, no podr el juez disponer la nulidad de oficio puesto que an no se cumpli el trmino para que aqullas lo ataquen y puede ser que estn consintindolo tcitamente. Ello ocurrir -en forma incuestionable- luego de que haya expirado el plazo y all no proceder ninguna nulidad -ni oficiosa ni a requerimiento-. Pero si las partes durante ese tiempo lo impugnan, el juez tendr que declarar -si procede- la nulidad el acto, pero aqu tampoco ser de oficio ya que son las partes las que impulsaron la adopcin de la medida. Parecera entonces que no existen casos en que pueda el juez actuar esta facultad oficiosamente. Claro es que cuando el artculo se refiere al no consentimiento de las partes, se refiere a sujetos debidamente anoticiados ya que de lo contrario no habra una parte con posibilidad de consentir o impugnar nada. Es en este ltimo supuesto -donde hay un vicio y adems surge de las actuaciones la indebida citacin de una de las partes- cuando el juez podra actuar de oficio en resguardo del derecho de defensa de quien no puede participar de ese tramo del pleito por haber sido incorrecta o deficientemente anoticiado de la pretensin en su contra. Previndose este caso es que se ha dicho que la naturaleza relativa y convalidable que en general poseen las nulidades procesales no rige cuando los actos son irregulares por inobservancia de preceptos de carcter imperativo cuya violacin autoriza en virtud de normas especiales la anulacin de oficio por el rgano jurisdiccional507. Tratndose de la constitucin vlida de la litis, no puede esgrimirse idneamente el consentimiento de la contraria que no ha sido citada al proceso en debida forma508. Ms all de la sealada cuestin interpretativa, la previsin de la ltima parte de este prr. 2 debe entenderse aplicable a la declaracin de nulidad a pedido de parte ya que cuando la irregularidad resulta verdaderamente manifiesta y se expongan claramente los perjuicios acarreados, el juez en pos del principio de celeridad se encuentra habilitado para declarar la nulidad sin or a la contraria mediante una providencia simple que podr eventualmente ser objeto de recurso de revocatoria y -si la medida adoptada causa un gravamen irreparabletambin de apelacin por parte de aquel que no fuera odo en forma previa. Se ha entendido que es manifiesta la nulidad procesal que se halla determinada por la existencia de una irregularidad grave y trascendente que afecta el legtimo ejercicio de una garanta esencial como es la defensa en juicio. En los supuestos que se decreta, el objetivo al que se tiende no es otro que proteger el adecuado ejercicio de tan trascendente derecho509. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 172, Cdigo nacional. Para promover este incidente, en la Nacin, el litigante deber expresar el perjuicio sufrido del que derivare el inters en obtener la declaracin y mencionar, en su caso, las defensas que no ha podido oponer. Art. 173. Rechazo in limine Se desestimar sin ms trmite el pedido de nulidad si no se hubiesen cumplido los requisitos establecidos en el prr. 1 del artculo anterior o cuando fuere manifiestamente improcedente. 1. DESESTIMACIN LIMINAR Esta manda pone de resalto la seriedad con que deben ser llevados ante la justicia planteos de nulidad de actos procesales. La gravedad de la sancin impone que se extremen los recaudos de las presentaciones para evitar maniobras meramente dilatorias que desvirten la finalidad del instituto en estudio. De all que si no surgen claramente los perjuicios sufridos y el inters concreto para que se deje sin efecto el acto ya realizado o si la improcedencia resulta palmaria por otros motivos, el rechazo del acuse de nulidad se producir inmediatamente.

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SCBA, B.48.695, 14/12/1984. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Miceli, Miguel v. Zaporta, Leandro Gastn y otros s/cobro de pesos - daos. 509 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/3/1987, Llaneza, Roberto Alfredo v. Merino, Eladio y/o quien resulte propietario s/daos y perjuicios.

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As, se dijo que el principio de trascendencia requiere que quien invoca la nulidad alegue y demuestre que el vicio le ocasion un perjuicio cierto e irreparable que no puede subsanarse sino con el acogimiento de la sancin. Es que debe existir agravio concreto y de entidad, pues no hay nulidad en el solo inters de la ley y en el caso, la circunstancia de que el juez de grado -haciendo uso de las facultades saneatorias que le confiere el Cdigo de ritohaya ordenado expresamente glosar a estas actuaciones el escrito acusando caducidad que fuera agregado y despachado por error en los autos principales, no configura quebrantamiento de las formas del proceso ni vicio alguno que autorice a viabilizar la nulidad incoada por el quejoso ya que ello -al haber acontecido previamente al libramiento de la cdula de traslado del acuse- no le impidi al recurrente ejercer su defensa en tiempo y forma esgrimiendo las razones que estim corresponder para solicitar el rechazo del planteo de perencin510. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 173, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Art. 174. Efectos La nulidad de un acto no importar la de los anteriores ni la de los sucesivos que sean independientes de dicho acto. La nulidad de una parte del acto no afectar a las dems partes que sean independientes de aqulla. 1. ALCANCE DE LA NULIDAD Si se declara la nulidad de un acto que sirvi de base a una serie de actuaciones posteriores, todas ellas se desmoronarn como un castillo de naipes como consecuencia de haberse edificado sobre una base impropia. Tal es la regla que consagra este artculo al sostener que no se vern afectados los actos previos al viciado ni los posteriores pero slo en la medida en que sean independientes, esto es, que no tengan como presupuesto procesal necesario el acto irregular. Ejemplo de ellos podemos ver en el trmite probatorio cuando se anula la declaracin de uno de los testigos, permaneciendo vlidos los testimonios de los restantes. Diferente es el caso de la nulidad de la notificacin del traslado de la demanda. No importa cun avanzado se encuentre el trmite, aquella declaracin de nulidad arrastrar irremediablemente todo lo tramitado con posterioridad. Se ha dicho que el art. 174, Cdigo Procesal, en su primera parte, establece que la nulidad de un acto no importar la de los anteriores ni la de los sucesivos que sean independientes de dicho acto. Por lo tanto, la sancin nulitiva no puede proyectar sus efectos sobre aquellos actos anteriores, pues lo rrito, a lo que la ley priva de efectos jurdicos, es el procedimiento posterior directa o indirectamente vinculado al acto viciado. Por otra parte, si se trata de un acto complejo y slo un tramo de l se invalida, la nulidad no afectar a las dems partes siempre que exista -como se dijo- independencia entre ellas. En ese entendimiento, la nulidad dispuesta con motivo del fallecimiento del demandado producido con anterioridad al inicio de la causa no puede sino estar referida a aquellas actuaciones procesales que involucren personalmente al difunto pero en modo alguno puede invalidar al escrito de demanda que como acto desvinculado de aquel hecho generador de la nulidad procesal, mantuvo todos sus efectos propios hasta la declaracin de perencin de instancia511. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 174, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

TTULO IV - CONTINGENCIAS GENERALES CAPTULO I - Incidentes Art. 175. Principio general

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/2/2001, Raschetti, Juan v. Herrera, Gladys s/incidente de daos y perjuicios. 511 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/6/1995, Videlpo SCA v. Mahabedian Minas s/ejecutivo.

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Toda cuestin que tuviere relacin con el objeto principal del pleito y no se hallare sometida a un procedimiento especial, tramitar en piezas separadas512, en la forma prevista por las disposiciones de este captulo. 1. LA VA INCIDENTAL Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL Junto con el trmite principal pueden sustanciarse trmites paralelos, ya sea en el mismo expediente o en otro abierto a esos fines. Se trata de los incidentes, figura procesal a travs de la cual se busca una resolucin respecto de temas que si bien estn vinculados con el objeto principal de la causa, no est previsto que su sustanciacin se produzca dentro de ese continente y s siguiendo las pautas que se establecen en forma especial en los arts. 175 a 187. Se reserva el nombre de incidente para aquellas cuestiones conexas o accesorias al objeto principal del pleito que requieran una resolucin especial pero que no se hallan sometidas a un procedimiento particular sino a una sustanciacin que el Cdigo ha configurado genricamente para todas ellas, ha dicho la jurisprudencia513. Se ha preferido escindir el trmite de estos distintos procesos -si bien permanecen en relacin de dependencia con el juicio madre- para que los planteos articulados como parte de la cuestin incidental no retrasen el avance de la causa principal buscndose -en definitiva- el cumplimiento de la manda del art. 15 de la Constitucin que ordena que los pleitos se terminen en un tiempo razonable. Otra ventaja es la simplificacin del trmite central que se logra dejando aparte los planteos perifricos. De esta manera el expediente permite un manejo mucho ms gil al no encontrarse agregadas actuaciones que poseen un trmite autnomo (aunque, insistimos, en directa relacin con el objeto principal del proceso). Si bien el Cdigo menciona expresamente cuestiones que deben transitar por la va del incidente (por ejemplo, el planteo de nulidad -art. 170 - o la redargucin de falsedad de un instrumento pblico -art. 393 - o la acumulacin de procesos -art. 190 -) tambin los jueces estn habilitados para disponer este andarivel de resolucin de planteos conexos. As, se ha establecido con referencia al planteo de inconstitucionalidad, atento a la naturaleza del mismo y a fin de resguardar los derechos de las partes, que la va para el tratamiento del mismo ha de ser la incidental debiendo formarse expediente que ha de tramitar por ante el mismo juzgado en forma separada 514. Tambin, que la posibilidad de cuestionar la idoneidad de los testigos prevista por el art. 456 supone un incidente en el que se observan las reglas del art. 175 el que se debe sustanciar con la contraria disponindose la recepcin de las medidas propuestas por las partes515 (515). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 175, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 176. Suspensin del proceso principal Los incidentes no suspendern la prosecucin del proceso principal, a menos que este Cdigo disponga lo contrario o que as lo resolviere el juez cuando lo considere indispensable por la naturaleza de la cuestin planteada. La resolucin ser irrecurrible. 1. SUSPENSIN DEL PROCESO PRINCIPAL: REGLA Y EXCEPCIONES Corolario de lo sealado en el artculo anterior resulta lo prescripto en esta norma. Como regla, la sustanciacin de un incidente no habr de suspender el trmite madre 516. Lo contrario importara tanto como echar por tierra la utilidad de esta va simultnea y no existira diferencia alguna entre la tramitacin paralela y la introduccin de esos planteos dentro del expediente principal. Sin embargo, puede darse el caso donde sea necesario suspender el trmite principal.
512 513

Rectius est: pieza separada. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/1992, Funes, Mara A. v. Larrosa, Hctor s/incidente de nulidad en autos: `Funes v. Larrosa s/indemnizacin daos y perjuicios; 23/9/1993, Madies, Alberto Enrique s/incidente de nulidad [J 14.20644-1]. 514 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, 21/5/2002, Quiplast SA v. Elea Autoadhesivos SA s/cobro sumario de pesos. 515 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1996, Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio y otro s/simulacin. 516 El principio general es que, salvo disposicin legal o resolucin judicial fundada, el incidente no suspende el procedimiento del principal (art. 176, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Banco Fabril de La Plata Coop. Ltda. v. Garca, Miguel y otros s/cobro de pesos.

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La ley contempla esa circunstancia y remite a dos fuentes de las que puede surgir el efecto suspensivo de los incidentes respecto del juicio principal: por un lado, la norma y los casos establecidos especficamente en ella y por el otro, el criterio judicial. Al primer caso corresponden los supuestos de la tercera del art. 99, la citacin de eviccin del art. 107 y las excepciones de previo y especial pronunciamiento de los arts. 345 y ss. Y dentro de la segunda posibilidad, encontraremos todas las resoluciones judiciales que fundadamente dispongan la suspensin del trmite principal motivada por la sustanciacin paralela de un incidente donde se debaten cuestiones cuya dilucidacin resulta ser condicin previa y necesaria para continuar con aquel juicio. Para estos casos excepcionales ya no se justifica la tramitacin separada, forma de sustanciar propia de los incidentes sin efecto suspensivo517. La decisin de que el incidente suspenda el curso del juicio principal no admite recurso en su contra. Principio que viene abonado por la jurisprudencia al sostenerse que de conformidad a lo dispuesto por el art. 176 la resolucin que dispone la suspensin del principal por la articulacin de un incidente es irrecurrible518. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 176, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 177. Formacin del incidente El incidente se formar con el escrito en que se promoviere y con copia de la resolucin y de las dems piezas del principal que lo motivan y que indicaren las partes, sealando las fojas respectivas cuya confrontacin har el secretario o el oficial primero. Art. 178. Requisitos El que planteare el incidente deber fundarlo clara y concretamente en los hechos y en el derecho, y ofrecer toda la prueba de que intentare valerse. 1. CARGAS DEL INCIDENTISTA Estas normas establecen como carga de quien inicia la tramitacin de un incidente la de presentar la peticin por escrito. Se indica que la misma deber estar debidamente fundada actuando de manera supletoria -y en lo que corresponda a tenor de la entidad de la cuestin propuesta- los recaudos del art. 330, respecto de la demanda. La jurisprudencia ha recogido estas reglas procesales sosteniendo que la indicacin del tiempo y modo en que lleg a conocimiento del nulidicente la existencia del proceso en su contra es gravitante porque hace a la demostracin de la oportunidad del planteo de invalidez y por este camino a su sinceridad. La afirmacin referida a la fecha en la cual ha tenido noticia del juicio -hecho constitutivo relevante de la pretensin incidental de nulidad- ha quedado sin prueba alguna que la respalde y deja sin sustento cierto la fecha alegada como momento en que tuvo conocimiento de tal circunstancia debiendo soportar las consecuencias de incumplir ese imperativo que hace a su propio inters519. Tambin ha dicho que como la obligacin alimentaria es un derecho condicional y mutable, que renace de continuo y, por tanto, puede variar en su magnitud cuando se modifican las condiciones de hecho sobre la base de las cuales se estableci (necesidades del acreedor y situacin de fortuna del deudor) el pedido de aumento de la cuota fijada por la mejora de la situacin econmica del alimentante implica necesariamente la afirmacin de que han aumentado sus ingresos y consiguientemente la demostracin del correlativo incremento del caudal de quien debe suministrarlos habida cuenta de que en definitiva se trata de acreditar que han variado las circunstancias fcticas que sustentaron la condena recada con anterioridad, siendo de destacar que es al incidentista que pretende modificar la situacin legal existente a quien corresponde alegar y aportar las probanzas idneas para producir la alteracin pretendida520.
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...es regla general la de que los incidentes carecen de efectos suspensivos sobre el curso de la instancia principal (CPCN, art. 176), debiendo por lo tanto tramitar, con las excepciones ya puntualizadas, en expediente por separado. PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 263. 518 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/8/1994, Scicolone, Manuel Salvador v. Prantera, Omar Alberto y otra s/ejecucin de sentencia. 519 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Caputo, Elsa Ester v. Pinto, ngel Antonio s/cobro ejecutivo.
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A ello habr que agregar el ofrecimiento de la prueba de que intente valerse en el mismo escrito, con las limitaciones que veremos a continuacin en el art. 183. Si bien toda la prueba, segn lo normado en el art. 178, CPCC, debe ofrecerse con el escrito en que se promueve el incidente, en el caso en que se ha procedido a la notificacin de la demanda el incidentista puede ampliarla por lo que nada impide tambin el ofrecimiento de nueva prueba en tanto no se ha trabado la litis no quedando afectado el derecho de la defensa de la contraria521. Como en todo proceso, cada parte debe soportar la carga de la prueba de los hechos a los que atribuye la produccin del efecto jurdico que pretende. Dicho principio es aplicable a los incidentes y, en consecuencia, si el incidentista no arrim al juicio elemento alguno de conviccin que abone sus asertos, la consecuencia jurdica que de ello se deriva es tener por no verificadas dichas alegaciones522. Para los supuestos en que el incidente encuentra origen en una resolucin judicial o en otras piezas del expediente principal, tambin deben acompaarse junto con el escrito de inicio quedando a cargo del secretario u oficial primero certificar su fidelidad respecto de los originales. Ello da la pauta de que el Cdigo se est refiriendo aqu al incidente regular que por norma no suspende el procedimiento y que, por lo mismo, tramita por separado. De otra manera no tendra razn de ser el requisito de las copias de piezas que obran en el expediente principal. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que aluden estos artculos del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 177 y 178, Cdigo nacional. No existen diferencias entre los textos normativos relacionados. Art. 179. Rechazo in limine Si el incidente promovido fuese manifiestamente improcedente, el juez deber rechazarlo sin ms trmite. La resolucin ser apelable en efecto devolutivo. 1. CONTROL DE PROCEDENCIA El juez controlar si la incidencia planteada es atendible o no, atento el conflicto all planteado en su confronte tanto con el derecho de fondo como con el procesal. Slo si de ese estudio surge manifiesta -evidente, palmaria- la improcedencia, habr de rechazarlo liminarmente. Por supuesto entendemos que esta facultad debe ser ejercida con mesura, so riesgo de vulnerar el derecho de defensa del incidentista. En todo caso, haciendo uso de facultades ordenatorias conferidas por el mismo ordenamiento podr requerir que la pretensin incidental sea completada o aclarada en debida forma cuando las deficiencias sean subsanables de una manera rpida y sencilla. Se ha dicho que el incidentista debe fundar su objecin clara y concretamente en los hechos y en el derecho adems de ofrecer prueba si la misma correspondiere y que quepa al juez rechazar in limine la incidencia manifiestamente improcedente. La facultad judicial de repeler en el umbral determinada articulacin ser un verdadero deber para el juez cuando el incidentista no es parte en el proceso principal, no acredita suficiente inters o cuando el artculo -entendido como pretensin incidental- carezca de debido fundamento en los hechos y en el derecho523. Con un criterio ms flexible se resolvi que si no ha sido posible afirmar que exista una norma de carcter imperativo que haya sealado una solucin indisponible para las partes y que derechamente obstara a la pretensin de la ejecutante, no cabe -en principio- considerar la cuestin planteada como manifiestamente improcedente ya que siempre estara vigente la posibilidad de que la solucin del caso pudiera llegar a variar segn la actitud que adoptara la contraria frente al reclamo. Ello es motivo suficiente para otorgarle la posibilidad de expedirse sobre el tema antes de resolverlo524. Contra la decisin que deniegue la va incidental in limine podr articularse recurso de apelacin el que se concede con efecto devolutivo525. Se da una excepcin jurisprudencial en lo que se refiere al incidente de acuse de caducidad. Se ha dicho que si el juez decide rechazar in limine el pedido de perencin, es decir sin sustanciar el incidente, tal resolucin deviene igualmente inapelable porque en definitiva marca la improcedencia de la caducidad de instancia y resulta por lo
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/12/1994, Calderin, Juan Jos s/incidente ejecucin honorarios en autos `Fuentes v. Barroso s/desalojo. 522 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/12/1993, E., V. v. G. M., J. s/alimentos; 16/4/1996, Fambuena, Mnica Hayde v. Fambuena, Jos s/cobro de pesos ordinario. 523 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/1990, Bouso, G. M. v. Carusillo, Donato s/medida preliminar. 524 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/9/1989, Banco Senz SA v. Ferraris, Pedro Luis s/cobro ejecutivo. 525 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/10/2002, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro de pesos.

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tanto de aplicacin la cortapisa contenida en el citado art. 317. No empece esta conclusin la directiva contenida en el art. 179, Cdigo Procesal cuando dispone si el incidente promovido fuese manifiestamente improcedente, el juez deber rechazarlo sin ms trmite. La resolucin ser apelable en efecto devolutivo toda vez que si bien al trmite de la perencin se le aplican las normas relativas a los incidentes, la especfica norma contenida en el art. 317 prevalece sobre la genrica del art. 179 la que queda as desplazada. Por lo tanto, si es inapelable la resolucin que rechaza la caducidad cuando ha existido traslado a la contraria, tambin debe serlo si el rechazo se produce in limine526. 2. RECHAZO IN LIMINE Y COSTAS POR INCIDENTES ANTERIORES Recurdese que el art. 69 prev que el condenado al pago de las costas del incidente, no podr promover otro mientras no haya depositado su importe en calidad de embargo. No estarn sujetos a este requisito de admisibilidad los incidentes suscitados en el curso de las audiencias. A la nota de ese artculo remitimos. 3. INCIDENTES Y COPIAS El escrito de inicio de un incidente est mencionado por el art. 120 entre aquellos que debern presentarse junto con tantas copias firmadas como partes intervengan. Si no se cumple con esta formalidad al presentarse, normalmente el juez intimar a que se subsane la omisin. De no ocurrir ello, se tendr al escrito por no presentado y se dispondr su devolucin. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 179, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 180. Traslado y contestacin Si el juez resolviere admitir el incidente, dar traslado por cinco (5) das a la otra parte, quien al contestarlo deber ofrecer la prueba. El traslado se notificar personalmente o por cdula dentro de tercero da de dictada la providencia que lo ordenare. 1. INCIDENTE Y BILATERALIDAD Por ms que se trate de una cuestin accesoria y -comparada con la pretensin central- de entidad relativamente menor, no por ello puede haber mengua del derecho de defensa del incidentado. Esta norma garantiza el contradictorio mediante el traslado de la presentacin a la contraparte por el plazo legal. En su planteo de oposiciones el incidentado tambin habr de comportarse -en lo pertinente- de acuerdo con las pautas del art. 354. Como fundamento de su oposicin, este sujeto habr tambin de aportar la prueba que asista a su derecho. Finalmente se prev la forma de anoticiamiento que corresponde -notificacin personal o cdula- lo cual es coherente con la entidad de la cuestin a comunicar, equiparable a la notificacin del traslado de la demanda prevista en el art. 135, inc. 1. Se ha dicho que si bien al cumplimentar la carga impuesta por el art. 180 la parte agreg el documento ofrecido como prueba recin al da siguiente hbil, cabe su admisin en tanto el mismo se trata de una copia del que hubo ofrecido la otra -incidentista- ms un texto no cuestionado por sta. Ello en razn de que en tales circunstancias un criterio en contrario obstara flagrantemente al esclarecimiento de la verdad jurdica objetiva del caso por un mero ritualismo527. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 180, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 181. Recepcin de la prueba

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Bentez, Juan Ernestino v. Mansilla, Florentino s/daos y perjuicios. 527 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1991, Bojanich, Jos v. Malatesta, Anbal s/cobro ejecutivo.

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Si hubiere de producirse prueba que requiriese audiencia, el juez la sealar para una fecha que no podr exceder de diez (10) das; citar a los testigos que las partes no puedan hacer comparecer por s y adoptar las medidas necesarias para el diligenciamiento de la prueba que no pueda recibirse en dicha audiencia. Si no resultare posible su agregacin antes de la audiencia slo ser tenida en cuenta si se incorporase antes de resolver el incidente, cualquiera sea la instancia en que ste se encontrare. 1. PRUEBA EN LOS INCIDENTES Puede ser que el planteo incidental no requiere comprobaciones fcticas. En ese caso, el incidente ser resuelto como de puro derecho pasndose a lo previsto en el art. 185528. Sin embargo, por lo general habr circunstancias controvertidas que requerirn demostracin. En estos casos entra en juego directamente la garanta de defensa en juicio que establece la posibilidad de que se permitan probar los extremos que sostienen las pretensiones de las partes. Se ha dicho que ante la alegacin formulada de que se estara frente a un acto inexistente y mediando hechos controvertidos conducentes, se torn insoslayable recibir a prueba la incidencia proveyendo la oportunamente ofrecida ya que la garanta de la defensa en juicio no slo supone la posibilidad de alegar sino probar las afirmaciones introducidas motivo por el cual se impuso forzosamente la apertura a prueba529. Para llevar adelante esta actividad, el Cdigo regula escuetamente el rgimen probatorio de los incidentes. Si bien hace referencia a algunos de los medios probatorios, debe entenderse que no limita la introduccin de aquellos no mencionados (documental, reconocimiento judicial, etc.) en la medida en que su utilizacin no desnaturalice el marco procesal abreviado de este trmite. En estos casos, las reglas para la produccin de la prueba sern las contenidas en el Captulo V, Ttulo II del Libro II del Cdigo, tomndose slo las pertinentes. Aqu se establecen dos pautas especiales para la produccin de la prueba. Por un lado, la fijacin de una audiencia para todas las diligencias que requieren de esa modalidad dentro de los diez das. Entendemos que este plazo se cuenta desde que se produce la contestacin de la demanda incidental o vencido el plazo para ello -de cinco das, segn el art. 180 -. La audiencia es prorrogable segn lo que estatuye el art. 182. Por otro lado, la adopcin de las medidas necesarias -lo que parece propiciar el accionar oficioso- para el diligenciamiento del resto de la prueba que no pueda ser producida en audiencia, prefirindose el agregado de la misma antes de la mentada audiencia. Sin embargo, de no ser ello posible, se seala que slo podr ser ponderada si llega a incorporarse antes de que se resuelva el incidente cualquiera sea la instancia en que ste se encontrare. A tenor de la literalidad de esta frase del Cdigo, parecera procedente que estando el incidente en trmite ante la alzada por la va de la apelacin (la resolucin aqu recada consiste -por regla- en una sentencia interlocutoria, art. 242, inc. 2) este tribunal puede agregar y ponderar la prueba que se produjo en primera instancia y no lleg a agregarse antes de la sentencia all recada. ...Es claro -dicen Arazi y Rojas- que se podr agregar an en la Alzada, en caso de haber sido recurrida la resolucin dictada por el juez de primera instancia en dicho incidente530. Si tenemos en cuenta que el recurso de apelacin en estos supuestos se concede -por regla- en relacin (art. 243) estaremos frente a un caso excepcional de evaluacin de nueva prueba en la alzada fuera del supuesto previsto en el art. 255 y que se corresponde con las apelaciones concedidas libremente. 2. PRUEBA DE POSICIONES EN LOS INCIDENTES El art. 406 contempla especialmente el caso de la prueba de posiciones sealando que si previo a la contestacin de la demanda -en juicio ordinario- se promovi algn incidente, junto con las posiciones referidas a los hechos del pleito principal podrn plantearse las relativas a los incidentes. Obviamente esta manda queda limitada en su aplicacin al caso en que previo a la presentacin del pliego de posiciones del juicio principal ya exista un incidente planteado. Para esa hiptesis, en la audiencia respectiva se pedir a las partes que absuelvan todas las posiciones planteadas, abrevindose trmites. En todos los dems supuestos de incidentes posteriores, nada impide que las posiciones especficas sean planteadas en este trmite de manera independiente.
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Tratndose la apertura a prueba en los incidentes de una facultad potestativa del juez, el pronunciamiento que recaiga al respecto deviene inapelable. El procedimiento incidental no contempla la posibilidad de declarar la cuestin de puro derecho o apertura a prueba, sino que el juez, en caso de as considerarlo debe fijar un plazo para producir la ofrecida o la que se ordena de oficio, siendo inapelable la resolucin sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/6/1990, Martnez, Julin Gonzalo y otros s/incidente de rendicin de cuentas en autos: `Martnez de Espexte, Margarita Elvira v. Martnez, Julin y otros s/divisin de condominio; 4/7/1991, Romero, Oscar v. Vespoli, Castellano Jorge Roberto y otra s/ejecucin [J 14.20760-1]. 529 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/8/1993, Rivas, Carmen v. Ordoqui, Hugo s/rendicin de cuentas. 530 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 592.

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3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 181, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la aclaracin de que la audiencia de prueba no puede fijarse ms all de los diez das desde que se hubiere contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo. Art. 182. Prrroga o suspensin de la audiencia La audiencia podr postergarse o suspenderse una sola vez por un plazo no mayor de diez (10) das, cuando hubiere imposibilidad material de producir la prueba que deba recibirse en ella. 1. AUDIENCIA: IMPOSIBILIDAD DE CELEBRACIN Como se seal, la audiencia de prueba resulta de trascendencia ya que en ella se pretende concentrar la mayor cantidad de actividad probatoria posible. Por tal motivo, la ley establece que en los casos en que no pueda llegar a realizarse en el plazo preestablecido pueda posponerse por nica vez, fijndosela dentro de los diez das tanto a pedido de parte como tambin de oficio. Las causales sern -una vez ms- objeto de ponderacin judicial, resolviendo el juez en consecuencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 182, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 183. Prueba pericial y testimonial La prueba pericial, cuando procediere se llevar a cabo por un solo perito designado de oficio. No se admitirn ms de cinco (5) testigos por cada parte y las declaraciones no podrn recibirse fuera de la jurisdiccin, cualquiera fuere el domicilio de aqullos. 1. LIMITACIONES PROBATORIAS: TRMITE ABREVIADO Por este artculo se restringen las posibilidades de prueba en lo que hace a la cantidad de peritos que pueden intervenir en un incidente y al nmero de testigos por cada parte. Se entiende que esta limitacin encuentra justificativo en la naturaleza abreviada del trmite de los incidentes. Respecto de la prueba pericial y luego de que el juez la considerase procedente, slo se admite la designacin de oficio del nico experto admitido por la ley. Con relacin a testigos, son slo cinco por cada parte y se agrega una curiosa prohibicin: no podrn declarar fuera de la jurisdiccin del tribunal por ms que all tengan su domicilio. De tal manera, al testigo no le quedar otra salida que trasladarse hasta la sede del rgano que lo convoca para prestar su testimonio lo cual se da de bruces con otras normas del Cdigo que genricamente contemplan la produccin de prueba en extraa jurisdiccin (arts. 451, 452 y 380 y ss.). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 183, Cdigo nacional. En este texto se veda la posibilidad de que en incidentes participen consultores tcnicos. No podrn proponerse (en lugar de admitirse) ms de cinco testigos por cada parte. Art. 184. Cuestiones accesorias Las cuestiones que surgieren en el curso de los incidentes se decidirn en la interlocutoria que los resuelva. 1. INCIDENCIAS DE INCIDENTES Como no se admite la posibilidad de que se sustancien incidentes derivados de incidentes, es que las cuestiones accesorias -incidencias- a la ventilada por la va incidental sern resueltas -todas ellas- en la sentencia interlocutoria que da finalizacin a este trmite. Una vez ms, se trata de una manda protectoria de la sumariedad de este tipo de litis.

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Por lo mismo, las decisiones del juez durante la tramitacin del incidente son irrecurribles531. Dispone el art. 184 que las cuestiones que surgieren durante el curso de los incidentes deben resolverse en la sentencia interlocutoria que decida el artculo, vale decir que aquellas controversias que carecen de entidad como para generar un incidente distinto y autnomo ven diferidas su resolucin para la oportunidad en que se debe decidir el proceso incidental en donde hubieran sido planteadas. De no ser as, tal procedimiento vera desnaturalizada su finalidad. Lgica consecuencia de ello es que las decisiones que dicta el juez durante el curso de la incidencia son irrecurribles, sin perjuicio de que apelada la sentencia que resuelve la misma quepa a la cmara la revisin tanto del procedimiento incidental como de la decisin que le puso trmino. La mentada irrecurribilidad no es de aplicacin a las medidas cautelares concedidas o denegadas durante el trmite incidental desde que las mismas tienen un rgimen de apelabilidad que les es propio y que resulta de aplicacin cualquiera sea el procedimiento que se transite532. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 184, Cdigo nacional. Aqu se menciona que las cuestiones que surgieren en el curso de los incidentes y que no tuvieren entidad suficiente para constituir otro autnomo, se decidirn en la interlocutoria que los resuelva. Art. 185. Resolucin Contestado el traslado o vencido el plazo, si ninguna de las partes hubiese ofrecido prueba o no se ordenase de oficio, o recibida la prueba, en su caso, el juez, sin ms trmite dictar resolucin. 1. RESOLUCIN RECADA EN INCIDENTES Una vez que el incidente se encuentra cerrado, ya sea porque no existe prueba ofrecida o introducida por el juez o bien porque concluy la etapa probatoria, se dictar la sentencia interlocutoria que le pone fin. Se ha dicho que es innecesaria la formal declaracin de puro derecho en el marco del proceso incidental, habida cuenta de que el juez o admite la apertura a prueba o, caso contrario, pasa a decidir directamente sobre el fondo de la cuestin533 eliminndose as pasos procesales. Al referir la norma sin ms trmite se entiende que tampoco resulta necesario -por la sumariedad del trmite- el dictado de la providencia de autos para sentencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 185, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 186. Tramitacin conjunta Todos los incidentes que por su naturaleza pudieren paralizar el proceso, cuyas causas existieran 534 simultneamente y fuesen conocidas por quien los promueve, debern ser articulados en un mismo escrito, siempre que sea posible su tramitacin conjunta. Se desestimarn sin ms trmite los que se entablaren con posterioridad. 1. ECONOMA Y CELERIDAD PROCESAL La norma aqu tambin establece una regla destinada a ahorrar tiempo y conseguir un trmite ms ordenado y sencillo. Se requiere que se presenten en una misma pieza todos los incidentes que puedan resultar suspensivos para que se tramiten al mismo tiempo. Ello con condicionantes procesales (que sea posible su tramitacin conjunta) y otros que surgen de la propia naturaleza del planteo (que las causas existan simultneamente y sean conocidas por su promotor).
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 16/11/1989, De Martino, Jorge v. Varas, Jorge s/ejecutivo; 22/2/1990, Banco Delta SA v. Astilleros y Varaderos Snchez y otro s/ejecutivo - incidente de desocupacin [J 14.279411]; 10/9/1991, P., C. D. v. C. de, M. H. s/incidente de cesacin de cuota alimentaria [J 14.27941-2]. 532 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, C., B. P. v. B. de C. B. s/incidente modificacin cuota alimentaria. 533 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/9/2000, Molier, Juan Antonio v. Albarello, ngel Desiderio s/incidente de impugnacin de firma. 534 Rectius est: existieren.

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Si fueron conocidos previamente y no se plantean en este momento, la sancin consiste en la desestimacin de los presentados con posterioridad. Se propende -como se advertir- a que no aparezcan en el curso del proceso obstculos suspensivos cuando pudieron ser introducidos y resueltos en su totalidad en un momento inicial o previo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 186, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 187. Incidentes en procesos sumarios y sumarsimos En los procesos sumarios y sumarsimos, regirn los plazos que fije el juez, quien asimismo adoptar de oficio las medidas adecuadas para que el incidente no desnaturalice el procedimiento principal. 1. REGLAS ESPECIALES Todo lo hasta aqu reseado se vincula con los incidentes en los procesos ordinarios. Sin embargo tambin es posible -en teora- que estas cuestiones conexas aparezcan en relacin con procesos abreviados de conocimiento (sumarios y sumarsimos). Para estos supuestos, se entiende que son de aplicacin las mismas pautas formales generales que gobiernan la va incidental accesoria de un proceso ordinario. La ley establece como nica diferencia la cuestin temporal en lo que hace a plazos procesales. Para la fijacin de stos, delega la tarea en el juez a quien tambin encarga la adopcin de medidas oficiosas con el objeto de que no se desnaturalice el procedimiento principal ya de por s abreviado. Cuando se trata de incidentes dentro de procesos sumarios, se entiende que se aplican las reglas especficas de aqullos y no las pautas procesales de stos. As, se ha dicho que siendo que los incidentes se rigen por las normas especiales previstas por los arts. 175 a 187, el rechazo in limine de la nulidad promovida se encuentra regulado en cuanto a su apelabilidad por lo dispuesto en el art. 179 del Cdigo no resultando por ende aplicable al respecto la genrica limitacin recursiva determinada por el art. 494535. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 187, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO II - Acumulacin de procesos Art. 188. Procedencia Proceder la acumulacin de procesos cuando hubiese sido admisible la acumulacin subjetiva de acciones de conformidad con lo prescripto en el art. 88 y, en general, siempre que la sentencia que haya de dictarse en uno de ellos pudiere producir efectos de cosa juzgada en otro u otros. Se requerir adems: 1) Que los procesos se encuentren en la misma instancia. 2) Que el juez a quien corresponda entender en los procesos acumulados sea competente por razn de la materia. 3) Que puedan sustanciarse por los mismos trmites. Sin embargo, podrn acumularse dos (2) o ms procesos de conocimiento, o dos (2) o ms procesos de ejecucin sujetos a distintos trmites, cuando su acumulacin resultare indispensable en razn de concurrir la circunstancia prevista en la ltima parte del prr. 1. En tal caso, el juez determinar el procedimiento que corresponde imprimir al juicio acumulado. 1. ACUMULACIN Y ESCNDALO JURDICO Una de las metas esenciales de la administracin de justicia es lograr la paz social. Y para ello -entre otras cosas- los tribunales han de bregar por la vigencia de la seguridad jurdica. Debe anidar en la conciencia colectiva de la comunidad la confianza en que los jueces no habrn de resolver de manera contradictoria frente a casos similares. Se busca armona entre las soluciones que se brinden a casos
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/9/1998, Hubacek, Karina Mabel v. Rodrguez, Hctor Ren y otro s/daos y perjuicios.

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asimilables pues de lo contrario se expande la desazn que provoca la injusticia y de all al descreimiento respecto de la idoneidad de las vas estatales para resolver conflictos hay un solo y muy corto paso. De all que el proceso instrumente modos de evitar esas contradicciones, esos escndalos jurdicos. Una de esas vas es la figura de la acumulacin de procesos de la que nos habla el artculo en estudio. Es clara la directiva central: operar la acumulacin de procesos en general, cuando la sentencia que se dicte en un juicio produzca efectos de cosa juzgada en el otro o en los otros. Ante esta posibilidad, se propicia que sea un solo juez el que intervenga en la pluralidad de causas ya que se presupone que habr de conformar una nica plataforma fctica con un nico encuadre jurdico, resolviendo a partir de ello las respectivas pretensiones y oposiciones planteadas. Junto con esa directiva general, la norma cita un caso de influencia de una causa sobre otra: el supuesto de la acumulacin subjetiva de acciones (en puridad, como vimos, de pretensiones) contemplada en el art. 88 -a cuya nota remitimos- donde la conexin entre los litigantes estaba dada a travs del ttulo -causa- o del objeto -mediatode las pretensiones o de ambos elementos a la vez. La jurisprudencia ha dicho que aun cuando no exista identidad de partes y objeto, lo cierto es que si se da la conexidad por el ttulo y ante la posibilidad del dictado de sentencias contradictorias, corresponde disponer la acumulacin pretendida536. En definitiva, ser siempre el juez quien deba considerar las circunstancias de cada pretensin en comparacin con las de otra u otras y finalmente decidir si existe la mentada influencia de la cosa juzgada. 2. ACUMULACIN: RECAUDOS FORMALES Ya vimos que la condicin sustancial para la acumulacin de procesos es la recproca influencia que puede darse entre las pretensiones. Sin embargo, para que esta reunin no sea catica generando una incertidumbre equiparable a la que se quiere mitigar con la acumulacin, el Cdigo plantea ciertos requisitos procedimentales: que las causas se encuentren en la misma instancia, que el juez que deba entender en el trmite de los procesos acumulados sea competente en razn de la materia y que puedan seguir todas ellas el mismo tipo de trmite. Respecto de esto ltimo -que hace indudablemente al buen orden del juicio- se contempla tambin una excepcin en pos de evitar las aludidas contradicciones o escndalo: cuando la influencia de la cosa juzgada sea evidente podrn tramitarse conjuntamente varios procesos de conocimiento o varios procesos de ejecucin que tengan diferente trmite. Queda en manos del juez determinar -en definitiva- qu trmite se imprimir a los procesos acumulados. Respecto de la conveniencia -en algunos casos- de la acumulacin, se ha dicho que el estado avanzado de un proceso se trastoca al acumularse otro que se encuentra en sus inicios, sobremanera cuando en l an no se ha trabado la litis, presupuesto al que se ha considerado como uno de los condicionantes de la acumulacin con sustento en los efectos que produce en el desarrollo del litigio la integracin de la relacin procesal y los derivados del principio dispositivo, en cuanto faculta al promotor del litigio a desistir de la accin incoada en la etapa anterior a la notificacin de la demanda. Ello, por lo dems, ha sido receptado en el digesto adjetivo nacional en el inc. 4 introducido al art. 188 que estatuye -claro est que sin carcter vinculante en la jurisdiccin provincial, pero muestra idnea de la jurisprudencia dominante- como requisito autnomo que el estado de las causas permita su sustanciacin conjunta, sin producir demora perjudicial e injustificada en el trmite de o de los procesos que estuvieren ms avanzados, agregado plausible que apunta al resguardo de elementales razones de buen orden procesal y excluye la admisin de postulaciones extemporneas o maliciosas, dicho esto ltimo con carcter doctrinal y no en juzgamiento de la conducta seguida por el actor en el otro proceso537. 3. ACUMULACIN E INTERVENCIN DEL TERCERO EXCLUYENTE Definido como aquel sujeto procesal que enarbola una pretensin incompatible con las de los sujetos que se encuentran litigando, nuestro Cdigo Procesal no contempla ni regula la figura del tercero excluyente. Sin embargo, la doctrina es conteste en admitir su intervencin procesal a travs de la va de la acumulacin de procesos prevista en esta manda. As, se ha dicho que en principio la intervencin de terceros en el proceso es de carcter restrictivo, siendo vista con disfavor por la doctrina y jurisprudencia, por ello slo se admite a este tercero con carcter excepcional. La intervencin del tercero -excluyente-, donde se alegan derechos incompatibles con el deducido por la actora, no es admitida por el Cdigo. Quien as se considera legitimado podr iniciar un juicio independiente y pretender una

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SCBA, Ac. 58.676, 28/2/1995, Guzmn, Jorge Alberto v. Transportes Automotores Chevallier SA s/haberes e indemnizaciones; Ac. 59.889, 11/7/1995, Fuentes Contreras, Nelson Edgardo v. CMT SA y otro s/accidente de trabajo [J 14.47777-1]. 537 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/9/2000, Cruz Roja A. v. Mangano, Alberto s/sumarsimo.

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nica sentencia por va de la acumulacin de procesos si esa figura resulta factible conforme lo dispuesto por el art. 188538. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el artculo del Cdigo nacional. En el inc. 2 se seala que a los efectos de este inciso no se considerarn distintas las materias civil y comercial y se incluye como inc. 4 un prrafo que, como vimos, condiciona la acumulacin a que el estado de las causas permita su sustanciacin conjunta, sin producir demora perjudicial e injustificada en el trmite del o de los asuntos que estuvieren ms avanzados. Art. 189. Principio de prevencin La acumulacin se har sobre el expediente en el que primero se hubiese notificado la demanda. Si los jueces intervinientes en los procesos tuvieran distintas competencias por razn del monto, la acumulacin se har sobre el de mayor cuanta. 1. ACUMULACIN Y MODIFICACIN DE LAS REGLAS DE COMPETENCIA El presupuesto bsico de la acumulacin es la existencia de pluralidad de procesos en trmite. Cada uno de ellos estar a cargo de un determinado juez competente para entender en los planteos ante l llevados y resolver el entuerto. La figura de la acumulacin provocar que slo uno de los varios jueces que estaban sustanciando este grupo (dos o ms) de pretensiones contine en la tramitacin de los mismos. Respecto de los dems, sus competencias se vern desplazadas por la de aquel que se encargar del proceso conjunto. Para determinar cul ser ese magistrado, la norma contempla la regla de la prevencin. Dejando a un lado la pauta de la cuanta del reclamo -actualmente en desuso- el juez que habr de intervenir en los trmites acumulados ser aquel ante quien tramitaba la causa donde primero se produjo el acto procesal de notificacin de traslado de demanda. Pues bien, es el momento de la traba de la litis la que determinar la radicacin de las causas con pretensiones vinculadas539. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 189, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 190. Modo y oportunidad de disponerse La acumulacin se ordenar de oficio, o a peticin de parte formulada por va de excepcin de litispendencia o de incidente. ste podr promoverse en cualquier instancia o etapa del proceso, hasta el momento de quedar en estado de sentencia. 1. INICIATIVA DE LA ACUMULACIN El fundamento de la acumulacin radica en el intento de evitar decisiones contradictorias, lo cual redunda -como vimos- en la vigencia del valor seguridad. Ello tiene relacin con el orden pblico y por lo tanto la iniciativa de la acumulacin no puede quedar slo librada a la voluntad de las partes. Se dijo que la acumulacin se caracteriza por ser un instituto que debe ser aplicado de oficio por los jueces, atento su carcter de orden pblico, que se fundamenta en la necesidad de evitar sentencias contradictorias y el consiguiente escndalo jurdico que ello importara. Este principio es de tal jerarqua que encuentra su expresin incluso en el derecho sustantivo, por ser el que informa los arts. 1101, 1102 y 1103, CCiv., cuya naturaleza publicstica es receptada pacficamente por la jurisprudencia y la doctrina, lo que implica su indisponibilidad por las partes540.

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Cm. Civ. y Com. Dolores, 3/10/1998, Erlich, Naum v. Arrieta, Ascencio s/usucapin. Conforme lo dispone el art. 189, Cdigo Procesal la acumulacin se har sobre el expediente en el que primero se hubiera notificado la demanda. SCBA, Ac. 84.184, 27/3/2002, Soule, Gustavo M. v. Banco de la Provincia de Buenos Aires s/reinstalacin (sumarsimo); Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/1998, Consorcio de Propietarios Edificio calle 51 nro. 497 La Plata v. Mansione, Silvia s/cobro ejecutivo - expensas.

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Por eso es que la manda en estudio admite la actividad oficiosa del juez en este punto. De tal manera, si un magistrado conoce de la existencia de otro u otros juicios que tramitan ante diferentes rganos cuyas resoluciones pueden llegar a tener recproca incidencia respecto del que l viene llevando adelante, aun sin peticin de parte deber arbitrar los medios para lograr la acumulacin ante el juzgador que estime competente para ello. En lo pertinente se habrn de aplicar las normas del artculo siguiente. Sin embargo, lo ms frecuente es que sean las partes las que requieran la acumulacin. stas son -en la realidad- quienes se encuentra en contacto con los hechos que motivaron el conflicto y normalmente habrn de tener una ms completa informacin acerca de cules fueron las contingencias judiciales que derivaron del diferendo. Concretamente, sabrn si existen o no otros juicios conexos. Una de las vas procesales para requerir la acumulacin es la de la excepcin de litispendencia si se encuentra el juicio en etapa de planteamiento de estas defensas. Para cierta doctrina, se trata de una variante de esta excepcin541 o bien de una excepcin de litispendencia impropia542. La otra va procesal es la del incidente. En este caso no importa el momento del proceso en que sea planteado (cualquier instancia o etapa del proceso, segn reza el artculo) mientras se lo haga antes de quedar la causa concluida para definitiva. Hasta all es posible que opere la acumulacin ya que recin a partir de este momento es cuando se edifica la composicin fctica del pleito previo a la resolucin final, la que en estos supuestos podr ser construida por el magistrado a partir del entrecruzamiento de los datos que surjan tanto de la formulacin de las pretensiones conexas como de las pruebas reunidas en todas las causas acumulables. Si se advierte que en el juicio sobre el cual se pretenden acopiar estas actuaciones ha recado sentencia definitiva que ha adquirido firmeza, ha desaparecido entonces una de las condiciones esenciales que torna atendible el planteo: evitar fallos encontrados en causas tramitadas al mismo tiempo. No enerva lo expuesto la circunstancia de haberse trado el pedimento con anterioridad al mentado pronunciamiento pues no existe ya posibilidad alguna de retrotraer lo actuado en la sede donde ya concluy la competencia del magistrado respecto del objeto del pleito543. La jurisprudencia ampla la posibilidad temporal de plantear la acumulacin: si bien uno de los requisitos de procedencia de la acumulacin de procesos es el que exige que las causas se encuentren en la misma instancia, a nuestro criterio, lo que quiere decir la ley cuando habla de misma instancia es que en ambos an no se haya dictado la sentencia por el juez (de all que el art. 190 prev que la acumulacin podr promoverse hasta el momento de quedar en estado de sentencia); o que, encontrndose los dos apelados, la cmara an no haya dictado la decisin final. Por lo tanto no es posible la acumulacin si uno de ellos ya tiene sentencia, y el otro recin se encuentra en la etapa de apertura a prueba544. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 190, Cdigo nacional. En lugar de que el demandado requiera la acumulacin por va de la excepcin de litispendencia como en la provincia, en la Nacin ello lo har al contestar la demanda. Art. 191. Resolucin del incidente El incidente podr plantearse ante el juez que debe conocer en definitiva o ante el que debe remitir el expediente. En el primer caso, el juez conferir vista a los otros litigantes, y si considerare fundada la peticin solicitar el otro u otros expedientes, expresando los fundamentos de su pedido. Recibidos, dictar sin ms trmite resolucin, contra la cual no habr recurso y la har conocer a los juzgados donde tramitaban los procesos. En el segundo caso, dar vista a los otros litigantes, y si considerare procedente la acumulacin remitir el expediente al otro juez, o bien le pedir la remisin del que tuviere en trmite, si entendiese que la
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/10/1992, Batn, Mara Esther v. Pasarello, Nstor Rmulo y otro s/daos y perjuicios. 541 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/9/1996, Latigo SA v. Muzzalupo, Ada Rosa s/cobro ejecutivo; 23/8/1999, Montoya, Miguel v. Albanese SA s/cumplimiento de contrato. 542 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y otro s/consignacin. 543 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/6/1999, Velzquez, Guillermo Hctor v. Stoiser, Jos Antonio s/daos y perjuicios. 544 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/1997, Ciriza, Eduardo v. Consorcio Guarino VIII y otro s/consignacin.

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acumulacin debe efectuarse sobre el que se sustancia ante su juzgado, expresando los motivos en que se funda. En ambos supuestos la resolucin ser inapelable. Si se declarase improcedente el pedido, la resolucin ser apelable. 1. TRMITE DEL INCIDENTE DE ACUMULACIN Como vimos, si se opta por la va de la excepcin de litispendencia, su trmite ser el previsto en el art. 345, inc. 4 (ver la nota a este artculo). Aqu, en cambio, se regula la figura ms generalizada: el incidente de acumulacin. Se admite una doble posibilidad: que el incidente se plantee ante el juez que el litigante entiende que habr de intervenir en la tramitacin de todas las causas acumuladas o bien ante el que se considere que debe desprenderse de una o varias causas para remitirlas a otro magistrado. La norma detalla en ambos casos los pasos procesales a seguir. Se destacan del trmite la bilateralizacin del pedido con todos los dems litigantes involucrados as como el pedido fundado al o a los otros magistrados ya sea para que remitan la causa en trmite ante ellos o para que reciban el o los expedientes que se les enviar. La decisin favorable a la acumulacin es inapelable mientras que si se declara improcedente el pedido, s ser objeto de recurso de apelacin. Se ha dicho que frente a la concreta previsin del art. 191 en punto a la irrecurribilidad del pronunciamiento que admite la acumulacin de expedientes, deviene insoslayable observar dicha pauta legal, con la advertencia de que la mentada acumulacin puede originarse en solicitud de parte o disponerse de oficio545. Tambin, que deviene impropio intentar cuestionar el auto que orden la acumulacin de expedientes por intermedio de un incidente de nulidad procurando quebrantar -por va indirecta- la inapelabilidad que edicta el art. 191 del digesto ritual e incluso, al principio que indica que el recurso de apelacin no puede subordinarse al resultado adverso de un pretenso cuestionamiento nulitivo, ante la inviabilidad de subordinar la ulterior apelacin a la suerte de otro medio de impugnacin interpuesto en primera lnea546. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 191, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (se cambia vista por traslado en el prr. 3). Art. 192. Conflicto de acumulacin Sea que la acumulacin se hubiese dispuesto a pedido de parte o de oficio, si el juez requerido no accediere, podr plantear contienda de competencia en los trminos de los arts. 9 a 12. 1. REGLAS PARA RESOLVER CONFLICTOS ENTRE JUECES ACERCA DE LA ACUMULACIN Al igual que respecto de la competencia, pueden suscitarse aqu conflictos de acumulacin, los que se darn cuando el juez que recibe la comunicacin de un colega (ya sea pidindole que le remita una causa o envindole un expediente para que lo acumule a otro u otros en trmite) no admita tal medida y se oponga a ella. Para esos casos, el Cdigo remite a las reglas de la tramitacin de la inhibitoria y del eventual conflicto de competencia. Cabe destacar que dentro de esta remisin se incluye la manda del art. 12 que establece que durante la contienda se suspenden los procedimientos sobre lo principal reproducindose la previsin contenida en el artculo siguiente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 192, Cdigo nacional. El conflicto en la Nacin se resuelve elevando el expediente a la cmara que constituya su alzada; sta, sin sustanciacin alguna, resolver en definitiva si la acumulacin es procedente. Art. 193. Suspensin de trmite El curso de todos los procesos se suspender, si tramitasen ante un mismo juez, desde que se promoviere la cuestin. Si tramitasen ante jueces distintos, desde que se comunicare el pedido de acumulacin al juez respectivo. Exceptanse las medidas o diligencias de cuya omisin pudiere resultar perjuicio.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/3/1990, G., J. v. C., S. s/divorcio. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/3/1993, Buchamer, Juan Carlos v. Salome, Antonio s/disolucin de sociedad.

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1. EFECTO SUSPENSIVO DE LA ACUMULACIN Al igual que en las contiendas de competencia, el trmite de acumulacin suspender el curso de los procesos involucrados. Vara el momento desde el cual este efecto es operativo: si las causas tramitan ante el mismo juez, la suspensin se da desde el momento mismo de la promocin mientras que si el planteo involucra jueces diversos, es necesario anoticiar al juez respectivo del pedido y slo desde ese momento opera la suspensin. Como en el art. 12, se exceptan de esta regla las medidas cautelares y, en general, las urgentes. Sobre este tema, ha dicho la Corte que si el proceso se encontraba suspendido por aplicacin del art. 193, CPCC para resolver un pedido de acumulacin de procesos, no es posible para el juez decretar la caducidad de la instancia y simultneamente, realizar su acumulacin547. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 193, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 194. Sentencia nica Los procesos acumulados se sustanciarn y fallarn conjuntamente, pero si el trmite resultare dificultoso por la naturaleza de las cuestiones planteadas, podr el juez disponer sin recurso, que cada proceso se sustancie por separado, dictando una sola sentencia. 1. TRMITE Y SENTENCIA NICA Como regla, una vez que se dispone la acumulacin y los expedientes se renen materialmente, stos deben tramitar en forma conjunta. Se habrn de recaratular, mencionndose la causa original con el agregado y acumulados XX v. XX s/XX y se tratar como si fuera un solo expediente. Por ello, culminadas todas las etapas pertinentes previas, se dicta una sola sentencia. Al existir dos expedientes acumulados a los fines de emitir una decisin nica, el llamado de autos para sentencia en uno de ellos extiende sus efectos a ambos y purga cualquier inactividad anterior en que hubieran incurrido las partes por lo que no puede decretarse la caducidad de instancia en el momento de dictar sentencia548. Resulta interesante destacar que a esta sentencia se llega valorando la totalidad de la prueba colectada en todos los expedientes, tal como seala la Corte bonaerense al decir que la acumulacin de procesos presupone la invocabilidad recproca de las pruebas reunidas en ellos549. En esta resolucin final -en sus considerandos- habrn de referenciarse todos los pasos procesales realizados independientemente y los que se efectivizaron a partir del momento de la acumulacin para resolver todas las pretensiones y oposiciones planteadas de manera individual en cada causa a los fines de que no haya contradiccin entre ellas. Sin embargo, puede darse que la complejidad de las cuestiones debatidas d lugar a voluminosas o extremadamente complejas actuaciones. En estos casos, la reunin de tanta documentacin y el manejo unificado de todas estas variadas contingencias procesales puede atentar contra la claridad y celeridad que deben reinar en el trmite. El juez podr disponer -entonces- que cada causa sea tramitada por separado -si bien ante el mismo magistrado- y slo se reunirn al momento del anlisis global de todas ellas previo al dictado de la sentencia de mrito550.
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SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de la Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso preventivo. Incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de la Plata SA v. Pintos, Hugo Jorge. Concurso preventivo s/incidente de revisin. 548 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/12/1997, Moretti, Ana V. v. Cao Valado, Manuel s/posesin veinteaal. 549 SCBA, Ac. 37.976, 7/6/1988, Chubut SAIP (Quiebra) v. Banco Patagnico SA (en liquidacin) s/declaracin ineficacia art. 123, LC. 550 El proceso acumulativo implica el conocimiento de un solo magistrado quien debe instruir las causas (ambas) conjunta o separadamente y oportunamente pronunciarse en una nica sentencia. Sin embargo, el trmite a dar a ambos procesos en orden a su sustanciacin separada o conjunta, segn la naturaleza de la cuestin debatida y el momento procesal en que se dispone la acumulacin, son cuestiones libradas al prudente arbitrio del juzgador y, por ende, indisponibles para las partes (arts. 188 y su doctrina, 194 y 36, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, T., R. A. v. A., M. I. s/divorcio vincular - separacin de bienes y tenencia. Corresponde levantar la suspensin del trmite de un proceso, decretada oportunamente en los trminos del art. 194, CPCB, o

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 194, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO III - Medidas cautelares SECCIN 1 - Normas generales Art. 195. Oportunidad y presupuesto Las medidas cautelares podrn ser solicitadas antes o despus de deducida la demanda a menos que de la ley resultare que sta debe entablarse previamente. El escrito deber expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida que se pide, la disposicin de la ley en que se funde y el cumplimiento de los requisitos que corresponden, en particular, a la medida requerida. 1. PROTECCIN CAUTELAR Uno de los campos que ms ha evolucionado en los ltimos tiempos dentro del terreno procesal es el referido a la proteccin cautelar. Desde antiguo se ha atribuido a las medidas cautelares -en la prctica- un papel asegurativo. Frente a la inevitable demora de los procesos y ante el riesgo de que cuando llegue la sentencia de mrito sea de cumplimiento imposible frente a los cambios operados en la realidad -sea por la conducta del deudor o bien por factores extraos a l- se previ el dictado de medidas precautorias que tendan al resguardo de bienes sobre los cuales -a la postreejercer el mandato que se concreta en el fallo. A esta poca corresponden el embargo y el secuestro como medidas cautelares paradigmticas. Sin embargo, a poco de andar, la complejidad de las situaciones que podan suscitarse en un proceso regido por el Cdigo Procesal Civil y Comercial excedi holgadamente esos lineamientos. Apareci la necesidad de replantear la mecnica cautelar cuando se advirti que en algunos casos el peligro en la demora se derivaba no del temor a un cambio futuro sino de una modificacin ya operada previamente, por lo que era imprescindible en lugar de mantener un statu quo justamente cambiar (innovar) en la situacin fctica o jurdica existente al tiempo del requerimiento de la medida. Irrumpen los desarrollos -y discusiones- respecto de la prohibicin de innovar y de la medida innovativa. Asimismo, se advirti que a la par de las cautelas dirigidas a proteger bienes materiales tambin podan ser operativas medidas asegurativas de otros bienes de los sujetos involucrados como la integridad personal, salud, tranquilidad, etc. De tal modo se incorporan al Cdigo las medidas de proteccin de personas. Podemos mencionar como un ltimo hito -sin pretender en lo ms mnimo realizar un anlisis exhaustivo de esta evolucin- el que opera a partir de cambios jurisprudenciales de la Corte nacional al abandonarse el viejo criterio de que la proteccin cautelar era slo conservatoria permitindose a travs de estas vas, tambin una forma de adelanto de la tutela jurisdiccional. En el precedente Camacho Acosta v. Grafi Graf (Fallos, 320:1633, sentencia del 7/8/1997) nuestro mximo tribunal federal reconoce operatividad a las elaboraciones doctrinarias referidas a la tutela anticipada o anticipacin de la tutela. A partir de este momento, a travs del dictado de una medida cautelar en el marco de un proceso mayor o principal se podr adelantar en todo o en parte el objeto mediato de la pretensin. En otras palabras, esta peticin cautelar pemitir que el juez entregue todo o parte del bien de la vida al reclamante reunidos los recaudos clsicos de toda medida de este tipo. Se trata, pues, de una cautela material por oposicin a las cautelas instrumentales que se limitan a resguardar bienes o situaciones para que se logre aplicar luego la sentencia final. La cautela material slo se diferencia por su objetivo: entregar en forma adelantada y previa a la sentencia de mrito, todo o parte de lo que ser objeto de sta. sea, a los fines acumulativos, cuando tal principio se halla desbordado por el lento desarrollo que se ha impreso al otro proceso. Ello ha sido receptuado por el art. 4, CPC de la Nacin, sin carcter vinculante en la jurisdiccin provincial, pero receptor idneo de la jurisprudencia dominante y referida a que para la tramitacin conjunta de las causas, es recaudo necesario que no se produzca demora perjudicial e injustificada en el trmite de la ms avanzada. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/3/1996, Marun, Jos y otro v. Nasif, Roberto Juan y otro s/daos y perjuicios; 24/6/1997, Mattei, Oscar Augusto v. Tirsa SA s/daos y perjuicios [J 14.7669-1].

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Sin embargo, esta entrega no puede en ningn caso agotar la pretensin. Jams puede asimilarse jurdicamente la entrega del bien de la vida a travs de una medida cautelar con la que se produce mediante la sentencia de mrito. Si bien es cierto que en los hechos no habra diferencia -por citar un ejemplo, el tratamiento del enfermo que reclama una droga no se vera modificado porque se la suministren en cumplimiento de una resolucin cautelar o de una sentencia de mrito- esa identidad fctica no puede ocultar las profundas y esenciales diferencias jurdicas entre estas dos situaciones. En un supuesto asimilable, se ha dicho que no puede considerarse que la entrega provisoria del inmueble como consecuencia del diligenciamiento del mandamiento de verificacin haya concluido el proceso. En efecto, se trata de una medida que ha revestido el carcter de cautelar y, por lo tanto, fue necesario que se dictara la pertinente sentencia ya sea para declarar que la restitucin con carcter de provisorio se transformaba en definitiva o, en su caso, dejarla sin efecto. Y desestimar la demanda, segn correspondiere551. Las medidas cautelares son por naturaleza dependientes552 de un proceso mayor, principal. No constituyen un fin en s mismas sino que son un accesorio o instrumento de otro juicio al que sirven y que condiciona su procedencia, posterior mantenimiento y eventuales variaciones553. De all que se justifique la limitacin del derecho de defensa que importa su dictado sin previa sustanciacin ya que esta prerrogativa encontrar debido resguardo en el contexto ms amplio de debate que constituye el proceso de conocimiento donde fue dictada. En ese proceso principal se debatir la cuestin de fondo con otro alcance y el juez resolver con grado de certeza si el actor tiene o no razn. Recin all el derecho -de ser favorable el fallo y quedar firme- ingresar constitucionalmente a su patrimonio. Se ha dicho tambin que en materia de medidas precautorias el ordenamiento no se maneja sobre la base de certezas sino en funcin de verosimilitudes, donde la incgnita que queda entre unas y otras debe ser manejada por el juez a travs de la razonabilidad, terreno ste en el que forzosamente juegan las conjeturas que sern jurdicamente vlidas si se fundan en hechos posibles dentro de lo que de ordinario suele ocurrir y si se ajustan a las reglas del pensamiento lgico. Es que la obtencin de una cautelar no constituye un derecho sustancial, sino un mero derecho instrumental que se agota con la proteccin del primero al que est destinado554. El cumplimiento de una prestacin ordenada a travs de una medida cautelar dictada sobre la base de una simple verosimilitud del derecho ser siempre -jurdicamente hablando- una situacin provisoria porque se encuentra condicionada a que en la sentencia de mrito -certeza plena mediante- se confirme que el actor tena derecho para exigir del demandado el bien de la vida ya entregado. De all que pueda surgir que lo que se concedi cautelarmente en un primer momento resulte injustificado luego del debate ms profundo en el juicio principal. Entonces el demandado -quien debi cumplir con la prestacin ordenada judicialmente en su oportunidad- tendr el derecho de reclamar que la misma sea reintegrada en especie y de no ser ello posible, podr pedir que se reparen los daos irrogados. Entendemos que hoy la doctrina precautoria tal como est delineada en este Cdigo y bsicamente a partir de la construcciones doctrinarias y jurisprudenciales vinculadas con la anticipacin de la tutela mediante medidas cautelares constituye una valiossima herramienta para la defensa de los derechos. Su uso razonable y regular permite que el litigante proteja debidamente situaciones de hecho y de derecho a las resultas del juicio y, si es necesario, efectuar un adelanto de la tutela que de otro modo slo podr llegar con la sentencia de mrito, obtenindola de manera siempre provisoria pero efectiva, ya que contar con el bien de la vida para mitigar el peligro en la demora que lo llev a requerir esta forma novedosa de proteccin cautelar. Esta proteccin material se da frecuentemente -como veremos- en el marco de los juicios de amparo. Se ha dicho que en un proceso de este tipo hay ocasiones en que por la naturaleza del juicio y la entidad de los derechos que se denuncian violados resulta conveniente apreciar la cautelar solicitada con criterio amplio para permitir la
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/1996, Rodrguez Emilton, Enrique Ramn o Rodrguez, Enrique v. Corvaln, Griselda Alicia s/cobro de alquileres. 552 Las medidas cautelares no tienen un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal, siendo su objeto el disipar un temor de dao inminente sobre la base de la verosimilitud del derecho en que se sustenta el reclamo (arts. 195, 198, 202 y concs., CPCC). Por lo tanto, su operatividad se sustenta en que la existencia del derecho a resguardar, rena y mantenga seria apariencia de virtualidad jurdica. Si bien es cierto que los jueces incompetentes pueden decretar medidas cautelares, ello slo es posible cuando se den supuestos de excepcionalidad y urgencia, siendo que el principio general indica que estas medidas deben requerirse y resolverse ante el juez que tenga competencia en la accin principal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 2/4/2002, Martnez, Ricardo y otro v. Edenor SA s/amparo. 553 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Fernndez, Rosana, Fernndez, Oscar E. y Streni, Bruna s/medidas cautelares. 554 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/9/1998, Banco Roberts SA v. Daz Lacoste, Alejandro y otro s/juicio ejecutivo (art. 250, CPCC).

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adecuada tutela de las pretensiones articuladas y evitar la eventual iniquidad del futuro pronunciamiento que d trmino al litigio555. 2. OPORTUNIDAD DE SU PLANTEAMIENTO Una caracterstica esencial de las medidas precautorias es que deben operar de manera inmediata ya que el efecto buscado debe darse con premura, muchas veces incluso antes de que se plantee la demanda. De all que se admita su pedido en cualquier estado del juicio, aun luego del dictado de la sentencia y hasta existiendo cumplimiento parcial de la misma. Slo la ley puede limitar esta posibilidad connatural a la proteccin provisoria cautelar. Si la medida cautelar se requiere y obtiene antes del inicio del proceso, deber existir diligencia en la interposicin oportuna de la demanda so riesgo de padecerse las consecuencias de la caducidad de aqulla a tenor de lo que seala el art. 207 a cuya nota remitimos. 3. REQUISITOS PARA SU PLANTEAMIENTO El artculo en estudio seala someramente los recaudos formales de la peticin556. Se har mediante escrito dirigido al juez que habr de intervenir en el juicio principal (art. 6, inc. 4) si es que se la solicita antes de presentar la demanda. Luego de que este acto se ha cumplido, se requerir la medida ante el juez de la causa. En esa pieza se deber indicar cul es el derecho que se pretende asegurar -ello se vincula con uno de los requisitos de procedencia557 cual es la verosimilitud del derecho558 a que alude el art. 199-, la medida requerida -sea de las tipificadas en el Cdigo o bien una distinta hacindose uso del poder cautelar genrico del art. 232-, las normas que dan sustento al pedido y el cumplimiento de los recaudos que en cada caso se estipulen. Ya veremos cmo la ley regula en ciertos supuestos una mayor o menor exigencia formal para el dictado de medidas de este tipo. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 195, Cdigo nacional. Se incluye un prrafo donde se seala que el juez no podr decretar cautelares que afecten, obstaculicen, comprometan, distraigan de su destino o de cualquier forma perturben los recursos propios del Estado ni que impongan a los funcionarios cargas personales pecuniarias.

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Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Cepeda, Eduardo Adolfo v. Direccin Gral. de Cultura y Educacin de la Provincia de Buenos Aires s/amparo. 556 La procedencia de toda medida cautelar depende de la concurrencia de extremos indispensables para su procedencia, ellos son: peticin de parte (por el principio dispositivo que rige en el proceso civil), verosimilitud del derecho y peligro en la demora, adems de los requisitos de admisibilidad que dispone el art. 195, 2 parte, CPC, as como la determinacin del alcance y/o monto de la medida, y una vez obtenida ser necesaria la contracautela. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Fangio y Ca. v. Maita, Vctor s/ejecucin prendaria; 12/2/2002, Correa Pedrero, Gonzalo v. Berardo, ngel s/saldo de precio. La sola deduccin de una demanda por daos y perjuicios no autoriza a conceder medidas cautelares, pues, siendo que el derecho que se invoca depende de una sentencia que lo reconozca, debe -en consecuencia- aportarse los pertinentes elementos de juicio que hagan prima facie a su viabilidad (arts. 195 y ss. CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/8/2000, Oller, Eduardo Adrin v. Castro, Carlos Jorge y Otra s/daos y perjuicios. 557 Las medidas precautorias constituyen un `anticipo de la tutela jurisdiccional y se otorgan sobre la base del derecho que se pretende asegurar, no teniendo un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal, que condiciona su procedencia, posterior mantenimiento y eventuales variaciones (arts. 195, 199, 202, 203 y concs., Cdigo Procesal). Es decir, que la funcin de la providencia cautelar, tiene un carcter estrictamente instrumental y accesorio, dirigido a asegurar preventivamente el objeto comprometido en un proceso principal al cual sirve, con la finalidad de evitar la inoficiosidad de la sentencia que se dicte. As entonces, la ley adjetiva no ha dejado librado al solo arbitrio judicial la concesin de la proteccin cautelar, sino que ha destacado con precisin los recaudos que deben concurrir para su procedencia, bsicamente: la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora (art. 195, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/11/1994, Campos de Mansilla, Mirta v. Daz, Mara Cristina s/daos y perjuicios. 558 No se vislumbra la acreditacin de la verosimilitud del derecho si el solicitante se limita a remitir este requisito a lo que surge de los trminos en que fuera interpuesta la demanda y de la supuesta inconsistencia jurdica en la que se basa la contestacin (arts. 195, 198 y 212, inc. 2, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/8/2001, Correa, Csar v. Arrue, Miguel s/daos y perjuicios.

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Art. 196. Medida decretada por juez incompetente Los jueces debern abstenerse de decretar medidas precautorias, cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia. Sin embargo, la medida ordenada por un juez incompetente ser vlida siempre que haya sido dispuesta de conformidad con las prescripciones de este captulo, pero no prorrogar su competencia. El juez que decret la medida, inmediatamente despus de requerido remitir las actuaciones al que sea competente. 1. MEDIDAS CAUTELARES Y COMPETENCIA El art. 6, inc. 4, CPCC indica que las medidas precautorias tramitarn ante el juez que conozca en el juicio principal. Por otro lado, en la manda en estudio se prohbe a los jueces la adopcin de medidas cautelares si la causa no es de su competencia ya vistas559. Pues bien, el fundamento de la materia cautelar es la urgencia. El derecho busca que se adopte una medida rpida de resguardo o proteccin. Priorizando esta finalidad es que -entonces- se contempla una excepcin a las reglas de competencia ya vistas560. De tal modo, se admite que un juez incompetente dicte medidas de este tenor sin que ello implique la prrroga de la competencia. Esto es, por el solo y excepcional hecho de haber dispuesto una medida cautelar no asumir la jurisdiccin respecto del trmite principal respectivo. Sobreabundantemente la ley establece que la medida ser vlida si se la dict de conformidad con la ley procesal, lo cual resulta de toda obviedad. Asimismo, que el juez que disponga la cautela deber desprenderse de las actuaciones remitindolas al magistrado competente cuando sea requerido. Ello ya haba sido plasmado en las reglas de conflictos de competencia. Respecto del levantamiento de las mismas, es el juez competente el que deber resolver tales medidas, las cuales no quedan sin efecto en razn de la incompetencia declarada561. En este terreno se ha dicho que si el juez decide declararse incompetente de oficio ello no constituye un obstculo para que se expida sobre la procedencia de la medida precautoria solicitada en la demanda puesto que el art. 196 tcitamente admite su dictado. Mxime en aquellos supuestos en los cuales la demora de su remisin al juez competente puede tornar ilusorio el derecho que se pretenda cautelar562. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 196, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 197. Trmites previos Las informaciones para obtener medidas precautorias podrn ofrecerse firmando los testigos el escrito en que se solicitare563, quienes debern ratificarse en el acto de ser presentado aqul, o en primera audiencia. Se admitirn sin ms trmite, pudiendo el juez encomendarlas a los secretarios. Las actuaciones permanecern reservadas hasta tanto se ejecuten las medidas. Tramitarn por expediente separado al cual se agregarn, en su caso, las copias de las pertinentes actuaciones del principal. 1. PROCEDENCIA Y PRUEBA SUMARIA La procedencia de las medidas cautelares depender de la acreditacin de ciertos extremos: la existencia de un derecho atendible que ha sido conculcado y el peligro en la demora.
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Establece el art. 196, ap. 1, CPCC, que los jueces debern abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/6/1996, Martnez vda. de Martn, Yolanda M. v. Municipalidad de Presidente Pern s/amparo. 560 En materia de medidas precautorias, es competente para ordenarlas el juez que deba conocer en el proceso principal (conf. art. 6, inc. 4, CPCC). Corolario de ese principio es el deber que tienen los jueces de abstenerse de decretarlas, cuando el conocimiento de la causa no fuese de su competencia (art. 196, CPCC). En consecuencia, debe considerarse excepcional la posibilidad de que quien carece de aptitud para entender en un pleito pueda disponer un resguardo cautelar, a tenor de lo dispuesto en el prr. 2 del citado art. 196, situacin sta que slo puede configurarse cuando se adviertan manifiestas razones de urgencia que aconsejen proceder de ese modo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/2002, Garca, Humberto Matas v. Municipalidad de General San Martn s/amparo. 561 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 17/8/2000, Krausse, Oscar v. Gauna, Maris s/divorcio. 562 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/4/1996, Lauletta, Alfredo s/medidas cautelares. 563 Rectius est: solicitaren.

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Sin embargo, la demostracin de estas circunstancias no puede realizarse en forma acabada desde el momento en que ello insumira un tiempo precioso, frustrando en la mayora de las ocasiones la finalidad tuitiva perseguida. Es por tal razn -y teniendo como resguardo que en definitiva ser en la sentencia de mrito donde se resuelva la cuestin luego de una actividad probatoria y argumental de mayor amplitud- que se admitir la medida solicitada en cuanto se acredite sumariamente tanto la urgencia como la simple verosimilitud del derecho. Se trata de una carga esencial de la que depende la suerte de la medida solicitada564. A los fines de esa acreditacin somera, rpida, es que el Cdigo contempla una forma simplificada de produccin de prueba testimonial. Se admite a estos efectos que el escrito que presente la parte donde se afirma la existencia de extremos fcticos que constituyen el sustento tanto de la verosimilitud del derecho como del peligro en la demora pueda venir firmado por las personas que abonen la veracidad de tales asertos. Estos testigos debern ratificar su apoyo a la versin de los hechos de la actora en el momento en que el formal pedido de la cautela de que se trate se presente en tribunales. Para ello debern acompaar a la parte y ante un funcionario judicial expresamente reconocer la veracidad de los dichos vertidos por escrito. Otra forma es prestar declaracin posteriormente en primera audiencia que ser fijada por el rgano y podr ser delegada por el juez en el secretario. Claro que la prueba pericial mencionada -si bien la ms frecuente- no es la nica que puede utilizarse en esta tarea. Lo preceptuado en el art. 197 del Cdigo de rito no implica la exclusin de otras formas de acreditacin de los requisitos de procedencia de las medidas cautelares, que pueden igualmente ofrecerse y satisfacerse por otros medios cuya prctica se ajustar a la naturaleza de cada uno de ellos -reconocimiento judicial, pericia, etc.- del modo ms concentrado, expeditivo y urgente565. 2. RESERVA DE LAS ACTUACIONES La ley manda que las actuaciones por las que se tramite una medida cautelar deban quedar reservadas en el mbito de la secretara. Ello a los efectos de que no trascienda el pedido de la misma y se frustre la finalidad perseguida: la inmediata adopcin de una medida de resguardo de ciertas situaciones de hecho o estados jurdicos. Se busca que el demandado no tenga noticias de la misma hasta que no se haya consumado su adopcin para privarlo de toda posibilidad de realizar maniobras que perjudiquen -an ms- la situacin del actor. Una forma de guardar esa reserva es la determinacin de que tramiten por expediente separado. Ello permitir que el principal siga su curso con plena publicidad mientras el correspondiente a la medida cautelar pueda quedar reservado a la espera de que se resuelva al respecto y, en caso de ser favorablemente despachada la medida, se efectivice el mandato judicial all contenido. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 197, Cdigo nacional. Se hace alusin a la informacin sumaria en lugar de las informaciones. Se establece que las declaraciones por escrito de los testigos deben respetar las normas de los arts. 440, 1 parte, 441 y 443 de Cdigo de la Nacin debiendo -como en el de la provincia- ratificar sus dichos en el juzgado. Si no se realiza aquella declaracin por escrito se la tomar en audiencia -que podr ser delegada en el secretario-. Art. 198. Cumplimiento y recurso Las medidas precautorias se decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte. Ningn incidente planteado por el destinatario de la medida podr detener su cumplimiento.

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No acreditada la verosimilitud del derecho invocado ni el peligro en la demora sobre la base de la calidad de los elementos aportados (informacin sumaria y certificacin contable), la orfandad probatoria sella la suerte de la medida cautelar solicitada. Si bien la doctrina recepta un principio amplio en cuanto a la demostracin de los presupuestos necesarios, ello no exime la carga probatoria que pesa sobre el recurrente ni puede ser suplida por la actividad jurisdiccional, pues ello implicara la violacin de los principios constitucionales de igual y debido proceso (arts. 16, 18, CN, y 10, 11, 15 y concs., Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y arts. 195, 197 y 198, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 26/9/2000, Max Petrol SA v. Frigorfico Yaguan SACIFA s/medidas cautelares. 565 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/2/2002, Gemika SA v. Azurix Buenos Aires SA s/medidas cautelares.

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Si el afectado no hubiese tomado conocimiento de las medidas con motivo de su ejecucin, se le notificarn personalmente o por cdula dentro de los tres (3) das. Quien hubiese obtenido la medida ser responsable de los perjuicios que irrogue566 la demora. La providencia que admitiere o no hiciere lugar a una medida precautoria ser apelable. Si la concediese, lo ser en efecto devolutivo. 1. MEDIDAS CAUTELARES Y DEFENSA EN JUICIO Como ya se ha dicho, una caracterstica esencial de la materia cautelar es la urgencia en proteger un determinado estado fctico o jurdico. Para ello habr que manejarse con premura evitando -bsicamente- que la contraparte pueda actuar sobre esa situacin tornando ilusorio el cumplimiento de la sentencia de mrito que en el juicio principal se dicte. De all que -adems de la reserva del trmite a que alude el art. 197- sea imprescindible que el dictado de la cautelar y su cumplimiento efectivo se realicen sin previo traslado567. Es ms, aun cuando el demandado -por la forma que fuere- tomara conocimiento de este procedimiento rpido e intentara frenarlo a travs del planteo de algn tipo de incidente, no tendr xito desde el momento en que la ley le quita toda virtualidad suspensiva568. El despacho de una medida cautelar constituye -como se ver- un caso atpico de trmite judicial ya que al pedido de una parte el juez resolver en perjuicio de la otra sin antes haberla odo. Existe aqu -as enunciado- un flagrante desconocimiento del principio de bilateralidad o audiencia que constituye una de las manifestaciones ms claras del derecho de defensa dentro de la teora procesal. Sin embargo y a pesar de ello, nunca se ha entendido inconstitucional este proceder asegurativo, lo cual -entendemos- es razonable. Por un lado, no es cierto que en la materia cautelar no exista bilateralidad. Existe, pero de manera postergada. El demandado conocer de la medida precautoria una vez concretada y all podr defenderse esgrimiendo los argumentos que le asistan. Se sacrifica esa bilateralidad previa en pos de garantizar un determinado estado de cosas al aparecer sumariamente demostrado el fumus bonis iuris (verosimilitud del derecho) y el periculum in mora (peligro en la demora). Por otro lado -argumento que nos parece determinante- el derecho de defensa de la contraparte encontrar plena vigencia en el marco del proceso principal. All el demandado podr desplegar argumentos y actividad probatoria de manera amplia hasta llegar a la resolucin de fondo que determine con plena certeza el alcance del derecho disputado. Si en esa instancia se advierte que la medida cautelar no tuvo suficiente sustento, se la dejar sin efecto y si ello caus perjuicio al accionado, ste podr resarcirse mediante la ejecucin de la contracautela o bien tendr expedita una pretensin de daos y perjuicios. 2. CONOCIMIENTO DE LA MEDIDA POR EL DEMANDADO De acuerdo con la forma en que se instrumente la medida, la misma podr ser conocida por el demandado en el momento de su cumplimiento. Ello se da -por ejemplo- en la hiptesis del secuestro de bienes en poder del accionado o en las medidas de proteccin de personas cuando se excluye al demandado del hogar. En otros casos -bsicamente cuando la traba se materializa a travs de una inscripcin registral- el demandado no tiene conocimiento inmediato de la cautela. Para estos ltimos supuestos, la ley ordena que se le notifique en forma personal o por cdula dentro de los tres das de efectivizada la medida que lo perjudica responsabilizndose

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Rectius est: irrogare. Para no tornar ineficaz su resultado y finalidad asegurativa, las medidas cautelares deben ser dispuestas y cumplidas inaudita parte (art. 198, Cdigo Procesal). De ah la necesaria ausencia del previo ejercicio del derecho de defensa por parte del cautelado y tambin la exigencia, para quien solicita la medida, de prestar una caucin real o juratoria, segn las circunstancias del caso, como modo de garantizar el debido proceso legal y la igualdad de las partes ante la ley (arts. 16, 18, CN, 198, 199, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/12/2000, De Olano, Mara Jos Patricia v. Adrover, Carlos Hctor s/cuadernillo sobre embargo de retiros. 568 La unilateralidad del trmite hasta el cumplimiento de la medida inclusive, trasciende ms all de la privacin de traslado al afectado, rigiendo en definitiva para toda gestin, acto o diligencia que sin significar una notificacin estricta de la peticin cautelar, implique de algn modo darle noticia de la misma, debiendo obviarse cualquier recaudo que permita su conocimiento, no pudindose admitir tampoco cuestin o incidencia que detenga la efectivizacin. De ah entonces, que resulta totalmente infundado sostener que la decisin deviene arbitraria por haberse dictado sin haberse odo al recurrente, toda vez que las medidas cautelares se dictan inaudita parte; es decir, la ausencia del previo derecho de defensa es caracterstica comn a las mismas, no correspondiendo, por consiguiente, sustanciacin alguna con el demandado (art. 198, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, Mayocci, Antonio v. Urrutipi, Francisco s/reivindicacin.

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a quien obtuvo en su favor el dictado de la medida por los daos que cause al demandado la demora en la toma de conocimiento de la misma. Represe -a guisa de ejemplo- en el caso en que un demandado prometa en venta un inmueble que haba sido previamente embargado y de lo cual no tuvo oportuno anoticiamiento. El actor deber hacerse cargo de los daos derivados de la frustracin del contrato. Se ha entendido que esta notificacin por cdula al deudor debe ser diligenciada en el domicilio real ya que lo que se busca es un conocimiento directo y concreto, no indirecto -ni menos supuesto- de la efectivizacin de la cautela569. La trascendencia de esta noticia viene dada por su estrecha vinculacin con el derecho de defensa en juicio. De este modo el afectado por la cautela podr conocerla y actuar en consecuencia apelndola o tomando otras medidas -mejora de la contracautela, pedido de levantamiento, reduccin, modificacin, reemplazo, etc.-. 3. APELABILIDAD EN MATERIA CAUTELAR Esta manda establece que tanto la resolucin que haga lugar como la que deniegue el pedido cautelar sern apelables. El recurso de apelacin previsto est dirigido a atacar la procedencia de la medida cautelar decretada cuando se intenta demostrar que carece de algn presupuesto. Pero si en cambio el cuestionamiento slo persigue la reduccin, limitacin o sustitucin de la medida, la va idnea la seala el art. 203 del ordenamiento adjetivo al reglar las incidencias sobre modificaciones de las medidas cautelares570. Se ha dicho que cuando se toma conocimiento de una medida cautelar y se entiende que el juez con los elementos obrantes en la causa la ha dispuesto equivocadamente, se debe recurrir la misma de acuerdo con el art. 189, CPCC, pues si se la deja adquirir firmeza el nico medio de removerla ser el planteamiento de una modificacin o sustitucin en los trminos del art. 203 y para ello, lgicamente, debern utilizarse argumentos que demuestren un cambio de circunstancias que justifique la revisin por parte del magistrado que la dict571. Es fundamental la trascendencia de esta norma en cuanto determina que contra la sentencia que la admita, la apelacin se conceder con efecto no suspensivo (devolutivo) aun cuando no se exprese tal circunstancia en el auto judicial572. Existen fallos que reservan esta forma de concesin exclusivamente a la resolucin de marras y no a las posteriores que puedan dictarse al respecto573. Ello resguarda en debida forma todo el edificio cautelar desde el momento en que el intento revisor de quien ha sufrido la traba de una medida de este tipo no tendr virtualidad para detener su ejecucin -como tampoco la tenan los incidentes planteados antes de su cumplimiento-. Slo una vez que la sentencia de cmara, revocando el fallo de la instancia de origen, quede firme podr ser levantada la medida por mandato judicial. Nunca antes. Decimos de la importancia de esta manda ya que evita el uso abusivo de la apelacin con simples fines frustratorios de la proteccin inmediata.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin. 570 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/1998, Masi, Ral A. v. Municipalidad de Ensenada s/ejecucin de honorarios s/incidente de sust. de medida cautelar (art. 203, CPCC); 24/8/2000, R., D. E. y otra s/incidente divisin de bienes de la sociedad conyugal. 571 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Surez, Alejandro Agustn v. Miceli, Leonardo Antonio y otros s/daos y perjuicios incidente de responsabilidad art. 531, CPC; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/7/2002, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Energa del Sudeste SA s/inhibicin general de bienes. 572 Disponiendo explcitamente el art. 198, Cdigo Procesal en su ltimo prrafo que todo recurso de apelacin interpuesto contra una medida cautelar ser concedido en efecto devolutivo, no altera para nada lo contenido en dicha norma la circunstancia de que no se haya expresado tal alcance en el provedo que efectiviza tal concesin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/12/1993, Casali, Aroldo O. s/sucesin ab intestato. 573 Las medidas cautelares se ordenan y se cumplen sin la intervencin de la contraparte, previniendo la posible frustracin del derecho cautelado en caso de que el afectado tuviera conocimiento de ella. La apelacin supone conocimiento del mismo. sta es la explicacin por la cual el art. 198 cercena el efecto suspensivo. Pero ya trabada la cautela, ya cubierto el acreedor de todo riesgo, el interesado cuenta con la posibilidad de sustituirla razonablemente. Y entonces, las cosas recobran su ritmo normal, ya no es necesario proceder inaudita parte, y por lo tanto el art. 203, CPCC en su ltimo prrafo estatuye la obligatoriedad del traslado. Siendo ello as, la razn de ser de aquella previsin del art. 198 carece de virtualidad en este ltimo supuesto. Por lo tanto, la apelacin de toda resolucin que no sea especficamente la admisin de la medida cautelar se concede siempre en ambos efectos. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/3/2002, Droguera Disval SRL v. Fernndez, Sandra Viviana s/queja.

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La jurisprudencia ha sealado que no slo opera el recurso de apelacin en estos supuestos. La circunstancia de que la norma del art. 198 nicamente refiera a la apelabilidad de la resolucin que admita o deniegue una medida cautelar, no implica sin ms que dicha decisin no sea pasible de ser atacada por va del recurso de reposicin habida cuenta de que se trata de una providencia dictada inaudita parte, asimilable a una providencia simple y, como tal, susceptible de ser impugnada por conducto de la revocatoria574. En relacin con la apelabilidad de las medidas cautelares en el marco del proceso sumarsimo, se ha dicho que si bien es cierto que el art. 496, inc. 4, Cdigo Procesal limita las posibilidades recursivas a los supuestos all aprehendidos, no lo es menos que el art. 198 otorga a la quejosa un camino hbil para que la denegatoria de la cautela peticionada en la instancia de origen pueda ser revisada por la alzada, en tanto que insertado por el legislador en el Captulo III del Ttulo IV de la Ley de Enjuiciamiento regula lo atinente a los recursos oponibles en pronunciamientos de naturaleza precautoria575. Como dato a tener en cuenta, la ley 7166 de amparo vigente en la provincia que regula esta figura respecto de actos de autoridades pblicas, en su art. 18 seala que la apelacin contra la concesin de medidas cautelares procede en ambos efectos, esto es, con efecto suspensivo. En este marco, del xito de la medida cautelar muchas veces depende el del amparo por la celeridad con que deben abordarse las violaciones a ciertos derechos. Por tal motivo, entendemos que esta manda de la ley 7166, a la luz de los avances de la figura del amparo y bsicamente luego de su consagracin en el ao 1994 como norma positiva dentro de la Carta nacional, contraviene el derecho supralegal al quitarle en la prctica casi toda virtualidad a esta esencial figura para la proteccin de los derechos constitucionales. As, la jurisprudencia ha dicho que no obstante la contradiccin de la norma contenida por el art. 18, ley 7166 y que cierta doctrina y jurisprudencia consideran que el recurso en cuestin debe llevar efectos suspensivos lo cierto es que, de aceptarse tal criterio, se contravendra la teora imperante sobre las medidas precautorias cuyas apelaciones se otorgan por lo comn con efecto devolutivo a fin de no causar gravmenes irreparables. Ergo, visto que en el sub examine la mentada apelacin se ha levantado contra un decisorio de ndole cautelar y que, por sus particulares caractersticas, la suspensin podra eventualmente llegar a implicar la frustracin o cercenamiento del derecho cuya proteccin justamente se persigue por esta va es que se impone el rechazo del recurso intentado576. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 198, Cdigo nacional. Se agrega entre las vas de impugnacin expresamente consagradas respecto de la providencia que resuelve un pedido cautelar (sea de manera favorable o desfavorable) la reposicin. Art. 199. Contracautela La medida precautoria slo podr decretarse bajo la responsabilidad de la parte que la solicitare, quien deber dar caucin por todas las costas y daos y perjuicios que pudiere ocasionar en caso de haberla pedido sin derecho. El juez graduar la calidad y monto de la caucin de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud del derecho y las circunstancias del caso. Podr ofrecerse la garanta de instituciones bancarias o de personas de acreditada responsabilidad econmica. 1. RESGUARDO DEL DERECHO DE LA CONTRAPARTE La concesin de la medida cautelar beneficia directamente a su solicitante. Sin embargo, no debe perderse nunca de vista que hay otro sujeto que sufre las consecuencias de la traba. Tales consencuencias negativas respecto del deudor han ocurrido sin que se lo haya escuchado en forma previa y sin que exista an -por ende- sentencia de mrito. La ley debe custodiar el derecho del afectado y as no slo prev la noticia posterior y la posibilidad de apelar sino tambin un resguardo de tipo econmico para los casos en que la cautela fue pedida sin derecho o de manera abusiva577.

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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/9/2002, Gonzlez, Mario Guillermo v. Clnica Ricardo Gutirrez SA s/embargo preventivo. 575 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 23/5/2000, Sifaratti, Rafaela v. Coto SA s/amparo. 576 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/11/1999, Giubi Nez Musa, Gladys v. IOMA s/amparo; 6/9/2001, Rojas, Carlos Alberto v. Ministerio de Salud s/amparo.

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La medida siempre se decreta bajo la responsabilidad de quien la solicita y se indica que deber prestar caucin por los perjuicios que -eventualmente- pueda causar. Luego de sentar esa regla, la norma deja en manos del juez la determinacin del tipo y cuanta de la caucin. Bsicamente existen tres tipos: la caucin juratoria por la cual el demandado se compromete con su sola palabra expresada formalmente en el expediente a responder por los daos que cause; la caucin real donde se deja un bien o una suma de dinero en resguardo o bien la caucin personal, que implica traer a la causa a otro u otros sujetos solventes que se comprometen de manera formal a hacerse cargo de la eventual responsabilidad directa del solicitante. A este ltimo supuesto se refiere la manda cuando alude al ofrecimiento de garanta de instituciones bancarias -se vincula ello con la figura del seguro de caucin provisto por entidades dedicadas a brindar a sus clientes este tipo de servicios- o de personas de acreditada solvencia econmica. Salvo excepciones, las cauciones real y personal son las que mejor se avienen a la finalidad protectoria de este instituto. De all que exista un criterio contrario a la estipulacin de la simple caucin juratoria. En ese sentido se ha dicho que el ordenamiento procesal dispone expresamente que la medida precautoria slo podr decretarse bajo responsabilidad del cautelado que deber dar caucin por las costas y daos y perjuicios que pudieren derivar en caso de haberla solicitado sin derecho, facultndose al juez para graduar el monto y calidad de la misma de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud del derecho y las circunstancias del caso. La actual tendencia respecto de la caucin juratoria apunta a restringirla en su aplicacin pues nada aade a la responsabilidad de quien obtuvo la medida el hecho de que preste juramento admitindosela slo cuando la verosimilitud aparezca manifiesta578. En cuanto a la entidad de la caucin, tambin ser el juez quien la determine. La contracautela a establecer por el juzgador en cada caso concreto ha de guardar estrecho correlato con la mayor o menor verosimilitud en el derecho y dems circunstancias de la causa579. Para fijarla deber atenerse a ciertos parmetros que brinda la ley. Genricamente se refiere a las circunstancias del caso. Ello implica una evaluacin integral del supuesto de hecho -sus peculiaridades, urgencia, sujetos, etc.- y puntualmente se tendr en cuenta el mayor o menor grado de fumus bonis iuris. Como regla, a mayor verosimilitud, menor ser la entidad de la caucin a prestar -sea en su monto o en su tipo-580. Debe queda claro que la contracautela a que se refiere el artculo en estudio no se presta a las resultas del juicio sino exclusivamente a las de la medida precautoria por lo que debe limitarse a garantizar los daos y perjuicios que con motivo de sta pudieren emerger. Es decir, aqulla debe ser fijada en atencin al importe de los posibles perjuicios que pueda ocasionar la medida cautelar para el caso de haber sido solicitada sin derecho y no para garantizar una supuesta deuda contra el embargante581.

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Respecto al acogimiento y, por tanto, mantenimiento de las medidas cautelares, se ha abierto una tendencia liberal que ha terminado por prevalecer porque tanto o ms que el inters privado del solicitante, interesa al orden pblico que la justicia no fracase por la inevitable lentitud de su actuacin, sobre todo en los procesos de conocimiento, y en consecuencia, es preferible un exceso en acordarlas que la parquedad en desestimarlas, pues tal forma se satisface el ideal de brindar seguridades para la hiptesis de hacerse lugar a las pretensiones del demandante, todo lo cual encuentra su lgica contrapartida con la contracautela suficiente que habr de asegurar al sujeto pasivo de la medida cautelar, para el supuesto eventual de habrsele solicitado sin derecho, restablecindose, de tal manera, el principio de igualdad de las partes en el proceso (art. 199, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/9/1997, Olano, Abel Roberto s/incidente levantamiento de embargo e inhibicin en autos: `Moros, Ladislao v. Flores s/daos y perjuicios. 578 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/11/1997, lvarez, Arstides Juan v. ancuman SACA s/incumplimiento de contrato - daos y perjuicios. La caucin juratoria del embargante nada aade a la responsabilidad que surge de lo dispuesto por los arts. 1071, 1109 y concs., CCI, que no depende de su voluntad ni de su juramento, siendo la actual tendencia jurisprudencial la de exigir caucin real o personal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/2/1989, Bernal, Rodolfo R. v. Prez de Snchez, Isabel y Snchez, Daniel s/nulidad de acto jurdico - accin pauliana; 27/4/1989, B., E. v. M., A. s/divorcio [J 14.20259-1]; 5/12/2002, Gutirrez, Ricardo v. Banco Provincia de Buenos Aires s/revisin de contratos civiles y comerciales. 579 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/7/1998, Fransoy, Gregoria Pilar y otra v. Candia, Ramona L. y otra s/cobro ejecutivo de alquileres. 580 Con respecto de la caucin prevista en el art. 199, CPC, como principio general, queda librado al prudente arbitrio judicial la determinacin de la calidad y monto de la contracautela, para lo cual ha de tenerse en cuenta la mayor o menor verosimilitud del derecho y las particulares circunstancias del caso. Es decir, que cuanto mayor resulta la credibilidad del derecho en cuya virtud se procede, menos gravosa ser la contracautela y viceversa. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 11/5/1995, Surez, Alejandro v. Miceli, Leonardo s/daos y perjuicios - incidente de responsabilidad; 25/6/2002, Del Campo, Julin v. Banco de Balcarce SA s/accin autnoma de nulidad.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 199, Cdigo nacional. Aqu la contracautela se requiere a los fines de cubrir eventuales daos y costas que pudiere ocasionar en los supuestos previstos en el prr. 1 del art. 208 . Se agrega un prrafo donde se establece que en los supuestos del art. 210, incs. 2 y 3 y del art. 212, incs. 2 y 3, la caucin juratoria se entender prestada en el pedido de medida cautelar. Art. 200. Exencin de la contracautela No se exigir caucin si quien obtuvo la medida: 1) Fuere la provincia, alguna de sus reparticiones, una municipalidad o persona que justifique ser reconocidamente abonada. 2) Actuare con beneficio de litigar sin gastos. 1. CONTRACAUTELA: EXCEPCIONES Sentada la regla en la manda anterior, este artculo prev excepciones. Esto es, los casos donde la medida cautelar proceder aun sin que se preste caucin. Son dos los motivos que justifican el apartamiento del principio de que siempre debe darse contracautela. Por un lado, el de la peticin de la misma por parte de sujetos solventes, ya sea que se trate de solvencia efectiva -el de la persona que justifique ser reconocidamente abonada- o presunta -el Estado en sentido lato-. Aqu, la eximicin encuentra fundamento en la sobreabundancia del recaudo ya que el demandado no podr sentirse desprotegido pues tiene la seguridad de que el requirente de la cautela posee la capacidad patrimonial suficiente para responder por los daos que eventualmente cause. Por otro lado, el caso de quien acta con beneficio de litigar sin gastos. Aqu el fundamento es otro muy diferente: el acceso a la justicia del carente de recursos. Si se exigiera caucin a quien no tiene capacidad patrimonial se le estara vedando la posibilidad de actuar idneamente en justicia ya que todo el campo de la proteccin cautelar no sera operativo a su respecto, importando ello un menoscabo flagrante de los derechos contemplados en el art. 15, Constitucin provincial. Se dir que el demandado que sufre la cautela se encuentra inerme frente al eventual actuar sin derecho o abusivo de actor. Entendemos que -efectivamente- se configura un sacrificio potencial del derecho de propiedad del demandado. Sin embargo, ello es admitido en pos de dar preeminencia a la posibilidad de acceso a las vas judiciales de sujetos carentes de medios. Quedar en la prudencia de los jueces la ponderacin de la existencia de los recaudos de procedencia de las medidas cautelares para que su dictado avente -de la manera ms acabada posible y dentro de las escuetas posibilidades en esta etapa del pleito- los riesgos del abuso del poder cautelar. Respecto del momento desde el cual opera esta segunda causa de eximicin hay dos posturas en la jurisprudencia. Por un lado, la que indica que tiene virtualidad desde que el pedimento del beneficio se halle en trmite y no existan indicios o presunciones que inclinen a pensar en su denegacin, mantenindose el relevo de la contracautela hasta tanto no ocurra dicha circunstancia obstativa. Con dicha solucin se conjuga mejor el objetivo final de las cautelares, que excede el mero inters individual del pretenso acreedor al resarcimiento, para abarcar el inters pblico implicado en evitar que la justicia fracase por la inevitable lentitud de su actuacin y la eventual, aunque no aislada, no asuncin de responsabilidades en concreto de los causantes del dao582. Por otro lado, se ha dicho que la excepcin prevista en el inc. 2 del art. 200 funciona cuando el beneficio ha sido efectivamente otorgado y no cuando se halla en trmite. El art. 83 del mismo Cdigo indica el significado o alcance del beneficio provisional y seala que ambas partes estarn exentas del pago de impuestos y sellados de actuacin. No se prev en cambio la exencin de la contracautela583. Adherimos a la primera de las posiciones. Entre otros casos especiales de exencin de contracautela tenemos el del art. 72 bis, ley 11723. All se exime de caucin a las sociedades autorales o de productores cuya representatividad haya sido reconocida legalmente (por ejemplo, Sadaic, ley 17648; Argentores, ley 20115; AADI-Capif, dec. 1671/1974) en los casos en que aqullas requieran el secuestro de una edicin y de los elementos de su reproduccin por haber sido llevada en forma ilcita. Se ha dicho que es evidente que el fundamento de tal eximicin radica en que las entidades de gestin
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/8/1996, Soljan, Lucas Norberto v. Fernndez, Oscar s/restitucin de dlares - daos y perjuicios. 582 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/2/2000, Gallardo, Pablo Alejo y otra s/incidente de medida cautelar. 583 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 27/2/1996, Cabrera, Susana v. Liendo, Daniel Alberto s/embargo preventivo.

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colectiva aludidas tienen por objeto actividades de recaudacin, administracin y distribucin de fondos originados en la explotacin de obras protegidas de sus asociados lo que las erige en personas jurdicas con solvencia presunta por lo que la traba de la medida debe sujetarse a la previa prestacin de caucin juratoria por parte de la accionante584. Tambin se ha sostenido que el ente prestador de servicios elctricos Eseba se encuentra dentro del grupo de sujetos eximidos de contracautela por el art. 200, inc. 1, ya que cumple con los recaudos necesarios para poder ser calificada como entidad reconocidamente abonada, esto es, o tener bienes races conocidos, o gozar en el lugar de un crdito indisputable de fortuna585. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 200, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (slo se incluye a la Nacin entre los litigantes eximidos de prestar contracautela). Art. 201. Mejora de la contracautela En cualquier estado del proceso, la parte contra quien se hubiere hecho efectiva una medida cautelar podr pedir que se mejore la caucin probando sumariamente que es insuficiente. El juez resolver previo traslado a la otra parte. 1. REFUERZO DE LA DEFENSA DE LA CONTRAPARTE Aquel contra quien se dict una medida cautelar 586 puede encontrar que la caucin -su monto o tipo- resulta insuficiente por la entidad del gravamen al que ha sido sometido. Ello as tanto al momento de conocer la disposicin como en un momento ulterior, durante el curso del proceso principal. En ese caso, le asiste el derecho de requerir que se la mejore. La mejora puede involucrar cambio del tipo de contracautela, su ampliacin cuantitativa o bien ambas cosas a la vez. De esta peticin se dar traslado a la contraria para que controvierta las afirmaciones vertidas y luego de esa bilateralizacin se proveer. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el artculo del Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos: slo se indica que la resolucin por la que se da respuesta a un pedido de mejora de contracautela ser notificada ministerio legis. Art. 202. Carcter provisional Las medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron. En cualquier momento en que stas cesaren se podr requerir su levantamiento. 1. PROVISORIEDAD Esta nota de provisoriedad constituye otra de las caractersticas de la materia cautelar. Se ha dicho al respecto que la extensin y aseguramiento de una medida cautelar debe estar limitada por el inters a salvaguardar, garantizando suficientemente el derecho del acreedor, manteniendo un equilibrio entre dicha garanta y el hecho de evitar posibles perjuicios al deudor porque uno de los caracteres especficos de aqullas es

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/5/2000, AADI-Capif ACR v. Luper SRL y otros s/cobro de pesos (incidente medidas cautelares). 585 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 8/5/1997, Eseba SA v. Cooperativa de Electricidad y otros Servicios Pblicos Ltda. Pueblo Camet s/cobro de pesos. 586 La insuficiencia de la contracautela o la omisin en fijarla, no puede motivar, por s sola, la revocatoria de la medida decretada (art. 201, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1998, Martn, Marisa Alejandra s/declaracin de certeza. Siendo la contracautela condicin que hace a la ejecutoriedad de la medida precautoria, en tanto que la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora hacen a la procedencia de la misma, la alegacin de insuficiencia de aqulla no es argumento vlido para el cuestionamiento del embargo preventivo trabado, debiendo acudir el recurrente para ello a la va prevista por el art. 201 del rito. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 25/11/1997, Noya, Norman Oscar v. El Estribo SA s/cobro de pesos.

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el de su mutabilidad y flexibilidad con el objeto de que cumplan sus fines en forma satisfactoria, sin ocasionar molestias o perjuicios innecesarios al obligado587. El establecimiento de un tipo de cautela o de sus alcances responden al estado de cosas presentes al momento en que el juez resuelve al respecto. Y la medida ser operativa en la medida en que se mantengan las circunstancias que las determinaron588. Normalmente, la verosimilitud del derecho podr modificarse en la sentencia de mrito. Recin aqu el juez contar con los elementos para admitir que le asiste derecho o no al peticionario. En el primer caso, se confirmar la verosimilitud al drsele la razn con un grado mayor de conocimiento: la certeza. Mientras que si encuentra que no le asiste razn, ello implicar que la verosimilitud advertida en un primer momento no pas de esa mera apariencia. Resultar ms frecuente -a los fines de aplicar esta manda- fundar el intento de levantamiento de la medida sobre la base de la demostracin de que se ha superado el peligro en la demora. Si de las pruebas arrimadas surge sumariamente que ya no hay razn alguna para temer que el paso del tiempo torne ilusorio el cumplimiento de una eventual sentencia, entonces all el juez dispondr el cese de la medida precautoria por haber desaparecido uno de los pilares de este instituto. Se dijo que la sola invocacin del largo tiempo insumido por el transcurso de la litis -aun exagerado- resulta argumento estril para remover la pretensin de aseguramiento oportunamente dispuesta desde que no se ha invocado y menos an demostrado que hubieren variado o desaparecido los motivos que sirvieron de base para su otorgamiento589. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 202, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 203. Modificacin El acreedor podr pedir la ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar decretada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que est destinada. El deudor podr requerir la sustitucin de una medida cautelar por otra que le resulte menos perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el derecho del acreedor. Podr, asimismo, pedir la sustitucin por otros bienes del mismo valor, o la reduccin del monto por el cual la medida precautoria ha sido trabada, si correspondiere. La resolucin se dictar previo traslado a la otra parte por el plazo de cinco (5) das, que el juez podr abreviar segn la circunstancia590. 1. FLEXIBILIDAD La materia precautoria se caracteriza -asimismo- por su flexibilidad. Como vimos, se enfrentan aqu dos intereses: el del solicitante de las cautelas y el de quien debe soportar la medida. El primero requiere medidas idneas para resguardar el estado de cosas o situacin jurdica que le permita a la postre el til cumplimiento del fallo y el segundo busca que tales medidas revistan la menor entidad posible para no limitar su esfera de derechos hasta tanto no recaiga sentencia de mrito. Para armonizar ambas apetencias es que el Cdigo delinea este instituto dotndolo de mutabilidad. El juez a pedido de las partes podr ir modelando los alcances de estas medidas de modo de no profundizar excesivamente el sacrificio del inters de una de las partes en desmedro del de la otra. Con esa finalidad es que las medidas cautelares ya establecidas podrn -a iniciativa del peticionante- ser ampliadas a otros bienes -por ejemplo-, mejoradas en cuanto al alcance o sustituidas por otras ms adecuadas si se demuestra que la forma actual no garantiza debidamente el futuro cumplimiento del fallo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1996, Marivial SRL v. Farroni, Amrico s/escrituracin y daos y perjuicios; 7/8/1998, Trozzo, Atilo Roberto v. Cuomo, Fernando s/ejecutivo. 588 Si bien es cierto que las medidas cautelares son provisionales (art. 202, Cdigo Procesal) ello no implica que las mismas puedan ser dejadas sin efecto una vez que han quedado firmes (art. 198), en tanto no se demuestre un cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al momento de su dictado, salvo caso excepcional previsto por los arts. 219 y 220, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Ghersi, Mara Rosa v. Colacci, Carlos Enrique s/cumplimiento de contrato; 23/4/2002, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo - recurso de queja. 589 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1998, Ediciones Siglo XX v. Crdoba, Pablo s/cobro ordinario. 590 Rectius est: las circunstancias.

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A la inversa, la contraparte puede requerir que se las sustituya por una medida menos gravosa o que recaiga sobre otros bienes diferentes o que se reduzca el monto por el cual oper la traba. Ser el magistrado el que en definitiva resolver el punto luego de escuchar a la parte contraria de aquel que requiere la modificacin. Para ello se prev un traslado por cinco das, plazo que el juez podr abreviar si lo estima necesario. La pauta genrica que rige en estos supuestos ser siempre mantener la incolumidad de la garanta. As se ha dicho que al requerir la sustitucin de embargo trabado en un inmueble propio no slo es menester acreditar su valuacin sino tambin su libre disponibilidad y su eventual afectacin o no a garantas reales u otras medidas cautelares. La suficiencia del bien ofrecido en sustitucin no debe ser evaluada en sentido abstracto sino que, independientemente de su naturaleza, a ese fin corresponde demostrar en forma fehaciente en cada caso concreto que constituye una garanta idnea. La carga probatoria, en esos casos, pesa sobre el embargado 591. Asimismo, si bien el art. 203, Cdigo Procesal permite al deudor solicitar la reduccin o limitacin de la medida cautelar queda a su cargo demostrar que el derecho del acreedor queda suficientemente garantizado con los bienes sobre los cuales pretende que se mantenga trabada la medida592. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 203, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 204. Facultades del juez El juez, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes, podr disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intentare proteger. 1. ACTUACIN OFICIOSA Esta norma combina la mutabilidad de la materia cautelar con el poder de los jueces como directores del proceso. Aqu se ha acordado al juez, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes gravados, la facultad de disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, lo que recepta la idea del proceso como instrumento de gobierno superadora de aquella que limita la funcin del instituto a la satisfaccin de intereses privados593. Atento que las cautelares se tramitarn y determinarn sin la intervencin de quien habr de sufrirla, la ley le encarga al juez que custodie el inters de ste en el sentido de evitar la adopcin de resoluciones que importen un sacrificio mayor594 del que requiere la proteccin solicitada. De all que si se constata un pedido justificado en sus fundamentos pero excesivo en su instrumentacin el juez obviamente sin pedido de la contraparte -que en esta etapa an no ha aparecido- podr negarse a disponer lo peticionado reemplazando la medida solicitada por otra menos gravosa o bien despacharla pero con alcances reducidos o acotados, siempre y cuando siga siendo idnea para la proteccin de la situacin de hecho o de derecho denunciada.

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/4/2001, Tuccillo, Silvio y otra v. Kegler, Enrique y otros s/desalojo, recurso de apelacin (art. 250, CPCC). 592 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/4/2000, Zaballa Moreno v. Carpintera Bell s/cobro ejecutivo. 593 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/9/1993, Scaglia, Juan Carlos y otros v. Clnica San Nicols SA s/cobro de pesos. 594 El tribunal se encuentra facultado para evitar perjuicios innecesarios al titular de los bienes, a reducir o limitar el alcance del aseguramiento (arts. 204, CPCC; 25, CPCA) adecundolo a las circunstancias del caso. SCBA, B. 62.349, 24/4/2002, Pacheco, Hugo A. v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Economa) s/demanda contencioso administrativa. La inhibicin general de bienes requiere, para su procedencia, que se desconozcan bienes del ejecutado susceptibles de embargo o que, de haberlos, stos resulten insuficientes para cubrir el crdito, lo que no obsta a que, decretada la medida subsidiaria, se ordene posteriormente la subordinante (un embargo), pues negar esa posibilidad importara reconocer esa relacin de subordinacin en el orden inverso al que establece el art. 228, CPCC. Es ms, si al diligenciarse el mandamiento de embargo se comprobase que los presupuestos de admisibilidad de la medida subsidiaria no se suscitan, esa situacin dara lugar a que el juez vare o limite la medida, en ejercicio de las potestades que le reconoce el art. 204, CPCC, lo que evitara perjuicios o gravmenes innecesarios provenientes de un resguardo cautelar excesivo en proporcin al derecho que se intenta garantizar. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Rivero, gueda Margarita s/apremio.

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Para parte de la jurisprudencia, esta facultad de limitar la medida cautelar que se solicite o la de sustituirla por otra que el artculo en estudio concede a los jueces, slo es ejercible en el momento de su dictado ya que una vez dispuesta, slo puede ser modificada o levantada a pedido de parte y con audiencia de quien la obtuviera595. Para otro sector, en cambio, el alcance de la norma ha de ser ms amplio. En este sentido se ha dicho que la presentacin de bienes a embargo suficientes habilita al juzgador a dejar sin efecto la inhibicin general sin traslado a la contraria para lo que se impone una valoracin prudente en orden a evitar perjuicios innecesarios para con relacin al beneficiario de la misma (art. 204) teniendo en cuenta la actitud de quien ha aportado voluntariamente detalles sobre un bien propio en claro gesto de lograr con ello proseguir sus actividades comerciales sin la traba que implica la inhibicin que lo afecta596. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 204, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 205. Peligro de prdida o desvalorizacin Si hubiere peligro de prdida o desvalorizacin de los bienes afectados o si su conservacin fuere gravosa o difcil, a pedido de parte y previa vista a la otra por un plazo breve que fijar segn la urgencia del caso, el juez podr ordenar la venta en la forma ms conveniente, abreviando los trmites y habilitando das y horas. 1. VENTA DE BIENES POR RIESGO DE PRDIDA La regla aqu tambin es evitar los perjuicios intiles o excesivos a quien padece la traba de la cautelar. Esta norma contempla el caso de que los bienes inmovilizados por la medida precautoria puedan -por su naturaleza- desaparecer o perder su valor o bien resulte muy costoso su mantenimiento o conservacin durante el tiempo que dure la vigencia de la cautela. Todo ello redunda en una clarsima prdida econmica que no est en miras de la justicia causar, por lo que en esos casos a pedido de parte y luego de escuchar a la contraria se podr ordenar la venta de la manera que el juez estime conveniente -remate, etc.-. El traslado previo a la decisin y el cumplimiento de la enajenacin no pueden tampoco insumir demasiado tiempo ya que se profundizara el perjuicio por lo que el Cdigo establece que ser el juez quien disponga tanto el plazo para que se expida el solicitante de la cautelar como as tambin la manera -rpida- de venta de los bienes. Resultar posible que la medida cautelar se traslade sobre el producido de esta operacin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 205, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 206. Establecimientos industriales o comerciales Cuando la medida se trabare sobre bienes muebles, mercaderas o materias primas, pertenecientes a establecimientos comerciales, fabriles o afines, que los necesitaren para su funcionamiento, el juez podr autorizar la realizacin de los actos necesarios para no comprometer el proceso de fabricacin o comercializacin. 1. PROTECCIN DE LA CONTINUIDAD DE ACTIVIDADES LUCRATIVAS Una vez ms el Cdigo regula medidas de proteccin de quien sufre la cautelar, evitando que padezca perjuicios innecesarios. En este supuesto se trata de medidas precautorias que afectan ciertos bienes impidiendo el desarrollo de actividades lucrativas -comerciales, industriales, etc.-. Entendemos que al igual que en el caso del art. 206, a pedido de parte y previo traslado a la contraria, el juez decidir -siempre con la mayor premura posible- los pasos a seguir para que permanezca la efectividad de la cautela pero sin obstaculizar la actividad sealada. Se podr disponer cambios de medidas o bien otras modalidades respecto de las ya implementadas.

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/3/1995, Montero, Belisario v. Municipalidad de General Sarmiento s/amparo. 596 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 3/8/2000, Vallejos, Rudecindo Albino y otro v. Quinteros, Gustavo Daniel y otros s/daos y perjuicios.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 206, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 207. Caducidad Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubieren ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratndose de obligacin exigible no se interpusiere la demanda dentro de los diez (10) das siguientes al de su traba. Las costas y los daos y perjuicios causados sern a cargo de quien hubiese obtenido la medida, y sta no podr proponerse nuevamente por la misma causa. Las inhibiciones y embargos se extinguirn a los cinco (5) aos de la fecha de su anotacin en el Registro de la Propiedad, salvo que a peticin de parte se reinscribieran597 antes del vencimiento del plazo, por orden del juez que entendi en el proceso. 1. CAUTELARES PREVIAS A LA DEMANDA: DILIGENCIA Otra forma de proteger a aquel contra quien se solicit la medida cautelar y se obtuvo sin su intervencin es exigir especial diligencia en el actor cuando la traba se realiza antes de incoar la pretensin de fondo. La ley fija un plazo perentorio de diez das para presentar la demanda598 pues de lo contrario se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas precautorias establecidas y efectivizadas antes del inicio del proceso principal. El plazo legal a los efectos de la caducidad en las medidas cautelares se debe computar a partir del momento en que se efectivice en su integridad el acto precautorio o el conjunto de ellos si se hubiesen acumulado ms de uno o fueren complejos o combinados, suponiendo tal principio una actividad razonablemente diligente en la efectivizacin de todas las medidas ordenadas pues lo contrario implicara un comportamiento desleal y arbitrario que desvirtuara la finalidad de este instituto599. Se observa aqu otra manifestacin de la accesoriedad de las medidas cautelares respecto de un proceso principal600. Tanto ello es as, que sin ste las cautelas no tienen razn de ser y caducan, perdindose. Por otra parte, slo puede someterse a un sujeto a las serias restricciones que importan las medidas precautorias en la medida en que en un breve plazo se manifieste de forma seria la intencin de tramitar una pretensin determinada. Si el solicitante no es diligente, adems de que quedan automticamente sin efecto las medidas adoptadas, deber cargar con todos los gastos irrogados por esta actividad procesal estril adems de tener la obligacin de reparar todos los daos que pudo haber ocasionado a la contraria. A ello, la ley suma la prohibicin de volver a pedir una medida cautelar equivalente a la frustrada por la misma causa. Se ha sostenido que el art. 207, Cdigo ritual -caducidad- se aplica aun en el supuesto de medidas cautelares dictadas en virtud de una norma de fondo ya que en ese caso no se justifica un rgimen especial que por otra parte la ley no prev601. 2. CASO DE LAS CAUTELAS REGISTRALES Para el supuesto clsico de las medidas cautelares que se instrumentan mediante la inscripcin en el Registro de la Propiedad -embargos e inhibicin general de bienes- la ley tambin contempla los efectos del paso del tiempo.

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Rectius est: reinscribieren. El instituto de la caducidad de las medidas cautelares que aparece regulado en el art. 13, Cdigo Fiscal, como as tambin en el art. 207, Cdigo de rito para los procesos en general, tiene por finalidad evitar que quien se vea beneficiado por la medida demore sine die la promocin del juicio cuya sentencia pretende resguardar preventivamente. Por tal razn exige la interposicin de la demanda en un plazo determinado; en el art. 207, Cdigo citado son 10 das y en el art. 13, Cdigo Fiscal son 60 das. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/9/2000, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Food and Beverages SA s/ejecucin. 599 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/6/1994, De Souza v. Bucci s/medidas cautelares. 600 Resultara prematuro pronunciarse con relacin a una medida cautelar que tiene por objeto preservar el eventual resultado favorable de una accin civil futura que ni siquiera se denuncia, habida cuenta que las medidas precautorias carecen de autonoma, pues dependen de una demanda anterior o posterior (conf. arts. 195 y 207, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar. 601 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/9/1993, Mariani, lida M. v. Paolinelli, Horacio s/medidas cautelares - efecto devolutivo - art. 250, CPC.

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Se seala que su vigencia ser de cinco aos a partir de la anotacin pudiendo el plazo ser renovado indefinidamente mediante peticin al juez que intervino en el juicio y orden de ste reinscripta antes de que expire el lapso indicado. Entendemos que en los casos en que estas medidas se traben antes de la demanda, el plazo de cinco aos ser operativo en la medida en que la pretensin de fondo se intente en el plazo que seala la norma en estudio. De lo contrario opera la caducidad prevista en el prr. 1. La jurisprudencia ha dicho que el art. 207 del ordenamiento ritual, en su prr. 2, establece que las inhibiciones y embargos se extinguirn a los cinco aos de la fecha de su anotacin en el Registro de la Propiedad, salvo que a peticin de parte se reinscribieran antes del vencimiento del plazo, por orden del juez del proceso. Si bien la norma alude a medidas consumadas ante el Registro de la Propiedad, es de aplicacin tambin con relacin a aquellas cuya anotacin se realiza en expedientes judiciales. En efecto, en uno y otro caso, las medidas cautelares importan una restriccin a la libre disposicin de bienes del deudor; de all su susceptibilidad para extinguirse por el mero transcurso del tiempo cuando quien la obtuvo no hubiere instado a su reinscripcin pertinente en el proceso donde se decretaron, antes de vencer el plazo de su vigencia602. Respecto de cuestiones ms propias de la tcnica registral se ha manifestado que el art. 207 segunda parte dispone, en coincidencia con lo prescripto en el art. 37, inc. b), ley 17801, que las inhibiciones y embargos se extinguen a los cinco aos de la fecha de su anotacin en el Registro de la Propiedad, salvo que a peticin de parte se reinscribieran antes del vencimiento del plazo, por orden del juez que entendi en el proceso. As, si decretado el embargo sobre el bien motivo de la litis y librado el oficio respectivo al Registro de la Propiedad Inmueble la medida cautelar fue anotada provisoriamente procedindose a la inscripcin definitiva despus de haberse subsanado los defectos que contena el documento, esa inscripcin definitiva tiene efectos retroactivos a la fecha de la toma de razn provisoria debindose contar a partir de ah el plazo de caducidad previsto en los art. 207 segunda parte del Cdigo Procesal y 37, inc. b), ley 17801. Ello as ya que cuando un documento es presentado al Registro para su anotacin y se produce la inscripcin provisional porque presenta defectos subsanables, una vez superado estos obstculos, la registracin definitiva tiene efectos retroactivos a la fecha de la anotacin provisional603. Finalmente, si el pedido de reinscripcin del embargo se formul despus de transcurridos los cinco aos de la anotacin provisoria en el Registro de la Propiedad, la decisin impugnada en cuanto establece que no corresponde reinscribirse dicha medida cautelar por haberse cumplido el plazo de caducidad debe ser confirmada604. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 207, Cdigo nacional. Se agrega la mencin de que la medida cautelar requerida antes de la demanda respecto de la que se decret caducidad no podr promoverse nuevamente por la misma causa y como previa a la promocin del proceso; una vez iniciado ste, podr ser nuevamente requerida si concurrieren los requisitos de procedencia Art. 208. Responsabilidad Salvo en el caso de los arts. 209, inc. 1, y 212, cuando se dispusiera 605 levantar una medida cautelar por cualquier motivo que demuestre que el requirente abus o se excedi en el derecho que la ley otorga para obtenerla, la resolucin lo condenar a pagar los daos y perjuicios si la otra parte lo hubiera solicitado. La determinacin del monto se sustanciar por el trmite de los incidentes o por juicio sumario, segn que las circunstancias hicieren preferible uno u otro procedimiento a criterio del juez, cuya decisin sobre este punto ser irrecurrible. 1. RESPONSABILIDAD POR DAOS Esta manda vuelve a plasmar el principio de la reparacin de daos causados por cautelares trabadas a partir de pedidos abusivos o con exceso de las facultades legales. Se excluyen los casos de embargos decretados por falta de domicilio del demandado en el pas o bien cuando se lo declar rebelde, cuando se determin la verosimilitud del derecho sobre la base de confesin expresa o ficta o si recay sentencia favorable al peticionario. Se entiende que estas circunstancias de clara configuracin refuerzan

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/2002, Szafir, Mario s/sucesin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A. s/restitucin de dlares estadounidenses. 604 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/10/2001, Soljan, Norberto v. Fernndez, Oscar A. s/restitucin de dlares estadounidenses. 605 Rectius est: dispusiere.

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de tal manera el derecho a reclamar que en ningn caso podra darse el supuesto de abuso de la peticin cautelar al estar habilitada expresamente por la ley. Fuera de esos casos, al momento de decretarse el levantamiento de una precautoria si la parte lo pide el juez deber declarar si la misma fue requerida indebidamente -con abuso o exceso- y, en caso afirmativo, condenar al requirente al pago de los daos y perjuicios causados. Para establecer el quantum de condena, esta norma deja a eleccin del juez la determinacin del tipo de trmite a utilizar. Puede echarse mano tanto del incidente como del juicio sumario. Se ha dicho que el resarcimiento de los daos y perjuicios con arreglo a los principios generales de la responsabilidad cuenta con la instrumentacin idnea en la ley de forma a travs del tipo de procedimiento que segn el caso sea pertinente. Pero una parcela circunscripta y acotada de esta materia -el resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados con motivo de la traba de medidas cautelares- a ms de la accin corriente, propia de toda demanda de responsabilidad se halla dotada de una va especial, propia, acelerada y particular: la del art. 208, Cdigo Procesal. Quien haya sido afectado por tales medidas podr optar por consiguiente por uno u otro de los mecanismos. Naturalmente, la decisin que recaiga en uno de ellos no podra ser revisada en el restante606. Todo depender de lo que disponga el magistrado a la luz de las complejidades que pueda presentar la tarea de estimacin del perjuicio patrimonial provocado. Su decisin respecto de la va procesal a transitar ser incuestionable. Respecto del fundamento de esta reparacin se ha dicho que la responsabilidad por medidas cautelares tiene una doble interpretacin. Para la doctrina subjetiva requiere invocacin y prueba de la conducta ilcita del peticionario y para la objetiva que la medida se haya tomado en forma indebida. Mayoritariamente se ha recepcionado la primera de las interpretaciones, por lo que no corresponde la admisin automtica de la reparacin aplicada por el tribunal. En consecuencia el hecho que se haya concluido el presente proceso por caducidad de la instancia no justifica sin ms la aplicacin del art. 208 pues la adopcin de un criterio muy riguroso conllevara el riesgo de restringir el derecho de defensa o convertir las medidas precautorias en una trampa para quien las solicita607. As tambin, no corresponde formular una condena automtica, por el mero hecho del levantamiento de una medida cautelar. Sea que se subsuma la cuestin en la norma especfica del art. 208 o en las normas generales previstas en los arts. 1071, 1078 y 1109, CCiv., la responsabilidad de quien ha obtenido una medida cautelar no surge por el simple hecho de que se haya ordenado su levantamiento, sino que es menester acreditar que ha mediado de su parte abuso, exceso o culpa en su traba. Se arriba a idntica conclusin si se pretende la aplicacin de la responsabilidad extracontractual por el hecho propio. El fundamento de la misma es -en principio- subjetivo: no hay responsabilidad sin culpa608. La Corte bonaerense avala este criterio sosteniendo que la responsabilidad que consagra el art. 208, CPCC es netamente subjetiva y por ello no corresponde formular, en los trminos de dicha norma una condena automtica por el mero hecho del levantamiento de la medida cautelar609. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 208, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 2 - Embargo preventivo Art. 209. Procedencia Podr pedir embargo preventivo el acreedor de deuda en dinero o en especie que se hallare en alguna de las condiciones siguientes: 1) Que el deudor no tenga domicilio en la Repblica. 2) Que la existencia del crdito est demostrada con instrumento pblico o privado atribuido al deudor, abonada la firma por informacin sumaria de dos (2) testigos.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/7/1996, Baquero, Eduardo Jos v. Tartaglia, Nstor Ral y otro s/daos y perjuicios. 607 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/5/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Salvo s/apremio. 608 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/12/2000, Luceri, Hctor Ral v. Dorrego Lpez s/daos y perjuicios. 609 SCBA, Ac. 49.702, 1/12/1992, Baquero, Eduardo Jos s/incidente de fijacin de daos y perjuicios en autos: `Pioletti, Moiss Carlos y otro v. Baquero, Eduardo J. s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 60.680, 20/2/1996, Banco Santander SA v. Paz, Jos M. y otros s/ejecucin y embargo preventivo [J 14.34501-1].

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3) Que fundndose la accin en un contrato bilateral, se justifique su existencia en la misma forma del inciso anterior, debiendo en este caso probarse adems sumariamente el cumplimiento del contrato por parte del actor, salvo que ste ofreciese cumplirlo, o que su obligacin fuese a plazo. 4) Que la deuda est justificada por libros de comercio llevados en debida forma por el actor, o resulte de boleto de corredor de acuerdo con sus libros, en los casos en que stos puedan servir de prueba, o surja de la certificacin realizada por contador pblico en el supuesto de factura conformada. 5) Que estando la deuda sujeta a condicin o plazo, el actor acredite sumariamente que su deudor trata de enajenar, ocultar o transportar sus bienes, o siempre que justifique del mismo modo que por cualquier causa ha disminuido notablemente la responsabilidad de su deudor despus de contrada la obligacin. 1. EMBARGO PREVENTIVO El embargo preventivo ha sido por mucho tiempo la figura cautelar ms utilizada. En virtud de la misma se resguardan ciertos bienes impidindose su disponibilidad a los fines de que el acreedor al momento de contar a su favor con una sentencia condenatoria, pueda hacer efectiva la misma sobre las cosas embargadas. Se trata de una clsica medida precautoria instrumental por oposicin a las materiales (sobre esta diferencia remitimos a la nota del art. 195) ya que lo buscado en el juicio principal es el cobro de una suma de dinero e nterin se sustancia ese proceso, se obtiene como garanta -mediante el embargo- la reserva de ciertos bienes. Se desarrolla en esta parte del Cdigo una de las formas de embargo, el preventivo. Tambin existen otros (los embargos ejecutivos y ejecutorios) propios de los procesos de ejecucin y a los que nos referiremos oportunamente. Sin embargo, como veremos, el Cdigo remite a las reglas del juicio ejecutivo en todo lo concerniente a la efectivizacin (traba) de la medida (art. 213). El embargo preventivo es una tpica -quizs la arquetpica- medida cautelar y por ello le son aplicables todas las pautas generales que se plasman en los arts. 195 a 208. Para su dictado debern acreditarse tanto la verosimilitud del derecho como el peligro en la demora 610 y tambin habr -por regla- que prestar contracautela. La ley procesal contempla en este artculo variados supuestos en los que se entiende que existen preconfigurados aquellos recaudos. Realiza una enumeracin de casos que entendemos sobreabundante ya que habra alcanzado con las pautas genricas ya analizadas y la prudencia judicial en la constatacin de la presencia de los extremos fcticos que las justifiquen. Sobre todo porque la lista no agota las posibilidades en que puede ser dictada esta cautelar611. Como lo ha dicho la jurisprudencia, el embargo preventivo no slo es procedente en los supuestos de los arts. 209 y ss. sino en cualquier otro en que se justifique el cumplimiento de sus presupuestos bsicos612 aunque la configuracin de cualquiera de las hiptesis aludidas en esas normas especficas, puntualmente, permite prescindir de la exigibilidad del peligro en la demora613. El embargo preventivo podr recaer tanto sobre bienes muebles como inmuebles. Variar la manera de efectivizar la traba de la medida. Cuando se trate de bienes registrables, ello se simplifica porque bastar una comunicacin oficial al registro correspondiente que tomar debida nota de la medida precautoria, mientras que cuando los bienes no tienen esa caracterstica, deber designarse un depositario que puede ser el propietario de las cosas o bien un tercero, en cuyo caso ser necesario adems recurrir al secuestro de los bienes.

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Esta medida procede en juicios sobre daos y perjuicios siempre que se den los presupuestos formales: verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contracautela (doctr. art. 209, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/4/1994, Placencia, Susana v. Carrin, Domingo y otra s/daos y perjuicios. 611 No encuadrando el embargo preventivo solicitado dentro de las prescripciones de los arts. 209, 210, 211 y 212, CPC, resulta necesario para decretarlo que converjan los presupuestos genricos que lo tornan viable, es decir, verosimilitud del derecho, peligro en la demora y contratutela; sin que pueda prescindirse de alguno de ellos, ni presumirse su existencia. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 9/6/1988, Eslabn SA v. Banco Financiero Argentino SA s/embargo preventivo; 18/12/1995, Conti, Sergio F. y otra v. Sociedad Siria de Socorros Mutuos y otros s/medidas cautelares [J 14.39794-1]. 612 Teniendo en cuenta el carcter tuitivo -preservar la utilidad prctica de la funcin judicial- del embargo, las normas que lo rige deben ser interpretadas con un sentido amplio, por lo que la enumeracin que hacen los arts. 209, CPC de distintos supuestos en los cuales es procedente el embargo slo tiene carcter enunciativo y por lo tanto no impide la traba de esa medida en casos no enumerados por la ley en tanto se renan los presupuestos de admisibilidad. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/5/1996, Galghera, Miguel ngel v. Mndez, Geudeomar s/daos y perjuicios. 613 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/2/2002, Hilandera CAPEN SA v. Segal, Leonor Dora s/cobro de pesos.

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2. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGO (I) Volviendo a la enumeracin de esta manda, observamos que el legislador ha entendido que existe verosimilitud del derecho cuando se demuestre sumariamente614 la existencia del crdito por instrumento pblico o privado. Ntese cmo en este ltimo caso se entiende suficiente a los fines del reconocimiento de la firma del deudor la versin de dos testigos brindada en primera audiencia sin que sea necesario recurrir a una pericia caligrfica. En estos supuestos ser operativa la afirmacin por parte de los testigos de que la firma obrante en el instrumento pertenece a la parte deudora sin que resulte imprescindible a tal efecto que hayan presenciado el acto en el que el presunto obligado la estamp615. El mismo mecanismo se emplea si se trata de contrato bilateral, con la condicin de que el peticionante debe -tambin sumariamente- justificar que cumpli el acuerdo o que an no le es exigible o bien, ofrezca cumplirlo en el mismo acto en que reclame la cautela. Los trminos de la norma habrn de interpretarse en el sentido ms favorable a la efectividad de la proteccin 616. As se ha dicho que si bien el art. 209, inc. 3, Cdigo Procesal contempla la hiptesis de demandarse el cumplimiento y no la rescisin del contrato, se ha decidido jurisprudencialmente que el embargo procede no obstante reclamarse la rescisin de un contrato bilateral, como es la compraventa, si del correspondiente boleto surge la entrega por el actor de una suma de dinero en calidad de sea y aqul es reconocido o sus firmas son abonadas por testigos o bien el mismo demandado reconoce haber recibido la sea617. Otra manera de justificar este humo de buen derecho es a travs de ciertos documentos a los que se le otorga especial valor probatorio (libros de comercio, certificaciones contables, etc.). De tal modo, la jurisprudencia ha dado alguna precisiones al respecto. Sostuvo que si bien se ha dicho en relacin al libro IVA que no es jurdicamente un libro de Comercio y por lo tanto carece de valor probatorio, dicho criterio no resulta aplicable en este caso toda vez que la certificacin contable se fundamenta, asimismo, en el libro diario general el que s reviste la calidad de libro de comercio en los trminos dispuestos por el art. 209, inc. 4, del ordenamiento adjetivo (arts. 43, 44 y 63, Cdigo de Comercio)618. Asimismo, no resulta exigible acreditar el peligro en la demora como recaudo de la cautelar en cuanto ello no se halla contemplado en el supuesto aprehendido por el art. 209, inc. 4, Cdigo Procesal que refiere justamente a documentacin de la del tipo aportada al proceso. Y ello as en orden a la presuncin de veracidad que emana de los libros correspondientes si son llevados en legal forma619.

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En la medida que con motivo de la informacin rendida en autos se encuentra acreditado prima facie la existencia del crdito del actor en los trminos del art. 209, inc. 2, Cdigo Procesal y con ello presumida la verosimilitud del derecho se reclama, corresponde acoger la medida de aseguramiento solicitada en la demanda. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. lvarez, Arstides Juan s/cobro ejecutivo. Si se encuentra acreditado prima facie con la documentacin acompaada e informacin sumaria producida la existencia del contrato y el cumplimiento de las prestaciones por el actor, y teniendo en cuenta que una vez allegada la conviccin sumaria acerca de estos nicos presupuestos, la verosimilitud del derecho queda presumida respecto de la frustracin del acto escriturario, se torna procedente el embargo preventivo solicitado (arts. 197 y 209, inc. 3, Cdigo Procesal), por las sumas de dinero entregadas al demandado a cuenta de precio o como sea que resultan del boleto de compraventa, con ms la cantidad proveniente del pacto de resarcimiento por incumplimiento previsto por las partes anticipadamente en la promesa de venta a travs de la clusula penal estipulada, cuyo pago tambin se reclama en autos. Ello es as, por cuanto es necesario tutelar las pretensiones articuladas, a fin de que no resulten inocuos los pronunciamientos que den trmino al litigio, materia que comporta amplitud de criterio en el otorgamiento de la proteccin consiguiente, puesto que es preferible el exceso en acordar la traba que la parquedad en negarla. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin contrato - daos y perjuicios. 615 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/1993, Gritti de Surez, Mara del Rosario v. Montenegro, Claudia s/ejecucin de honorarios. 616 Si media por parte de la demandada y de la citada en garanta un reconocimiento del siniestro desencadenante de los daos denunciados por la accionante y de la vigencia del contrato de seguro denunciado, ello viabiliza el aseguramiento de la cautelar en los trminos del art. 209, inc. 2, CPCC, dada la verosimilitud del derecho que resulta de la presuncin que contiene el art. 1113, prr. 2, 2 parte, CCiv.. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/10/2002, Lenguitti, Tefilo Agustn y otra v. HSBC La Buenos Aires Seguros SA s/embargo preventivo. 617 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Roleri, Mnica v. Arpeco SA s/resolucin contrato - daos y perjuicios. 618 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Medinilla Seguridad Privada SRL v. Heauen SRL s/cobro de pesos. 619 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1993, Benito Pernicone SACAFF y M. v. DAngelo, Juan Carlos s/embargo preventivo.

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La certificacin contable exigida a los efectos del embargo preventivo que autoriza el art. 209, inc. 4, del ritual no slo ha de referirse a la existencia misma del crdito, su monto y exigibilidad segn los asientos sino que su autor deber dictaminar si los libros en que se verifica la misma renen los requisitos de la ley de fondo y de cuya concurrencia depende la eficacia de la prueba, tal como la norma procedimental lo determina620. No debemos dejar de lado que para parte de la doctrina, aun en estos casos habr que acreditar adems el peligro en la demora, esto es, cul es el riesgo que se corre por el paso del tiempo hasta la sentencia de mrito fundando debidamente este temor en circunstancias objetivas que sern ms tarde ponderadas por el juez. Luego se mencionan casos en los que se entiende presente el periculum in mora. Un supuesto es el de la falta de domicilio del deudor dentro de la Repblica y otro se configura cuando se demuestre sumariamente que el deudor de una obligacin sujeta a condicin o plazo se encuentra adoptando medidas para insolventarse. El segundo caso es el que resulta ms claro como ejemplo de situacin de peligro en el paso del tiempo ya que llegado el momento del cumplimiento, el patrimonio del obligado estar vaco e intiles sern las medidas compulsorias en su contra. Aqu tambin, huelga aclarar que la medida no procede -ms all de lo que parece indicar el encabezamiento del artculo- si no se acredita la existencia de un derecho verosmil. Se ha dicho que la sola circunstancia de que el demandado haya comenzado a enajenar u ocultar sus bienes no configura el supuesto del art. 209, inc. 5, pues dicho precepto exige adems que se trate de una deuda cierta sujeta a plazo o condicin, por lo que si el pedido de embargo se formul al iniciar un juicio de daos y perjuicios de fuente extracontractual ya no es posible encajarlo en las previsiones de aquel artculo621. En todos los casos, har falta determinar tambin el tipo y monto de caucin de acuerdo con las reglas generales622. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 209, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Se indica expresamente en el inc. 5 que las conductas del deudor que pueden dar motivo al requerimiento de un embargo se desplieguen comprometiendo la garanta. Art. 210. Otros casos Podrn igualmente pedir el embargo preventivo: 1) El coheredero, el condmino, o el socio, sobre los bienes de la herencia, del condominio, o de la sociedad, si acreditaren la verosimilitud del derecho y el peligro de la demora. 2) El propietario o locatario principal de predios urbanos o rsticos, haya o no contrato de arrendamiento, respecto de las cosas afectadas a los privilegios que le reconoce la ley. Deber acompaar a su peticin el ttulo de propiedad o el contrato de locacin, o intimar al locatario para que formule previamente las manifestaciones necesarias. 3) La persona a quien la ley reconoce privilegios sobre ciertos bienes muebles o inmuebles, siempre que el crdito se justificase en la forma establecida en el art. 209, inc. 2. 4) La persona que haya de demandar por accin reivindicatoria, peticin de herencia, nulidad de testamento o simulacin, respecto de la cosa demandada, mientras dure el juicio, y siempre que se presentaren documentos que hagan verosmil la pretensin deducida. 1. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGO (II) Con dudoso acierto, aqu el legislador sigue enumerando supuestos en los que habr de prosperar un pedido de embargo preventivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/1990, Zucchi, Arqumedes v. Harengues SA s/embargo preventivo - art. 250, CPC; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1996, Prez, Carmen v. Stella, Victoria s/rendicin de cuentas (art. 250, CPC) [J 14.20695-1]; 28/5/1998, Balbuy Team SA v. Aragone s/cobro de pesos art. 250, CPC [J 14.9542-1]; 16/8/2001, lvarez, Mnica Mabel v. Agustiner SA s/cobro de pesos. 621 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 11/4/1996, Consorcio Edificio Santiago del Estero nro. 2039 v. Sicurello, Daniel s/daos y perjuicios. 622 Si bien es cierto que uno de los supuestos de hecho que prev el art. 209, Cdigo Procesal, para decretar un embargo preventivo, est dado por `la deuda justificada por libros de comercio llevados en debida forma por el actor (inc. 4), no lo es menos que ello no excluye que deba prestarse la pertinente contracautela (art. 199, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Avcola Roque Prez SACIF v. Lquez, Eduardo Genaro s/cobro de pesos.

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Nuestra crtica se basa en que estas cautelares tendrn xito si se demuestran los recaudos esenciales para su dictado, ms all de que encuadren o no exactamente con los incisos de estos dos artculos. En esta oportunidad, se prevn situaciones relacionadas con ciertos bienes. Se contempla el caso de sujetos que -junto con otros- tienen particular vinculacin respecto de determinados bienes (coherederos, condminos y socios sobre aquello respecto de lo que existen intereses comunes). Aqu se contempla la posibilidad de trabar embargo sobre el mismo bien objeto de la litis, no resultando ello obligatorio ya que tambin podra prosperar sobre bienes distintos de los eventuales deudores623. Otro supuesto es el del dueo o locatario de un inmueble sobre los bienes que all se encuentren y que estn afectados a los privilegios legales. Se contempla la manera de probar la verosimilitud del derecho con el ttulo de dominio, el contrato de locacin o bien el pedido de las manifestaciones correspondientes al inquilino. Se ha sostenido que cuando el art. 210, inc. 2, se refiere al derecho del propietario-locador a pedir el embargo respecto de las cosas afectadas a su privilegio no agota la facultad de trabar embargo slo sobre los bienes que menciona el art. 3883, CCiv., sino que ampla, respecto del locador, la posibilidad de decretarlo con la dispensa de acreditar la existencia de peligro en la demora en tal supuesto624. El inc. 3 contiene una previsin ms abarcativa que la anterior: otro caso de embargo sobre bienes asiento de privilegios siempre que la deuda se pruebe con instrumento pblico o privado con firma abonada con dos testigos. Finalmente se admite que quienes planteen pretensiones referidas a ciertos bienes (reivindicacin, peticin de herencia, nulidad testamentaria o simulacin) traben embargo sobre esas mismas cosas. Aqu tambin habrn de presentarse -obviamente- los documentos que hagan verosmil la pretensin deducida625. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 210, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 211. Demanda por escrituracin Cuando se demandare el cumplimiento de un contrato de compraventa, si el derecho fuese verosmil, el adquirente podr solicitar el embargo del bien objeto de aqul. 1. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGO (III) Una vez ms, se brinda un caso particular de embargo: el que puede pedir el actor por cumplimiento de contrato de compraventa sobre el bien objeto del mismo626. Se aclara lo obvio: el derecho debe ser verosmil y agregamos que debe demostrarse -tambin sumariamente- el peligro en la demora. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 211, Cdigo nacional.
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Si el inmueble fue adquirido con fondos suministrados por los socios, entre los cuales se encuentra el accionante, aparece prima facie verosmil el derecho del actor a embargar el porcentaje de los frutos civiles del inmueble cuyo destino fue la explotacin del objeto social (arts. 210, inc. 1, 212, inc. 3, y 233, Cdigo Procesal) y cuyo dominio consta an en cabeza de quienes integraron la sociedad cuya liquidacin aqu se persigue, resultando irrelevante que la sociedad annima locadora sea un tercero respecto de estos actuados, habida cuenta que ha dado en locacin un inmueble que formaba parte del patrimonio social de la sociedad de hecho an no liquidada (art. 22, ley 19550). Es que las rentas derivadas del uso o del goce de la cosa por otro, como los alquileres de una locacin, los intereses del capital, etc., son frutos civiles que pertenecen al propietario de la cosa (arts. 2426 y 2522, CCiv.), por lo que el levantamiento del embargo sobre los cnones locativos abonados por el arrendamiento del inmueble, donde funcionaba la sociedad de hecho motivo de estos autos, deviene, por ahora, improcedente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/9/1997, Rodrguez Segun, Jos v. Guchea, Segundo s/disolucin de sociedad - incidente liquidacin de sociedad. 624 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 21/11/1989 Banegas, Ismael Andrs v. Cafece, Vctor Carlos s/embargo preventivo. 625 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/2/2002, Ortalli, Juan v. Kehler, Mirta s/simulacin. 626 No tratndose la cuestin planteada por el recurrente del caso previsto por el art. 211, CPC, al haberse decretado embargo sobre derechos y acciones provenientes de un boleto de compraventa automotor y no respecto de un determinado bien, no corresponde su inscripcin registral. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/2/1998, Fernndez, Oscar Ramn v. Daz, Hctor Ricardo s/cobro ejecutivo.

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No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 212. Proceso pendiente Durante el proceso podr decretarse el embargo preventivo: 1) En el caso del art. 63. 2) Siempre que por confesin expresa o ficta, o en el caso del art. 354, inc. 1, resultare verosmil el derecho alegado. 3) Si quien lo solicita hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere recurrida. 1. CASOS CONTEMPLADOS DE EMBARGOS (IV) Otros casos -entendemos- de verosimilitud del derecho que darn lugar al embargo ya empezado el juicio, a diferencia de los casos anteriores que perfectamente podran ser requeridos en forma previa a la demanda (arts. 195 y 207) son la declaracin de rebelda, la confesin expresa o ficta del demandado y la existencia de sentencia favorable. La confesin del demandado facilitar, pues, la tarea cautelar del actor al relevarlo de la prueba de uno de los extremos para el dictado de esas medidas (el fumus bonis iuris). Se ha dicho que en principio, las medidas cautelares en los procesos por indemnizacin de daos y perjuicios emergentes de un hecho ilcito slo son procedentes cuando media confesin expresa o ficta acerca de los hechos y de la responsabilidad imputada o existe condena criminal contra el demandado o el agente por quien es responsable. As entonces, si el accionado ha reconocido expresamente en la absolucin de posiciones que result condenado en sede criminal a la pena de un mes de prisin en suspenso y un ao de inhabilitacin especial para conducir vehculos automotores como autor penalmente responsable del delito de lesiones culposas, en el sub lite se encuentra configurada la verosimilitud del derecho invocado por el actor627. Por otro lado, se sostuvo que si bien conforme lo previsto por el art. 415 la eficacia probatoria de la confesin ficta ser evaluada por el magistrado de origen al momento de dictar sentencia -conforme las reglas de la sana crtica y en relacin a las dems probanzas aportadas a la causa- lo cierto es que, ante la solicitud de una medida cautelar (embargo preventivo) el juez interviniente debi abrir los pliegos acompaados y analizar prima facie la atendibilidad de la confesin ficta toda vez que la incomparecencia de los demandados a la audiencia de absolucin de posiciones permitira vislumbrar la verosimilidad del derecho alegado y la consecuente viabilidad de la cautela conforme lo normado por el art. 212, inc. 2628. Respecto del dictado de sentencia favorable respecto de quien pide la cautela -aunque estuviere recurrida-, se ha dicho que en tal hiptesis la declaracin que contiene el pronunciamiento jurisdiccional constituye suficiente verosimilitud en el derecho629. En funcin de lo expuesto, frente a la sentencia de condena dictada, corresponde ratificar la medida cautelar decretada, sin que sea bice para ello que la misma haya sido apelada por la demandada ya que dicha circunstancia no es, por s misma, susceptible de menguar la verosimilitud del derecho invocado y que ha sido reconocido en la sentencia favorable que admiti la pretensin del actor630. Dentro de este concepto se ha incluido la sentencia condenatoria favorable al actor procedente de sede penal631 lo cual es controvertido, puesto que otra tendencia jurisprudencial seala que como principio general la sentencia a que se refiere el inc. 3 del art. 212 no es otra que la dictada en el juicio en donde se solicita la medida cautelar. De all que todas aquellas solicitudes de embargo que se basan en la verosimilitud que emana de una sentencia dictada en proceso distinto no pueden ser fundadas en el texto legal que nos ocupa632.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/12/1997, Garca, Alfredo Oscar v. Videla, Rubn Oscar s/daos y perjuicios. 628 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Zaracho, Alberto Rubn v. valos, Gustavo David s/daos y perjuicios. 629 Uno de los presupuestos especficos que ha previsto el legislador en materia de medidas cautelares est dado por la circunstancia de que quien lo solicita `hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere recurrida, pues en tal hiptesis la declaracin que contiene el pronunciamiento judicial constituye suficiente verosimilitud del derecho (arts. 212, inc. 3, y 233, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2000, Altieri, Leonor v. lvarez, Jos s/reivindicacin (art. 250). 630 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Ravia, Eduardo v. Hoppal, Mara Beatriz s/daos y perjuicios. 631 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/10/2000, Prez, Hctor Oscar y otro v. Flores, Nstor Miguel y otros s/daos y perjuicios. 632 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/9/1997, lvarez, Eduardo E. v. Malacari, Raimundo s/accin autnoma de nulidad.

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Entendemos ms razonable este segundo criterio ya que, en definitiva, el fallo de la sede represiva podr constituir un importante elemento para acreditar genricamente la verosimilitud del derecho atento las pautas de la prejudicialidad contenidas en los arts. 1101 a 1106, CCiv. Estas previsiones tambin alcanzan a las medidas cautelares en proteccin del cobro de los honorarios devengados por labor profesional en favor del letrado que actu en el expediente, ya que las costas integran la sentencia y por lo tanto el crdito por honorarios respecto de quien ha sido condenado en costas encuadra dentro del art. 212, inc. 3, siendo tambin viable la inhibicin general de bienes pero slo en caso de desconocimiento de bienes de su deudor633. Creemos que aun en estos casos habr que cumplir con la demostracin del peligro en la demora634. La contracautela se regular de acuerdo con la mayor o menor entidad de los dos requisitos de procedencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 212, Cdigo nacional. Se aclara -en el caso del inc. 2- que la confesin ficta es la derivada de la incomparecencia del absolvente a la audiencia de posiciones. Art. 213. Forma de la traba En los casos en que deba efectuarse el embargo, se trabar en la forma prescripta para el juicio ejecutivo. Se limitar a los bienes necesarios para cubrir el crdito que se reclama y las costas. Mientras no se dispusiere el secuestro o la administracin judicial de lo embargado, el deudor podr continuar en el uso normal de la cosa. 1. EFECTIVIZACIN DE LA MEDIDA. REMISIN La ley remite en todo lo que se refiere a la forma de trabar un embargo a las reglas del embargo del juicio ejecutivo y que estn contenidas en el Captulo II del Ttulo II del Libro III de la Parte Especial de este Cdigo, a partir del art. 529. De all se tomarn las pautas pertinentes: funcionario encargado de practicarlo, ocasin y forma (art. 529), supuesto de bienes en poder de tercero (art. 531), inhibicin general de bienes (art. 532), modalidades de la afectacin (art. 533), depositario y venta por desvalorizacin o costosa conservacin (art. 534) y embargo de bienes registrables (art. 536). Cada uno de estos aspectos se desarrollarn en las notas a los respectivos artculos, a los que tambin nosotros reenviamos. Por otro lado, las reglas del trmite de ejecucin debern ser compatibilizadas con las que especficamente se plasman en esta seccin y a las que -curiosamente- remite el art. 533 en lo pertinente. 2. PROTECCIN DEL EMBARGADO Una regla fundamental en esta materia consiste en no gravar ms all de lo indispensable al que padece la cautelar. Aqu la ley vuelve a explicitarla sosteniendo que la medida slo debe comprometer bienes del deudor hasta el monto estimativo del crdito reclamado635 y lo que se fije en concepto de costas. El embargo debe limitarse, pues, a los bienes necesarios para cubrir la deuda que se reclama636.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/3/2001, Tellez, Andrea v. Tellez, Salvador s/desalojo. No resulta procedente el embargo preventivo fundado en el art. 212, inc. 1, CPC, si pese a la rebelda del accionado, el derecho invocado carece del requisito de verosimilitud. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/3/1995, Rey, Hctor v. Espinosa, Jorge y otro s/daos y perjuicios. 635 Si bien se exige que para ordenar un embargo o inhibicin debe existir determinacin de la suma a cautelar a fin de dar cumplimiento con el prr. 1 del art. 213, CPCB ello no implica que cuando no exista suma lquida ello no sea posible. Tal el caso en que se condena a los demandados por la excepcin perdida, aun cuando no est determinado su importe hay un crdito cierto que merece ser tutelado, debiendo ser el juez quien debe estimar prudencialmente cual es la suma a cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/10/1999, Martnez, Humberto v. Pezzente, Sergio s/indemnizacin daos y perjuicios; 24/4/2001, Francescngeli v. Petrn s/daos y perjuicios. 636 De all su indispensable determinacin que se ve soslayada por la extensin y falta de individualizacin que alcanza la medida pretendida ya que al par de implicar un bloqueo integral de la casi totalidad de las operatorias bancarias del ejecutado en este pas significa lisa y llanamente perder el control de que la traba se realice por la suma indicada y no por una superior, lo que eventualmente podra llegar a causar un gravamen innecesario al titular de los bienes. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/9/2002, Maggi, Juan Sebastin v. Eros SRL

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Desde otro ngulo -tambin protectorio- se permite al deudor el uso normal de las cosas embargadas cuando fue designado depositario de las mismas. Obvio resulta indicar que ese uso normal no ser posible frente al desapoderamiento corporal -si se secuestraron637- o funcional -si se recurri a la administracin judicial-. Ambas figuras -depositario judicial y administrador- sern objeto de anlisis posterior. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 213, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 214. Mandamiento En el mandamiento se incluir siempre la autorizacin para que los funcionarios encargados de ejecutarlo soliciten el auxilio de la fuerza pblica y el allanamiento de domicilio en caso de resistencia, y se dejar constancia de la habilitacin de da y hora y del lugar. Contendr, asimismo, la prevencin de que el embargado deber abstenerse de cualquier acto respecto de los bienes objeto de la medida, que pudiere causar la disminucin de la garanta del crdito, bajo apercibimiento de las sanciones penales que correspondieren. 1. ORDEN DE EMBARGO DE BIENES MUEBLES Para el caso de que se disponga el embargo de bienes muebles, el oficial de justicia ser el encargado de diligenciar el mandamiento judicial que recoge y refleja la resolucin dictada por el magistrado en el expediente a partir de la idnea peticin por parte del acreedor. Este acto jurdico contiene elementos de importancia. Uno de ellos es la autorizacin para requerir el auxilio de la fuerza pblica y para allanar domicilios. No son pocos los casos donde los deudores resisten el cumplimiento de la medida de embargo llevada adelante por el auxiliar de la justicia quien normalmente deber ingresar al domicilio del deudor o a su establecimiento comercial, industrial, etc. con el objeto de identificar bienes y dejarlos afectados a la medida cautelar dispuesta. Como ello no puede ser obstculo para que la diligencia se cumpla, se prev que la tarea se realice aun contra la voluntad del deudor contando con la ayuda de la polica. En la prctica, lo normal es que frustrado un primer intento de traba de embargo, se vuelva ese mismo da u otro posterior pero ahora ya acompaados y con la asistencia de la fuerza pblica. En algunos casos se recurre inclusive a cerrajeros para que franqueen el ingreso a la residencia del deudor. Otros datos a consignar son los referidos al da y hora en que podr realizarse la diligencia -habilitndoselos en caso de ser necesario- y el lugar en el que habr de practicarse. Se deber incluir la suma por la cual debern embargarse bienes as como la descripcin de los mismos o bien la autorizacin para que se incluya en la medida los bienes suficientes para cubrir ese monto de deuda. En este ltimo caso, el oficial de justicia seguir las indicaciones del letrado del acreedor quien ir sealando cules son los objetos a embargar. Por supuesto, de ser esta seleccin abusiva, el deudor tendr los medios para impugnarla, limitar sus alcances y eventualmente obtener la reparacin por los daos padecidos. Para el supuesto de que los bienes del deudor queden en su domicilio, constituyndose ste en depositario de los mismos, esta manda reitera las pautas que son connaturales a la funcin del depositario: la orden de abstencin de todo acto que importe disminucin de la garanta del crdito 638 -uso desgastante, deteriorante o degradante, enajenacin, etc.- so riesgo de ser procesado por las figuras penales respectivas. s/ejecucin de honorarios. 637 Una vez que se haya practicado el secuestro, como el desapoderamiento del bien est nsito en dicha medida cautelar, ya que inexcusablemente el secuestro implica el depsito judicial de la cosa, deviene incontrovertible que la entrega del automotor para su guarda y conservacin se efectivice en la persona designada por la magistrada. Es que si el ltimo apartado del art. 213, Cdigo Procesal establece que `mientras no se dispusiere el secuestro o la administracin judicial de lo embargado, el deudor podr continuar con el uso normal de la cosa, va de suyo que no puede pretenderse que el vehculo permanezca en poder del ejecutado (arts. 216 y 221, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/8/2001, Calancha Jurado, Freddy v. Albino Napa, Joss s/incidente art. 250, CPCC. 638 Como ya lo sostuviera esta sala en anterior ocasin, el bien sujeto a embargo queda sometido a un rgimen legal de naturaleza especial, que obliga al titular de aqul a abstenerse de todo acto jurdico o fsico que disminuya tal garanta, constituyendo una seguridad jurisdiccional que veda drsele otro destino o someterlo a una afectacin diferente sin conocimiento del juez que lo orden (arg. arts. 1160, CCiv.; 214, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/3/1990, Gil, Juan Carlos v. Avedao, Luis ngel s/ejecutivo.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 214, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 215. Suspensin Los funcionarios encargados de la ejecucin del embargo slo podrn suspenderlo cuando el deudor entregue la suma expresada en el mandamiento. 1. PAGO DE LA DEUDA Puede darse el caso de que frente a la diligencia de embargo en el domicilio del deudor, ste entregue al oficial de justicia la suma consignada en el mandamiento. Es un caso excepcional y slo por ese motivo podr suspenderse la diligencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 215, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 216. Depsito Si los bienes embargados fuesen muebles, sern depositados a la orden judicial; pero si se tratase de los de la casa en que vive el embargado, y fuesen susceptibles de embargo, aqul ser constituido en depositario de ellos, salvo que, por circunstancias especiales, no fuese posible. 1. DESTINO DE LOS BIENES MUEBLES EMBARGADOS La regla respecto de este tipo de muebles es que sern secuestrados y puestos en depsito judicial. Ello as salvo el caso de los bienes que integran el mobiliario del deudor -siempre que no se trate de los casos inembargables del art. 219 - que quedarn bajo su custodia constituyndoselo depositario judicial con todas las obligaciones inherentes a esta figura. Slo de modo excepcional y cuando razones debidamente fundadas 639 lo aconsejen, se privar al deudor de estos bienes de uso cotidiano para drselos en custodia a un tercero. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 216, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 217. Obligacin del depositario El depositario de objetos embargados a la orden judicial deber presentarlos dentro de veinticuatro (24) horas de haber sido intimado judicialmente. No podr eludir la entrega invocando el derecho de retencin. Si no lo hiciere, el juez remitir los antecedentes al tribunal penal competente, pudiendo asimismo ordenar la detencin del depositario hasta el momento en que dicho tribunal comenzare a actuar. 1. PROTECCIN DE LA GARANTA Los objetos embargados tienen un destino especfico: servir de garanta para el cumplimiento de una futura sentencia.

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La suspensin en el servicio de pago de cheques es una medida sustitutiva del cierre de la cuenta corriente producida por el libramiento de cheques sin suficiente provisin de fondos, cuando existieran operaciones pendientes con el cuentacorrentista, mantenindose abierta al nico efecto de finiquitar esas operaciones. Ello representa un motivo idneo para estimar al deudor como persona de insuficiente garanta a los fines del depsito de la cosa que se embarga, por lo tanto es procedente el desapoderamiento en este supuesto (art. 216, CPC) y en la apreciacin de la conveniencia sealada por el art. 535, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/8/1995, Caldern, Norberto v. Spina, Ricardo Jorge s/ejecucin; 21/11/1995, Favacard SA v. Sidoni, Juan Jos y otra s/ejecucin [J 14.23403-1].

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La ley no slo crea la figura del embargo sino que tambin la rodea de resguardos que impiden que aquella finalidad se torne ilusoria. Cuando de cosas muebles se trata, el embargo de las mismas importa la entrega a un depositario judicial que puede ser el propio dueo o un tercero. Como este sujeto habr de tener bajo su custodia los bienes, se regulan minuciosamente sus posibilidades de actuacin respecto de los mismos y se sanciona severamente la violacin a sus deberes de conducta. En principio, no podr demorar ms de veinticuatro horas en hacer entrega de los bienes embargados luego de que ello le sea requerido por orden judicial. Expresamente se establece que no hay posibilidad de que se resista a este deber de reintegrar, ni siquiera escudado en el derecho de retencin que cede frente a la orden dirigida al depositario judicial. Todo ello bajo el riesgo de que tal conducta sea investigada penalmente por encuadrar en figuras tpicas debiendo el juez civil denunciar el hecho. Se ha dicho que la configuracin del tipo del peculado por equiparacin se halla supeditada a la notificacin del requerimiento judicial de presentar los bienes tenidos en depsito640. La intencin protectoria de la ley respecto de la garanta que constituyen los bienes embargados se patentiza con la posibilidad de que el juez civil pueda detener al depositario incumplidor hasta tanto las autoridades penales tomen intervencin en el caso. Se trata de una facultad de los magistrados civiles que muy pocas veces se le concede, lo que evidencia la importancia que para el legislador posee el respeto de las obligaciones de este sujeto. Se ha dicho que por aplicacin del Cdigo de fondo, la gratuidad del contrato de depsito no rige cuando se trata de depsito judicial y quien lo asume es un tercero ajeno a las partes y, por compensacin por su labor, tiene derecho al reintegro de las sumas gastadas y a percibir honorarios por su gestin641. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 217, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 218. Prioridad del primer embargante El acreedor que ha obtenido el embargo de bienes de su deudor, no afectados a crditos privilegiados, tendr derecho a cobrar ntegramente su crdito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, salvo en el caso de concurso. Los embargos posteriores afectarn nicamente el sobrante que quedare despus de pagados los crditos que hayan obtenido embargos anteriores. 1. COBRO PREFERENCIAL El embargo reserva uno o ms bienes para -a la postre- hacer efectiva sobre ellos una sentencia de condena642. Sabido es que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores, pero stos deben ser diligentes en la persecucin de sus deudores y deben adoptar todas las medidas que estn a su alcance para poder cobrar sus respectivos crditos. Entre estas medidas se encuentran las judiciales y, dentro de este marco, la obtencin temprana de una medida cautelar no slo asegura el cobro sobre un bien respecto de su dueo sino tambin respecto de otros acreedores que lleguen con posterioridad a trabar otra cautela sobre esa misma cosa. Un bien puede ser embargado ms de una vez. No obstante, al momento de hacerse efectivo el cobro de alguno de esos crditos sobre la cosa se deber convocar a otros embargantes. Las respectivas fechas de la toma de razn de estas medidas sern las que establezcan el orden en que sern satisfechas las acreencias respecto de ese bien determinado. Se ha sostenido que el art. 218 es suficientemente claro en cuanto a que es la efectivizacin de la traba la que determina el orden de preferencia en el supuesto de sucesivos embargos sobre un mismo bien -prior in tempore,

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Cm. Penal Pergamino, 28/9/1995. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/12/1993, Betancor, Manuel Alberto v. Ordez, Marta s/cobro de australes - medidas cautelares. 642 Corresponde admitir el embargo sobre derechos y acciones que corresponderan a la ejecutada respecto de un bien inmueble inscripto en cabeza de los progenitores, sin que obste a ello el embargo decretado sobre los derechos hereditarios, ya que al encontrarse habilitada la afectacin del inmueble -en la parte indivisa de la heredera ejecutada- el ejecutante se encuentra munido de un legtimo inters tutelable en tanto a partir de la anotacin respectiva podr invocar la preferencia a que alude el art. 218, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/12/2001, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Battaglio, Vicente A. s/apremio.

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potior in iure- y no as la fecha en que se comunic la medida ordenada mediante el respectivo oficio en los autos en que se efectuaron los depsitos cautelados643. El embargante cobrar con prioridad a otros acreedores no embargantes y tambin respecto de los embargantes posteriores. stos podrn venir a satisfacer su crdito sobre el remanente -si es que queda alguno- una vez que el primero que logr trabar la precautoria haya percibido la totalidad de su crdito ms los intereses y costas, todo segn las determinaciones realizadas en sentencia. Ha dicho nuestra Corte que la prioridad del primer embargante debe comprender el monto nominal de la traba ms su actualizacin monetaria, como nica manera de resguardar al acreedor el derecho estatuido por ley a cobrar ntegro su crdito, ms aun cuando ese crdito ha sido reajustado644. El embargo otorga un derecho de preferencia frente a otros acreedores que no sean titulares de crditos privilegiados o que no se encuentren amparados por derechos de garantas. Y quien primero consigui afectar el bien con la medida cautelar, tiene preferencia con relacin a los embargantes posteriores para cobrar ntegramente su crdito por capital, intereses y costas645. Obvio es que estas previsiones no pueden modificar las leyes de fondo. El art. 218, Cdigo Procesal no crea un privilegio, sino, simplemente confiere una prioridad -que cesa en caso de concurso o de concurrir con un acreedor con privilegio especial- dado el carcter local del ordenamiento procesal646. De tal manera, si el embargo recay sobre un bien afectado a un crdito privilegiado segn el Cdigo Civil u otras normas (por ejemplo, la Ley de Contrato de Trabajo) o est sujeto a una garanta real previa (por ejemplo, hipoteca), aqu prevalecer esta condicin por sobre la cautelar trabada. Otro tanto ocurre en el caso de que el deudor titular del bien se concurse o quiebre. En estos casos de procesos universales gobierna la regla de la par conditio creditorum y requiere que todos los que hayan justificado titularidad de derechos y sin importar el estado de los juicios que individualmente han iniciado deben concurrir en un pie de igualdad a intentar cobrar sus acreencias. Por eso pierde aqu -excepcionalmentevirtualidad la regla del primer embargante. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 218, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 219. Bienes inembargables No se trabar nunca embargo: 1) En el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en las ropas y muebles de su indispensable uso, ni en los instrumentos necesarios para la profesin, arte u oficio que ejerza. 2) Sobre los sepulcros, salvo que el crdito corresponda a su precio de venta, construccin o suministro de materiales. 3) En los dems bienes exceptuados de embargo por la ley. Ningn otro bien quedar exceptuado. 1. PROTECCIN DEL DEUDOR La regla de que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores encuentra algunas limitaciones. Aqu vemos algunas de ellas, fundadas en criterios humanitarios de proteccin del deudor en lo que hace a aspectos de primera necesidad, posibilidad de trabajar o de resguardo de ciertos valores que van ms all de lo patrimonial.

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala , 16/4/1998, Mutual Ferroviaria La Fraternidad v. Zorrilla, Hayde Ester y otro s/preparacin va ejecutiva. 644 SCBA, Ac. 41.061, 15/5/1990, Rigueiro, Horacio v. Pinto, Nicols s/daos y perjuicios; Ac. 47.078, 31/8/1993, Ganaderos de Toay SA s/incidente embargo ejecutivo en autos: `Ganaderos de Toay SA v. Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario [J 14.11952-1]. 645 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/3/1995, Jenkes, Jorge v. Quintana de Ibarguren s/ejecucin de honorarios. 646 ... Los privilegios generales slo funcionan en los juicios universales de concurso de acreedores pues fuera de estos casos slo tienen derecho a dirigirse contra otros bienes del deudor sin poder hacerlo contra los embargados por otros acreedores. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 4/3/1996, Cabello, Julio Csar v. Zurita, Jorge Oscar s/ejecucin de honorarios.

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Como principio, todo lo que pertenezca al deudor puede serle embargado647 y -eventualmente- secuestrado, privndoselo de su uso. Sin embargo, se veda esta posibilidad respecto de los enseres indispensables para la vida cotidiana del deudor y su familia as como de los elementos necesarios para poder trabajar. Aqu el fundamento es harto evidente: el cobro de una deuda no puede sumir al deudor y su familia en la ms absoluta indigencia y privacin, sino que el legtimo derecho a la percepcin de una acreencia debe ser ejercido razonablemente, dejando al incumplidor lo mnimo necesario para que viva y pueda ejercer su oficio, industria o profesin. Ha dicho la jurisprudencia que la excepcin al principio de que el patrimonio del deudor constituye prenda comn de los acreedores contenida en el inc. 1 del art. 219, Cdigo Procesal debe ser interpretada en forma restrictiva. Su finalidad es evitar la indigencia de aqul preservando los elementos necesarios para vivir decorosamente y los que puedan resultar imprescindibles para su profesin u oficio -art. 3878, CCiv.-648. Asimismo, si bien es cierto que quien postula la inembargabilidad corre con la carga de demostrar que se renen los extremos establecidos en el art. 219, inc. 1 tambin lo es que en atencin a la naturaleza de ciertos bienes, reputados por s mismos, en funcin a su destino, como inembargables o presumidos como tales por la jurisprudencia, se tiende a dispensar al embargado de la labor acreditativa649. Se excluyen las cosas de uso indispensable de la familia del deudor. Delinear los alcances exactos de este concepto ha sido una de las tareas ms arduas de la jurisprudencia no slo por lo ambiguo de su alcance sino por lo cambiante de las situaciones sociales, que hace que algo -electrodomstico, mueble, etc.- que hoy es considerado suntuario o superfluo, maana ingrese al terreno de lo que es indispensable para vivir. As, el carcter indispensable que prev el art. 219 no se determina por la facilidad de acceso o difusin de un bien de consumo en la sociedad sino por la importancia que l tiene para la satisfaccin de las necesidades. As, una silla de ruedas no es un elemento que se encuentre en la mayora de los hogares, pero no cabe duda de que es indispensable para la persona que debe servirse de ese medio. Y al contrario, una calculadora electrnica, bien de fcil acceso y que est presente en casi todos los hogares, no es indispensable, salvo casos excepcionales650. Dentro de la categora de bienes de uso indispensable ingresa el lavarropas, pues su utilizacin atiende a satisfacer una finalidad primaria como es la higiene y el uso de la vestimenta. Si bien la prescindencia de ese artefacto no impide el acudimiento a otros medios para satisfacer esa primordial necesidad (es decir, lavar a mano), su utilizacin representa un ponderable alivio en esa esencial tarea, cuyo desempeo suele involucrar considerable tiempo y trabajo. La funcionalidad domstica que aporta este implemento y al nivel de vida alcanzado por la poblacin en general, impone esta conclusin a los efectos de su desembargo651. Las previsiones del art. 219 no amparan a los bienes que integran un fondo de comercio o establecimiento comercial o industrial652. Por muebles de uso indispensable deben entenderse aquellos que resultan necesarios para el regular desenvolvimiento del deudor y de su grupo familiar, quedando fuera de tal concepto no slo los artculos suntuarios sino tambin aquellos que representan una mera comodidad. En esta ltima categora, deben encontrarse el mueble modular y dos sillones embargados, en tanto que sin ellos la vida familiar puede seguir desenvolvindose sin privaciones esenciales. Es operativa la regla que consagra el patrimonio como prenda comn de los acreedores. Frente a ello, el deudor moroso no puede pretender seguir manteniendo su standard de

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Como derivacin de la regla general que establece que el patrimonio del deudor constituye la prenda comn de los acreedores, en principio, todos sus bienes son embargables al efecto de responder a las obligaciones por l asumidas y, slo excepcionalmente, la ley dispone la inembargabilidad de algunos de ellos con fundamento en el respeto de la personalidad humana, advertido que para la planificacin de sus tendencias operativas el individuo debe contar un mnimo de bienes imprescindibles para satisfacer sus necesidades esenciales. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio y otra s/cobro ejecutivo. 648 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 12/11/1996, Beratz, Marta Beatriz v. Garca, Edith Noem s/cobro ejecutivo. 649 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin de alimentos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/2/2002, Esquibela, Patricia v. Bacciadone, Carlos s/ejecucin. 650 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 12/7/2001, Carrascosa, Jorge Alejandro v. Godoy, Walter Gustavo s/cobro ejecutivo. 651 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 652 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 17/12/1996, Goycoechea, Enrique C. v. Scialchi de Oberti, Norma y otros s/cobro ejecutivo.

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vida y las comodidades a las que est habituado, a costa de la no percepcin de sus crditos por parte de sus acreedores. Atender a tal requerimiento, implicara consagrar un verdadero abuso de derecho653. Slo por excepcin la ley establece que cierta categora de cosas no resulta embargable dejando librado a la tarea de interpretacin judicial determinar, en cada caso concreto, si el objeto cuyo desembargo se pretende se encuentra comprendido en la proteccin dispensada por el art. 219, inc. 1, Cdigo Procesal. Se ha dicho que los conocimientos, ideas, noticias, cultura o esparcimiento que el televisor puede brindar, tambin pueden ser provistos por otros medios, siendo restrictiva la interpretacin que tienda a sustraer bienes del patrimonio del deudor654. Ello as por cuanto el televisor constituye un objeto de distraccin que, en modo alguno, puede ser reputado de uso indispensable pues tan slo sirve para proporcionar mayor confort y esparcimiento a quienes lo poseen, salvo que el deudor acredite un uso vinculado a circunstancias excepcionales -tales como las de enfermedad, impedimento fsico o senectud del usuario-, motivo por el cual no corresponde el levantamiento del embargo cuando no se justifique alguna situacin particular que permita otra conclusin655. La heladera de uso familiar reviste el carcter de bien inembargable en los trminos del art. 219, Cdigo Procesal por cuanto constituye un bien de uso indispensable formando parte en la actualidad del moblaje normal de una casa dado el nivel medio de vida alcanzado en la poblacin656. Asimismo, el alcance del concepto elementos de trabajo deber ser estipulado por la prudencia judicial atenindose a las particulares circunstancias del caso. Precisando el alcance de los arts. 219, CPCC, y 3878, CCiv., se impone acotar que el inc. 1 de los artculos citados, cuando menciona entre los bienes inembargables a los instrumentos necesarios para su profesin, consagra una directiva abierta o genrica cuya interpretacin queda librada al prudente arbitrio judicial de acuerdo con las circunstancias del caso, tiempo histrico y lugar657. Si bien se ha decidido mediante fallo plenario dictado en la causa 73.367 que el aparato de televisin no puede estimarse de uso indispensable y por lo tanto embargable, tenindose en cuenta la profesin de reportero grfico del embargado las alegaciones efectuadas por ste en el sentido de que dicho elemento constituye un instrumento necesario para su trabajo en los trminos del art. 219, inc. 1, corresponde en este especial supuesto la apertura a prueba de la incidencia a efectos de acreditar tal extremo658. Las consideraciones expuestas en la resolucin que, tras otras consideraciones, condujera a declarar que quien pretenda ejercer la profesin de contador pblico con eficacia competitiva requiere indispensablemente del uso de un sistema de computacin constituido al menos por una unidad central de procesamiento (CPU), un dispositivo de almacenamiento o de memoria, los programas o software necesarios, unidades de disco, teclado o impresora resultan atendibles. En funcin de ello, se estima que la limitacin del embargo a un solo equipo de computacin es razonable, debiendo por estas mismas razones extenderse la inembargabilidad al fax individualizado en el mandamiento. En cambio, no deviene procedente extender el levantamiento del embargo a los otros bienes muebles integrantes de un equipo de computacin similar, ya que con los declarados inembargables puede el peticionario desarrollar su actividad profesional659. Si la deuda corresponde al saldo de precio impago de los bienes embargados, no es viable el levantamiento del embargo de dichas cosas -art. 2312, CCiv.-. En cambio son inembargables por tratarse de bienes indispensables para la explotacin de una carnicera la balanza colgante y el freezer660. Constituyendo la balanza un elemento esencial para el negocio, consistente en una rotisera y comidas para llevar, es procedente el levantamiento del embargo661. Como principio general establecido en el art. 219 el automotor afectado al servicio de taxi que constituye el medio necesario para el sustento propio y de su familia, es inembargable. Tambin lo es en el caso de tener que cumplir con una obligacin alimentaria ejecutada662.

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/2/1991, Raimondo, Mara Ester v. Silvestre, Rodolfo s/ejecutivo; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 654 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/3/1995, Teitelbaum, Nstor y otro v. Florenzano, Lorenzo s/incidente de ejecucin de honorarios; 4/2/1999, Staropoli, Adrin Daro v. Fontana, Adriana Noem s/ejecutivo. 655 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/3/1997, Charito San Luis SA v. Petruzzi, Luca s/ejecutivo. 656 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/5/1995, Respaldo SA v. Fleitas, Roque s/ejecutivo. 657 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/12/2001, Parraga, Jos Marcelo v. Saulino, Jorge Horacio y otra s/cobro ejecutivo. 658 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/1992, Intercrdito Mar del Plata SA v. Trevisan, Mario G. s/ejecucin. 659 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Fiorito, ngel Roberto v. Faro, Jos Luis s/cobro ejecutivo. 660 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997, Almada, Alejandro Gustavo v. Delgado, Gloria y otros s/cobro sumario. 661 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/4/1988, Oliveros, Ral A. v. Gonzaga, Horacio s/ejecucin.

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Los sepulcros se excluyen por entenderse que se trata de objetos especiales dada su vinculacin con circunstancias relativas a lo extrapatrimonial -el culto a los muertos-. Sin embargo, ese fundamento desaparece cuando justamente la deuda fue originada por su compra, edificacin o refaccin. Por otro lado, leyes especiales contemplan un gran nmero de bienes y derechos inembargables (cierto porcentaje de los sueldos, el bien de familia, determinadas indemnizaciones, inmuebles comprados con crditos del Banco Hipotecario Nacional, etc.). As, se ha dicho que es principio dominante en materia de embargo de sueldos y salarios que toda deuda permite la afectacin de los haberes del trabajador, ms solamente en la proporcin establecida por la ley 9511 (veinte por ciento). Pero tratndose de empleados pblicos (entendindose por tales a todos cuantos perciben sueldos del Estado) la inembargabilidad es total cuando las deudas se originan en prstamos de dinero o en suministro de mercaderas salvo que se haya cumplido la certificacin o afectacin contempladas en el art. 2, dec.-ley 6754/1943; pudiendo en este ltimo supuesto embargarse slo el veinte por ciento de la remuneracin. Si del documento ejecutado no surge la causa de la obligacin, atento a que no cabe investigarla, debe interpretarse en forma restrictiva esta legislacin de carcter proteccionista y excepcional663. Los bienes y las cuentas de la Administracin Nacional de Seguridad Social o del Estado nacional son inembargables, puesto que as lo establece el art. 23, ley 24463664. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 219, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 220. Levantamiento de oficio y en todo tiempo El embargo indebidamente trabado sobre alguno de los bienes enumerados en el artculo anterior, podr ser levantado, de oficio o a pedido del deudor o de su cnyuge o hijos, aunque la resolucin que lo decret se hallare consentida. 1. MEDIDA INJUSTIFICADA Como otra manifestacin de la proteccin al deudor embargado, aqu la ley reitera un principio general: el de que toda medida cautelar incorrectamente trabada -en este caso, sobre bienes inembargables por ley- ser dejada sin efecto por el juez ya sea por propia iniciativa o a pedido del damnificado o de alguno de los sujetos referidos en la norma en cualquier momento. Las normas sobre inembargabilidad de bienes contenidas en el art. 219 son de orden pblico motivo por el cual es procedente hacer lugar -cualquiera fuere el estado procesal de la causa- a toda solicitud de levantamiento de un embargo trabado sobre bienes comprendidos en el citado artculo a cuyo respecto no resultan aplicables las reglas que rigen la preclusin665.

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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/12/1987, T. de B., M. G. v. B., A. L. s/alimentos; 22/12/1998, Di Julio, Nicols v. Martn, Alfredo Isaac s/daos y perjuicios; 20/6/2000, Crovetto, Ricardo Horacio s/incidente determinacin de bienes en `Cha v. Failoni s/divorcio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2000, R., A. v. R., S. M. s/incidente de ejecucin de alimentos. 663 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/4/1995, Leonardi, Sergio D. v. Anzorena, Norma s/cobro ejecutivo. 664 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/9/1999, Maffei, Aurora L. s/sucesin - expedientillo art. 250, CPCB. 665 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 12/6/2001, Fernndez Leira, Emilio v. Lombar, Adrin Alfredo s/incidente art. 250, CPCC. El juzgador est facultado para levantar, aun de oficio, el embargo indebidamente trabado sobre alguno de los bienes enumerados en el art. 219, Cdigo Procesal o en las leyes especiales, aunque la resolucin se hallare consentida pues las previsiones en la materia son de orden pblico e irrenunciables, no pudiendo arg irse a su respecto la preclusin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/6/1997, Saliva, Irma Teresa v. Municipalidad de Ensenada s/recurso de amparo. Tratndose de un pedido de levantamiento de embargo de un inmueble inscripto como bien de familia (ley 14394), resulta aplicable lo normado en el art. 220, CPCC. En funcin de ello, la solicitud de levantamiento puede tener lugar en cualquier momento, sin que pueda hacerse valer consentimiento de providencias o preclusin de procedimientos para oponerse a peticiones de esta naturaleza. Es decir, el incidente de levantamiento de embargo de bienes presuntamente inembargables puede articularse en cualquier estado del juicio, aun cuando se halle consentida la decisin que lo decret desde que las previsiones en la materia son irrenunciables por estar interesadas las buenas costumbres y el orden pblico. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/7/1996, Cooperativa de Trabajo Manuel Belgrano v. Roy, Jorge Alberto s/cobro ordinario.

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No importa para ello que se haya consentido la traba de la cautela ya que la proteccin del deudor embargado y la prohibicin de embargo respecto de ciertos bienes y derechos ha sido colocado por encima de la actividad y voluntad de las partes. Se ha establecido que en aplicacin de lo normado por el art. 2412, CCiv., norma que crea una presuncin de propiedad en cabeza del poseedor de cosas muebles, ste se halla legtimamente habilitado para el intento de revertir la decisin adoptada, en funcin de la inembargabilidad que le atribuye al televisor666 y que la indemnizacin otorgada a la demandada por el fallecimiento de quien en vida fuera su concubino debe ser incluida en la previsin contenida en el art. 220, CPCC de la Provincia de Buenos Aires en tanto la misma reviste naturaleza alimentaria enmarcable en el art. 374, CCiv. ya que apunta a compensar la asistencia que el fallecido brindaba a la misma667. El magistrado se limitar a constatar que el bien objeto de la cautela es de los excluidos por el orden jurdico de la posibilidad de embargo y -a rengln seguido- dejar sin efecto la medida total o parcialmente. Lo ltimo para el caso de que se hubieran incluido tambin bienes susceptibles de ser alcanzados por esta medida precautoria. Sin embargo, y no obstante la trascendencia y significacin que la norma adjetiva ha otorgado a los instrumentos necesarios para la profesin, arte u oficio, habida cuenta de que en definitiva se est resguardando un inters individual, nada impide que el propio obligado se desprenda de ellos espontneamente para satisfacer sus obligaciones. En tal marco, no es pertinente que el magistrado haga uso de la facultad invocada en la decisin y en los trminos del art. 220 en estudio668. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 220, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 3 - Secuestro Art. 221. Procedencia Proceder el secuestro de los bienes muebles o semovientes objeto del juicio, cuando el embargo no asegurare por s solo el derecho invocado por el solicitante, siempre que se presenten instrumentos que hagan verosmil el derecho cuya efectividad se quiere garantizar. Proceder, asimismo, con igual condicin, toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva. El juez designar depositario a la institucin oficial o persona que mejor convenga; fijar su remuneracin y ordenar el inventario, si fuese indispensable. 1. SECUESTRO Esta medida cautelar importa privar al dueo de una cosa mueble de la guarda y uso de la misma para entregarlos a un tercero quien la mantendr a resguardo hasta que reciba la orden judicial de presentarla. Dada entonces esta necesidad de traslado de la cosa, slo podr aplicarse -a diferencia del embargo- sobre bienes muebles. La ley aclara que tambin es operativa respecto de semovientes, sin embargo stos no son otra cosa que una categora de muebles por lo que la salvedad resulta sobreabundante. Como se vio en el art. 216, al trabarse embargo sobre muebles, la regla ser disponer el secuestro y constituir a un tercero en depositario de los mismos salvo los casos de bienes de uso cotidiano -no los inembargables, por supuesto- del deudor en cuyo caso -y tambin salvo caso excepcional- quedarn bajo su custodia siendo el dueo en este caso el depositario de los mismos. Se trata all del caso del secuestro como recurso que permite materializar el embargo. Aqu, en esta norma, se regula el secuestro como medida cautelar autnoma.

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/5/1999, Doval, Juan Carlos s/incidente de ejecucin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/4/1999, Varanese, Toms G. v. Grigolatto, Stella M. y otra s/cobro ejecutivo. 668 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/4/1997, Marti, Nilda Catalina v. Cunningham, Patricia Virginia s/cobro ejecutivo.

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Y se la deja reservada para dos casos: el primero, cuando el embargo no resulte suficiente como resguardo para asegurar el derecho invocado respecto de los muebles o semovientes objeto del juicio 669 y el segundo, cuando sea necesario proveer a la guarda de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva. En el primer caso, el secuestro recaer sobre los bienes controvertidos y resultar necesario cuando el embargo -que debe trabarse en forma previa- no resulte suficiente. Imagnese el caso de la reivindicacin de costosas piezas de arte que se encuentran en poder del demandado y se sospeche que de permanecer all pueden ser objeto de un uso inadecuado o deteriorante o bien de su venta. Se las habr de embargar pero, adems, secuestrar para entregrselas a un tercero que las conservar hasta el final del pleito. En el segundo supuesto, el secuestro operar sobre bienes que no constituyen el objeto mediato de la pretensin, pero sobre los cuales se podr hacer efectiva la condena. Se trata del caso -por ejemplo- del secuestro de los mismos objetos de arte pero para satisfacer luego con su producido una sentencia de condena a pagar una suma de dinero en concepto de indemnizacin por daos y perjuicios670. Cuando la medida asegurativa recae sobre un automvil, lo comn ser disponer su secuestro. Ello viene slidamente apuntalado por la jurisprudencia671. Tambin es sobreabundante -segn nuestro modo de ver- la indicacin de la norma de que proceder el secuestro si se acredita la verosimilitud del derecho sobre la base de documentos ya que -de acuerdo con las reglas generales en la materia- no es ste el nico modo de demostrar tal extremo. Habr que abonar tambin -y con el mismo grado de profundidad- el peligro en la demora. El secuestro por tratarse de una medida ms enrgica que el embargo exige una ponderacin ms severa de los recaudos que hacen a su viabilidad -verosimilitud del derecho y peligro en la demora- debiendo limitarse a los supuestos de excepcin. Para su procedencia, deben presentarse instrumentos que hagan verosmil el derecho cuya efectividad se quiere garantizar672. En contra se ha dicho que dentro de los presupuestos para la viabilidad del
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La viabilidad del secuestro como medida cautelar exige la previa demostracin de la insuficiencia del embargo trabado (art. 221, CPC). Y ello no aparece cumplimentado por la afirmacin del actor acerca de que la mquina retroexcavadora que se encuentra trabajando en El Bolsn (Ro Negro) sea factiblemente trasladada a otro lugar, siendo que el embargo mencionado no se registra. Es que se trata de una eventualidad que por s misma no justifica la medida en tanto no surjan de las constancias elementos concretos que, con un mnimo de acreditamiento, permita sostener que su uso es irracional o que es imposible su localizacin en caso de efectivizarse el traslado denunciado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 31/10/1995, CSyMISA v. Electrogras SA y otro s/cobro ejecutivo. 670 El primero de ellos es el denominado `secuestro de la cosa litigiosa. En este caso lo que se pretende es evitar que el bien que ha dado motivo al proceso se deteriore o desaparezca, siendo requisito para su procedencia adems de los generales de toda medida cautelar que el embargo no asegure por s solo el derecho invocado por el solicitante. El segundo caso previsto en la norma es el del `secuestro conservatorio cuya finalidad apunta a la conservacin del patrimonio del deudor como garanta para el cumplimiento de la obligacin dineraria y proceder con igual condicin toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/10/2000, Consorcio Propietario Edificio Battel I v. Carn, Juan s/medida cautelar. 671 Si bien es cierto que en el mbito de nuestro ordenamiento procesal el secuestro, por las consecuencias derivadas de su imposicin procede en limitados supuestos, no lo es menos que tratndose de un automotor que por su naturaleza se encuentra sujeto a los riesgos propios de la circulacin vehicular -robo, siniestro, deterioro- y que el que aqu no ocupa -contrariamente a los sostenidos por la incidentista- carece de seguro total, resulta prudente y razonable a la vez, mantener el secuestro ordenado por el a quo como modo de asegurar el crdito que se ejecuta (art. 221, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/2/2003, Cavallaro Delfor, Oscar v. Villanueva, Pablo Emilio s/cobro ejecutivo. Resulta admisible el secuestro de un automotor cuando el ejecutado ha desodo la intimacin judicial de acreditar el aseguramiento del mismo, debiendo advertirse asimismo que su falta de inscripcin registral no puede obrar en beneficio del poseedor justificndose en mayor medida la cautelar ms severa mencionada (art. 221, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/9/1995, Ag ero, Miguel ngel v. Escobar, Nicols s/cobro ejecutivo. Tratndose de un locomvil sujeto a los riesgos propios de un elemento mecnico y que son de conocimiento pblico -robo, siniestro, deterioro-, rige el art. 221, CPC y, por ende, procede la medida de secuestro como medio de proveer a su guarda o conservacin que asegure la virtualidad del fallo, ya que el embargo de automotores se perfecciona, segn la doctrina de la casacin bonaerense, con su secuestro y depsito. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/4/1995, Lapolla, Humberto v. Castillo, Horacio s/cumplimiento de contrato y daos; 15/8/1996, Autocentro Deportivo Stop SRL en liquidacin v. Vega, Jos Mara s/ejecucin de alquileres [J 14.23307-1]; 14/9/1999, Demetrio, Enrique v. Espasiano, Marta Beatriz s/ejecucin y embargo preventivo; 23/3/2000, Maronna, Carlos v. Behar, Maximiliano s/ejecutivo. 672 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 31/3/1995, Mantuano, Karina Liliana v. Mndez, Gustavo Daro s/accin posesoria de recobrar.

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secuestro, el art. 221 no ha incluido el peligro en la demora 673. Discrepamos con este ltimo criterio ya que entendemos que respecto de todas las medidas cautelares son de aplicacin las reglas generales que gobiernan el instituto. 2. DEPOSITARIO. INVENTARIO Cuando se produce un secuestro cautelar de bienes, es imprescindible contar con un depositario a quien se entregarn las cosas y tendr todas las cargas y obligaciones que se regulan en este Cdigo, el Cdigo Civil y el Cdigo Penal. Aqu la norma contempla que el depositario pueda ser tanto una entidad como una persona fsica, segn mejor convenga. El juez al designarlo establecer el pago de una remuneracin por la tarea. El depositario judicial -se ha dicho- es un auxiliar de la justicia y como tal sus derechos y deberes se encuentran regidos en primer trmino por el derecho procesal y slo subsidiariamente por el Cdigo Civil674. En ciertos casos donde se trata de bienes numerosos, muy costosos o de variada naturaleza se podr disponer que en forma previa a otorgar la tenencia de los mismos al depositario se efecte un inventario de la cantidad, valor, calidad y estado de las cosas. Este inventario lo realizar el escribano que designe el juez y su intervencin a estos fines habr de beneficiar no slo al acreedor sino tambin al depositario. Al primero porque tendr una prueba preconstituida para reclamar al depositario si al final del perodo de custodia entrega menos cosas de las que se le entreg, otras cosas o bien las mismas pero con deterioros o faltantes. Y al segundo porque de esa manera, dejndose constancia del estado en que se encuentran los bienes, tendr elementos para repeler una accin de responsabilidad por daos que no le son imputables. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 221, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 4 - Intervencin y administracin judiciales Art. 222. Intervencin judicial Podr ordenarse la intervencin judicial, a falta de otra medida precautoria eficaz o como complemento de la dispuesta: 1) A pedido del acreedor, si hubiese de recaer sobre bienes productores de rentas o frutos. 2) A pedido de un socio, respecto de una sociedad o asociacin, cuando los actos u omisiones de quienes la representen, le pudieren ocasionar grave perjuicio o pusieren en peligro el normal desarrollo de las actividades de aqullas. 1. INTERVENTOR JUDICIAL Las medidas cautelares deben adecuarse a la naturaleza de las cosas que se encuentran en conflicto para cumplir debidamente su finalidad tuitiva. Siguiendo esta lnea es que se han previsto medidas especficas para resguardar situaciones vinculadas con bienes o entes que producen frutos o ganancias. El embargo y el secuestro son medidas acordes con la naturaleza -por lo general- esttica de los bienes sobre los que recaen. Sin embargo, puede darse que el bien a resguardar sea de aquellos que peridicamente generan ganancias (rentas o frutos) o que la cuestin litigiosa gire en torno a la forma en que se conduce cierto tipo de actividad productiva. Aqu no basta con inmovilizar el bien o atribuirle la tenencia del mismo a un tercero. Es imprescindible algo ms: supervisar o intervenir en el manejo del bien a los efectos de controlar la forma en que se producen los rditos y -principalmente- el destino que a ellos se les confiere. Con este fin se crea la figura del interventor judicial.

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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/5/1992, Surez, Hctor Horacio s/medida cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/11/1996, Mederos, Adolfo R. v. Barbalarga, Rubn y otros s/daos y perjuicios.

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El Cdigo de modo expreso seala que se deber recurrir a ella cuando no exista posibilidad de trabar otras medidas previamente675 o bien cuando stas sean insuficientes, en cuyo caso la intervencin vendr a complementar el resguardo ya obtenido. Este criterio restrictivo se justifica ya que la figura constituye una intromisin -en mayor o menor grado- en el gobierno y administracin de personas jurdicas o cosas por parte de quien normalmente no tiene competencia para ello. As, se ha dicho que el pedido de designacin de interventor judicial constituye una medida de excepcin que carece de autonoma procesal debiendo previamente haberse decretado embargo y gestionado infructuosamente su cumplimiento. Es decir que no corresponde decretar in limine la intervencin sin antes haberse efectivizado el embargo preventivo pues esta medida cautelar es complementaria o subsidiaria del embargo llegndose a su adopcin cuando los bienes embargados por su naturaleza no son susceptibles de ser realizados econmicamente. En consecuencia, no surgiendo de las constancias de autos que se haya decretado y efectivizado el embargo oportunamente solicitado, el pedido de intervencin judicial deviene inviable y por lo tanto corresponde su desestimacin676. El interventor judicial es por tanto un sujeto designado por el juez para que realice las funciones que se le atribuyen en la resolucin que hace lugar al pedido de la parte. El solicitante de la misma puede ser el acreedor para que se controle la forma en que ciertos bienes producen frutos o rentas o bien el socio respecto de la entidad que integra cuando tema que de la actividad de los administradores naturales se siga perjuicio a sus intereses o al giro normal de la firma. La ley no menciona sobre quin habr de recaer el nombramiento. Entendemos que la persona a designar deber tener la idoneidad o los conocimientos suficientes para desempear las tareas que se le habrn de encomendar (por ejemplo, un contador pblico, gestor, inversionista, licenciado en administracin de empresas, etc.). Podr recurrirse tambin a la ley de sociedades y a las previsiones all contenidas al respecto677. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que aluden los arts. 222 a 227 del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los artculos de idntica numeracin del Cdigo nacional, aunque de manera diversa. La ley nacional establece que adems de la medida cautelar de intervencin o administracin judicial que autoriza la ley sustancial y se rige por ella (art. 222) se podrn designar interventores recaudadores o informantes, figuras s reguladas en este Cdigo.

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Siendo que la cautelar prevista por el art. 222, CPC procede excepcionalmente, ante justificadas razones de urgencia y gravedad, dado la interferencia que la misma implica en la administracin de bienes y negocios, lo que la hace admisible ante la ausencia de otros medios idneos para resguardar el crdito que se intenta asegurar, no procede dictar tal medida en el caso, ya que la sola mencin en el ttulo obrante en autos de que la propiedad de determinados vehculos de la lnea demandada se hallan a nombre de otra empresa no es suficiente para descartar la existencia de otros bienes a nombre de aqulla. Ello, de que el propio recurrente admite que tal ttulo le fue girado `sin indicarse aqullos, manifestacin insuficiente para revertir tal denegatoria. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/7/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. El Progreso SRL Lnea 342 s/apremio. 676 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/12/1994, Valladares, Carlos Julio v. Monasterio, Marcelo s/cobro ejecutivo. 677 A las disposiciones de la ley de sociedades sobre la medida precautoria de intervencin debe estarse en cuanto dictan una norma especfica con prescindencia de la general, pero el resto de las situaciones debe ser juzgado a la ley de las disposiciones genricas que al efecto contiene el Cdigo Procesal Civil y Comercial en sus arts. 222 y ss.. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/5/1992, Spivak, Juan Carlos v. Mrquez, Jorge y otro s/disolucin sociedad hecho - incidente de intervencin (art. 250, CPC). En el art. 222, Cdigo ritual se contemplan supuestos genricos de intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por las leyes sustanciales los casos especficamente previstos por ellas; as es que las disposiciones del ordenamiento del rito cuentan con una funcionalidad genrica o residual. Tratndose de una sociedad irregular, es uno de esos supuestos que no pueden encuadrarse en las normas de la ley 19550, debiendo acudirse subsidiariamente a las previsiones de la ley procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 11/6/1991, Ramos, Pascual v. Alerma SRL y Lpez, Ernesto s/medidas cautelares. El art. 222, CPC, contempla supuestos genricos de intervencin, quedando sujetos al rgimen establecido por las leyes sustanciales los casos especficamente previstos por ellas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/8/1991, Rirabasso, Aldo y otros v. Sociedad Civil Complejo Habitacional SOIP s/escrituracin. Tanto la intervencin judicial prevista en los arts. 222 a 227, CPCC, como la especficamente regulada para las sociedades comerciales en los arts. 113 a 117, ley 19550, constituyen una medida cautelar sujeta su admisibilidad al cumplimiento de una serie de requisitos. En las sociedades comerciales los del art. 114, LS. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/2/1993, Gonzlez, Severiano s/sucesin ab intestato.

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El interventor recaudador se nombrar a pedido de acreedor y a falta de otra medida cautelar eficaz o como complemento de la ya dispuesta, si el objeto de la cautela produce rentas o frutos. La funcin de este sujeto se limita a la recaudacin de la parte embargada -sin participar de la administracin- y su depsito a la orden del juzgado en el plazo que se le fije (art. 223). El interventor informante se nombra de oficio o a pedido de parte para que d noticia acerca del estado de los bienes objeto del pleito o de las actividades u operaciones, con la periodicidad que se establezca (art. 224). Se plasman disposiciones comunes a ambas figuras: la procedencia se pondera restrictivamente y se resuelve mediante interlocutorio; el designado ser persona idnea respecto de las tareas a realizar y, en su caso, ajena a la sociedad intervenida; la resolucin que lo designe fijar las pautas de actuacin y el plazo de la misin prorrogable fundadamente; la contracautela se fijar en relacin con la entidad de la tarea encomendada; los gastos extraordinarios sern autorizados por el juez salvo urgencia -se debe informar dentro del tercer da de realizados-. El nombramiento de auxiliares requiere siempre autorizacin previa del magistrado (art. 225). Entre los deberes del interventor estn el desempeo personal de la tarea segn las pautas fijadas judicialmente; presentar informes peridicos y uno final; evitar la adopcin de medidas que no sean estrictamente necesarias o que comprometan su parcialidad o que causen dao. Quien no cumpla su cometido ser removido de oficio. Si la parte reclama esta sancin, se dar traslado a la contraria y al interventor (art. 226). En cuanto a los honorarios por la tarea, su percepcin se producir luego de la aprobacin judicial del informe final de la gestin. Podrn darse anticipos autorizados por el juez previo traslado a las partes. Se fijan las pautas a tener en cuenta para la regulacin de esta remuneracin y se indica que carece de derecho a la misma el interventor removido del cargo por ejercicio abusivo. Si se lo remueve por negligencia en el desempeo, el juez determinar si corresponde la prdida del derecho a honorarios o bien su percepcin limitada. El pacto de honorarios celebrado por el interventor ser nulo e importar ejercicio abusivo del cargo (art. 227). Art. 223. Facultades del interventor El interventor tendr las siguientes facultades: 1) Vigilar la conservacin del activo y cuidar de que los bienes objeto de la medida no sufran deterioro o menoscabo. 2) Comprobar las entradas y gastos. 3) Dar cuenta al juez de toda irregularidad que advirtiere en la administracin. 4) Informar peridicamente al juzgado sobre el resultado de su gestin. El juez limitar las funciones del interventor a lo indispensable y, segn las circunstancias, podr ordenar que acte exclusivamente en la recaudacin de la parte embargada, sin injerencia alguna en la administracin. El monto de la recaudacin deber oscilar entre el diez por ciento (10%) y el cincuenta por ciento (50%) de las entradas brutas. 1. VIGILANCIA E INFORMACIN La persona designada como interventor por el juez tendr injerencia respecto de la produccin de bienes o frutos de ciertas cosas (campos, animales, inversiones financieras, etc.) o de la administracin de una sociedad o asociacin dentro de los mrgenes que paute el magistrado al momento de discernirle el cargo. Su actuacin se realiza de manera conjunta con los administradores originarios quienes no son desplazados y continan normalmente con sus actividades. La ley pauta algunas funciones del interventor: vigilar que se conserve el activo evitando el deterioro de los bienes resguardados, controlar las entradas y salidas de dinero, poner de manifiesto irregularidades observadas en la administracin e informar peridicamente del resultado de sus actividades. stas podrn ser reducidas por el juez y -excepcionalmente y si lo requieren las circunstancias del caso- tambin ser ampliadas, todo ello por escrito mediante auto fundado y en el marco de la resolucin que otorgue las funciones aludidas. La regla es que se debe hacer una interpretacin restrictiva del rol de los interventores ya que -como se dijoconstituyen una forma anormal de control o gobierno. 2. RECAUDACIN DE GANANCIAS La figura tradicional del interventor se encamina a ejercer poderes de vigilancia e informacin. Sin embargo, si se entiende que ello es excesivo, alcanzando con que se realice una tarea de recaudacin, la figura podr limitarse a esa sola misin. Se trata del interventor recaudador quien actuar en forma independiente de la administracin natural de la cosa o entidad y slo tendr competencia para retener ganancias brutas, fijando la ley los lmites dentro de los cuales podr efectuarse la recaudacin (del diez por ciento al cincuenta por ciento de aqullas).

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Naturalmente, el juez deber darle poderes para que pueda controlar las entradas y salidas revisando papeles, controlando asientos contables, chequeando los arqueos de caja, las compras y las ventas, etc. ya que sin esas facultades fcil ser para la administracin burlar la actividad del recaudador al ocultrsele el verdadero estado patrimonial. Tambin se habr de determinar el destino del dinero recaudado como parte de las ganancias (depsito bancario, transferencia, inversin, etc.). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. Art. 224. Administracin judicial Cuando fuere indispensable sustituir la administracin de la sociedad o asociacin intervenida, por divergencias entre socios derivadas de una administracin irregular o de otras circunstancias que, a criterio del juez hicieren procedente la medida, el interventor ser designado con el carcter de administrador judicial. En la providencia en que lo designe, el juez precisar sus deberes y facultades tendientes a regularizar la marcha de la administracin y a asumir la representacin, si correspondiere. Ejercer vigilancia directa sobre su actuacin y proceder a removerlo en caso de negligencia o abuso de sus funciones, luego de haber odo a las partes y al administrador. No se decretar esta medida si no se hubiese promovido la demanda por remocin del o de los socios administradores. 1. CONTROL DE LA SOCIEDAD O ENTIDAD Cuando las figuras del interventor o del recaudador no resulten suficientes por existir un conflicto de gran magnitud respecto de la administracin de una sociedad, la ley prev la figura cautelar ms grave de toda esta familia: la administracin judicial. La ley seala que esta forma de administracin sobreviene respecto de una persona jurdica intervenida, por lo que podra entenderse que slo habiendo fracasado por insuficiencia una intervencin judicial previa puede el juez disponer una administracin judicial. Esto es, se tratara de una manera de ir adoptando gradualmente medidas cada vez ms gravosas respecto del o de los deudores. Sin embargo, entendemos que si el juez est seguro de que la medida a implementar de inicio es la administracin dada la entidad fctica del conflicto as debe hacerlo ya que lo otro -previo trnsito por la intervencin- provocara un dispendio intil de esfuerzo y tiempo. 2. MOTIVOS DE LA ADMINISTRACIN Y PODERES DEL ADMINISTRADOR Esta medida estar justificada por el motivo que el juez entienda -mediante auto fundado- de importancia suficiente para desplazar las estructuras societarias naturales y reemplazarlas por un sujeto judicialmente designado -el administrador judicial- a quien le conferir los poderes necesarios para que contine con el manejo de la firma. La ley seala como motivo las divergencias entre socios por irregular administracin siendo ello meramente ilustrativo para el juez. La intervencin de una sociedad -se ha dicho- mxime con el alcance de excluir al rgano social de administracin y fiscalizacin, slo es admisible cuando los administradores realicen actos o incurran en omisiones que pongan al ente en peligro grave y perjudiquen irreparablemente el inters de los socios; no basta la existencia de divergencias derivadas de una administracin irregular678. Los poderes que le otorgue el magistrado al administrador tambin dependern de la entidad de las cuestiones a conducir. Podr tener facultades para tomar decisiones y hasta podr llegar a asumir la representacin de la firma. La actuacin de este sujeto se desarrolla bajo la supervisin directa del juez. Ello puede lograrse -por ejemplofijndosele la obligacin de informar semanalmente del curso de los negocios sea en forma escrita o en audiencia al efecto, etc. Dadas las grandes responsabilidades que asume el administrador, ste deber cumplirlas con mucho cuidado y mesura puesto que de lo contrario el juez habr de removerlo -la ley habla de negligencia o abuso de sus funciones- luego de que tanto las partes como el mismo administrador puedan manifestarse al respecto en el expediente.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 13/9/1989, Gutirrez, Simn y otro v. Transportes Martnez SA s/nulidad de asamblea.

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3. CONDICIN DE PROCEDENCIA Por ser la medida cautelar ms gravosa de todas las de esta Seccin, la ley al pedido de administracin judicial agrega un recaudo de procedencia -adems de los propios de toda medida precautoria-, cual es el hecho de que en forma previa a su peticin se haya motorizado la pretensin que busque remover a los socios administradores. Ello es entendible ya que el desplazamiento -aun provisorio- de quienes se venan encargando del gobierno de la firma debe revestir seriedad y gravedad y, por ello, estar respaldado por la intencin de que sean removidos en forma definitiva al habrseles perdido la confianza, elemento esencial en este contexto de relaciones societarias. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. Art. 225. Gastos El interventor y el administrador judiciales slo podrn retener fondos o disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la administracin, entendindose por tales los que habitualmente se inviertan en el bien, sociedad o asociacin administrados. Los gastos extraordinarios o nombramientos de auxiliares sern autorizados por el juez previo traslado a las partes, salvo que su postergacin pudiere irrogar perjuicios, en cuyo caso, despus de efectuados, se dar inmediatamente noticia al juzgado. 1. MANEJO DE DINERO Esta norma se refiere al uso del dinero que pueden llevar a cabo tanto el interventor respecto de los fondos que retenga para aplicar sobre el bien productor de frutos y el administrador respecto de los pagos normales de la administracin de la sociedad. Tanto uno como el otro pueden retener o disponer de los fondos societarios para cubrir los gastos normales de administracin o sea los que habitualmente se invierten en el bien, sociedad o asociacin administrados. En tal sentido deben adelantarse por la parte solicitante de la cautelar -y sin perjuicio de lo que se resolviere oportunamente en cuanto al pago de las costas- lo necesario para los gastos personales como alojamiento, transporte, combustible y afines que atienden a diligencias de auditora y control propio de la gestin encomendada679. Se distinguen los fondos o gastos normales, habitualmente aplicados a la cosa productora de ganancias (por ejemplo, los gastos de abono de la tierra cultivada, semillas, etc.) o bien utilizados en el giro de la actividad (sueldos, impuestos, materias primas, etc.) de los extraordinarios. Estos ltimos -incluido el nombramiento de auxiliares- se pueden realizar pero previa autorizacin del juez con audiencia de las partes, salvo el caso de extrema urgencia en el que se actuar y luego se comunicar al juez para que ste analice la procedencia del gasto o inversin realizada con premura. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. Art. 226. Honorarios Los interventores o administradores no podrn percibir honorarios con carcter definitivo hasta que la gestin total haya sido judicialmente aprobada. Si su actuacin excediere de seis (6) meses, previo traslado a las partes podrn ser autorizados a percibir peridicamente sumas con carcter de anticipos provisionales, en adecuada proporcin con el honorario total y los ingresos de la sociedad o asociacin. 1. REMUNERACIN Las funciones de interventor o administrador no son gratuitas. Por el contrario, el juez deber fijar las remuneraciones que habrn de percibir en funcin de la tarea a realizar, la duracin de la misma, la calificacin del sujeto designado, etc. Se han entendido tiles a estos fines las pautas que expresamente contiene el Cdigo de la Nacin al respecto680.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/10/1995, Krebs, Rodolfo E. v. Clnica Neuropsiquitrica Plaza Constitucin SRL s/remocin de gerente - daos y perjuicios- intervencin judicial. 680 A los efectos de la regulacin de los honorarios del contador designado interventor judicial de una firma, debe partirse de lo preceptuado por el art. 226, Cdigo Procesal, atendiendo a los parmetros descriptos por el art. 227, CPCC de la Nacin, importante fuente de interpretacin de aquella norma provincial. Ello, en razn de que, conforme decisin de la Suprema Corte de Justicia, los trminos de la ley 10620 contraran al respecto el adecuado funcionamiento de la administracin de justicia, con un sistema gravoso para los justiciables e

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El pago definitivo de honorarios -segn la ley- no podr hacerse hasta que no haya concluido la misin, lo que presupone que se le d terminacin por parte del juez y se hayan rendido las cuentas respectivas siendo las mismas admitidas por ambas partes. Claro que si las tareas se extienden por ms de medio ao, estos auxiliares podrn ser autorizados a cobrar -previo traslado a las partes- sumas provisorias681 en carcter de adelanto en relacin con el honorario total determinado y segn las posibilidades econmicas de la sociedad o bien en funcin de los frutos que se perciban de la cosa administrada. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. Art. 227. Veedor De oficio o a peticin de parte, el juez podr designar un veedor para que practique un reconocimiento del estado de los bienes objeto del juicio o vigile las operaciones o actividades que se ejerzan respecto de ellos e informe al juzgado sobre los puntos que en la providencia se establezcan. 1. CONTRALOR El Cdigo regula aqu la forma ms simple de esta medida cautelar, cual es la del veedor judicial. La intervencin de este sujeto tambin nombrado por el juez se limitar a reconocer el estado de las cosas que integran el objeto mediato de la pretensin e informarlo formalmente682. Puede darse la necesidad de que este estudio y reporte lo realice quien posea ciertos conocimientos tcnicos para que los datos que brinde sean completos y fundados (por ejemplo, el caso de un agrnomo respecto del estado de un campo). Otra de las misiones del veedor es vigilar e informar al juzgado sobre el curso de las actividades tanto de explotacin de la cosa productora de ganancias como de la sociedad. Como siempre, el juez pautar los lmites de la intervencin y, en este caso particular, sealar cules son los datos que necesita conocer y el veedor habr de aportar. En atencin al incuestionable derecho del acreedor a elegir aquellos bienes sobre los cuales ha de recaer la cautelar y considerando la ndole del comercio al que refiere la solicitud -que segn el peticionante no posibilitara el embargo sobre bienes muebles- resulta pertinente disponer conjuntamente el embargo preventivo de importes proporcionales de la recaudacin bruta diaria y designar un veedor en los trminos del art. 227 para controlar al trmino de cada jornada diaria trabajada la entidad de los ingresos habidos con informacin semanal al juzgado683. La veedura judicial en ningn caso desplaza a los rganos de direccin y administracin naturales de la sociedad intervenida mediante este particular instituto segn lo que con precisin se desprende de las normas atingentes al mismo (arts. 115, ley 19550, y 227, CPCC)684. Son aplicables a esta figura -adaptadas a la distinta entidad de la participacin del auxiliar de la justicia- tanto lo atinente a la remocin (art. 224) como a la remuneracin (art. 226) de interventores y administradores. irritativamente desigual para los litigantes y dems profesionales intervinientes, en comparacin con el profesional de ciencias econmicas que acta como perito. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 30/12/1992, Guzzo, Felipe C. J. y otro v. Guzzo, Luis y otro s/incidente de medida cautelar. El art. 227, CPCN, si bien ajena al ordenamiento provincial, implica indudablemente una importante fuente de interpretacin de la contenida en el art. 226, CPC en cuanto a los parmetros de evaluacin de los honorarios de los contadores intervinientes -en el caso como interventores judiciales- en un proceso judicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/8/1996, Krebs, Rodolfo E. v. Clnica Neuropsiquitrica Plaza Constitucin SRL s/remocin de gerente - daos y perjuicios - intervencin judicial. 681 La determinacin de los honorarios provisorios del administrador de la sucesin est sujeta a lo preceptuado por el art. 750, prr. 2, CPCC, en concordancia con la doctrina que surge del art. 226 in fine del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 2/2/2001, San Romn, Daniel Melchor s/sucesin - incidente de rendicin de cuentas. 682 Resulta prematura la designacin de un veedor, en tanto si bien se ha alegado la existencia de dos grupos enfrentados en la gestin de la empresa, no se han denunciado actos de gravedad que justifiquen su intervencin (art. 222, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2000, Bin, Daniel Elio y otro v. Compa, Juan Antonio y otros s/medida cautelar. 683 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/6/1994, Prat, Rodolfo A. v. Filiberti, Gustavo s/embargo preventivo; 7/4/1998, Subsecretara de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires v. Panadera San Nicols SRL s/apremio [J 14.7155-1]. 684 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/1996, Cifolilli, Renata Vanina v. Zanoni, Claudio Ral s/ejecucin hipotecaria.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver el punto 2 del comentario al art. 222. SECCIN 5 - Inhibicin general de bienes y anotacin de litis Art. 228. Inhibicin general de bienes En todos los casos en que habiendo lugar a embargo ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor, o por no cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin general de vender o gravar sus bienes, la que se deber dejar sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o se diere685 caucin bastante. El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio del deudor; as como todo otro dato que pueda individualizar al inhibido, sin perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes. La inhibicin slo surtir efecto desde la fecha de su anotacin, salvo para los casos en que el dominio se hubiere transmitido con anterioridad, de acuerdo con lo dispuesto en la legislacin general. No conceder preferencia sobre las anotadas con posterioridad. 1. SUBSIDIARIEDAD DE LA MEDIDA La inhibicin general de bienes es la clsica medida cautelar adoptada en subsidio del embargo. Cuando el deudor carece de bienes inmuebles -que son los ms frecuentemente requeridos como garanta- o los bienes de este tipo que posee son insuficientes, se habr de disponer la medida precautoria de marras que se instrumenta a travs de su inscripcin en el Registro de Anotaciones Personales del Registro de la Propiedad Inmueble de la provincia. Pueden inmobilizarse otros bienes y derechos del deudor siempre y cuando exista respecto de ellos una forma de registro y publicidad suficiente. Aqu habremos de referirnos a la inhibicin general de bienes dispuesta respecto de inmuebles, sin perjuicio de que los mismos principios sean de aplicacin en los dems mbitos. Se ha dicho que la inhibicin general de bienes se regla en nuestro ordenamiento procesal como un remedio subsidiario al embargo y slo procede cuando, siendo ste viable por configurarse los bsicos presupuestos del mismo, no puede efectivizarse por desconocimiento, inexistencia o insuficiencia de bienes, de modo que esta medida precautoria es esencialmente sustitutiva del embargo686. Tambin que si con posterioridad a la traba de una inhibicin general de bienes el acreedor obtiene embargo preventivo sobre un bien determinado del deudor que garantiza suficientemente el crdito, aqulla debe levantarse una vez efectivizado ste, pues el carcter subsidiario de la primera impide la subsistencia de ambas medidas precautorias687. Con criterio mucho ms flexible, se ha sostenido asimismo que satisfechos los recaudos generales de admisibilidad de las medidas precautorias, no es menester condicionar la de la inhibicin general a la prueba sobre la supuesta inexistencia, insuficiencia o desconocimiento de bienes del presunto obligado, pues no es ste un recaudo que exija para el caso la normativa ritual688.

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Rectius est: diere. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/3/1998, Nocetti, Miriam ngela v. Speroni de Betelu, Zelmiro s/restitucin de sumas y daos y perjuicios. 687 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/7/1996, Vargas, Rubn Abel v. Lucero, Sergio Fernando y otros s/daos y perjuicios (art. 250, CPC). Conforme el art. 228, Cdigo Procesal, la inhibicin general de bienes del deudor procede slo ante la imposibilidad de decretar embargo suficiente sobre su patrimonio, lo que determina la relacin de subsidiariedad de la primera hacia la segunda. Con ello nada impide que, decretada la cautelar supletoria, sea viable el embargo solicitado con ulterioridad, ya que impedirlo equivaldra a interpretar la relacin de subsidiariedad entre ambas medidas en sentido inverso al de la disposicin legal; mxime si se tiene en cuenta las atribuciones del juez de dejar sin efecto la inhibicin decretada si se comprueban los recaudos que obstan su procedencia, una vez trabado el embargo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/6/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Pereyra, Jorge Alberto s/apremio. 688 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 19/10/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Barila, Ernesto s/apremio.

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Si bien es cierto que del tenor del texto legal habra que agotar previamente toda otra posibilidad de trabar un embargo -sobre, por ejemplo, bienes muebles- la prctica indica que es suficiente con que se alegue desconocer bienes inmuebles del deudor para que se despache la medida689 u otras razones atendibles690. Una vez trabada y notificada la medida, el deudor podr fcilmente lograr su levantamiento ofreciendo bienes determinados como garanta reemplazando as la cautelar por otra -embargo o secuestro-. Al igual que el resto de las cautelares, tambin en este caso se exige la acreditacin de la verosimilitud del derecho y del peligro en la demora a lo que habr que agregarse -entendemos- la indicacin de la ausencia o insuficiencia de bienes inmuebles por el carcter subsidiario que esta medida posee. Operan tambin aqu las reglas para la determinacin de la contracautela. El Cdigo requiere en forma expresa que para el pedido de esta medida se debe individualizar concretamente a la persona del deudor que habr de soportar la cautela. La necesidad de la correcta identificacin del sujeto contra el que operar una medida precautoria -as como de los bienes involucrados, en su caso- es un recaudo bsico y sobreentendido ya que deriva directamente de la garanta de la defensa en juicio plasmada constitucionalmente y cuyo incumplimiento dar derecho al perjudicado a que se concrete una inmediata rectificacin y eventualmente, a que intente una pretensin resarcitoria por las medidas cautelares trabadas indebidamente a quien no es deudor o sobre bienes que no fueron objeto de la cautela dispuesta judicialmente. 2. LEVANTAMIENTO El Cdigo explicita que el deudor podr lograr el levantamiento de la medida ofreciendo bienes a embargo o caucin en garanta. Ello no es ms que una manifestacin concreta del principio de flexibilidad o mutabilidad del que nos habla el art. 203. El juez deber escuchar al acreedor antes de decidir el reemplazo (art. 203, cit., parte final). 3. EFECTOS Esta medida tendr por efecto impedir que el deudor inhibido pueda disponer de bienes inmuebles mientras la misma no sea levantada por orden judicial o bien quede sin efecto por el paso del tiempo. Recordemos que el art. 205 establece para embargos e inhibiciones un plazo de validez de cinco aos, renovables mientras se lo haga antes de su vencimiento por orden judicial. No se veda al deudor la posibilidad de la compra de bienes. Nada podra impedrselo ya que lo buscado por la medida es evitar la reduccin patrimonial y no, por el contrario, su incremento. Una vez vigente la medida el deudor no podr enajenar bienes inmuebles ya que el escribano ante quien pasar la escritura de compraventa, en forma previa a la realizacin del acto formal, tienen la obligacin de requerir un informe al Registro de Anotaciones Personales respecto del vendedor. Si de all surge la medida cautelar trabada y vigente no podr autorizar el negocio.

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La inhibicin general de bienes es una medida precautoria de excepcin, que impide la disposicin de derechos sobre bienes inmuebles o registrables y que inmoviliza el patrimonio del deudor (art. 228, Cdigo Procesal). Ahora bien, como esta medida cautelar procede cuando no se conocen bienes del deudor, no es necesario intentar la traba de embargo como paso previo para solicitarla, ni acreditar la inexistencia o ignorancia de bienes, bastando, como acontece en autos la mera manifestacin del acreedor de que no conoce bienes de propiedad del deudor para denunciar a embargo, sin que corresponda la justificacin de su aserto. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/4/1992, Hudson SRL v. Frassanito, Antonio s/cumplimiento de contrato, daos y perjuicios; 24/2/2000, Banco Municipal de La Plata v. Gnzalez, Csar David s/cobro ejecutivo. La inhibicin general de bienes slo procede en los supuestos de desconocimiento de bienes del deudor, o la insuficiencia de ellos para cubrir el crdito reclamado (conforme el art. 228, CPCC). Aun siendo amplios en admitir la procedencia de la medida y en la consideracin de que la misma no se encuentra supeditada al previo diligenciamiento del embargo, si los bienes resultaran insuficientes para cubrir el crdito reclamado, la inhibicin general de bienes slo sera procedente si tal circunstancia se probara sumariamente. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 3/5/2001, Garca, Eduardo Marcelo y otra v. Maldonado, Fortunato Doroteo y otros s/medidas cautelares. 690 Procede la inhibicin general de bienes si los demandados tienen su domicilio en la provincia de Crdoba, lo que de suyo introduce un mayor escollo en la localizacin de bienes a embargar, y la magnitud de los derechos que se invocan como lesionados y la necesidad de resguardar de algn modo la pretensin resolutoria y resarcitoria que le brindan al mismo las normas legales invocadas en su demanda, autorizan en este caso a habilitar el resguardo asegurativo contemplado por el art. 228, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/2000, Traverso, Carlos A. v. Bustos, ngel y otro s/resolucin de contrato y daos y perjuicios.

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Los bienes que se encuentra impedido de enajenar son tanto aquellos que posea al momento de la traba -y no advirti el acreedor- como los que incorpore con posterioridad y hasta tanto no se deje sin efecto la medida -por orden del juez o por caducidad de la misma-. Como se advertir, esta grave limitacin al poder de disposicin de bienes de una persona encuentra fundamento en la proteccin del crdito de su acreedor. El artculo indica que los efectos de la inhibicin general de bienes nacen con la anotacin. Esto es as ya que desde ese momento adquiere debida publicidad. Expresamente se seala que la prioridad no da preferencia respecto de las dems inhibiciones que por otros juicios se traben respecto de la misma persona. De tal aserto se desprende que la inhibicin general de bienes imposibilita que una persona pueda enajenar bienes pero al no trabarse sobre un determinado objeto o derecho no existe prioridad para hacer efectivo el pago sobre una cosa especficamente individualizada. De all que para que exista tal prioridad, el acreedor deber trabar una medida concreta sobre un bien determinado -embargo- y a partir de all s operar la regla de la prioridad. En otras palabras, por ms que existan varios acreedores inhibientes, si aparece un bien en el patrimonio del deudor comn tendr prioridad sobre el mismo el acreedor que primero trabe embargo sobre ese bien -regla del art. 218 - sin importar el orden en que se encuentren anotadas las inhibiciones generales de bienes. Por eso, si no hay embargo trabado -ni otros crditos preferentes- los acreedores inhibientes concurren a prorrata. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 228, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 229. Anotacin de litis Proceder la anotacin de litis cuando se dedujere una pretensin que pudiere tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el registro de la propiedad y el derecho fuere verosmil. Cuando la demanda hubiere sido desestimada, esta medida se extinguir con la terminacin del juicio. Si la demanda hubiese sido admitida, se mantendr hasta que la sentencia haya sido cumplida. 1. PUBLICIDAD REGISTRAL DEL JUICIO Se trata en el caso de derechos o bienes registrables que se encuentran en litigio. De esta manera, se contempla como medida cautelar la anotacin de la existencia de un juicio a su respecto para que as, a partir de la debida publicidad de esta circunstancia, quienes adquieran derechos sobre los bienes involucrados no puedan ampararse en el desconocimiento del estado controvertido del mismo para alegar ser adquirentes de buena fe. El art. 229 exige implcitamente que exista una demanda promovida pues de lo contrario no habra litis susceptible de ser anotada691. Si bien la norma menciona al registro de la propiedad -justificado, como hemos dicho, por ser los inmuebles los tpicos bienes a los que se recurre para que operen como garanta- la medida puede ser instrumentada respecto de otros bienes en tanto cuenten con un sistema registral que garantice la publicidad que hace a la esencia de estas cautelas. Sobreabundante resulta -una vez ms- la mencin de la verosimilitud del derecho por ser un recaudo genrico, ms all de que se haya dicho que la verosimilitud del derecho necesaria para la admisibilidad de la anotacin de la litis se atena manifiestamente respecto de la requerida para la prohibicin de innovar atento a los distintos alcances que contiene cada una, en tanto la segunda asegura el derecho inhibiendo su disponibilidad y la primera slo lo hace dando publicidad registral a la contienda que puede aparejar la modificacin de la inscripcin del bien en el registro pertinente692. 2. VIGENCIA Se enuncian principios generales tambin aqu, respecto de la vigencia de la medida. Se deja aclarado que si la demanda se repele, la anotacin de litis perder virtualidad extinguindose con la terminacin del juicio. Ello es indiscutible -como ocurre tambin en el resto de las medidas cautelares- ya que al tratarse de una pretensin accesoria y dependiente del juicio principal, terminado ste con el rechazo de la demanda implica que

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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/4/1987, Insa, Jorge Claudio s/medida cautelar. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/3/1998, Vila Gngora, Tito Antonio v. De la Vega, Carlos Federico s/falsedad de documento.

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con grado de certeza se determin la improcedencia de la pretensin fondal, por lo que -naturalmente- habr de caer tambin la simple verosimilitud del derecho. Desapareciendo el presupuesto que permiti su dictado, la precautoria debe extinguirse. Sin embargo, ello que parecera automtico, no funciona as en la realidad desde el momento que en algunos casos ser necesario que el interesado obtenga una expresa resolucin del juzgado que la deje sin efecto y realizar luego las diligencias ante el registro pertinente para anotar el levantamiento de la medida. Recin en ese momento y por esas vas se deja sin efecto la anotacin sealada. Por el contrario, si la demanda prospera, la medida recin dejar de tener virtualidad con el cumplimiento de la sentencia. Hasta all perdurar el aseguramiento, anotndose ahora el nuevo estado registral derivado del resultado del juicio. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 229, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 6 - Prohibicin de innovar. Prohibicin de contratar Art. 230. Prohibicin de innovar Podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase de juicio, siempre que: 1) El derecho fuere verosmil. 2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible. 3) La cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida precautoria. 1. FIGURAS COMPRENDIDAS. DISCUSIN Este breve artculo ha dado lugar a grandes discusiones doctrinarias. Concretamente, el eje del debate pasa por determinar su alcance, esto es, qu figuras cautelares alberga. Por su ttulo, slo estara referido a la prohibicin de innovar693. Esta medida consiste en la orden judicial que petrifica o congela cierto estado fctico o jurdico existente al momento del requerimiento de la cautela para evitar que se altere en lo sucesivo si de ese cambio pueden surgir perjuicios694. Se tratara del caso -por dar slo un ejemplo- de quien padezca una enfermedad para la que requiere del suministro de drogas especiales y la entidad que las provee le anuncia que en lo inmediato habr de cesar con el suministro. La medida cautelar de no innovar que se dicte -pedida an vigente la prestacin- ordenar que sta no se suspenda hasta que recaiga sentencia sobre el juicio de fondo (una pretensin de cumplimiento de contrato, amparo, etc.)695.
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Constituye principio cardinal que nos llega del derecho romano, que una vez comenzada la litis las partes deben abstenerse de alterar la situacin fctica de las cosas objeto del juicio, evitando as el perjuicio que de ello pudiere derivarse. El hecho de la colocacin de un alambrado en el inmueble objeto de este proceso por usucapin, as como las dems circunstancias que de ello derivaran, importa alterar la situacin fctica existente al trabarse la litis, aspecto que el rgano judicial debe cuidar, imponindose el restablecimiento de las cosas al momento de producirse la traba de la litis, con expresa indicacin para las partes de que en el futuro debern abstenerse de realizar en el inmueble de marras, cualquier acto que importe modificar la situacin existente al tiempo de notificarse la demanda (arts. 195, 230, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Tous, Omar Jorge v. Colombo y Poletti s/prescripcin adquisitiva de dominio apelacin art. 250 . 694 La prohibicin de innovar, de conformidad con lo dispuesto en el art. 230, CPCC puede decretarse en toda clase de juicios, inclusive en el terreno de la accin originaria de inconstitucionalidad consagrada en los arts. 683 del mismo Cdigo. SCBA, I.2132, 21/4/1998, Carrefour Argentina SA v. Municipalidad de La Plata s/declaracin de inconstitucionalidad medida cautelar de no innovar. 695 El acceso al consumo de servicios pblicos domiciliarios (electricidad, gas, telfono, agua, etc.), constituye un derecho de raigambre constitucional de los ciudadanos-usuarios, en cuanto imprescindibles para el desenvolvimiento de una vida digna. Siguiendo tales premisas, la verosimilitud del derecho que se invoca para obtener la medida cautelar en crisis, en el caso, debe ser entendida como la posibilidad de que ste exista, y no como una incontestable realidad, que slo se lograr al agotarse el trmite (art. 230 y su doct. CPCC). El servicio telefnico constituye un elemento esencial para la vida y salud de la actora -mxime en funcin de su avanzada edad-, la medida ordenada por el a quo impide que, mientras se sustancia el proceso, se puedan llegar a conculcar las garantas constitucionales que se pretenden tutelar; ya que la gravedad o irreparabilidad posterior que

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Sin embargo, del texto del inc. 2 surgen las dudas. All se establece que el riesgo a conjurar puede provenir tanto de la alteracin de una situacin de hecho o de derecho (para lo cual se aplica la tpica medida de no innovar referida) como de que se mantengan esas situaciones. Si el peligro en la demora surge de que la situacin al momento del pedido se mantuviera, entonces ser necesario cambiar ese estado de cosas o de derechos. Si de cambiar algo se trata, mal puede ser ordenada una medida de no innovar ya que hace a la esencia de esta figura el mantenimiento de un statu quo. Aqu radica el fundamento de los que sostienen que este artculo adems de contener la medida cautelar de no innovar, alberga otra ms: la medida cautelar innovativa en virtud de la cual se da una orden judicial para que se modifique en cierto sentido el estado fctico o jurdico existente al momento de la peticin y que as permanezca hasta la sentencia de mrito. Adaptando el ejemplo brindado, sera el caso del paciente al que aludimos antes al cual se le interrumpe abruptamente el suministro de medicamentos y -ya privado de la droga vital- reclama ante la justicia la asistencia farmacolgica. Como el pedido se hace cuando ya no se est brindando tal asistencia, la orden cautelar del juez obligar al prestador a que revierta esa negativa (cambie, innove) y vuelva a proveer de los remedios en forma provisoria hasta que se resuelva la pretensin de fondo (como vimos, cumplimiento de contrato, amparo, etc.). Se ha dicho que mediante la medida cautelar innovativa se busca alterar el estado de hecho o derecho existente al tiempo de su dictado, configurando un anticipo de la jurisdiccin de carcter excepcional, favorable respecto del fallo final y que requiere una mayor prudencia en la apreciacin de los recaudos que hacen a su admisin. Los presupuestos de la cautela innovativa son los comunes a todas las medidas precautorias, a saber: a) verosimilitud del derecho invocado, b) el peligro en la demora o la irreparabilidad del perjuicio y c) el otorgamiento de una contracautela. En punto al primer requisito, cabe sealar que la real apariencia del derecho invocado conforma una premisa ineludible cuya verificacin se acenta ante una eventual diligencia innovadora, dado que su operatividad se motoriza en una verdadera alteracin del cuadro fctico existente al incoarse la demanda. Si del relato fctico hecho por los amparados no se infiere en forma concreta y circunstanciada la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta que autorice el dictado de tal medida, toda vez que no se acredita prima facie el enfrentamiento de los alegados actos lesivos que haran al sustento de la cautela con el derecho o garanta constitucional invocados, desde la perspectiva del conocimiento sumario, provisional y no exhaustivo de la temtica implicada, ello conlleva a no advertirse que concurra en el sub lite el sealado presupuesto de la necesaria verosimilitud que la torne viable696. Para alguna parte de la doctrina y la jurisprudencia la medida innovativa tiene su respaldo en la previsin genrica contenida en el art. 230 y apunta a alterar el estado de hecho o derecho vigente al momento de su dictado en orden a evitar el compromiso o frustracin del resultado del proceso principal si no media una modificacin anticipada697. Entendemos -modestamente- que la discusin que suscita este artculo es ociosa. El juez tiene amplsimos poderes cautelares. Le vienen dados por el juego de los arts. 204 y 232. Por el primero, el magistrado puede adaptar el pedido cautelar a las circunstancias de cada caso para evitar perjuicios innecesarios y teniendo en cuenta la entidad del derecho a proteger. Y por el segundo, existe una absoluta libertad para crear medidas cautelares sui generis en la bsqueda de una ms idnea proteccin provisoria de los intereses de los litigantes. De all que no puede estar en tela de juicio la capacidad del juez de ordenar, como medida cautelar, que una situacin de hecho o jurdica existente al momento de la peticin cambie o se mantenga. Si el fundamento legal para ello se encuentra en el art. 230 o en el 232, lo mismo da. El Cdigo es un todo sistematizado y ese sistema normativo avala tales posibilidades sobre la base de principios superiores a los legales. producira el corte de servicio pretendido por la recurrente, no permiten aguardar el resultado de la sentencia, ameritando detener, mientras tanto, la situacin provocada por la cuestionada facturacin. Que, por otra parte, tampoco debe soslayarse la situacin de inferioridad en que se encuentra el usuario frente a la empresa prestataria del servicio, ya que sta cuenta con el control cuasi unilateral de lo facturado y la facultad de cortar el suministro, mientras que aqul -al no tener acceso a las oficinas donde se encuentran los aparatos de medicin-, no posee los elementos tcnicos necesarios para comprobar, ab initio, la invocada sobrefacturacin del servicio. En virtud de las consideraciones efectuadas, cabe concluir que la medida cautelar dispuesta por el juez de grado -consistente en no introducir un cambio en la situacin de hecho existente al momento en que se la decret-, se ajusta a derecho y debe ser confirmada (art. 42, CN; art. 38, Constitucin de la Provincia Buenos Aires; arts. 230 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 3/3/2001, Fado, Rosa v. Telefnica de Argentina SA s/accin de amparo. 696 Cm. Civ. y Com. La Plata, sala 1, 10/11/2000, Costantino, Alicia v. Municipalidad de La Plata y otro s/amparo. 697 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/5/1999, Toloza, Ismael Armando y otra v. Club Belgrano s/cancelacin de inscripcin en Liga Nicolea de Ftbol.

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La garanta de la tutela judicial continua y efectiva del art. 15, Constitucin provincial, subyace a estas construcciones y les da basamento suficiente. Por eso, entendemos que no obstante cul sea el continente, ambas medidas cautelares -innovativa y prohibicin de innovar- estn en plena vigencia y a disposicin de los litigantes y jueces para cumplir con la tarea protectoria de los derechos de la comunidad. 2. ANTICIPACIN PROVISIONAL DE LA TUTELA Se introduce aqu la teora de la tutela anticipada a la que referimos en la nota al art. 195. El cambio de la doctrina de la Corte nacional operado con el precedente Camacho Acosta dio una nueva dimensin a estas peculiares figuras precautorias donde -a diferencia de, por ejemplo, un embargo que constituye una simple garanta o resguardo pero no coincide con el objeto mediato de la pretensin- se adelantan de manera provisoria las prestaciones que verosmilmente habr de disponer la sentencia de mrito. Tanto la prohibicin de innovar como -fundamentalmente- la medida cautelar innovativa importan que se ordenen conductas que -por lo general- reproducen en los hechos las mismas conductas que se buscan con la resolucin final del pleito principal. De all que en la gran mayora de los casos, la obtencin de una medida innovativa genere cierta resistencia -en jueces y ms an en los litigantes sobre los que recae su cumplimiento- porque est adelantando cautelarmente y en forma provisoria el contenido del fallo de mrito. Y si bien ya dejamos claramente sentado que esta obtencin es provisional, condicional, precaria, lo cierto es que quien deba cumplirla (en el caso de nuestro ejemplo, la obra social o el Estado que debe suministrar remedios) siente que sin haber transitado un juicio completo ya ha sido condenado. Este razonamiento -admisible en el ciudadano comn que no tiene porqu conocer de tecnicismos procesales- no puede ser compartido por los operadores del derecho que saben perfectamente cul es la diferencia entre el alcance de una medida cautelar y el de una sentencia de mrito. Hoy, la Corte nacional avala que se pueda obtener -previa contracautela- un adelanto precautorio de la jurisdiccin mediante estas figuras de tutela material o sustancial cuando el peligro en la demora sea debidamente justificado y exista -como siempre- verosimilitud del derecho. De este modo, nos apartamos de la doctrina que requiere en estos supuestos mayores recaudos como ser la fuerte probabilidad del derecho o la irreparabilidad del perjuicio. No se trata de otra cosa que de grados -mximos si se quiere- del ya tantas veces aludido fumus bonis iuris y periculum in mora. 3. RECAUDOS GENERALES DE LAS MEDIDAS PREVISTAS Sea que entendamos que aqu se regula slo una medida cautelar -la prohibicin de innovar- o dos -tambin la medida innovativa-, el artculo vuelve a reproducir sobreabundantemente los recaudos genricos de toda cautela: verosimilitud del derecho y peligro en la demora. La necesidad de contracautela proviene de las pautas generales en la materia. Lo que s resulta trascendente es la subsidiariedad. La ley impone que para su procedencia se acredite la insuficiencia de las dems medidas cautelares. As se dijo que la prohibicin de innovar ser admisible en ausencia de cualquier otra figura tpica, resultando por lo tanto improcedente cuando la seguridad puede alcanzarse a travs de otros remedios legales698. Ello es atendible por la distinta entidad que tienen estas medidas precautorias a las que denominamos cautela material ya que tienen la virtualidad -en la mayora de los casos- de otorgar el bien de la vida de manera provisoria. Y si bien -como en todo contexto cautelar- quedarn expeditas las pretensiones de responsabilidad si la medida fue obtenida sin derecho o abusivamente, lo cierto es que en la realidad se producen situaciones provisorias cuyo efectos no pueden ser revertidos sin recurrir a la reparacin pecuniaria de los perjuicios irrogados. Volviendo al ejemplo ya utilizado, los remedios sern consumidos por el paciente y el tratamiento seguir surtiendo efecto y si luego se determina que no haba derecho para exigirlos es obvio que las drogas no podrn ser devueltas, pero s podr exigirse -si se renen los extremos legales- el pago de su valor y dems perjuicios causados por esa prestacin brindada cautelarmente y pedida sin derecho. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 230, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 231. Prohibicin de contratar
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/2/1993, G., S. R. v. D. I., J. s/divorcio vincular - incidente aumento cuota alimentaria.

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Cuando por ley o contrato o para asegurar la ejecucin forzada o los bienes objeto del juicio, procediese la prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenar la medida. Individualizar lo que sea objeto de la prohibicin, disponiendo se inscriba en los registros correspondientes y se notifique a los interesados y a los terceros que mencione el solicitante. La medida quedar sin efecto si quien la obtuvo no dedujere la demanda dentro del plazo de cinco (5) das de haber sido dispuesta, y en cualquier momento en que se demuestre su improcedencia. 1. LIMITACIONES CAUTELARES AL PODER DE CONTRATAR As como la inhibicin general de bienes impide a una persona disponer en forma genrica de bienes registrables que estn o ingresen luego en su patrimonio, aqu la ley permite que se limite el poder de contratar sobre un bien determinado consignando esa orden registralmente para que tenga debida publicidad, ms all de la comunicacin expresa -por cdula- a los interesados y ciertos terceros que puedan tener alguna relacin con esos bienes y que sean denunciados por el requirente de la medida. No se trata aqu de la mera noticia de que el bien es objeto de litigio como en la anotacin de litis donde no se prohben los negocios jurdicos a su respecto sino que se evita que quien compre alegue luego el desconocimiento de la existencia de un juicio respecto de aqul. En la figura que regula el artculo en estudio se prohbe directamente el contrato. El negocio que se realice en contravencin con esta orden no tendr validez para ninguna de las partes debido a la existencia de debida publicidad registral de la orden judicial. La ley establece los fines de la peculiar figura: la medida deber adoptarla el magistrado a pedido de parte con el objeto de que se cumplan mandas legales o contractuales o bien para que se asegure la ejecucin forzada del bien en cuestin. 2. CADUCIDAD Reiterando principios generales, este artculo establece que si la medida se obtiene antes de iniciado el juicio principal y la demanda no se interpone en los cinco das posteriores a esa resolucin, quedar sin efecto. Lo novedoso -y que encuentra fundamento en la gravedad de la restriccin a la libertad de contratar que no puede ser sostenida por un tiempo excesivo- es el plazo, ms breve que el genrico de diez das del art. 207 que corre desde la traba (aqu, desde que se dispuso). Se ha sostenido que la medida cautelar de prohibicin de contratar caduca de pleno derecho luego de transcurrido el plazo previsto por el art. 231 que es de cinco das. Como tal caducidad viene impuesta por la ley, no es necesario el pedido de parte y sucede de pleno derecho segn lo establecido por el art. 207 que es una norma general que se refiere a todas las medidas cautelares y resulta aplicable con relacin a la prohibicin de contratar699. Tambin quedar sin efecto en cualquier momento en que se acredite su improcedencia a pedido de la parte damnificada. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 231, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 7 - Medidas cautelares genricas y normas subsidiarias Art. 232. Medidas cautelares genricas Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, quien tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable podr solicitar las medidas urgentes que, segn las circunstancias, fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia. 1. PODER CAUTELAR GENRICO La materia cautelar hunde sus races en la directiva del art. 15 de la Carta bonaerense que garantiza la tutela judicial continua y efectiva. De all que no pueda ser acotada estrictamente a pautas rgidas e inamovibles. Queda en mano de los letrados de las partes y de los jueces el rol creativo de modelar las figuras que mejor custodien los derechos en juego teniendo en cuenta sus peculiaridades, urgencia, trascendencia, incidencia respecto de terceros, etc.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 19/12/1989, Daz, Nora y otro s/tercera de dominio en autos `Peombara, Omar v. Daz, Ral s/ejecutivo.

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Se trata del poder cautelar genrico700. Por eso es que la tipificacin de las cautelares ya vistas no agota las posibilidades de tutela provisional y la manda en estudio habilita la adopcin de cualquier otra medida que asegure adecuadamente los intereses cuya proteccin se requiere del rgano judicial. Es una norma abierta en cuanto a las concretas medidas cautelares a adoptar. Sin embargo, le son plenamente aplicables todas las pautas de la teora general ya analizadas: recaudos de procedencia, mutabilidad, responsabilidad posterior, proteccin del sujeto que debe soportar la medida, etc. As, por ejemplo, la denegatoria (aun implcita) del levantamiento de la indisponibilidad de los fondos obtenidos en la subasta fundada en hallarse pendiente y en trmite el incidente de resolucin de la compraventa derivada de ese remate configura una medida cautelar innominada701. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 232, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 233. Normas subsidiarias Lo dispuesto en este captulo respecto del embargo preventivo es aplicable al embargo ejecutivo, al ejecutorio, y a las dems medidas cautelares, en lo pertinente. 1. APLICACIN SUBSIDIARIA DE NORMAS Las reglas del embargo preventivo se aplican al ejecutivo y al ejecutorio. Y viceversa, a tenor de lo que seala el art. 213. Tambin -en lo pertinente- se aplican a las dems figuras cautelares, se trate de las tpicas o de las innominadas producto de la actividad autorizada por el art. 232. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 233, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 8 - Proteccin de personas Art. 234. (Texto segn ley 12607, art. 198) Procedencia Podr decretarse la guarda: 1) De menores de edad que se encontraren en las situaciones previstas en los arts. 307 y 309, CCiv. 2) De menores o incapaces que sean maltratados por guardadores o curadores o inducidos por ellos a actos reprobados por las leyes o la moral. 3) De menores o incapaces sin representantes legales.

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El art. 232 del ordenamiento procesal a travs de una norma genrica, posibilita que el rgano jurisdiccional dicte otras medidas cautelares distintas a las que han sido previstas especficamente, y desde ese encuadre normativo pudo decretarse la medida preventiva consistente en que los demandados deben abonar, mes a mes, los gastos de tratamiento y rehabilitacin del litisconsorte activo -menor de edad-, proveniente de las secuelas del accidente que motivan el caso de autos, que no cubre la obra social IOMA que lo ampara, hasta que culmine la asistencia de las graves lesiones fsicas, previa caucin personal. Si no se asegura inmediatamente la asistencia de la vctima, que requiere un tratamiento altamente especializado y que, en principio, excede la cobertura social que cumple IOMA, la sentencia que se pronuncie podra ser tarda, por no haberse adoptado, en las actuales circunstancias, las medidas urgentes que requiere la tutela de la integridad fsica de la vctima, consagrados como es de pblico conocimiento en el derecho constitucional transnacional (arts. 3, 25, 1, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, art. I, XI, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, arts. 5, 1, 19, Convencin Americana sobre Derechos Humanos [Pacto de San Jos de Costa Rica], art. 24, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 18, 24, Convencin sobre los Derechos del Nio, todos los cuales tienen jerarqua constitucional) (art. 75, inc. 22, CN). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2001, Romn, Andrs Blas y otros s/cautelar innovativa. 701 Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 4/10/2000, Zalazar, Daniel y otro v. Matos, Hilda s/cobro ejecutivo - embargo preventivo.

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4) De menores o incapaces que estn en pleito con sus representantes legales, en el que se contravierta la patria potestad, tutela o curatela o sus efectos. 1. MEDIDAS CAUTELARES SOBRE PERSONAS La teora cautelar ha desarrollado abundantes figuras destinadas a proteger o resguardar la solvencia o integridad patrimonial del deudor ya que de ese modo podan obtenerse fondos -previa ejecucin forzada de bienes- para que se cumplan las obligaciones de dar sumas de dinero y aun de tratarse de obligaciones de dar otras cosas o de hacer o no hacer, existe la posibilidad de que todas ellas puedan mutar en obligaciones de aquel tipo (dar) en concepto de indemnizaciones por daos y perjuicios. De all la mayor cantidad de medidas cautelares que recaen sobre bienes (o sobre personas, pero en funcin de su vnculo con bienes, como es el caso de la inhibicin general de bienes). En esta seccin se incluyen medidas precautorias que tienden esencialmente a proteger la integridad psico-fsica de ciertos sujetos en estado de abandono o peligro, ya sea desplazando al individuo necesitado de asistencia a un lugar ms seguro o bien forzando a quien se encuentre causando este tipo de situaciones a dejar su morada en los casos en que conviva con la vctima a los efectos de que cese el accionar impropio. Como caractersticas propias de este tipo de medidas podemos mencionar que existe -en varios casos- una amplsima legitimacin para solicitarlas, flexibilizacin en cuanto a la prueba de los recaudos bsicos de toda cautelar (verosimilitud del derecho, peligro en la demora as como respecto de la contracautela) e intervencin obligatoria del Ministerio Pblico a travs de los Asesores de Incapaces (de acuerdo con las mandas de los arts. 59, 493 y 494, CCiv.). 2. GUARDA CAUTELAR Este artculo regula la posibilidad de que el juez disponga de personas incapaces a los fines de protegerlas atento el estado de peligro o abandono en el que se encuentran decretando su guarda a cargo de alguien que aparezca como un sujeto idneo para mantenerla alejado de la situacin descripta. La ley describe los supuestos en los que se entiende presente esa situacin negativa para los incapaces. Sin embargo, ello no es obstculo para que el juez disponga guardas fuera de los casos expresamente contemplados en los incisos de este artculo en el marco del poder cautelar general cuando exista riesgo cierto para la integridad psico-fsica de aqullos. Se contempla el caso de los menores de edad en los supuestos de suspensin y privacin de la patria potestad de los padres. Los casos de privacin importan actos de muy grave inconducta de los progenitores mientras que los casos de suspensin tienen diversa naturaleza (ausencia con presuncin de fallecimiento, interdiccin o inhabilitacin as como condena penal en los trminos del art. 12 de ese Cdigo, etc.). El juez habr de determinar en cada caso si se encuentra ante un supuesto que justifica la medida cautelar de marras teniendo en cuenta que la misma importar sacar el menor del mbito habitual en el que se encuentra para ubicarlo en otro contexto mientras permanezcan vigentes las causas que motivaron la precautoria. No olvidemos que en todo lo que involucre a un menor ser de aplicacin el estndar interpretativo que manda dar preeminencia al inters superior del nio contenido en el art. 3.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio integrativa de nuestra Constitucin Nacional a partir de la reforma de 1994 (art. 75, inc. 22). Tambin se regula el caso -respecto de incapaces en general- de que el maltrato provenga ya no de los padres -se tratara de una causal de prdida de patria potestad, art. 307, inc. 3, CCiv.- sino de los guardadores actuales o curadores o bien, que stos lo induzcan a la realizacin de actos ilegales o inmorales -se trata de otra manera, tambin grave, de ejercer maltrato-. Tanto en este caso como en el anterior, se priva de la guarda a quienes tienen la misin de contener y proteger a un incapaz y desoyendo ese mandato incurren en tratamientos inadecuados respecto de quien no puede defenderse ni conducirse por s solo. Las situaciones as generadas podrn dar lugar incluso a sanciones penales para quienes ejerzan algn tipo de violencia fsica o moral. La medida tambin procede respecto de los incapaces que carecen de representantes legales. En tal caso, el guardador designado cautelarmente deber disponer los medios pertinentes para que se provea al incapaz de la suficiente representacin a travs -por ejemplo- de una pretensin de filiacin, un trmite de curatela o de tutela, etc. Si bien normalmente estos casos se encontrarn bajo la competencia de la justicia de menores o de paz, en forma excepcional y para casos de urgencia, el juez en lo Civil y Comercial podr adoptar estas medidas cautelares en resguardo de la salud del incapaz, sin perjuicio de que la cuestin luego siga tramitando ante el magistrado competente. Finalmente, el caso de los incapaces en conflicto con sus representantes legales al discutirse tanto la patria potestad, como la tutela, curatela o sus efectos -personales o patrimoniales-.

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Si la situacin se torna insostenible en el seno del hogar ser necesario atribuir a otra persona la guarda del incapaz para que as al menos durante el pleito no exista ese clima hostil respecto del menor, insano o inhabilitado. Para los casos donde es manifiesta la contradiccin de intereses entre el representante legal y su representado, corresponde la designacin de un representante ad litem que actuar en el juicio defendiendo los intereses del menor quien -adems- cuenta con la representacin promiscua del Asesor de Incapaces. La guarda provisoria por su naturaleza es asimilable a las medidas precautorias (arts. 234 y 198, CPCC) debiendo concederse al slo efecto devolutivo los recursos extraordinarios deducidos mandando consiguientemente a ejecutar la sentencia impugnada702. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 234, Cdigo nacional. Ms all de variaciones en los textos de los diferentes incisos, no se alude a los casos de los arts. 307 y 309, CCiv. y s se hace mencin del supuesto de la mujer menor de edad que intentase contraer matrimonio, entrar en comunidad religiosa o ejercer determinada actividad contra la voluntad de sus padres o tutores. Art. 235. Juez competente La guarda ser decretada por el juez del domicilio de la persona que haya de ser amparada, con intervencin del Ministerio Pblico. Cuando existiese urgencia o circunstancias graves, se resolver provisionalmente, sin ms trmite. 1. REGLAS PROCESALES Por un lado, aqu se establece la competencia del juez del domicilio de la persona a amparar. Se vincula esta manda con las reglas de los art. 6, incs. 8, y 12 donde se fijan pautas referidas a casos similares y siempre teniendo como elemento atributivo de competencia el domicilio del presunto incapaz o de la persona en cuyo inters se promuevan las pretensiones pertinentes. En este caso se determinar a partir del lugar habitual de residencia del incapaz. Se tiende as a facilitar la tramitacin atribuyendo competencia a un magistrado que acta en el mismo lugar donde el incapaz desarrolla sus actividades cotidianamente. Esta cercana persigue que el juez pueda conocer ms acabadamente la problemtica ventilada. Por otro lado, se seala la intervencin obligatoriamente previa -salvo casos de urgencia- del Ministerio Pblico a travs de la rama del Ministerio Pblico de Incapaces, concretamente los Asesores de Incapaces cuya competencia se encuentra regulada en la ley 12061 que rige esa estructura judicial. Como vimos, esta manda no hace ms que recoger el rol de los asesores como parte esencial de estos procesos contemplado en los arts. 59, 493 y 494, CCiv. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 235, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos (en lugar del Ministerio Pblico alude al funcionario especfico de este cuerpo: el Asesor de Menores e Incapaces). Art. 236. (Texto segn ley 12607, art. 198) Procedimiento La peticin podr ser deducida por cualquier persona. Previa intervencin del Ministerio Pblico, el juez decretar la guarda si correspondiere. 1. LEGITIMACIN AMPLSIMA Por la entidad de los intereses en juego se da la oportunidad de que cualquier persona pueda reclamar esta proteccin cautelar ante la justicia. Entendemos que en este caso la intervencin que le cabe al particular que denuncia un caso de maltrato a un incapaz se limita a llevar ante la justicia la noticia de lo que acontece. No se transforma por ello en parte y no puede rechazarse el pedido por insuficiencias formales. Ello surge de que a rengln seguido el Cdigo seala que la guarda ser decretada previa intervencin del Ministerio Pblico.

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SCBA, Ac. 85.958, 12/2/2003, M., J. y otros s/art. 10, ley 10067 - recurso de queja.

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De all que de la presentacin del particular manifestando la existencia de esa situacin de riesgo deba darse inmediata vista al Asesor de Incapaces. Y ser este funcionario quien sostenga -ahora s formalmente- la solicitud de la medida o sugiera desestimar el planteo cautelar. En el primer supuesto, ser el Asesor de Incapaces en cumplimiento de sus obligaciones contenidas en la ley de Ministerio Pblico 12061, el mandato del Cdigo Civil en los artculos 59, 493 y 494, ya referidos, y -cuando corresponda- de lo establecido en la Convencin sobre los Derechos del Nio quien har propia la peticin deducida por el particular y reclamar la proteccin cautelar como parte legtima y esencial de ese trmite. Constatada la situacin de peligro y adoptada la medida cautelar sin que exista un juicio previo respecto del caso, ser este funcionario quien deber procurar que se d curso a la pretensin de fondo ya sea a travs de los representantes legales, mediante el representante ad litem o bien por l mismo -art. 493, CCiv.-. Para estos casos, deber flexibilizarse la figura de la caducidad. Tngase en cuenta que el plazo previsto en el art. 207 lo es para obligacin exigible, esto es, pretensiones normalmente de neto corte patrimonial. Nada ms distante del contenido de la proteccin provisoria que ahora se analiza. Si bien es cierto que las cautelares no podrn mantenerse sine die sin que se plantee la pretensin de fondo, no lo es menos que dadas las particulares circunstancias apuntadas, en estas figuras puede demorarse el inicio del juicio principal y por eso, el juez deber contemplar estas circunstancias teniendo siempre como norte el inters del incapaz que no puede quedar desprotegido por el simple vencimiento de un plazo procesal. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 237, Cdigo nacional. Se establece que salvo el caso del inc. 1 la peticin respectiva la puede hacer cualquier persona y tambin puede ser formulada verbalmente ante el Asesor de Incapaces, en cuyo caso se labrar acta con las menciones pertinentes remitindosela al juzgado que corresponda. Art. 237. Medidas complementarias Al disponer la medida, el juez ordenar que se entreguen a la persona a favor de quien ha sido ordenada, las ropas, tiles y muebles de su uso y profesin. Ordenar, asimismo, que se le provea de alimentos por el plazo de treinta (30) das, a cuyo vencimiento, quedarn sin efecto si no se iniciare el juicio correspondiente. La suma ser fijada prudencialmente por el juez, previa vista a quien deba pagarlo703 y sin otro trmite. 1. PROTECCIN ADICIONAL Con un criterio altamente realista y protectorio, la ley complementa la atribucin de la guarda del incapaz en situacin de riesgo o desamparo con la obligacin de sus actuales guardadores -representantes o no- de entregar sus pertenencias (ropas, herramientas, muebles de uso o profesin, etc.) a quien habr de detentarla a partir de la orden judicial. De ese modo se pretende que la vida del incapaz desplazado de su mbito pueda continuar de manera regular contando con los elementos de uso cotidiano que posea en su anterior morada. Y tambin se contempla una prestacin alimentaria provisoria para proveer de medios econmicos al incapaz mientras dure esta guarda provisoria. El obligado al pago de los mismos ser quien tenga el deber legal de prestarlos y su entidad depender de la fijacin judicial, previa vista a quien tenga que afrontarlos. Obsrvese cmo la atribucin de la guarda se hace sin audiencia previa del guardador actual mientras que -de ser necesario contar con una cuota alimentaria- esta prestacin se determinar escuchando antes al requerido. Se limita temporalmente la prestacin -treinta das- luego de los cuales caducarn excepto que se inicie el juicio correspondiente. Entendemos que se refiere al correspondiente juicio de alimentos de acuerdo con las pautas procesales respectivas (arts. 635 y ss.). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 237, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 237 bis (Incorporado por ley 11173, art. 1)
703

Rectius est: pagarlos.

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En el supuesto del art. 231, CCiv. (ley 23515), el juez podr disponer ante pedido fundado de parte y a ttulo de medida cautelar, la exclusin del hogar conyugal de alguno de los cnyuges, o su reintegro al mismo, cuando los motivos fundantes estn sumariamente acreditados y medien razones de urgencia impostergable. Cuando la exclusin o inclusin se promueva como pretensin de fondo, antes de la promocin de la demanda de separacin personal o de divorcio vincular, tramitar segn las normas del proceso sumarsimo. Encontrndose iniciada la demanda, la cuestin tramitar por incidente. 1. EXCLUSIN DEL HOGAR CONYUGAL O REINTEGRO AL MISMO COMO MEDIDA CAUTELAR En este supuesto se trata de la medida cautelar dictada en el marco del juicio de divorcio vincular, separacin personal o en forma anticipada si es necesario (art. 231, CCiv.) en virtud de la cual ante un pedido por escrito y fundado de la parte (debemos entender que se trata de uno de los cnyuges), el juez ordenar el retiro del otro cnyuge del hogar comn o bien el reingreso al mismo de aquel que se haba retirado previamente704, todo condicionado a las resultas del juicio principal. Los motivos por lo general sern casos de violencia familiar tanto fsica como psquica, sin embargo ello no obsta a que se configuren otras situaciones que generen la necesidad de que uno de los cnyuges salga momentneamente del domicilio familiar o bien de que quien sali en forma previa, regrese adoptndose las medidas de seguridad del caso. Si bien debe esgrimirse la existencia de verosimilitud del derecho y tambin podrn ser operativas las reglas de la contracautela, entendemos que aqu cobra especial dimensin el peligro en la demora que sumariamente acreditado debe provocar el dictado inmediato de la medida precautoria de marras. Respecto de la misma, se ha dicho que en lo que hace a la necesidad de audiencia del que se pretende excluir del hogar conyugal cabe poner de manifiesto que ella en modo alguno surge de la ley. En efecto, el art. 231, CCiv. admite la posibilidad de exclusin aun antes de promover la demanda de divorcio, sin vedar la posibilidad de solicitarla como medida cautelar, temperamento que ahora recepta expresamente el art. 237 bis, CPCC cuando los motivos fundantes estn sumariamente acreditados y medien razones de urgencia impostergables. Tales circunstancias slo podrn ponderarse una vez reunida la prueba ofrecida sin que ello implique adelantar opinin acerca del divorcio, no siendo necesaria la audiencia al esposo desde el momento en que las medidas precautorias se decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte705. Con la incorporacin del art. 237 bis en nuestro Cdigo Procesal, la exclusin del hogar ha sido expresamente admitida como medida cautelar, por consiguiente, no resulta necesaria la promocin de un incidente autnomo como se interpretaba con anterioridad706. 2. EXCLUSIN DEL O REINTEGRO AL HOGAR CONYUGAL COMO MEDIDA DE FONDO Este artculo contempla la posibilidad de que esas mismas medidas se adopten no ya en forma provisoria sino como pretensin de fondo. Prev a esos fines el trmite sumarsimo si se inicia antes de la promocin de la demanda por divorcio o separacin y del incidente si se desarrolla al mismo tiempo que estos otros procesos707. Resulta curioso la inclusin de esta figura en el marco de las medidas cautelares ya que -por su diferente entidadno rigen a su respecto los recaudos de procedencia que hemos venido mencionando y s deben cumplirse todos los requisitos de la demanda (art. 330) en lo que se refiere a la identificacin de la pretensin que se quiere hacer valer. Es obvio que la medida en estos casos no podr dictarse sin audiencia del contrario, por lo que no se observa cul ser la utilidad de transitar este carril cuando se cuenta con la va cautelar en combinacin con los juicios principales mencionados (divorcio o separacin). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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La legislacin de fondo y su correlativa disposicin de orden procesal (arts. 231, CCiv., y 237 bis, Cdigo Procesal), tienden a proveer una solucin adecuada en punto a la ocupacin provisoria del hogar conyugal durante la tramitacin del juicio de divorcio, otorgando al juez la facultad de resolver lo ms conveniente para los esposos, sobre la base de su situacin personal, familiar y patrimonial, sea disponiendo el retiro del hogar de uno de ellos o en su caso el reintegro. La mencionada normativa sustancial, constituye una medida cautelar atinente a las personas, a la cual se le aplican las normas procesales en lo pertinente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/2/1995, F., L. s/inicio exclusin del hogar conyugal. 705 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 25/2/1992, Uzin de Surez, Marta v. Surez, ngel s/medida cautelar. 706 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/12/1994, GMC v. MOA s/separacin de bienes. 707 Conforme el art. 237 bis, CPCC la exclusin del hogar puede arbitrarse como medida cautelar y tambin como pretensin de fondo, y en este segundo supuesto las vas procesales a utilizar son el juicio sumarsimo cuando la articulacin tiene lugar antes de la promocin de la demanda de separacin personal o divorcio vincular, o incidente, cuando estas ltimas estuvieren ya iniciadas. SCBA, Ac. 80.330, 9/10/2002, M., N. v. G., L. s/exclusin del hogar.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. Art. 237 ter (Incorporado por ley 12607, art. 199) En los casos en que menores de edad fueran vctimas de delitos por parte de sus padres, tutores, responsables o convivientes, el juez podr disponer ante pedido fundado y a ttulo de medida cautelar, la exclusin del hogar del presunto autor, cuando se encuentren motivos justificados y medien razones de urgencia. La exclusin tramitar segn las normas del juicio sumarsimo. 1. EXCLUSIN POR DELITOS CONTRA MENORES Se trata de otro caso de exclusin cautelar del hogar pero ahora la figura se aplica a quienes conviven con menores de edad -padres, tutores, responsables, etc.- y ejercen contra stos actos delictivos. Se trata de un caso de suma gravedad que justifica que se motorice ante la denuncia de cualquiera que d noticia del hecho ante las autoridades. Se exige un pedido fundado, sin embargo el concepto deber ser interpretado de manera amplia, en pos de la rpida salvaguarda de la integridad psico-fsica del menor involucrado. Si bien el Asesor de Incapaces es parte en este pedido, la medida se adoptar aun sin su conocimiento previo si ello es requerido por las circunstancias. Resulta extraa la previsin final que remite a las reglas del juicio sumarsimo. Entendemos que ello es impropio por contravenir la finalidad de tutela inmediata que requiere una situacin como la que aprehende esta norma. Las reglas de este tipo de juicio de conocimiento (plenario ultra abreviado) mandan que se d traslado previo de la peticin y que se resuelva luego de haberse adquirido certeza. Nada de ello se exige si se trata de una medida cautelar, como el mismo artculo se encarga de rotular a esta exclusin del hogar. Es por ello que entendemos que en virtud de los principios del art. 15, Constitucin provincial, 18 de su par nacional y 75, inc. 22 de sta que incorpora el plexo normativo especfico de la Convencin sobre los Derechos del Nio, esta remisin -en cuanto limita y en definitiva frustra la proteccin de menores en grave estado de riesgo por actividades delictivas en su perjuicio por convivientes bajo un mismo techo- debe ser invalidada por los jueces, aplicndose las reglas generales en materia cautelar ya analizadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. CAPTULO IV - Recursos SECCIN 1 - Reposicin Art. 238. Procedencia El recurso de reposicin proceder nicamente contra las providencias simples, causen o no gravamen irreparable, a fin de que el juez o tribunal que las haya dictado las revoque por contrario imperio. 1. TEORA DE LA IMPUGNACIN Comienza con este artculo el tramo del Cdigo dedicado a regular los mecanismos de contralor de las resoluciones judiciales. Entendemos que la bsqueda de la justicia constituye el fundamento basilar de la teora de la impugnacin. El proceso se encuentra sembrado de respuestas que dan los rganos judiciales a los litigantes. Cada una de ellas al dirimir un punto de conflicto habr de favorecer a alguna de las partes en desmedro de la otra. Lo ideal es que esa respuesta sea perfecta y, por ello, justa. Frente a lo justo no hay posibilidad de cuestionamiento alguno. Sin embargo, muy lejos estamos de este estado idlico ya que los jueces son falibles y muchas veces incurren en errores al resolver un planteo llevado por los litigantes. Por otro lado, es normal que la parte derrotada en la litis tienda a considerar injusto o errado el fallo que no la favorece y pretenda modificarlo en un sentido ms beneficioso para sus intereses. Por tales motivos y partiendo -como se dijo- de la falibilidad de los magistrados, es que el orden jurdico ante la denuncia de una parte achacando injusticia a un resolutorio judicial debe proveer de herramientas para que se

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canalice el intento revisor y as determinar si es cierto lo que se seala o bien se trata de una simple e infundada estrategia defensista. Frente al primero de los casos -existencia de una fallo viciado- ser necesario dejar sin efecto la resolucin injusta para dictar una nueva norma individual que armonice con el orden jurdico todo. Frente al segundo de los supuestos -fallo correcto-, se proceder al rechazo del intento revisor y la confirmacin del decisorio atacado. Esta ponderacin de la justicia -entendida sencillamente como falta de defectos o vicios a la luz de la ley procesal y de fondo- de las resoluciones judiciales se encarga por lo general -con excepcin de la figura que contempla la norma en estudio- a un tribunal diferente de aquel que las dict. De tal modo, al intervenir un nuevo rgano judicial que controla el fallo, se reduce el riesgo de error. Cuantas ms instancias revisoras existan, mayor ser la justicia que podr lograrse con los pronunciamientos judiciales. Por el contrario, los procesos se alongan y el valor seguridad jurdica se debilita desde el momento que los conflictos suscitados en el seno de la sociedad no terminan de encontrar su solucin final con fuerza de cosa juzgada. La impugnacin tambin es un acto petitorio, al igual que la pretensin y las oposiciones. Dependiendo de qu parte sea la que intenta modificar la resolucin judicial considerada injusta o incorrecta, la impugnacin consistir en una porcin de aquella pretensin o de aquellas oposiciones, limitada por el agravio concretamente experimentado. Aqu tambin, el recurrente acta en el marco de su derecho de accin ya que a travs de esta actividad procesal dirige una peticin a las autoridades (judiciales a la sazn). Autoridades que tambin estarn limitadas por el nuevo thema decidendum establecido por la sentencia dictada, la impugnacin y eventualmente la respuesta u oposicin a esa impugnacin. Una vez ms, aparece el marco de la congruencia para acotar las posibilidades de actuar de quien deba efectivizar el control de una sentencia previamente dictada. 2. REPOSICIN Se trata del recurso previsto para las resoluciones ms sencillas dentro del proceso: las providencias simples708. Ya hemos visto la forma de stas cuando analizamos el art. 160. De all surge que se dictan sin sustanciacin -traslado previo- y slo tienden a que el proceso se desarrolle o bien ordenan actos de simple ejecucin. El juez atiende el pedido de una de las partes y resuelve sin ms. Ello no obsta a que los litigantes se vean agraviadas por lo resuelto. Por eso, una vez dictada la providencia simple, cualquiera de ellos puede atacarla por va de la reposicin. Se trata de una excepcin en la teora de la impugnacin, ya que est previsto que sea el mismo juez que dict la resolucin el que la analice y, eventualmente, la reponga o revoque por contrario imperio -de all el nombre revocatoria con que tambin se conoce esta figura- dictando una nueva que la reemplazar. La ley menciona dos categoras de providencias simples: las que causan y las que no causan agravio irreparable. Esta diferencia tendr trascendencia a los fines de determinar si frustrada la va de la reposicin quedan otros mecanismos para seguir intentando la modificacin de lo resuelto. Como veremos al analizar el art. 242, su inc. 3 prev entre las resoluciones atacables por recurso de apelacin a las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva. Se ha dicho que los motivos que dan sustento a que las providencias simples sean apelables solamente cuando causan un gravamen que no pueda ser reparado en la sentencia definitiva, son dos: el primero, porque todos estos provedos son atacables por va de reposicin que a los efectos de la economa y celeridad procesal ofrecen mayores ventajas que la apelacin; el segundo, porque si el agravio puede ser reparado en el fallo final, resulta innecesario y sin sentido suspender el trmite de primera instancia para resolver una cuestin que podr ser contemplada en la sentencia que ponga fin al pleito709. A los efectos del especfico trmite del recurso de revocatoria, en nada cambia si la providencia simple pertenece a una u otra categora. 3. REVOCATORIA Y HONORARIOS
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El recurso de reposicin proceder nicamente contra las providencias simples, que son aquellas que slo tienden, sin sustanciacin al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin del lugar y fecha y la firma del juez o presidente del tribunal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 1/9/1997, Metalrgica Bernal v. Municipalidad de Quilmes s/amparo. El recurso de reposicin resulta procedente contra los decretos, providencias o resoluciones que no decidan artculo o no hayan tenido sustanciacin previa, vale decir que si no se trata de una providencia simple, el recurso es improcedente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/4/1998, Caja de Previsin Social para Abogados de la Provincia de Buenos Aires v. Lpez, Flavio Luis s/apremio. 709 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/recurso de queja en autos: `Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/impugnacin de filiacin y reconocimiento extramatrimonial.

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La jurisprudencia ha sealado que la resolucin que regula honorarios no puede ser objeto de revocatoria debido a lo expresamente previsto por los arts. 238, CPCC, y 57, dec.-ley 8904 ya que el horizonte recursivo pertenece al sistema de la ley, por lo que cabe concluir en que las partes no pueden crear vas alternativas de revisin, fuera de aqullas especficamente delineadas por la legislacin710. 4. REVOCATORIA CONTRA AUTO INTERLOCUTORIO Se ha dicho que aun cuando el recurso de reposicin fuere inadmisible por no tratarse la atacada por este medio de providencia simple, nada obsta a la concesin del recurso de apelacin en subsidio, como si ste hubiera sido interpuesto directamente711 (711). Lo contrario importara un exceso ritual frustratorio de los fines ltimos de la jurisdiccin. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 238, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 239. Plazo y forma El recurso se interpondr y fundar por escrito dentro de los tres (3) das siguientes al de la notificacin de la resolucin; pero cuando sta se dictare en una audiencia, deber interponerse verbalmente en el mismo acto. Si el recurso fuese manifiestamente inadmisible, el juez o tribunal podr rechazarlo sin ningn otro trmite. 1. FORMAS DE PLANTEO. RECAUDOS Por regla, la reposicin se plantea por escrito. Sin embargo, esta pauta admite una excepcin: el caso de las revocatorias contra decisiones adoptadas en el marco de una audiencia. All, el recurso habr de introducirse verbalmente por parte del letrado de la parte perjudicada y de ello quedar constancia en el acta respectiva. Ya sea a travs de un escrito o en forma verbal, la interposicin de este recurso deber venir acompaada por los fundamentos de la revisin. Esto es, debern explicitarse los agravios que causa la medida adoptada de donde surja la configuracin del concreto perjuicio alegado. En este campo -el de la teora de la impugnacin- es vital la nocin de inters ya que all radicar la posibilidad de que tenga favorable acogida el intento revisor. Planteado ese agravio, ser el juez quien determine su suficiencia a los fines de dejar sin efecto un decisorio. Por otro lado, tambin habr que describir el vicio en el que se ha incurrido y por el cual se requiere que el magistrado revoque la decisin. Estos vicios podrn tener su gnesis tanto en la transgresin de las normas del ritual como de normas del derecho de fondo as como de las previsiones contenidas en las Constituciones provincial o nacional. Tngase en cuenta que si bien no existe obligacin de dar fundamento en las providencias simples, no por ello el juez habr de desor las mandas legales vigentes y aplicables al caso en estudio. La falta de cumplimiento de estos recaudos de fundamentacin puede dar lugar al rechazo in limine del recurso. Ello se reserva para los casos de manifiesta inadmisibilidad, quedando la evaluacin de tal extremo en la prudencia del judiciante. 2. OCASIN El plazo para plantear el recurso de reposicin es breve: tan slo tres das desde la notificacin de la providencia que se considera viciada. Por lo general, este tipo de resoluciones se notifica de manera ficta o ministerio legis. En lo que hace a las revocatorias planteadas verbalmente, el momento es la misma audiencia en la cual se adopta la providencia simple. 3. REPOSICIN EN SEGUNDA INSTANCIA Nada veda que este recurso se utilice ante la cmara.

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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/5/1998, DGSS - Municipalidad de Quilmes v. Eternit Argentina SA s/ejecucin de honorarios. 711 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/5/1997, Magallanes, Elsa L. s/beneficio de litigar sin gastos - recurso de queja.

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Se ha dicho que slo procede en la alzada contra resoluciones simples dictadas por el presidente del tribunal pero no -naturalmente- contra resoluciones interlocutorias emanadas de la sala712. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 239, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 240. Trmite El juez dictar resolucin, previo traslado al solicitante de la providencia recurrida, quien deber contestarlo dentro del plazo de tres (3) das si el recurso se hubiese interpuesto por escrito, y en el mismo acto si lo hubiese sido en una audiencia. La reposicin de providencias dictadas de oficio o a pedido de la misma parte que recurri, ser resuelta sin sustanciacin. Cuando la resolucin dependiere de hechos controvertidos, el juez podr imprimir al recurso de reposicin el trmite de los incidentes. 1. AUDIENCIA DE LA CONTRARIA El mismo juez que dict el auto supuestamente viciado ser el que tenga que resolver -revocatoria mediante- si esa resolucin es correcta o no. Se ha entendido que el descripto no resulta un mecanismo de suficiente eficacia dado que salvo casos excepcionales -donde el error fue involuntario o de una evidencia palmaria- los jueces son reacios a volver sobre sus propios pasos y reconocer que se equivocaron al fallar. Aun as, la figura se justifica para estos supuestos de resoluciones sencillas, de mero trmite, para las que se propicia una forma rpida de control evitando recurrir a un trmite que torna al proceso ms lento y engorroso al tener que acudir a instancias superiores para su dilucidacin. Esa decisin del juez podr adoptarse con o sin audiencia de las partes. Habr traslado a una de las partes cuando el auto recurrido fue dictado a su pedido y la revocatoria la plantea la contraria. No est previsto el traslado -en cambio- si la providencia simple se dict de oficio o a solicitud de la misma parte que ahora intenta la modificacin del auto. Se resguarda, en definitiva, el derecho de defensa de quien requiri el dictado de una resolucin con la cual -a la postre- se conform ante el embate que contra la misma realiza su contraparte por entenderla perjudicial a sus intereses. Ello bajo sancin de nulidad713). Cuando existe traslado, deber evacuarse dentro de los tres das si el recurso es escrito mientras que si es verbal en el marco de una audiencia, all mismo deber ser contestado por la parte requerida. En estos casos, opera la carga de presentar el escrito con copias para el traslado. Se ha dicho al respecto que si la resolucin atacada fue dictada a pedido de la contraparte, es obvio que no poda resolverse la revocatoria deducida sin or previamente a aquel a cuyo pedido se dict la providencia recurrida, motivo por el cual fue menester que se cumpla con la prescripcin ordenada por el art. 120 desde que se trata de una carga insoslayable cuya violacin acarrea el desglose del respectivo escrito si no se subsana la omisin de acompaar la pertinente copia de acuerdo con el modo indicado en la norma citada714. 2. PRUEBA Aunque se trata de un caso infrecuente, puede existir la necesidad de que se realicen actividades probatorias previas a la resolucin de una revocatoria. Para ello, el Cdigo contempla la va paralela de los incidentes a travs de la que tramitar el recurso. Sern de aplicacin -en lo pertinente- las reglas de los arts. 175 a 187. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 240, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Parnisari, Walter v. Empresa Hpica s/daos y perjuicios. La resolucin de la revocatoria interpuesta sin observar el traslado previo que exige el prr. 1 del art. 240, CPC, conduce inexorablemente a su nulidad. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 16/5/1995, Digicomo, Roberto, v. Luelles, Jos A. s/ejecucin de honorarios. 714 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/4/1994, Castelluccio, Mario s/incidente beneficio de litigar.

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Art. 241. Resolucin La resolucin que recaiga har ejecutoria, a menos que el recurso fuese acompaado del de apelacin subsidiaria y la providencia impugnada reuniere las condiciones establecidas en el artculo siguiente para que sea apelable. 1. EFECTOS DE LA SENTENCIA El juez luego de dar traslado -si corresponde- del pedido de revocatoria, resuelve la misma rechazndola y -por ende- confirmando la providencia simple ya dictada o haciendo lugar a la misma, revocando por contrario imperio la providencia defectuosa y dictando -si ello es procedente- una nueva en su lugar. Esta resolucin del recurso -como regla- har ejecutoria, esto es, quedar inmutable no pudiendo ser modificada en lo sucesivo. La excepcin viene dada por aquellos casos de providencias simples que causen gravamen irreparable tal como reza el art. 242, inc. 3. No basta, sin embargo, con esta circunstancia sino que adems deber haberse interpuesto junto con la revocatoria en debido tiempo y forma, el recurso de apelacin en subsidio715. 2. APELACIN EN SUBSIDIO En el caso sealado -providencia simple que cause un gravamen irreparable- el juez que rechace la reposicin deber -si estn reunidas las condiciones legales- dar curso a la apelacin planteada. As, la revisin sale de la esfera del juzgador originario y llega al tribunal superior quien tiene la funcin de controlar lo dispuesto por jueces inferiores y el poder de modificarlo cuando no se trate de una norma individual coherente con el orden jurdico vigente. Como se seala en el art. 248, el litigante que plantee reposicin contra un auto susceptible -adems- de ser atacado por apelacin deber en el mismo escrito716 plantear todos sus agravios a los fines de que tanto el primer recurso como el segundo se encuentren fundados ante la eventualidad del fracaso de la revocatoria. No ser admitida pieza separada para plantear los agravios de la apelacin717. El escrito pertinente deber ser presentada en el plazo de tres das -el contemplado para la reposicin, art. 239 -. Superado el mismo, si se introduce antes del quinto da slo podr tomarse como vlido el recurso de apelacin intentado (art. 244) en la medida en que cumpla con los restantes recaudos legales. Esta introduccin subsidiaria de la apelacin es esencial a los fines de evitar que el rechazo de la reposicin confiera firmeza a la providencia simple. Se ha dicho que en funcin de lo normado por el art. 241 est vedado para quien plante la reposicin sin obtener la modificacin del auto atacado, deducir recurso de apelacin contra la resolucin que as lo decidi aun cuando la revocatoria hubiese sido sustanciada y por ende resuelta mediante un interlocutorio. No interpuesta la apelacin subsidiaria, el resolutorio resultante de la reposicin har ejecutoria718.
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No habiendo sido apelada subsidiariamente junto con el recurso de reposicin la resolucin recurrida, la misma adquiere firmeza y en consecuencia deviene inapelable el auto que deniega el recurso de revocatoria (art. 241, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 16/5/2002, Garrido, Juan Carlos s/sucesin ab intestato. 716 El recurso de reposicin no fue acompaado del de apelacin desde que la apelacin fue presentada en escrito por separado dos das despus de presentar la primera impugnacin. La jurisprudencia ha entendido que la apelacin subsidiaria debe interponerse en el mismo escrito en el que se deduce la revocatoria, sirviendo el texto de este ltimo recurso de fundamentacin al primero. Que en su consecuencia, en el caso la resolucin que trata la reposicin hace ejecutoria (art. 241, CPC). Cm. Civ. y Com. Junn, 3/2/2000, Constanzo, Elba M. v. Sociedad Italiana de Socorros Mutuos y socios del Club Social Arribeos s/preparacin va ejecutiva - recurso de queja. 717 Concedida la apelacin en subsidio, no se admite la presentacin de un nuevo memorial, toda vez que los agravios quedan fundados al interponer la revocatoria (arg. arts. 241 y 248, CPC). As, en el caso de autos corresponde tener por no presentado el memorial, el cual fuera acompaado con posterioridad a la revocatoria con apelacin en subsidio interpuesta y fundada en el mismo escrito. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/5/2003, Losada, Alicia v. Masn, Carlos D. s/ejecutivo. 718 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Garat, Carlos Federico s/ejecucin prendaria. El recurso de apelacin contra una determinada resolucin no es procedente cuando respecto de la misma, ya se haba deducido el de reposicin; y no constituye una excepcin a este principio la circunstancia de que la parte an se encuentre en trmino para interponer la apelacin, pues el planteamiento de la revocatoria hace precluir `por consumacin la etapa recursiva. En este principio procesal encuentra su fundamento el instituto de la `apelacin en subsidio prevista por el art. 241, CP. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/12/1995, Banco Cooperativo de Caseros Limitado v. Amer, Eduardo y otros s/ejecucin; 8/2/2000, Banco Bansud SA v. Coria, Claudio Alejandro s/secuestro - recurso de queja. Si el recurso de reposicin no ha sido acompaado de la apelacin subsidiaria, la resolucin que lo deniega no es susceptible de la apelacin, ya que este auto es reiteracin del anterior, que ha quedado firme por el transcurso del

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Por otro lado, el recurso de apelacin en subsidio es de carcter excepcional, ya que si bien procede cuando se renen las condiciones del art. 242 en estudio, lo es a condicin de que sea admisible al mismo tiempo el de reposicin pues de lo contrario debe interponerse directamente el de apelacin719. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 241, Cdigo nacional. A lo que contempla el artculo comentado del rgimen provincial se agrega aqu que la resolucin har ejecutoria a menos que hiciere lugar a la revocatoria, en cuyo caso podr apelar la parte contraria, si correspondiere. SECCIN 2 - Apelacin Art. 242. Procedencia El recurso de apelacin, salvo disposicin en contrario proceder solamente respecto de: 1) Las sentencias definitivas. 2) Las sentencias interlocutorias. 3) Las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva. 1. RECURSO DE APELACIN Este recurso constituye la va impugnaticia ms importante del proceso civil y comercial. Ello se evidencia en la gran cantidad de apelaciones que se sustancian permanentemente, nmero mucho mayor al de los dems tipos de recursos ordinarios (revocatoria y aclaratoria) y, por supuesto, al de los recursos extraordinarios. Las causas de la abundancia de este tipo de recurso podemos encontrarlas en las caractersticas del instituto. La apelacin constituye una va revisora muy amplia ya que permite el control no slo de la forma en que se aplic el derecho sino de la manera en que se interpretaron los aspectos fcticos de la litis a travs de la prueba colectada. Tanto hechos como derecho son susceptibles de volver a ser analizados en la alzada. Por otro lado, no hay causales taxativas de impugnacin ni costo alguno en el rgimen bonaerense -como s los habr en el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley y doctrina legal, por ejemplo-. Se trata, entonces, de una va generosa y dctil que permite revisar ante otro tribunal cercano -dentro del mismo departamento judicial- lo resuelto por un juez de primera instancia en la medida en que exista un agravio de entidad. Este agravio720 o perjuicio de la parte dar la medida del inters, requisito imprescindible para activar la va impugnaticia. La diferencia con la revocatoria, es que en este caso los intereses en juego son mucho mayores. Ahora hablamos de resoluciones judiciales finales, o bien, que causan perjuicios irreparables. tiempo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/11/1989, Consorcio propietarios Edificio Torre Plaza v. Bedacarratz, J. s/ejecucin de expensas; 2/11/2000, Consorcio Propietarios Edificio Eifel XXIV v. Carminati, Hctor s/ejecucin de expensas comunes; 7/3/2002, Kischner, Emilio G. y otro v. Barraza, Mara I. s/ejecucin hipotecaria; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 19/7/2001, Tapia, Ivn Isaas s/informacin ley 10067 . 719 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/4/1991, Shefa SA v. GP Furs SRL s/cobro de pesos; 16/5/1991, Maniglia, Carlos A. v. Juan Sale Agrcola Motor SACIF. s/cumplimiento de contrato [J 14.25215-1]; 11/3/1992, Snchez, Carlos Jos v. Banco de Avellaneda SA s/nulidad de decisin e intervencin [J 14.25215-2]; 4/8/1994, Banco Ro de La Plata v. Corrar, Domingo Benito y otros s/cobro ejecutivo, recurso de queja [J 14.25215-3]. 720 El tribunal de alzada es el nico juez de la apelacin y es sabido que la existencia de gravamen es condicin para que el cuestionamiento sea considerado, en materia que, obviamente, no puede quedar librada a la voluntad de los litigantes (doc. arts. 242, 260, 261 y concs., CPCC). SCBA, Ac. 43.080, 18/9/1990, Scicolone, Manuel v. Prantera, Omar Alberto y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios; Ac. 64.075, 26/11/1996, Cernadas, Rosario Silvestre v. Beltrn, Alfredo O. y otros s/daos y perjuicios [J 14.12294-1]. La legitimacin para apelar una decisin est dada por el requisito del inters que debe invocar aquel que se sienta perjudicado por la misma, aun cuando no sea parte en el juicio que se dicte (doct. art. 242, inc. 3, CPCC). En tal entendimiento el rechazo de la apelacin no puede fundarse en la falta de calidad de parte. Una solucin contraria a este temperamento importara adems de tornar inapelables las decisiones sobre falta de legitimacin sin apoyo en una norma que lo prescriba y obstaculizar el derecho de acudir a los estrados superiores de la administracin de justicia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 2/4/2002, Padovani de Marchan, Graciela Patricia y otros v. Municipalidad de La Plata s/daos y perjuicios.

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Es notorio cmo la distinta entidad de ambos grupos de providencias justifica un trato especial y una regulacin mucho ms compleja de la figura del recurso de apelacin que -en ciertos casos- podr operar como un nuevo proceso ante la cmara al reeditarse muchas -y a veces todas- las cuestiones principales que fueron abordadas en primera instancia. 2. PROVIDENCIAS APELABLES La ley establece cules sern las resoluciones susceptibles de ser revisadas por recurso de apelacin pero sienta la salvedad de que esta enumeracin quedar condicionada a lo que en cada caso se indique en contrario. Por regla, son apelables todas las sentencias definitivas o de mrito, esto es, las que resuelven el fondo del litigio luego de ponderar toda la prueba rendida acogiendo o rechazando -total o parcialmente- la pretensin esgrimida. Se trata de la resolucin que involucra ms gravemente los derechos de los litigantes ya que de quedar firme provocar importantes modificaciones patrimoniales -favorables o desfavorables- debido a la ntima relacin existente entre cosa juzgada y derecho de propiedad. Tambin son apelables las sentencias interlocutorias. Si bien no deciden lo medular de la pretensin, s lo hacen respecto de una incidencia previa con bilateralidad y mediante la expresin de los fundamentos de hecho y de derecho aplicados. La importancia de estos fallos radica en que en algunos casos, del resultado de esa incidencia puede depender la suerte -mediata o inmediatamente- del juicio principal y de la pretensin all ventilada. Tngase en cuenta el efecto que puede tener respecto del trmite central lo dispuesto acerca de una excepcin previa, de un acuse de caducidad de instancia, de un planteo de nulidad de demanda, de una redargucin de falsedad respecto de un documento esencial, etc. Finalmente, tambin son apelables las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva. Justamente la existencia de ese gravamen no reparable en la resolucin final721 es la que habilita la va de la apelacin respecto de providencias simples que -por regla- slo son susceptibles de reposicin o revocatoria. La jurisprudencia ha trabajado ampliamente el concepto de perjuicio irreparable a estos efectos. As se ha dicho que no es apelable por no causar un gravamen de ese tipo el decisorio que se limita a fijar la va que el juez considera adecuada para dar curso a lo solicitado por uno de los litigantes 722, la que en esencia dispone una intimacin723 o un traslado724, la que difiere el tratamiento de la cuestin planteada para una ulterior oportunidad725, etc. Finalmente, diremos que en principio el recurso de apelacin se concede nicamente a las partes que intervienen en el proceso, pero tambin cabe acordarles dicha facultad a quienes, no revistiendo este carcter pudieron resultar afectados por la resolucin. En efecto y como vimos, la legitimacin para apelar una providencia est dada -siempre- por el requisito del inters que existe para quien se sienta perjudicado por la decisin, aunque no sea parte en el juicio726. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Sobre un agravio hipottico o eventual no puede edificarse ningn recurso (arg. art. 242, CPC). SCBA, Ac. 41.002, 20/6/1989, De Alvear de lvarez de Toledo, Teodelina v. Pimentel, Alejandro C. y otra s/reivindicacin. 722 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/7/2001, Romano Francisco J. v. Tesorera General Provincia de Buenos Aires s/incidente de responsabilidad. 723 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 8/5/2001, Tulli, Gabriela Irene v. Tulli, Omar Eduardo s/incidente de nulidad y rendicin de cuentas. 724 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 7/5/1990, OBrien, Miguel Alfonzo v. Ganzi, Sirio y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de australes; 16/2/2000, Banco Provincia de Buenos Aires v. Trovato, J. C. y otro s/prepara va ejecutiva. 725 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 30/5/2000, Jofre, Toms Werfil s/incidente de ejecucin - honorarios. 726 ... Que siendo ello as, el Banco de la Provincia de Buenos Aires, como tercero depositario y destinatario del cumplimiento de la medida dispuesta, resulta prima facie legitimado para apelar de dicha resolucin (arts. 242, 275, 276, y arg. art. 90, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/11/2002, Rossi s/sucesin. Es principio recibido que solamente se hallan legitimados para apelar las partes, principales y litisconsortes, sea que acten como actores o demandados dentro del proceso, o los terceros que pudieren verse afectados en la medida de su inters o sufran un agravio personal (arg. art. 242, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Trifiro, Carmelo y otro v. Bellipani, Carlos Jos s/anulacin doble dominio. El letrado patrocinante invocando su propio derecho, carece de legitimacin procesal para recurrir por s una resolucin que impone las costas a su patrocinada y que -por ende- no le causa agravio a su derecho (arts. 46, 90 y 242, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/1996, Locatelli, Juan v. Turina, Jorge ngel s/desalojo (condena de futuro).

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el artculo del Cdigo nacional. En el rgimen de la Nacin se consagra la inapelabilidad de todas las resoluciones -incluida la sentencia definitiva- recada en procesos donde el valor cuestionado no exceda la suma de dos mil pesos. Este monto surgir del capital demandado actualizado si correspondiere a la fecha de la resolucin segn ndices oficiales de la variacin de precios mayoristas no agropecuarios. Esta limitacin no opera en el caso de procesos por alimentos y desalojo o donde se discuta la aplicacin de sanciones procesales. Art. 243. Formas y efectos El recurso de apelacin ser concedido libremente o en relacin; y en uno u otro caso, en efecto suspensivo o devolutivo. El recurso contra la sentencia definitiva en el juicio ordinario y en el sumario, ser concedido libremente. En los dems casos, slo en relacin. Proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo. Los recursos concedidos en relacin, lo sern, asimismo, en efecto diferido, cuando la ley as lo disponga. 1. FORMAS DEL TRMITE Como ya lo adelantamos, el recurso de apelacin es una herramienta procesal aplicable a una enorme cantidad de situaciones. Se trata de un instituto muy verstil por permitir la revisin de diferentes tipos de resoluciones dictadas en diversos tipos de proceso y respecto de distintos tipos de vicios, todo ello en el marco de variadas pretensiones. De all que se hayan previsto formas de tramitacin que, ante un mismo recurso, permitan adaptarlo a los requerimientos de cada tipo de pretensin. Por un lado, la apelacin tramitar libremente o en relacin. Tambin podr hacerlo con efecto suspensivo o no suspensivo. Finalmente, en forma inmediata o diferida. 2. APELACIN CONCEDIDA LIBREMENTE O EN RELACIN Una primera diferenciacin entre las maneras de tramitar un recurso de apelacin la encontramos en el alcance o profundidad de la investigacin que puede llegar a realizar el tribunal de alzada. Cuando el recurso se concede en forma libre, la sustanciacin del mismo se realizar ante la cmara y este tribunal tendr la posibilidad -siempre que las partes lo habiliten a ello- de producir prueba, todo lo que redundar en una mayor y ms completa formacin de la conviccin respecto del acierto o error de lo decidido en primera instancia. Por el contrario, si se concede en relacin, la cmara deber limitarse a entender de la revisin exclusivamente sobre la base de las constancias que obren en el expediente727. El alcance de su competencia ser mucho menor y as tambin ser la profundidad de la investigacin que podr llevar a cabo. El Cdigo reserva la primera forma -concesin libre- para las sentencias definitivas dictadas en procesos ordinarios y sumarios.

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De acuerdo a esta modalidad de concesin de la apelacin, el rgano judicial de segunda instancia debe resolver sobre la exclusiva base de los actos producidos en la instancia precedente (doctr. arts. 243, 245, 246 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1990, Municipalidad de Trenque Lauquen v. El Freno SCA s/apremio.

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En todos los dems casos -sentencias recadas en juicios sumarsimos, interlocutorias y providencias simples que causen gravamen irreparable, incluidas las resoluciones de todo proceso de ejecucin728 y en el de alimentos729proceder en relacin. Se ha priorizado en estos ltimos casos la celeridad del trmite y la simplificacin del procedimiento antes que la profundidad de la investigacin fctica. 3. APELACIN CON EFECTO SUSPENSIVO Y NO SUSPENSIVO El trmite de la apelacin lleva tiempo. Frente a una sentencia de primera instancia que se considera viciada o defectuosa, es necesario habilitar la competencia de otro tribunal -la cmara de apelacin- y luego esperar que ste estudie el caso y lo resuelva. Fcil resulta observar, entonces, que aqulla no puede ser ejecutada hasta tanto no recaiga sentencia confirmatoria en la segunda instancia donde se determine si existe o no el vicio alegado por el recurrente. El sentido comn indica que los efectos de esa resolucin de fondo no pueden operar hasta tanto no se disipe la duda acerca de su validez o virtualidad jurdica. Por otra parte -y desde un costado ms prctico- al remitirse el expediente a la cmara para que intervenga, el juez de primera instancia se desprende materialmente de la causa por lo que -en principio- mal podra ejecutar lo resuelto si le faltan las actuaciones. De all que -tanto por el fundamento de fondo como por este ltimo, de tipo operativo- la regla legal seala que cuando se concede un recurso de apelacin ello provoca la suspensin de los efectos de la sentencia recurrida hasta tanto se expida el tribunal superior y vuelva el expediente al tribunal de origen730. Sin embargo, a poco que afinemos la mirada sobre estos mecanismos, repararemos en que ciertos casos no toleran esta suspensin de efectos. Hay situaciones donde se torna imperioso cumplir con la sentencia de primera instancia mientras se tramite la apelacin so riesgo de que la tutela llegue definitivamente tarde convirtindose en intil. Un claro ejemplo de esta problemtica se observa en la prestacin de alimentos. Toda apelacin respecto de una obligacin de este tipo no puede suspender el cumplimiento, tal como lo pauta la ley procesal en el art. 644. Otro caso paradigmtico lo encontramos en la apelacin de la resolucin que admite medidas cautelares731 (art. 198).

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En todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247, 555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/8/1997, Kibich, Carlos E. v. Mathieu, Hernn s/cobro ejecutivo. A diferencia de lo que sucede con los fallos de mrito pronunciados en los procesos de conocimiento, resulta extrao al trmite del juicio ejecutivo, el procedimiento de segunda instancia reglado por los arts. 254 y 255, CPC. En atencin a ello, tratndose la apelada de una sentencia de remate, en orden a lo dispuesto por el art. 270, prr. 2, CPC, debe rechazarse el pedido de replantear prueba en la Alzada, formulado por el recurrente (arts. 242, 243 y 552, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/8/1995, Banco Francs del Ro de La Plata S. A. v. Rodrguez de Pars, F. s/cobro ejecutivo. En todo proceso de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin, independientemente del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin (arts. 243, 247, 555, Cdigo Procesal), lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/8/1997. 729 El art. 375, CCiv. dispone que el `procedimiento en la accin de alimentos ser sumario lo que implica la necesidad de un proceso simplificado, como el previsto en los arts. 635 y ss., Cdigo Procesal, sumario o plenario abreviado en cuanto no excluye la discusin relativa al derecho de alimentos y a su entidad y posibilita la fijacin definitiva de aquellos, sin encuadrar en ninguna de las categoras de juicio sumario u ordinario que distinguen los arts. 330 y ss., y 484 y ss., CPCC. Estando prevista la apelacin libre nicamente respecto de las sentencias definitivas dictadas en el juicio ordinario y en el sumario (art. 243, CPCC), en los dos supuestos contemplados en el art. 644, CPCC el recurso debe concederse en relacin e incumbe al apelante la carga de su fundamentacin por ante la instancia de origen (art. 246, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 5/3/1996, V., C. v. A., A. s/alimentos. 730 Conceder un recurso que conlleva efecto suspensivo, hace que el judicante se desprenda del conocimiento de las actuaciones en lo que se refiere al auto apelado. Slo le es vedado, introducir modificaciones a lo resuelto, o proceder a ejecutoriarlo (doct. art. 243, prr. 3, CPC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 23/3/2003, Ambrosino, Rodolfo v. Rahman, Rodolfo H. s/cobro ejecutivo. Todas las actuaciones cumplidas en el principal ad ulteriora de la concesin del recurso de apelacin interpuesto, carecan de virtualidad, como no poda ser de otra manera, desde que en virtud del efecto suspensivo otorgado al recurso intentado, se oper la cancelacin de la competencia del a quo para seguir el procedimiento consecutivo de la impugnada resolucin (art. 243, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1998, Bugallo, Roberto s/incidente de revisin en autos: `Carrillo, Roque s/concurso.

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Por eso, se contempla que en los casos previstos legalmente -como los citados, entre otros- la apelacin pueda ser concedida con efecto no suspensivo o -como lo llama el Cdigo utilizando una denominacin arcaica que se mantiene por la sola fuerza de la tradicin- con efecto devolutivo o al solo efecto devolutivo. Oportunamente veremos los mecanismos que la ley contempla a los fines de que la sentencia objeto de apelacin pueda ser ejecutada aun cuando las actuaciones hayan sido remitidas a la cmara. 4. APELACIN CON EFECTO INMEDIATO O DIFERIDO Ahora se trata de determinar en qu momento la cmara se habr de abocar al estudio de la apelacin. Lo normal es que lo haga inmediatamente despus de que se haya interpuesto el recurso. Planteada la apelacin, el juez concede el recurso y ste sigue su curso en la alzada. Tal el caso de una apelacin concedida con efecto inmediato, lo que constituye la regla por lo que no es necesario explicitarlo en el auto de concesin. Sin embargo hay supuestos donde, si bien ha existido la apelacin de una providencia, se posterga el estudio del recurso mediante el trmite de segunda instancia hasta el momento en que el expediente llegue a esa rbita para tratar la apelacin contra una resolucin de mayor entidad como lo es la sentencia de mrito. Esta forma de concesin nunca ser posible -por razones lgicas- respecto de las sentencias definitivas de juicios ordinarios y sumarios, pero s de las dems resoluciones susceptibles del recurso de apelacin en los casos en que ste sea concedido en relacin (interlocutorias y providencias simples que causen gravamen irreparable en el marco de procesos ordinarios y sumarios). De all entonces que respecto de este grupo de decisiones judiciales, la ley pueda establecer que la apelacin se conceda con efecto diferido. Ello causar que el recurrente se limite a interponer el recurso y que el trmite no contine en la cmara en forma inmediata. Llegado el caso de que la sentencia de mrito sea apelada, este recurso sea concedido y el expediente remitido a la alzada, recin all quien apel y obtuvo una concesin con efecto diferido podr fundar su queja, dndose -ahora s- respuesta a aquellos agravios en forma previa o bien en la misma sentencia que resuelve la apelacin de la sentencia de mrito segn lo establece el art. 247 a cuya nota remitimos732. Se privilegia la celeridad del trmite al resolver esos planteos junto con la apelacin del fallo de mrito, evitando que se paralice el juicio por la remisin de las actuaciones a la cmara en plena sustanciacin. Algunos de los casos legales en los que se contempla la apelacin concedida en efecto diferido son el cuestionamiento a la resolucin que rechaza el hecho nuevo (art. 364), a la imposicin de costas y regulacin de honorarios (art. 69), al rechazo de las excepciones de cosa juzgada, transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho y las temporarias en el juicio sumario (art. 494), las apelaciones en el juicio ejecutivo salvo las que procedan contra la sentencia de remate y la providencia que deniega la ejecucin (art. 555), etc. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 243, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 244. Plazo No habiendo disposiciones en contrario, el plazo para apelar, ser de cinco (5) das. 1. OPORTUNIDAD
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Del juego armnico de los arts. 198 in fine, y 243 del ritual se colige que la concesin de la apelacin con efecto devolutivo rige en exclusividad para el supuesto de admisin de la medida cautelar, ya que el principio bsico de nuestro sistema procesal es el de que el recurso de apelacin proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/10/1993, F. de S. J. L. v. S. J., R. s/alimentos. 732 En primer lugar, el denominado `efecto diferido se contrapone al `efecto inmediato que normalmente produce la interposicin del recurso de apelacin, y ello es independiente del efecto suspensivo o devolutivo correspondiente al recurso. En segundo lugar, slo es condicin para la procedencia del efecto diferido que la apelacin deba concederse en relacin y que la ley prevea especficamente ese efecto con referencia a la resolucin apelada (art. 243, ltimo prrafo, CPCC), no siendo presupuesto de su viabilidad el modo de concesin que corresponda al recurso de apelacin contra la sentencia definitiva -libremente o en relacin-, lo que slo gravitar en cuanto concierne a la oportunidad de fundamentacin de dicha apelacin diferida y su resolucin (arts. 244, 247, 255, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 20/10/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Empresa Hotelera Americana SA y ocupantes Gran Hotel Provincial Mar del Plata s/desalojo sumarsimo ley 9533 .

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La ley determina que para apelar vlidamente se debe presentar el escrito dentro de los cinco das de notificada la resolucin que se considera viciada733. Superado ese plazo -y, por supuesto, las dos horas del da hbil siguiente al del vencimiento que prev el art. 124 -, la resolucin adquiere firmeza en virtud del principio de preclusin ya que el trmino para apelar es perentorio y corre desde la notificacin o desde que la parte revela en autos tener conocimiento del fallo del que se agravia734. Esta manda admite que haya previsiones especiales respecto del plazo para apelar, pero ello deber venir expresamente contemplado por una ley735. As, el art. 496, inc. 2, establece que para el proceso sumarsimo, todos los plazos sern de dos das736. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el artculo del Cdigo nacional. Se agrega la salvedad de que toda regulacin de honorarios ser apelable. El recurso se interpondr y podr fundarse dentro de los cinco das de la notificacin. Art. 245. Forma de interposicin del recurso El recurso de apelacin se interpondr por escrito o verbalmente. En este ltimo caso se har constar por diligencia que el secretario o el oficial primero asentar en el expediente. El apelante deber limitarse a la mera interposicin del recurso y si esta regla fuera infringida se mandar devolver el escrito, previa anotacin que el secretario o el oficial primero pondr en el expediente, con indicacin de la fecha de interposicin del recurso y del domicilio que se hubiese constituido en su caso. 1. FORMA DE APELAR Para apelar basta con expresar esa sola voluntad mediante un escrito o a travs de una manifestacin verbal de la que se tomar nota en el expediente bajo la firma del secretario u oficial primero dentro del plazo establecido. Con esa sola actitud queda interpuesto el recurso. No es sta la ocasin procesal adecuada para presentar los fundamentos de esta apelacin737. De all que si se pretende apelar mediante un escrito conteniendo los argumentos que sostienen el recurso la ley establece que debe ser devuelto738 dejndose debida constancia en las actuaciones de los nicos datos trascendentes en este momento a los fines de la impugnacin: la manifestacin de la voluntad de apelar

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Uno de los recaudos formales del recurso de apelacin es que sea deducido dentro del plazo prescripto en el art. 244, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 20/12/1990, Municipalidad de Guamin v. Laxalde, Edgardo y otros s/apremio. 734 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1996, R., F. E. v. E., H. D. s/alimentos. 735 No resulta de aplicacin el art. 8, ley de apremio referente al plazo para apelar la resolucin que declara inadmisibles las excepciones, ya que por tratarse de un ataque dirigido contra la sentencia de trance y remate, se impone lo establecido por el art. 10, ley 9122 y, por remisin del art. 18 de la misma ley, y 4, ley 10397, supletoriamente el art. 244, CPC. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 17/2/1994, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Criper SACIIAFEI s/apremio. 736 En los procesos sumarsimos el plazo para apelar la sentencia dictada es de dos das (art. 496, inc. 2, CPCC), porque se trata de una excepcin al principio general consagrado en el art. 244 de dicho Cdigo que establece el plazo de cinco das `no habiendo disposiciones en contrario. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/12/2002, Leone, Mariela Ins y otro v. Banco Ro de la Plata SA s/accin meramente declarativa. 737 El que se anticipe en el momento de interponer el recurso qu aspectos del fallo se cuestionarn, no limita los alcances de aquel que se otorga `libremente (art. 243, CPCC), ni cercena el derecho del recurrente para expresar agravios dentro del plazo que al efecto fija el art. 254, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Scrocchi, Jos Mara v. Scrocchi, Ernesto Amlcar s/simulacin y colacin. 738 No corresponde, por razones de economa procesal, mandar devolver el escrito donde el apelante procedi a fundarlo violando lo dispuesto en el art. 245, ap. 2, Cdigo Procesal, con mayor razn si se dio traslado. E incluso se ha sealado que cuando se trata de apelacin en relacin, nada obsta a que se funde en el acto de su incoacin, pues el recurso y su memoria se dirigen al juez y no a la alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/5/1995, Barbis, Arnaldo Hugo v. Rodrguez de Rodrguez, Atilia s/cumplimiento de contrato. La violacin del art. 245, CPCC autoriza a devolver el escrito previa anotacin de la deduccin del recurso en el expediente. El juez no procedi as y se limit a conceder el recurso sin efectuar prevencin alguna. Ello pudo hacer pensar al apelante que tuvo en cuenta la fundamentacin efectuada en el acto de interponer el recurso. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Garca, G. E. v. Sposari s/liquidacin y rendicin de cuentas - incidente reduccin embargo.

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-interposicin del recurso-, la fecha en que se lo hizo y el domicilio del apelante -si se constituy uno especial a estos fines-. Una cierta excepcin a este criterio encontramos en la apelacin como recurso subsidiario al de reposicin o revocatoria donde la apelacin debe contener los fundamentos. Remitimos a la nota del art. 248. Interpuesta la apelacin, el juez que dict la sentencia en crisis habr de analizar bsicos elementos de admisibilidad. Concretamente si el resolutorio es de aquellos susceptibles de este tipo de recurso, si la apelacin ha sido interpuesta en tiempo teniendo en cuenta del momento en que se produjo la notificacin y si quien apela es parte en el proceso (o, al menos, cuenta con un inters canalizable por esta va). Luego, habr de dictar un auto concediendo (acordando) o no (rechazando o desestimando) el recurso (art. 166, inc. 6). Si lo concede, deber determinar la forma en que se lo hace y los efectos. Para saber si se lo concede libremente o en relacin, tendr en cuenta principalmente el tipo de resolucin y de proceso de que se trate. Para saber si lo hace con efecto suspensivo o no suspensivo, relevar las previsiones legales especficas. Y si se trata de un caso de apelacin que se concede en relacin, tambin observar las pautas normativas aplicables a los fines de determinar si corresponde hacerlo con efecto inmediato o diferido. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 245, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 246. Apelacin en relacin Cuando procediere la apelacin en relacin sin efecto diferido, el apelante deber fundar el recurso dentro de los cinco (5) das de notificada la providencia que lo acuerda739. Del escrito que presenta740 se dar traslado a la otra parte por el mism plazo. Si el apelante no presentare memorial, el juez de primera instancia declarar desierto el recurso. Si cualquiera de las partes pretendiese que el recurso ha debido otorgarse libremente, podr solicitar, dentro de tres (3) das, que el juez rectifique el error. Igual pedido podrn las partes formular si pretendiese que el recurso concedido libremente ha debido otorgarse en relacin. Estas normas regirn sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 271. 1. FUNDAMENTO DE LA APELACIN EN RELACIN Aqu se regula el trmite de la apelacin que se concede en relacin -art. 243, prr. 2-. Como sabemos, estos recursos pueden ser admitidos con efecto inmediato o diferido. En esta manda se contempla la forma de fundar los primeros, esto es, los concedidos con efecto inmediato. La fundamentacin de los concedidos con efecto diferido se har en la oportunidad que contempla el art. 247. Habindose -pues- concedido en relacin y con efecto inmediato (siendo innecesario aclarar esto ltimo en la resolucin por ser justamente sa la regla) por parte del juez, el apelante tiene cinco das 741 desde el momento en que se produce la notificacin ministerio legis742 del auto que as lo dispone para presentar un escrito fundando el recurso ante el mismo magistrado que dict la resolucin en crisis743.
739 740

Rectius est: acuerde. Rectius est: presente. 741 Si bien el art. 246, Cdigo Procesal no contiene la salvedad del art. 244, Cdigo Procesal sobre `disposiciones en contrario, el plazo para fundar el recurso de apelacin en estos procesos -interdictos- es de dos das, ya que es la nica interpretacin congruente con el sistema del Cdigo citado, en orden a la abreviacin de los plazos y a la suma celeridad que tuvo en cuenta al reglarlos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/5/1995, Antonioli de Blanco, Gloria, Luca y otro v. Sago, Ony Osmar s/cesacin de ejercicio abusivo de derecho de propiedad interdicto de obra nueva. 742 El plazo de cinco das que prescribe el art. 246 del Cdigo adjetivo para presentar el memorial debe computarse en forma automtica a partir de la fecha que el impugnante queda notificado ministerio legis del auto que acuerda el recurso. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 27/12/1988, Gussoni, Emilia Susana v. Donari, Arsenio Mario s/daos y perjuicios. 743 De lo normado por los arts. 245 y 246, CPC, no puede extraerse vlidamente que el memorial presentado independientemente de la apelacin, aunque con anterioridad al inicio del cmputo del plazo atinente, carezca de eficacia. A todo evento implica la renuncia a una facultad de la que se dispone -un plazo para elaborar la memoria-, pero nunca que tal presentacin no produzca los efectos que la ley le asigna, legislacin que por otra parte prev este tipo de anticipaciones (art. 135, inc. 11, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/10/1997,

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Esta pieza es denominada por el Cdigo memorial por oposicin a la expresin de agravios, nombre que corresponda al escrito a travs del que se fundamenta el recurso de apelacin concedido libremente. Ms all de la diferente denominacin, la esencia del acto es exactamente la misma 744: poner de manifiesto el yerro de la resolucin a travs de una crtica minuciosa del accionar del juez as como el perjuicio que le causa al recurrente -lo que determinar su inters para pedir la modificacin de lo resuelto-. Se ha dicho que el memorial de agravios como carga procesal y a efectos de que cumpla su finalidad, requiere una articulacin seria, fundada, concreta y objetiva que patentice el error o la injusticia de la decisin apelada 745. Es que el tribunal de apelacin limita su actuacin a tales alegaciones fundadas, demostrativas de los errores de la resolucin atacada, puesto que el juicio de apelacin comienza con dichas piezas que hacen las veces de una demanda. As siendo los agravios los que dan la medida de las atribuciones de la alzada, slo cabe abrir el recurso siempre que los mismos sean suficientemente explicitados e intenten demostrar los yerros de la sentencia o auto cuestionado. Si no se cumple, siquiera en mnima medida, con tal crtica concreta y razonada, el recurso de apelacin debe ser declarado desierto746. Una vez presentado el memorial se ordena el traslado a la contraparte. Desde el momento de la notificacin -tambin automtica- del auto que as lo dispone, la contraria cuenta con un plazo similar (cinco das) para presentar una respuesta a los agravios vertidos en el memorial del apelante (tambin llamado memorial por la ley, art. 271). All se intentar demostrar la sinrazn de los argumentos del apelante -tanto en lo que hace a su suficiencia tcnica como en lo respectivo a la configuracin del vicio denunciado- persiguiendo, en suma, apuntalar la validez del decisorio de primera instancia. Diferentes son las consecuencias derivadas del incumplimiento de estas cargas por parte de los litigantes. La falta de presentacin en plazo del memorial por parte del que recurre importar la declaracin de desercin de la apelacin intentada747 mientras que si el que no hace la presentacin referida es la contraparte, slo perder la posibilidad de rebatir los argumentos del quejoso por efecto de la preclusin. 2. CONTROL DE LA FORMA DE CONCESIN Si bien el juez del recurso es la cmara y ella es la que tiene la ltima palabra respecto de la forma en que fue concedida la apelacin (art. 271), por economa procesal y celeridad la ley admite que cuando las partes entiendan

Ursub SA v. Mayon Tokopa, Miguel s/cobro ejecutivo. 744 La fundamentacin exigida por el art. 246, CPCC para los recursos concedidos en relacin se halla equiparada, en cuanto a su tcnica, a la que se requiere en los recursos concedidos libremente, es decir, que debe constituir una crtica concreta y razonada del fallo, demostrando los errores que a ste se atribuyen en los trminos del art. 260, ley formal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/2/1988, Arancet de Azcona, Elvira v. Casa Mazzino SA s/cobro de australes. El memorial a travs del cual debe fundamentarse el recurso de apelacin concedido en relacin, constituye un acto procesal equivalente a la expresin de agravios, que se presenta cuando el recurso ha sido concedido libremente (arts. 246 y 260, CPC). Se trata de cargas procesales en que el justiciable, como un imperativo del propio inters, ha de impugnar los fundamentos de la resolucin judicial apelada. Es decir, a travs de una crtica concreta y razonada ha de demostrar que aqulla es errnea o no se encuentra ajustada a derecho o es injusta. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana Enriqueta s/ejecucin hipotecaria. 745 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/2/1995, Bidinost SA v. Gutirrez, Arturo s/ejecucin prendaria. 746 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/2/1990, Zannol, Flix v. Ramrez, Fernando s/incidente art. 250, CPCC. No cabe extremar la rigurosidad en la valoracin de la expresin de agravios, pues siempre que de la misma surja individualizado dnde estriba el error o equvoco que se endilga al pronunciamiento, cabe considerar que se ha abierto la jurisdiccin de la Alzada para ejercitar la funcin revisora (arts. 246 y 260, Cdigo Procesal). Lo contrario podra importar un exceso ritual manifiesto en pugna con el ejercicio del derecho de defensa. En tales condiciones y como en el memorial se puntualizan cules son los trminos de la protesta frente a la declaracin de caducidad de instancia, cabe desor el pedido de desercin recursiva formulado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/10/1994, Vargas, Exaltacin v. Lpez Lodigiani s/daos y perjuicios. 747 Si se revoc el auto que declarara desierto el recurso, en razn de la eficacia de las notas puestas por el interesado en el libro de comparecencia (art. 133, ap. 2, Cdigo Procesal), a partir de la notificacin de este auto comenz nuevamente el dies a quo para presentar el memorial (arts. 242, 246, Cdigo Procesal). Constituye, en consecuencia, un contrasentido que en el mismo auto que se revoca por contrario imperio la desercin del recurso de apelacin, se declare desierto el recurso por no haberse cumplido la carga procesal del art. 246 del ordenamiento adjetivo, la cual nunca pudo efectivizarse mientras no se reanudara el plazo para hacerlo (arg. art. 157, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. El Zaino SA s/apremio.

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que el recurso ha sido mal concedido (por ejemplo, en relacin cuando deba serlo libremente o viceversa) puedan plantear tal circunstancia ante el juez de primera instancia sin esperar a llegar a la alzada748. Para ello cuentan con tres das desde el momento en que son notificados del auto que concede la apelacin de esa manera. Se trata de una especie de revocatoria especfica ya que busca que el juez advierta el error en que incurri y revoque por contrario imperio su decisin dictando una nueva. No hace falta ahondar demasiado para advertir los motivos que tienen los litigantes para dejar sin efecto una errnea concesin de la apelacin dadas las diferentes posibilidades de debate que permite cada forma: por lo comn todo recurrente habr de bregar por una concesin libre mientras que a todo apelado le conviene una concesin en relacin. Si estos pedidos de las partes buscando que los recursos se concedan correctamente no tienen favorable acogida judicial, no existe a su respecto posibilidad de recurso alguno ya que el mismo Cdigo regula la manera de subsanar los errores en este punto a travs de la figura contenida en el citado art. 271. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 246, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 247. Efecto diferido La apelacin en efecto diferido se fundar, en los juicios ordinarios y sumarios en la oportunidad del art. 255, y en los procesos de ejecucin, conjuntamente749 con la interposicin del recurso contra la sentencia. En el primer caso la cmara lo resolver con anterioridad a la sentencia definitiva. 1. FUNDAMENTACIN DE APELACIONES CON EFECTO DIFERIDO La ley es la que seala cundo las apelaciones concedidas en relacin tambin lo sern en efecto diferido -ver nota al art. 243 -. La caracterstica de esta forma de concesin es que no se fundan cuando se apela sino en un momento posterior750. Esta manda seala cul es ese momento posterior. En juicios ordinarios y sumarios, la fundamentacin de estos recursos se hace dentro del quinto da de notificada por cdula la providencia que tiene por radicado el expediente en la cmara (arts. 254 y 255, inc. 1). Si ello no se cumple, quedarn firmes las resoluciones apeladas oportunamente. En estos casos, cuando la cmara se aboca a la resolucin de las apelaciones interpuestas habr de resolver en primer trmino las concedidas con efecto diferido ya que -quizs- de lo que all se disponga resultar ocioso continuar con las dems. Ello ocurrira -por ejemplo- en el caso de un proceso sumario en el que se apel la desestimacin de la excepcin de cosa juzgada y se la concedi con efecto diferido (art. 494). Si ello se trata en primer trmino y se encuentra procedente la excepcin, esa circunstancia concluir con el proceso y no ser necesario entrar a analizar los agravios referidos a la sentencia de mrito. En el caso de procesos de ejecucin, los recursos concedidos con efecto diferido se fundan en el mismo escrito en el que se funda el recurso contra la sentencia. Resulta, pues, requisito para este tratamiento de los recursos concedidos previamente la apelacin de la resolucin final751.

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Para impugnar la forma de la concesin de un recurso de apelacin (libre o en relacin), no corresponde utilizar el carril de la queja, ya que en ese caso es aplicable el art. 246, prrs. 2 y 3, CPCC. El interesado dentro del tercer da, debe pedirle al mismo juez que rectifique el error. De todas maneras, la alzada, como juez del recurso, debe hacer de oficio esa correccin, si correspondiere. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 22/9/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio, y otro s/recurso de queja en autos: `Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio, y otros s/daos y perjuicios. La queja corresponde no slo por la denegatoria del recurso, sino, tambin, cuando se cuestiona el efecto con que se concediera la apelacin (suspensivo, devolutivo o diferido); en cambio, cuando lo cuestionado es la forma en que se concede el remedio de apelacin, la va idnea la seala el prr. 2 del art. 246, CPC, sin perjuicio de lo preceptuado en el art. 271 del citado Cdigo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/6/1989, Salles, M. A. y Prez Vidal, H. s/pago por consignacin - queja; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/11/1995, Consorcio Propietarios Edificio Atuel IV v. Ecam SACIFI y/o quien resulte propietario s/reparacin de dao saneamiento. Incidente de medidas cautelares [J 14.20967-1]. 749 Rectius est: juntamente. 750 Que la resolucin que rechaza el hecho nuevo es apelable en efecto diferido, motivo por el cual resulta prematura la remisin de los autos a esta instancia (arg. arts. 247 y 364 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/4/2000, Servente, M. s/incidente por impugnacin de beneficio de litigar sin gastos.

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En estos juicios, los recursos concedidos con efecto diferido sern resueltos en la misma resolucin que da respuesta a la impugnacin contra la sentencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 247, Cdigo nacional. Se agrega un prrafo donde se indica que en los procesos de ejecucin de sentencia si la resolucin fuere posterior a la mencionada en el art. 508, el recurso se fundar en la forma establecida en el prr. 1 del art. 246. Art. 248. Apelacin subsidiaria Cuando el recurso de apelacin se hubiese interpuesto subsidiariamente con el de reposicin, no se admitir ningn escrito para fundar la apelacin. 1. APELACIN EN SUBSIDIO DE LA REVOCATORIA Como vimos, es posible que ciertas resoluciones judiciales sean atacadas tanto por revocatoria como por apelacin. Se trata de las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva -art. 242, inc. 3-. El Cdigo contempla expresamente el planteamiento del recurso de apelacin en forma subsidiaria pero slo en relacin a la revocatoria752. En estos casos, el mismo escrito en el que se interpone y funda la reposicin habr de servir para sostener el recurso de apelacin. Aqu y contra la regla general respecto de esta va impugnaticia, se da la peculiaridad de que es la propia ley procesal la que exige que se lo funde en el mismo escrito a travs del que se lo plantea -si bien en forma subsidiaria ante la eventualidad de que la revocatoria no prospere- ya que, como reza la manda, no se admitir ningn escrito para fundar la apelacin753. Esto quiere decir que en el plazo de tres das para interponer la reposicin o durante la audiencia (art. 239) se debe interponer este recurso junto con sus fundamentos y, para la eventualidad de que el juez que dict el pronunciamiento no lo modifique, tambin all incluir la intencin de apelar y los fundamentos de este recurso subsidiario. Si el escrito se presenta excedido ese plazo pero dentro de los cinco das de dictada la resolucin en crisis, se habr perdido el recurso de reposicin -por extemporneo- pero deber darse curso a la apelacin si se renen los recaudos de admisibilidad pertinentes (art. 241) ya que se trata de dos recursos autnomos754.

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Habiendo quedado en pie slo la apelacin concedida con efecto diferido, en atencin a lo expresamente previsto por los arts. 555 y 247, CPCC y toda vez que es requisito esencial para que la Alzada pueda tratar las impugnaciones concedidas con el efecto aludido que se haya apelado la sentencia que pone fin al proceso, al haberse consentido sta, el tribunal encontrar una valla infranqueable que fulmina toda posibilidad de revisin de las resoluciones dictadas durante el curso del pleito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/11/1999, Fuentecilla, Rubn Horacio v. Zuk, Carlos Alejandro s/ejecutivo. De conformidad con lo expresamente previsto por el art. 555, CPCC, en funcin de lo normado por el art. 247 del referido cuerpo legal, es requisito esencial para que la Alzada pueda tratar las impugnaciones que han sido otorgadas con efecto diferido, que se haya recurrido la sentencia final -en este caso la de trance y remate-. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/11/1996, Banco Ro de La Plata SA v. Luparello, Ramn y otro s/cobro ejecutivo. En caso de desestimacin de la prueba de la excepcin interpuesta no rige el principio de inapelabilidad del art. 377, CPC, sino que puede interponerse temporneamente el recurso de apelacin correspondiendo su concesin en efecto diferido a fin de su tratamiento en oportunidad en que se resuelva sobre la apelacin de la sentencia definitiva (arts. 247, 547, 555, CPCC). Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 21/11/2002, Banca Nazionale del Lavoro SA v. Lamacchia, Hctor Daniel y otra s/cobro hipotecario. 752 Si la apelacin es esgrimida en forma subordinada al resultado eventualmente adverso de la coetnea promocin de una solicitud de aclaratoria, resulta improcedente y corresponde declarar que ha sido mal acordado (arts. 242, 243, 248 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/7/1998, Mirko, Jorge Omar v. Domnguez, Ramn Alberto s/daos y perjuicios. 753 No corresponde admitir ningn escrito para fundar la apelacin cuando el recurso se hubiere interpuesto subsidiariamente con el de reposicin, conforme lo dispuesto por el art. 248, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/10/1988, Garca Esteche v. Castillo, Manuel s/ejecucin; 26/6/1997, Banco de los Arroyos CL v. Paradella, Manuel y otra s/juicio ejecutivo; 18/4/2000, Seco, Luis A. v. Otamendi, Eugenio y otros s/ejecucin de alquileres.

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La tramitacin posterior debe seguir las reglas propias del recurso de apelacin755. Se ha dicho que cuando una resolucin es apelable, independientemente de que sea o no susceptible de reposicin en funcin del tipo de resolucin, es admisible el recurso subsidiario en ella formulado. Ello pues el art. 242, CPCC define la esencia del pronunciamiento que habilita la apelacin, ya sea directa o subsidiaria, estando la eficacia de esta ltima condicionada al rechazo de la revocatoria subordinante, cualquiera sea su motivo. De esta forma, como claramente refleja el ritual, la supeditacin de la apelacin a la reposicin en los trminos de los arts. 248 y 241 est dada exclusivamente en funcin de la denegatoria de la revocatoria, sin distincin alguna de si ella obedece o no a la inadmisibilidad del remedio condicionante en funcin de lo previsto en el art. 238756. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 248, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 249. Constitucin de domicilio Cuando el tribunal que haya de conocer del recurso tuviere su asiento en distinta localidad y ste procediere libremente, en el escrito o diligencia a que se refiere el art. 245 el apelante, y el apelado dentro del quinto da de concedido el recurso, deber constituir domicilio en dicha localidad. Si el recurso procediera en relacin, las partes debern constituir domicilio en los escritos mencionados en el art. 246. En ambos casos, la parte que no hubiese cumplido el requisito impuesto por este artculo quedar notificada por ministerio de ley. 1. CARGA DE CONSTITUIR DOMICILIO PARA EL TRMITE DE APELACIN Cuando la apelacin tramite ante un tribunal con asiento en una localidad diferente de aquella donde se sustanci el juicio en primera instancia, las partes debern constituir domicilio procesal en el lugar donde se encuentra la cmara ya que de incumplirse con esta carga quedarn sujetos a la forma de notificacin ficta, automtica o ministerio legis. Ello as por los argumentos ya vertidos al analizar los arts. 40 y 41. El Cdigo establece las ocasiones en que ello debe ser realizado, dependiendo del trmite que tengan los recursos de apelacin planteados. Si se lo concede libremente, el apelante debe constituir domicilio en la ocasin de apelar. Recurdese que si se presenta un escrito fundando ese recurso, el mismo no ser admitido. Sin embargo se dejar constancia tanto del hecho de la apelacin -con su fecha- como as tambin de la constitucin de domicilio (art. 245). En el caso, tambin el apelado debe cumplir con esta carga dentro de los cinco das de la notificacin de la concesin del recurso por el juez de primera instancia. Si, en cambio, se lo concede en relacin, las partes debern constituir domicilio en ocasin de presentar los escritos del art. 246: el apelante al presentar el memorial y el apelado al presentar la respuesta al mismo757 (757).
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La apelacin no pierde su autonoma cuando es subsidiaria de la reposicin, ya que se trata de dos medios de impugnacin perfectamente demarcados que mantienen sus rasgos propios, aunque circunstancialmente funcione enancado uno con el otro. Y de entenderse que la reposicin resulta inadmisible, debe concederse la apelacin cuando la resolucin atacada tolera tal embate (arts. 242, 248, 275 y 276, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/4/2002, Anvaria, Hctor C. v. Snchez, Adolfo s/consignacin (R. de H.). 755 Si la apelacin subsidiaria ha sido resuelta por el iudex a quo sin que se confiriera previamente traslado, y siendo que la fundamentacin que abastece la revocatoria hace las veces del memorial correspondiente (arts. 239, 240, 241 y 248, Cdigo Procesal), corresponde sustanciar con la contraparte la aludida fundamentacin (arts. 18, CN; 34, inc. 5, aps. b) y c), Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/2/2003, Vuotto, Roberto A. s/beneficio litigar s/gastos (rec. queja). 756 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/8/1998, Musitani, Jorge R. y otro v. Luchini, Carlos A. s/medidas cautelares. 757 Cuando se da el supuesto del art. 249, CPCC, esto es, que el tribunal ad quem tiene su asiento en distinta localidad a la del juzgado apelado, el recurrente debe -en los recursos en relacin- constituir domicilio en la sede de aquel tribunal en la oportunidad del art. 246 del citado Cdigo. Cuando en el caso del art. 249, CPCC (tribunal ad quem con sede distinta al del apelado) el apelante -por error- consign como domicilio el que corresponda al del tribunal apelado, corresponde asimilar el supuesto al que prev el art. 42, Cdigo cit. porque hubo constitucin de domicilio -aunque errnea- y no falta de sta. SCBA, Ac. 44.745, 5/11/1991, Banco Comercial del Tandil SA v. Depietri, Guillermo A. y otros s/cobro ejecutivo.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 249, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 250. Efecto devolutivo Si procediere el recurso en efecto devolutivo se observarn las siguientes reglas: 1) Si la sentencia fuere definitiva, se remitir el expediente a la cmara y quedar en el juzgado copia de lo pertinente, la que deber ser presentada por el apelante. La providencia que conceda el recurso sealar las piezas que han de copiarse. 2) Si la sentencia fuere interlocutoria, el apelante presentar copia de lo que seale el expediente y de lo que el juez estimare necesario. Igual derecho asistir al apelado. Dichas copias y los memoriales sern remitidos a la cmara, salvo que el juez considerare ms expeditivo retenerlo para la prosecucin del juicio y remitir el expediente original. 3) Se declarar desierto el recurso si dentro del quinto da de concedido, el apelante no presentare las copias que se indican en este artculo y que estuvieren a su cargo. Si no lo hiciere el apelado, se prescindir de ella. 1. APELACIN CON EFECTO NO SUSPENSIVO Ms arriba sealbamos las dificultades operativas que existen para ejecutar una sentencia al mismo tiempo en que se desarrolla un trmite de apelacin ante otro rgano judicial. El juez con competencia para la ejecucin es el mismo que dict el fallo atacado (art. 166, inc. 7). Sin embargo cuando se plantea una apelacin y sta es concedida, se deben remitir las actuaciones al superior para que la resuelva. Si la concesin se efecta con efecto no suspensivo (o devolutivo o al solo efecto devolutivo) habr que recurrir a estas reglas legales para que sea materialmente posible la ejecucin de una sentencia dictada en un expediente que se encuentra tramitando ante otro tribunal. De tal manera, el Cdigo diferencia dos supuestos: si se trata de sentencia definitiva o de interlocutoria. En el primer caso, cuando se conceda el recurso con este efecto, el juez indicar en el mismo auto qu piezas tendr la carga de copiar y presentar el recurrente para as poder contar con instrumentos suficientes a los fines de continuar con la ejecucin mientras se enva todo el expediente a la cmara. En el segundo caso, cuando lo que se cuestiona es una interlocutoria, el apelante deber acompaar copias de lo pertinente del expediente758 pudiendo el juez sealar por s cules son las piezas que debern ser copiadas. Tambin el apelado podr acompaar copias de lo que entienda corresponde. Todo ese grupo de copias se enva a la cmara junto con los memoriales para que se resuelva el recurso, quedando el expediente original en primera instancia donde proseguir la tramitacin del juicio. Si el juez considera que -por el contrario- resulta ms cmodo seguir el trmite de la causa con las copias y remitir el expediente original a la cmara, podr hacerlo. La ley regula las consecuencias del incumplimiento de las cargas de presentar las copias en los supuestos en que se concede una apelacin con efecto no suspensivo.

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Tratndose de sentencia interlocutoria, independientemente de las copias que el juez estimare necesarias -en cuyo caso las indicara- es carga del apelante, ante la sola concesin del recurso, acompaar las copias `que seale el expediente, esto es las de aquellas pieza mnimas necesarias para tomar conocimiento la Alzada de la cuestin en debate y poder resolver a su respecto (art. 250, inc. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/8/1992, Amarante, Beatriz v. Burgos, Mara Susana s/ejecucin de honorarios.

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Si quien incumple es el apelante y no presenta las copias pertinentes dentro del quinto da de concedido el recurso, se declarar desierto el recurso759. Si quien no presenta las copias es, por otro lado, el apelado ello importar la prdida de esa facultad en lo sucesivo, resolvindose la apelacin sin esa documentacin a la vista. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 250, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 251. Remisin del expediente o actuacin En los casos de los arts. 245 y 250 el expediente o las actuaciones se remitirn a la cmara dentro del quinto da de concedido el recurso o de formada la pieza separada, en su caso, mediante constancia, bajo la responsabilidad del oficial primero. En el caso del art. 246 dicho plazo se contar desde la contestacin del traslado o desde que venci el plazo para hacerlo. Si la cmara tuviese su asiento en distinta localidad, la remisin se efectuar por correo y dentro del mismo plazo, contado desde la presentacin del apelado constituyendo domicilio o contestando el traslado, o desde que venci el plazo para cumplir tales actos. La remisin por correo se har a costa del recurrente. 1. ENVO EL EXPEDIENTE La apelacin tramita ante un rgano distinto de aquel que dict la resolucin atacada: la cmara de apelacin. Es necesario, entonces, un trnsito fsico del expediente desde una dependencia a la otra. Esa remisin se regula en esta manda. El envo se har -en lo que hace a la oportunidad- en diferentes momentos de acuerdo con la forma de concesin. Si tramita libremente, dentro de los cinco das desde que fuera concedido por el juez -si se remite el expediente- o bien, desde que se forma la pieza separada con las copias pertinentes -si el expediente queda en primera instancia-. Si tramita en relacin, dentro de los cinco das desde que el apelado contest el memorial del apelante o desde que venci el plazo que tiene para hacerlo.

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Corresponde declarar desierto el recurso de apelacin concedido con efecto devolutivo si el apelante no ha acompaado -para la formacin del expedientillo del art. 250, CPC- las copias del escrito que dio motivo a la resolucin apelada, y la de interposicin del recurso en la que consta el `cargo que prescribe el art. 124, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 31/10/1996, Colalongo, Vitalina s/concurso preventivo. El apelante, en los supuestos en que el recurso de apelacin es concedido con efecto devolutivo, debe satisfacer la carga impuesta en el inc. 2 del art. 250, Cdigo Procesal. Es imprescindible adjuntar las constancias demostrativas de la interposicin del respectivo recurso de apelacin y del provedo judicial acordndolo (arts. 34, inc. 5, 150, 155, 244, 246 y 250, incs. 2 y 3, CPCC). El no cumplimiento de la merituada obligacin conlleva sin ms, frente a la clara normativa del art. 250, inc. 3, CPCC a tener por desierto el recurso de apelacin con efecto devolutivo, interpuesto oportunamente. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios. Cuando procediere el recurso de apelacin en efecto devolutivo, deben acompaarse las copias pertinentes que posibiliten a la Alzada resolver la cuestin, quedando el expediente original en primera instancia (art. 250, inc. 2, CPC). La satisfaccin de dicha carga, posibilita al Tribunal ad quem conocer la postulacin revisora, pues de ese modo se aporta la totalidad de los antecedentes vinculados el cuestionamiento trado a la Alzada. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/8/2002, Ance Pendola, M. y otros v. Banco Hipotecario y otro s/revisin contractual - incidente apelacin - medida cautelar. Otorgado el recurso de apelacin en relacin y con efecto devolutivo, el recurrente debe cumplir con lo dispuesto en el art. 250, inc. 2, CPC, presentando copias de lo que seale del expediente. Tales copias son aquellas que permitan a la Alzada conocer en el recurso sin necesidad de elevacin de los autos principales, ya que stos deben continuar su trmite, no suspendindose la competencia del juez de primer instancia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/9/1995, Canti, M. v. Frea, Leonardo s/desalojo art. 250 ; 1/4/2003, Banco Balcarce SA v. Aiello, C. y otro s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/5/1996, Frigorfico San Telmo SACIAFIF s/concurso preventivo (hoy s/quiebra); 2/9/1997, Galotti, Luis A. v. Agliano, Ana Luca s/incidente de determinacin de bienes de la sociedad conyugal art. 250, CPC; 3/5/1997, Saborti, Nstor y otros v. Mutual 27 de Mayo y otro s/cancelacin de deuda [J 14.9882-2]; 12/3/1998, Colman, Nancy Mariela v. Bonti, Juan Jos s/daos y perjuicios; 21/12/1999, Frigosur SRL s/concurso preventivo (cuadernillo art. 250); 12/9/2000, Annechini, Diego Bernab s/sucesin testamentaria (art. 250, CPC); 15/5/2001, Brisa Serrana v. Aguas de Balcarce SA s/medida autosatisfactiva - art. 250, CPC; 18/12/2001, Fernndez Garello, Fabin v. Camuzzi Gas Pampeana s/amparo.

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El encargado de efectivizar la remisin de la causa no es la parte sino el rgano a travs del oficial primero 760. Se entiende, pues, que no es carga de los litigantes instar este envo y por ello la demora del juzgado en remitir el expediente no puede jugar en contra de la parte apelante761. El envo debe realizarse bajo constancia. La constancia quedar tanto en el expediente como en los libros de movimientos del juzgado. Si la cmara se encuentra fuera de la localidad donde se ubica el juzgado de primera instancia, el envo se har por correo debiendo el recurrente pagar el gasto de franqueo762. Normalmente se lo intima a que presente sellos o bien a que deposite en autos el importe del envo. El plazo en este caso es el mismo (dentro de los cinco das) pero a contar desde que el apelado se present constituyendo domicilio o contestando el memorial o bien desde que venci el plazo para realizar estos actos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 251, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 252. Pago del impuesto La falta de pago del impuesto o sellado de justicia no impedir en ningn caso la concesin o trmite del recurso. 1. MANDA DESACTUALIZADA Este artculo se refiere a la tasa de justicia que tributaba el recurso de apelacin, carga hoy derogada, ms all de la aplicacin analgica a otras cargas pecuniarias de base legal763.
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Habiendo mediado un recurso de apelacin concedido en relacin, que fue fundado en la instancia de origen y contestada por la contraria la memoria, la falta de elevacin del expediente a la cmara no puede imputarse a la parte, pues ello es una carga del oficial primero del juzgado y lo contrario implicara una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones (doct. art. 251, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 21/8/1997, Aramberri, Antonio v. Ford, Hctor y otro s/cobro ejecutivo de dinero. Debe entenderse que no se ha producido la caducidad de la segunda instancia si el expediente se paraliza como consecuencia del no cumplimiento a lo dispuesto por el art. 251, Cdigo Procesal, dado que la parte no puede ser responsabilizada con el simple argumento de que debi suplir la inaccin del responsable directo por cuanto ello significara una declinacin y transferencia inadmisible de obligaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/4/1992, Contenti, Alfredo s/tercera en autos: `Mornaco de Ventura v. Gaudio, R. s/cobro de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 16/9/1993, Maldonado, Germn v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 9/8/1994, Fraisman, Pascual v. Dvila, Claudio Roberto s/daos y perjuicios [J 14.25571-1]; 22/6/1995, Bacchoffer, Jos Luis s/incidente de lev. medida cautelar [J 14.25571-3]; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/9/2000, S. V. de L. y O. s/divorcio por presentacin conjunta. Es doctrina legal de la casacin que pesa sobre el oficial primero la carga de elevar las actuaciones de acuerdo con lo normado por el art. 251, CPCC, circunstancia sta que releva a la apelante de la carga de impulsar el proceso (art. 313, inc. 3, CPCC). Ello claro est presupone que la causa se encuentre en condiciones de ser elevada a la alzada, toda vez que si la sentencia no se encuentra notificada a una de las partes la obligacin del oficial primero no se verifica y subsiste la carga de impulsar el procedimiento que pesa sobre las partes. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 11/10/1990, Medori, Hctor Osvaldo v. Dolci, Antonio Hctor y otro s/restitucin de reserva. 761 Si el art. 251, ley adjetiva impone al oficial 1 la obligacin de elevar los autos a la cmara dentro del plazo de cinco das a contar desde la contestacin del traslado o desde que venci el plazo para hacerlo, no existe carga procesal del apelante para instar el curso del procedimiento recursivo, en tal supuesto, por lo tanto no hay conducta que pueda sancionarse con caducidad. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/8/1999, Vales, Horacio D. v. Distribuidora La Surea SACIF y otros s/daos y perjuicios. 762 Si conforme a lo prescripto por el art. 251, Cdigo de Procedimiento, la remisin por correo, deba hacerse a costa del apelante, incumba a ste cumplimentar dicha carga, poniendo el expediente en condiciones de poder efectivizar su remisin, por lo que su incumplimiento en tiempo oportuno no puede generar otra consecuencia que la declaracin de caducidad de la segunda instancia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 17/4/1997, Repetto, Roberto Luis s/tercera de dominio. 763 La ley 6716 (texto segn ley 10268), instituye en su art. 12 bis un anticipo del aporte que en definitiva corresponda a la Caja de Previsin Social para Abogados. Entre otras previsiones, el cuerpo normativo contiene la de que los jueces `no darn trmite alguno a las peticiones formuladas por afiliados de la Caja o patrocinados por llos, sin que acredite el pago del anticipo... (art. 13). La ley 8480, a su vez, contiene parecida previsin en su art. 7 para robustecer la recaudacin del derecho fijo destinado al Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 252, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 253. Nulidad El recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia. 1. VICIOS FORMALES DE LA SENTENCIA El recurso ordinario de nulidad es una de las vas para obtener la invalidez de la sentencia de mrito por defectos formales764 (ver nota al art. 172). Aqu, el campo de accin es harto acotado ya que a travs de este recurso slo pueden denunciarse defectos formales propios de la resolucin de mrito, esto es, deficiencias que la tornen descalificable por no cumplir con la finalidad natural que posee765. Se ha dicho en la jurisprudencia que la nulidad, aunque no haya sido expresamente solicitada por el recurrente, puede y debe ser declarada por el tribunal de alzada, incluso oficiosamente, en virtud de que existe apelacin abierta766. Entendemos que ello en la medida en que existan vicios gravsimos de los que se desprenda un innegable perjuicio para el derecho de defensa de las partes. Normalmente, la fuente de las nulidades en este terreno lo constituye el incumplimiento de los recaudos del art. 163. Las pautas all vertidas lejos de consagrar vacas formalidades se dirigen a plasmar recaudos ntimamente relacionados con el debido proceso: el suficiente fundamento de las sentencias, el principio de congruencia, la identificacin de los sujetos procesales, el tratamiento de cuestiones esenciales, la correcta valoracin de los hechos, etc. Sin embargo, el dficit ha de ser de trascendencia. No basta el mero incumplimiento sino que hace falta un plus: la existencia de graves consecuencias derivadas del error u omisin que normalmente se vinculan con una mengua al derecho de defensa. Este recurso ha perdido autonoma. Qued absorbido por el de apelacin. De all que siempre debe ser planteado en el continente de una apelacin. En el mismo escrito y dentro de los mismos plazos previstos para fundar un recurso de este tipo, la parte deber explicitar el vicio formal del fallo, manifestando asimismo cul es su trascendencia y por qu no puede ser subsanado por la va apelatoria767. Esto ltimo resulta de gran importancia ya que se ha dicho que en los casos en que el dficit es reparable por este recurso no prospera la peticin nulificante. Se trata de una manifestacin del principio de conservacin de los actos procesales. Aires y a los colegios departamentales, creado por el art. 3. Pero ninguna de dichas normas, que imponan en el caso una conducta omitida por el abogado, puede entenderse en el sentido de rehusar a las personas patrocinadas o representadas por aqul (que no son obligadas a dicha conducta), el primordial derecho a ser odas por este Poder (arts. 10, 11, 15 y concs., Constitucin provincial), resultando de aplicacin analgica el art. 252, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 27/4/1995, Vidal Albarracn, Hctor G. v. Transportes Martnez SA s/daos y perjuicios. 764 Una resolucin judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y ss., CPCC. Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en el art. 253 del mismo Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que presentare; SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro de pesos. 765 La va recursiva de nulidad -comprendida en el recurso de apelacin (art. 253, CPCC)-, slo tiene por objeto lograr la invalidacin de un pronunciamiento por haber sido dictado ste sin sujecin a los requisitos de tiempo, lugar y forma prescriptos por la ley. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/3/1990, Muravchik, Eduardo s/concurso preventivo; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cossan, Josefa y otro s/sucesin [J 14.2583-1]. 766 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/12/2001, Di Ponzo, Carlos A. v. La Valle, Mara T. s/daos y perjuicios. 767 El art. 253, CPCC establece que el recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia, entiendo que el mismo debi ser planteada en forma clara, cumplindose los dems requisitos para la admisibilidad de este medio de impugnacin -demostracin del vicio y del inters lesionado por el mismo-, quedando as las manifestaciones vertidas como consideraciones generales que distan de constituir un agravio. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000, Branda, Marcelo v. Mrquez Tapia, Gonzalo y otros s/daos y perjuicios.

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Cuando hablamos de que esta va se aplica a los vicios de la sentencia, quedan fuera de su campo operativo los yerros anteriores a su dictado que nacen de providencias simples e inclusive de sentencias interlocutorias. Para ellos est contemplado el incidente de nulidad segn las reglas del art. 172 ya referido768. Se ha dicho que nuestro Cdigo ritual omiti contemplar expresamente el efecto de una declaracin de nulidad de sentencia por defectos inherentes a ella pero la marcada directiva de economa procesal que lo orienta en todo sentido, el rgimen adoptado en materia de nulidad de actos procesales, la suspensin del recurso de nulidad como remedio autnomo (art. 253) y la aplicacin extensiva del art. 273, conduce necesariamente a la conclusin de que, declarada la nulidad de la sentencia corresponde que el tribunal emita pronunciamiento sobre el fondo del asunto769. Se asocia a la nulidad de la sentencia la figura de la inexistencia de la misma. El distingo no es ntido ya que al ser una construccin jurisprudencial y doctrinaria, los debates an no cesan respecto de la caracterizacin exacta de la figura referida. Algunas de las manifestaciones de inexistencia se han dado con la falta de firma de la sentencia por parte del juez, o de uno de los integrantes del tribunal colegiado o bien cuando la firma quien no es juez o el juez que se encuentra con licencia, suspendido en sus funciones o desplazado del conocimiento de la causa de que se trate. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 253, Cdigo nacional. Esta manda agrega un prrafo donde se establece que si el procedimiento estuviere ajustado a derecho y la cmara declarare la nulidad de la sentencia por cualquier otra causa, resolver tambin sobre el fondo del litigio. SECCIN 3 - Procedimiento ordinario en segunda instancia Art. 254. Trmite previo. Expresin de agravios Cuando el recurso se hubiese concedido respecto de sentencia definitiva dictada en proceso, ordinario o sumario, en el da en que el expediente llegue a la cmara, el secretario dar cuenta y se ordenar que sea puesto en la oficina. Esta providencia se notificar a las partes personalmente o por cdula. El apelante deber expresar agravios dentro del plazo de diez (10) o de cinco (5) das, segn se tratare de juicio ordinario o sumario. 1. APELACIN CONCEDIDA LIBREMENTE Esta norma regula las contingencias procesales que tendrn lugar una vez que el juez de primera instancia haya concedido el recurso de apelacin respecto de ciertas resoluciones judiciales (las sentencias de mrito en procesos ordinarios o sumarios) y que el expediente -remitido por aqul de acuerdo con las pautas del art. 251 - llegue a la cmara de apelacin que habr de entender en el trmite de este intento revisor. Dada la naturaleza de los actos procesales impugnados, el juez habr concedido esta apelacin en forma libre (art. 243). Si ello no ocurri, las partes adems de la posibilidad de requerirle al magistrado una modificacin (art. 246) podrn transitar luego la va contemplada en el art. 271 a cuya nota remitimos. Llegado el expediente al rgano de segunda instancia, ser tarea del actuario dar cuenta de tal circunstancia y ordenar que sea puesto en secretara. Lo as establecido deber ser notificado a las partes en forma personal (art. 142) o va cdula770 (art. 135). Esta notificacin dar inicio al plazo para la presentacin de la expresin de agravios.
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La nulidad que comprende el recurso de apelacin no abarca los vicios de procedimiento que pudieran ocurrir durante la sustanciacin de la causa -que deben ser planteados en la instancia en que se han producido- sino los defectos inherentes a la sentencia misma (doct. art. 253, CPC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/2/2002, Registro de Escrituras Provincia de Buenos Aires eleva exptes. nros. 542/1998 y 1102/1998 s/incumplimiento plan de pagos deuda por aportes notariales. Notario Alberto Rubn Gaozza. El recurso de nulidad nsito en el de apelacin conforme al art. 253, CPCC se relaciona exclusivamente con los vicios formales que adolezca nicamente la sentencia definitiva, y no se vincula con los actos procesales que hubieren existido en el procedimiento seguido antes de ella, pues los mismos son suceptibles de subsanarse mediante el planteo de incidente de nulidad (arts. 169 y ss., CPCC), salvo que por las circunstancias propias de la litis hubiesen purgado los afectados tales vicios a travs de la figura de la preclusin o tan slo dejando transcurrir el trmino legal previsto para su promocin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/5/2000, Gimnez, Adriana v. Hospital Mitre s/daos. 769 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 17/2/1998, Izcurdia, Carlos Luis y otro v. Carbone, Oscar Andrs y otro s/daos y perjuicios.

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Se trata de una carga esencial en segunda instancia ya que de no cumplirse o de hacrselo incorrectamente, se declarar desierto el recurso771 (art. 261). Los plazos varan de acuerdo con el tipo de proceso. Se entiende que a un plenario menos abreviado sigue una mayor complejidad en la sentencia y -por lo mismo- una mayor necesidad temporal para elaborar los fundamentos del intento revisor. Se otorgan diez das para presentar la expresin de agravios contra una sentencia de juicio ordinario y cinco en un juicio sumario. Se ha sostenido que si la providencia que llama a expresar agravios no fue notificada por cdula, el plazo del art. 254 comienza a correr a partir de la fecha del escrito del recurrente que solicita el expediente en prstamo a esos efectos772. 2. EXPRESIN DE AGRAVIOS La expresin de agravios es el acto jurdico a travs del cual las partes exponen las razones por las que requieren la modificacin de lo decidido por el juez de primera instancia. Se trata de una verdadera demanda ante la alzada. La equiparacin entre ambas piezas esenciales -demanda y expresin de agravios- viene dada porque las dos constituyen actos petitorios y se fundamentan en el derecho de accin. Se diferencian en que la expresin de agravios presupone la existencia de una sentencia ya dictada que pudo haber acogido total o parcialmente los requerimientos integrativos de la pretensin y en que -es obvio- puede presentarla tanto actor como demandado. Por tal razn, en la expresin de agravios slo sobreviven aquellos aspectos de la pretensin -o de la oposicinque no fueron receptados de manera favorable. All se encuentra el agravio y determinar el alcance del inters para recurrir. Y -fundamentalmente- la crtica que contiene esta expresin de agravios, a diferencia de lo que ocurre en la demanda, habr de enderezarse contra el razonamiento del juzgador que, por lo general, no hizo lugar al pedimento en su integridad si se trata del actor o no acogi ntegramente la oposicin si se trata del demandado. Como ya lo adelantamos (art. 246) la expresin de agravios no difiere en esencia del memorial. En ambas piezas uno de los litigantes debe exponer detallada y analticamente los vicios que endilga al decisorio, indicando las normas violadas. La transgresin puede referirse tanto a mandas procesales, del derecho de fondo o bien constitucionales. Deber tambin sealar el perjuicio que le causa la sentencia adversa, importando ello la demostracin del inters que lo lleva a recurrir intentando cambiar una norma individual creada por la magistratura. Volveremos sobre estas caractersticas en la nota al art. 260. Existe, sin embargo, un elemento diferenciador muy importante entre la expresin de agravios y el memorial y ello deviene de las diferentes formas de conceder -y tramitar- el recurso de apelacin a las que esos actos procesales se vinculan. El recurso concedido en relacin limita la actuacin de la cmara ya que slo le permite abordar la apelacin sobre la base de las constancias del expediente reunidas en la instancia inferior. Su revisin se ve acotada al marco fctico planteado y probado y sobre l se extendern las consideraciones hermenuticas sobre el derecho y los hechos de la instancia revisora. En cambio, el recurso concedido libremente ampla en mucho estas potestades. En este marco son posibles las alegaciones de hechos nuevos as como la apertura a prueba con los alcances que veremos en la nota al art. 255. Ello hace que el contenido de la expresin de agravios pueda tener otro vuelo, mayor al del memorial: el recurrente aqu, confiado en que la tarea probatoria en segunda instancia ser exitosa, podr sustentar sus argumentos en circunstancias fcticas diferentes de las que tuvo por acreditadas el juez de primera instancia, sin perjuicio de la incidencia que esta nueva realidad tendr en el plano de la subsuncin normativa. Es en este marco donde se aprecia con nitidez el rol de tribunal de grado que posee la cmara, ejerciendo una competencia ordinaria al revisar derecho y hechos, incluso con la posibilidad de que se aporten nuevas circunstancias fcticas a la litis. 3. RECUSACIN DE JUECES
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Abierta la segunda instancia a partir de la fecha de concesin del recurso, es el recurrente quien debe realizar todas las diligencias procesales tendientes a activar el juicio, cumpliendo los actos que demuestren su inters en el tratamiento de la apelacin. En el caso la notificacin de la radicacin de la sala. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/10/1992, Mastai, R. J. v. Mas, Julio A. s/ordinario - embargo preventivo; 10/2/2000, Bustos, Csar v. Valdez, Alberto s/accin sumarsima. 771 La no presentacin del escrito fundante de los agravios dentro del plazo fijado por el art. 254, CPCC, es razn suficiente para decretar la desercin del recurso haya o no pedido de parte. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/5/1993, Falabella, Alberto Jos v. Arias, Baldomero s/daos y perjuicios. 772 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1991, Serrano, Delfor Cantalicio v. Gentili, Pedro Remo y otro s/daos y perjuicios.

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Una vez notificada la radicacin en la cmara, el litigante puede ejercer la facultad de recusar con causa al o a los magistrados que se encuentren en alguna de las situaciones que recoge el art. 17. No procede la recusacin sin expresin de causa en esta instancia (art. 14). El trmite ser el contemplado por los arts. 18 a 32 en lo pertinente, a cuyas notas remitimos. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 259, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 255. Fundamento de las apelaciones diferidas, actualizacin de cuestiones y pedido de apertura a prueba Dentro del quinto da de notificada la providencia a que se refiere el artculo anterior y en un solo escrito, las partes debern: 1) Fundar los recursos que se hubiesen concedido en efecto diferido. Si no lo hicieren, quedarn firmes las respectivas resoluciones. 2) Indicar las medidas probatorias denegadas en primera instancia o respecto de las cuales hubiese mediado declaracin de negligencia, que tengan inters en replantear en los trminos de los arts. 377 y 383 in fine. La peticin ser fundada, y resuelta sin sustanciacin alguna. 3) Presentar los documentos de que intenten valerse, de fecha posterior a la providencia de autos para sentencia de primera instancia, o anteriores, si afirmaren no haber tenido antes conocimiento de ello. 4) Exigir confesin judicial a la parte contraria sobre hechos que no hubiesen sido objeto de esa prueba en la instancia anterior. 5) Pedir que se abra la causa a prueba cuando: a) Se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el art. 363, o se tratare del caso a que se refiere el prr. 2 del art. 364. b) Se hubiese formulado el pedido a que se refiere el inc. 2 de este artculo. 1. ACTIVIDAD PROCESAL DEL APELANTE LUEGO DE LA CONCESIN EN FORMA LIBRE DEL RECURSO Una vez que el recurso de apelacin es concedido en forma libre, el expediente es remitido a la cmara y es puesto en secretara, de ello se notifica a las partes, naciendo en este momento variadas cargas. Una -la principal- ser la del apelante de presentar la expresin de agravios dentro del dcimo o quinto da segn se trate de un juicio ordinario o sumario, tal como se indica en el art. 254. Las dems vienen expresadas en los diferentes incisos de esta manda, a los que haremos referencia a continuacin. 2. FUNDAMENTACIN DE RECURSOS CONCEDIDOS CON EFECTO DIFERIDO El art. 255 contiene otros imperativos del propio inters. Respecto de la parte que haya apelado oportunamente y su recurso fuera concedido -segn las pautas legales- con efecto diferido (arts. 243 y 247), sta ser la ocasin para fundarlo. Se otorgan cinco das para hacerlo -sin distincin del tipo de proceso-. Si se trata de ms de un recurso, se debern fundar en el mismo escrito todos ellos y se sanciona este incumplimiento -como es esperable- con la firmeza de las resoluciones impugnadas. Se dara un caso de desercin del recurso por falta de fundamentacin. 3. ACTUALIZACIN DE CUESTIONES Y APERTURA A PRUEBA Se trata ahora de los mecanismos especficos a travs de los cuales se canaliza el aspecto distintivo y esencial de la forma libre de concesin de este recurso. Si bien se seala que las que habremos de analizar a continuacin son cargas de las partes, entendemos que as como la carga de fundar los recursos con efecto diferido corresponde -naturalmente- a quienes apelaron en su momento y se les concedi el recurso con ese efecto (no importando si se trata del mismo sujeto que apel la sentencia de mrito o su contrario) en lo que se refiere a las cargas vinculadas a la introduccin de hechos nuevos o apertura a prueba en la cmara, ellas correspondern al apelante del fallo que es el sujeto a quien interesar modificar la plataforma fctica para as cambiar el resultado jurdico de la litis. A quien no apel, no le asiste -por falta de inters- esa facultad de intentar alterar los aspectos de hecho de la litis, ms all de lo que pueda alegarse en la ocasin del art. 256 y -eventualmente- durante la produccin de la prueba solicitada. Huelga decir que estas cargas s asistirn a ambas partes cuando sean las dos las que apelaron el fallo. Todos estos pedidos -que se enmarcan en la norma en estudio- deben ser hechos en el mismo escrito (incluidas, cuando correspondan, las fundamentaciones de los recursos concedidos con efecto diferido) y la presentacin se

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har dentro del quinto da de notificada la providencia que tiene por recibido el expediente en la secretara de la cmara773. Advirtase que este escrito es diferente del que contiene la expresin de agravios. De hecho, en un juicio ordinario el apelante tendr cinco das para requerir todo lo referente al replanteo probatorio y diez para expresar agravios. Sin embargo, por ms que sean diferentes piezas, su contenido deber est ntimamente relacionado ya que normalmente los agravios de quien apela se sustentarn en las constancias que se obtengan con la actividad probatoria planteada en el otro escrito. Se ha entendido que es admisible este replanteo de prueba en el juicio ejecutivo, a la luz de los arts. 547 y 494, CPCC. En efecto, el primero remite supletoriamente a las normas del juicio sumario (ltimo prrafo) y el segundo prescribe que las resoluciones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas estarn sujetas al rgimen del art. 377 . A su vez este ltimo deja abierta la posibilidad del replanteo en los trminos del art. 255, inc. 2774. 4. PRUEBA PERDIDA EN PRIMERA INSTANCIA Como regla, las decisiones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de la prueba en primera instancia sern irrecurribles como reza el art. 377 as como la declaracin de negligencia de prueba prevista en el art. 383 parte final775. De all que si alguna prueba ofrecida se perdi, ya sea porque fuera denegada o porque recay respecto de ella declaracin de negligencia en primera instancia, no pudiendo cuestionarse el punto ante el juez de origen, el Cdigo -en salvaguarda del derecho de defensa de la parte- regula la manera de llevar el planteo ante la cmara. Se prioriza la economa procesal y la celeridad: por un lado, no se detiene la etapa procesal de produccin de prueba con apelaciones que pueden llegar a ser muy abundantes y por el otro, la parte slo tendr necesidad de replantear esta prueba para el caso de que la sentencia le haya sido desfavorable puesto que si venci en la litis, la prdida probatoria sufrida en su momento no tendr virtualidad alguna. Deber indicarse por escrito cul es la prueba malograda, los motivos (denegacin o declaracin de negligencia), la sinrazn o error de esa medida, la importancia de la prueba para revertir el resultado del pleito, etc.776. Todo ello hace a la imprescindible fundamentacin del pedido777. La cmara resolver el punto sin dar traslado. Si hace lugar al pedido habr de declarar mal denegada la medida probatoria o incorrectamente dispuesta la negligencia y har lugar a la solicitud de apertura a prueba que tambin deber incluirse en el escrito. Se ha dicho en este terreno que si se trata de una prueba respecto de la que omiti el juzgado pronunciarse no obstante haber sido oportunamente ofrecida por la demandada, ello no encuadra en las hiptesis de replanteo de pruebas determinadas por el inc. 2 del art. 255 del ritual que permitiran la apertura a prueba prevista en el inc. b) del citado artculo. Es que la omisin por parte del juzgador debi ser sealada al mismo en su oportunidad por el

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El pedido de apertura a prueba, al igual que las restantes medidas previstas en el art. 255, CPC -en este caso la presentacin de documentos-, deben formularse dentro del quinto da de notificada la providencia a que alude el art. 254 del mismo cuerpo legal, como claramente se dispone en el prr. 1 de aquel artculo. Si as no se acta, el requerimiento resulta extemporneo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 10/9/2002, Santos, Martn y otro v. Schreiner, Roberto y otro s/reivindicacin. 774 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/9/1986, Vicente, Nstor v. Don ngel SRL s/cobro ejecutivo. 775 El replanteo de prueba en la Alzada conforme lo regla el art. 255, inc. 2, del ordenamiento formal, constituye un remedio procesal que encuentra sustento en la inapelabilidad de las resoluciones que deniegan pruebas o declaran la negligencia en su produccin. De tal forma, la existencia de una resolucin de las aludidas con anterioridad, se erige en presupuesto necesario de viabilidad del replanteo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/3/2001, Escobar, Vctor v. Ferreiros, Manuel s/daos y perjuicios. 776 El replanteo de prueba previsto en el art. 255, inc. 2, Cdigo Procesal tiene por finalidad reparar los errores en que hubiere incurrido el iudex a quo, en punto a las providencias sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, en funcin de la inapelabilidad prevista en el art. 377, Cdigo Procesal. La referida disposicin normativa no autoriza la agregacin o produccin indiscriminada de pruebas sobre las que versen declaraciones de negligencia en primera instancia, sino que slo podrn producirse pruebas en la Alzada, cuando dichas declaraciones hubieren sido dictadas con error evidente de apreciacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999, Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios. 777 El art. 255, inc. 2, CPCC es claro en el sentido de imponer a la parte interesada la carga consistente en invocar las razones demostrativas de la necesidad de la prueba y en formular una crtica concreta de los motivos en que se apoy la resolucin denegatoria o declarativa de negligencia, en forma similar a lo que ocurre cuando se trata de una expresin de agravios o un memorial. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/11/2002, Bianco, Juan v. Bianco, Sergio y otros s/daos y perjuicios.

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propio apelante, exigindosele a este ltimo diligencia en el ejercicio de sus facultades y cumplimiento de sus cargas procesales778. 5. NUEVOS DOCUMENTOS Se habilita a la parte que apela a que pueda incorporar en la cmara nuevos documentos. Estas piezas deben ser posteriores a la fecha del llamamiento de autos para sentencia. Tambin pueden ser anteriores a ese momento, pero en ese caso debe afirmarse que se los desconoca en aquella poca. Tngase en cuenta que de haber sido conocidos antes de la conclusin de la causa para definitiva, debieron haber sido puestos en conocimiento del juez quien tiene facultades para incorporarlos a la causa sea a travs del mecanismo que contempla el art. 163, inc. 6, prr. 2, o bien como una medida para mejor proveer del art. 36, inc. 2, y 482 en pos de arribar a un fallo respetuoso de la verdad jurdico objetiva, tal como reza la doctrina sentada en el clebre precedente Colalillo (Fallos, 238:550) de la Corte nacional. La presentacin de estos documentos se har juntamente con el escrito que contempla el artculo en estudio. Esta incorporacin de documentos en la alzada debe ser de interpretacin restrictiva, por cuanto importa una excepcin al principio general establecido en los arts. 332 y 334, Cdigo Procesal, procediendo nicamente en el caso de ser de fecha posterior a la providencia de autos para sentencia de primera instancia o anteriores, cuando se afirmare no haber tenido antes conocimiento de ello. Se ha pronunciado la jurisprudencia al respecto, sosteniendo la imposibilidad de introducir por la va del art. 255 del ritual tardos planteamientos que debieron ser alegados en el momento procesal oportuno779. 6. CONFESIN EN SEGUNDA INSTANCIA En esta revisin fctica de la causa que se canaliza a travs de la apelacin concedida libremente puede ser que la parte apelante requiera de su contraria confesin sobre ciertos extremos que recin con el replanteo de prueba salen a la luz y -por ello- no fueron conocidos en primera instancia. Ello es posible y deber exigirse por escrito fundndose el pedido en las circunstancias apuntadas. Concretamente, la imposibilidad de haber incluido estas posiciones en el pliego utilizado en primera instancia por desconocimiento de ciertos hechos que habrn de ser demostrados en la etapa probatoria ante la Alzada. 7. PEDIDO DE APERTURA A PRUEBA POR HECHO NUEVO Ms all de lo que ya se ha detallado respecto de la prueba documental y confesional, aqu la ley permite que se requiera formalmente la apertura de una etapa probatoria en segunda instancia. Esta etapa tendr como uno de sus posibles objetivos la acreditacin de un hecho nuevo, aunque ello merece una aclaracin ya que este acpite legal (art. 255, inc. 5.a) se refiere a dos diferentes grupos de hechos nuevos. Por un lado, los hechos nuevos del art. 363. Para esta norma, ser hecho nuevo aquel que ocurre o es conocido con posterioridad a la contestacin de demanda o reconvencin y que puede ser alegado hasta cinco das despus de notificada la apertura a prueba en primera instancia. Por otro lado, los hechos nuevos que ocurren o son conocidos luego de la notificacin de la referida apertura a prueba. Respecto de los primeros, slo pueden introducirse en la cmara si fueron llevados en primera instancia y rechazados oportunamente por el juez. Para este supuesto, la ley contempla la apelabilidad con efecto diferido (art. 364). Llegado el trmite a la alzada, se deber fundar ese recurso (art. 255, inc. 1) y previndose que el intento sea exitoso, se pedir la apertura a prueba para intentar acreditarlo. Respecto de los segundos -hechos nuevos posteriores a los del art. 363 - si stos no ingresaron al proceso por la va de los arts. 163, inc. 6, prr. 2, podrn ser trados en la segunda instancia en virtud de la norma que ahora analizamos (art. 255, inc. 5.a, 1 parte). Se deber sealar en el escrito que esta circunstancia fctica novedosa ocurri o se conoci luego del momento que prev el art. 363780 y tambin se indicar cul es la trascendencia de la misma para el juicio. Para todos los hechos nuevos alegados en cmara, con el pedido de que se tenga en cuenta se habrn de ofrecer las pruebas que lo acrediten.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/2/1994, Gallichio, Miguel v. Cofman, Mximo s/usucapin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial Panaderil y otro s/daos y perjuicios. 780 El hecho nuevo invocable en la instancia apelatoria debe reunir ciertos requisitos esenciales a fin de que aqul se torne viable en los trminos del art. 255, ap. a), CPCC. Entre tales recaudos se halla el extremo que hace al factor temporal, es decir, que el hecho que se alega se haya producido o llegare a conocimiento del peticionante, con posterioridad a la oportunidad prevista por el art. 363 . Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/2/2001, Ochipinti, Juana Mara v. Fragomeno, Juan s/daos y perjuicios.

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8. PEDIDO DE APERTURA A PRUEBA POR MEDIDAS PERDIDAS EN PRIMERA INSTANCIA Si se denuncian las circunstancias sealadas en el punto 4 de esta nota, al mismo tiempo se deber requerir formalmente la apertura a prueba ya que si es exitoso el planteo, acto seguido debern producirse las pruebas que fueron indebidamente denegadas o respecto de las cuales recay declaracin de negligencia. 9. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 260, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 256. Traslado De las presentaciones y peticiones a que se refieren los incs. 1, 3 y 5, ap. a) del artculo anterior, se correr traslado a la parte contraria quien deber contestarlo dentro del quinto da. 1. BILATERALIDAD La introduccin de ciertas cuestiones a travs de las posibilidades contempladas en el art. 255 generan nuevas situaciones procesales que deben ser objeto de conocimiento previo por la parte apelada para preservar el principio de la bilateralidad. De tal modo, la ley establece que de los fundamentos de las apelaciones concedidas con efecto diferido, as como de los documentos que se introducen en esta instancia y de los hechos nuevos que se pretende traer ante la cmara se dar traslado a la contraria por el trmino de cinco das para que alegue lo que crea conveniente. Respecto de los fundamentos de las apelaciones, deber desvirtuar la entidad de los mismos sosteniendo la validez de las resoluciones oportunamente cuestionadas. En relacin con los documentos, su contestacin deber adecuarse -en lo aplicable- a las pautas del art. 354, a cuya nota remitimos. Y en lo que hace a los hechos nuevos, deber atacar -si corresponde- la procedencia de esa incorporacin. Entre los motivos para ello encontramos el incumplimiento de los recaudos formales previstos por el Cdigo, la intrascendencia del hecho alegado a los fines de la resolucin de la litis, etc. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 261, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 257. Prueba y alegatos Las pruebas que deban producirse ante la cmara se regirn, en cuanto fuere compatible, por las disposiciones establecidas para la primera instancia. Para alegar sobre su mrito las partes no podrn retirar el expediente. El plazo para presentar el alegato ser de seis (6) das. 1. PRUEBA EN LA CMARA Para los casos de la apelacin concedida libremente y siempre que se haya efectuado de manera fundada el requerimiento de apertura a prueba que edicta el art. 255, inc. 5, la cmara podr disponer un plazo probatorio en el mismo acto en que admite la prueba ofrecida. A partir de aqu y en lo concerniente a la produccin de la misma, las reglas a aplicar sern las que operan en primera instancia y que el Cdigo contempla a partir del art. 358. Por supuesto, el tribunal de alzada deber utilizar de todo ese arsenal de disposiciones, aquellas que fueren compatibles con un trmite de revisin. 2. ALEGATOS Una vez concluida la etapa probatoria -cuyo plazo ser determinado por la cmara de acuerdo con la complejidad de la tarea a desarrollar- se permite a las partes la introduccin de alegatos, al igual que en primera instancia segn lo manda el art. 480. Los alegatos son actos jurdicos escritos que contienen una ponderacin hecha por el letrado del litigante respecto de las probanzas reunidas y la emisin de conclusiones acerca de cul debera ser el sentido jurdico que a las mismas debe dar el juzgador. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurre en el caso del referido art. 480, ante la alzada no se admite el retiro del expediente para estudiarlo detenidamente y elaborar esa pieza con mayor minuciosidad.

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Curiosa resulta esta previsin que limita innecesariamente el derecho de defensa al dificultar el acceso a la informacin reunida en la causa como paso previo a elaborar los alegatos. Si el fundamento de esta medida es la demora que podra acarrear el retiro de la causa, habra bastado con acortar el plazo para alegar. De all que si la prueba colectada en segunda instancia es compleja o abundante y no alcanza al letrado con las notas que pueda tomar al momento de consultar los actuados deber obtener fotocopias de las partes pertinentes. El plazo para presentar el alegato es de seis das reza esta norma. Al no dar el Cdigo en este punto mayores precisiones ser necesario integrar tal manda con las reglas generales de la prueba en primera instancia como se lo ordena en el inicio del artculo en estudio. Tomando lo pertinente del art. 480, entendemos que al igual que en primera instancia, todas las partes tienen el mismo plazo de seis das para presentar su alegato (el alegato dice la letra de la ley). La nica diferencia es que al no operar aqu el retiro del expediente, el plazo de seis das es nico e inmodificable y no acumulativo como en aquel caso (seis das por cada parte litigante). Este trmino empieza a correr desde el momento en que se notifica el auto que da por finalizado el plazo probatorio y ordena la agregacin de la prueba producida. Como se dijo, corre para todas las partes al mismo tiempo y vence al sexto das respecto de todos los litigantes. En el juicio sumario no proceden los alegatos segn manda el art. 493. Ello se contrapone con lo que establece el art. 269 que aplica al sumario todas las reglas que estamos analizando y slo excluye la nueva prueba confesional del 255, inc. 4. Entendemos que en pos de la celeridad que se busca en este tipo de trmites -plenarios abreviados- debe prevalecer la prohibicin del art. 493 por ser una norma enclavada en el tramo del Cdigo dedicado a este trmite especfico. Por otro lado si no se admite alegato en primera instancia, resultara incoherente admitirlos ante la cmara por lo excepcional y ms acotado de esta etapa del juicio. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 262, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 258. Produccin de la prueba Los miembros del tribunal asistirn a todos los actos de prueba, siempre que as lo hubiese solicitado alguna de las partes en los trminos del art. 34, inc. 1. En ellos llevar la palabra el presidente. Los dems jueces, con su autorizacin, podrn preguntar lo que estimaren oportuno. 1. INMEDIACIN EN LA CMARA Este artculo reitera la obligacin de los jueces (aqu, de los integrantes de la cmara de apelacin) de cumplir con el principio de inmediacin. Concretamente, participando en forma personal en las diligencias probatorias que se realicen en la segunda instancia. Ello condicionado a que las partes lo requieran expresamente con no menos de dos das de anticipacin, tal como reza el art. 34, inc. 1. Aqu la obligacin es de asistir a todos los actos de prueba. En el mentado art. 34, inc. 1, se habla de concurrir a las audiencias de prueba. Dado que existen diligencias probatorias que no son tcnicamente audiencias -por ejemplo, un estudio pericial- parecera que la manda en anlisis es ms amplia que la del mentado art. 34, sin embargo entendemos que corresponde dar a aquella expresin (audiencias de prueba) el alcance de sta (acto de prueba) para as permitir que las partes tengan la posibilidad de requerir formalmente la presencia de jueces tanto de primera como de segunda instancia en todas las diligencias probatorias que entiendan de trascendencia bajo sancin de nulidad de las mismas si aqullos no concurren. Por una razn lgica, la norma prev cmo habrn de funcionar los integrantes de la cmara al tratarse de un cuerpo colegiado. Durante la diligencia ser el presidente del tribunal quien lleve la palabra no impidiendo ello a los dems integrantes participar activamente del acto de prueba. De todas estas intervenciones deber quedar constancia en el acta que se labre al efecto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 263, Cdigo nacional. Esta norma indica que los miembros del tribunal asistirn a las diligencias de prueba en los supuestos que la ley establece. Permanece la referencia al requerimiento previo de las partes con remisin al art. 34, inc. 1, que en su actual redaccin no contempla esa posibilidad.

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Art. 259. Informe in voce Si se pretendiere producir prueba en segunda instancia, dentro del quinto da de notificada la providencia a que se refiere el art. 254, las partes manifestarn si van a informar in voce. Si no hicieren esa manifestacin o no informaren, se resolver sin dichos informes. 1. DESUETUDO Esta norma ha quedado prcticamente derogada por su falta de uso. En la prctica tribunalicia no es comn el caso de alegatos orales ante la cmara. Ello por cuanto los litigantes estn ms acostumbrados a alegar por escrito, tal como lo permite el art. 257 y prefieren esta forma al haber una duplicidad de maneras de realizar el mismo acto procesal. Junto a esas circunstancias fcticas de peso, analizando la norma observamos que resulta prematuro tener que manifestar la voluntad de alegar oralmente cuando recin lleg la causa al tribunal y an no se ha resuelto si procede o no la apertura a prueba en segunda instancia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 264, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 260. Contenido de la expresin de agravios. Traslado El escrito de expresin de agravios deber contener la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas781. No bastar remitirse a presentaciones anteriores. Dicho escrito se dar traslado por diez (10) o cinco (5) das al apelado segn se trate de juicio ordinario o sumario. 1. EXPRESIN DE AGRAVIOS En la nota al art. 254 comenzamos el anlisis de esta pieza procesal esencial para abrir la instancia revisora ordinaria en las apelaciones concedidas libremente. Remitimos a las reflexiones vertidas en ese momento, especialmente en lo que hace a la nocin de agravio y al mayor alcance del escrito de expresin de agravios en relacin con los memoriales. Una importante carga procesal constituye para el apelante tanto la confeccin como la tempornea presentacin de la expresin de agravios. Defectos en ambas circunstancias (contenido e introduccin en la causa) podr dar lugar a la desercin del recurso, tal como veremos en el art. 261. El citado art. 254 del Cdigo nos dice cundo debe presentarse el escrito. En este caso, el artculo precisa de manera ms acabada el contenido de esta pieza. Exige que contenga la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas. La parte frente a un fallo adverso tiene la posibilidad de exigir su revisin. Esta revisin se basa en que la sentencia es considerada injusta -en sentido lato- por contener transgresiones normativas que pueden ser de variado rango (procesal, de fondo o constitucional). Muchas veces esa violacin legal se manifiesta por el quiebre de las reglas de valoracin de la prueba, ms all de que en esos casos el defecto del sentenciante se muestre predominantemente referido al mundo fctico. La carga impuesta por el art. 260, 1 parte, CPCC requiere especial esmero cuando se cuestiona la valoracin de las pruebas colectadas en el proceso, porque en ese cometido los jueces deben formar su conviccin de conformidad con las reglas de la sana crtica. Es, pues, indispensable desplegar un claro discurso impugnativo, capaz de individualizar los posibles yerros del juez en orden a la seleccin e interpretacin de las probanzas escogidas, y de patentizar, en su caso, cmo ha soslayado o infringido dichas reglas del raciocinio782. Pues bien, toda esta anomala debe ser expuesta clara y detalladamente al juzgador de segunda instancia. Deben ser juicios concretos respecto de los pasajes de la sentencia considerados defectuosos, no meras elucubraciones tericas desconectadas de lo concretamente ocurrido en el fallo. Y tales asertos tienen que ser razonados. As como se exige un adecuado razonamiento al juez para exponer sus ideas y que se pueda percibir el camino lgico seguido desde la ponderacin fctica hasta la solucin de fallo pasando por la subsuncin normativa, as tambin el litigante si quiere conmover una norma individual dictada por un rgano del Estado deber argumentar de manera adecuada, con solidez y objetividad.
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Rectius est: equivocada. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/4/2002, Castieira, Domingo v. Salerno, G. y otro s/daos y perjuicios.

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Ha dicho nuestra Corte que el desarrollo de los agravios a la luz del art. 260, CPCC, supone, como carga procesal, una exposicin jurdica en la que mediante el anlisis razonado y crtico del fallo impugnado se evidencie su injusticia. Requiere as una articulacin seria, fundada, concreta y objetiva de los errores de la sentencia, punto por punto y una demostracin de los motivos para considerar que ella es errnea, injusta o contraria a derecho783. La suficiencia de la expresin de agravios no se abastece con la reiteracin de lo que ya se ha dicho en escritos anteriores, tampoco por la exposicin de un razonamiento ajeno a los temas centrales en debate y, menos an, por la sucesiva y contradictoria alternancia de los argumentos sobre la base de los cuales se pretende la revocacin del fallo. La sntesis inicial de lo que se expondr y la expresin de argumentos hilvanados y claramente fundados, no slo ayuda a quienes deben analizar el caso en esta segunda instancia, sino que -adems- garantiza el cumplimiento de la carga anteriormente aludida, aventando cualquier fantasma de desercin784. A diferencia de lo que ocurre en la demanda, aqu el litigante debe buscar la satisfaccin de su inters a partir de demostrar lo incorrecto de la resolucin que no lo beneficia. Tngase en cuenta que esta expresin de agravios -junto con la contestacin si la hay- conformarn el marco litigioso dentro del que se mover la cmara y del cual no podr salir sin quebrar el principio de congruencia plenamente vigente en esta nueva instancia del proceso. Todos aquellos puntos o partes de la sentencia que no han sido motivo de especial tratamiento en la pieza impugnativa por parte del quejoso, deben considerarse consentidos pues como consecuencia del principio dispositivo cobra plena virtualidad el brocrdico tantum devolutum quantum apellatum nsito en los arts. 260, 261 y 266 de la legislacin adjetiva y por lo tanto quedan excluidos de las atribuciones de revisin de la alzada785. Otro recaudo a cumplir por la expresin de agravios es la autosuficiencia. La norma prohbe que haya remisiones a otros escritos. El tribunal debe poder comprender la crtica realizada con la sola lectura de esta pieza786. Ello no implica la necesidad de transcribir todos los escritos constitutivos as como la sentencia de primera instancia en su integridad. Esto resulta de mala tcnica recursiva, no hace ms que causar confusin y transforma el escrito de expresin de agravios en un farragoso libelo donde cuesta desbrozar lo pertinente de lo superfluo. 2. BILATERALIDAD Una vez ms, se prev que de los argumentos de la expresin de agravios se d traslado a la contraria para que los responda -si quiere- dentro de los diez o cinco das de serle notificado el mismo, dependiendo de si se trata de un juicio ordinario o sumario.

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SCBA, Ac. 49.561, 31/5/1994, Municipalidad de Daireaux v. `Pequea Obra de la Divina Providencia s/apremio; Ac. 53.320, 19/12/1995, Seel, Juan Francisco v. Rodrguez, Ireneo s/accin por simulacin [J 14.35206-1]. El ordenamiento procesal exige que la expresin de agravios debe contener la `...crtica concreta y razonada del fallo... (art. 260, CPC) y la no satisfaccin de ello conduce a la desercin (art. 261, CPC). No se trata pues de un obrar caprichoso o discrecional del rgano jurisdiccional, sino del acatamiento de expresas normas que obviamente rigen tanto para ste como para las partes, por lo que no puede alegarse que la mera declaracin de desercin resulte agraviante SCBA, Ac. 44.018, 13/8/1991, Estvez Garrido, Elas v. Domnguez, Miguel ngel y otro s/daos y perjuicios [J 14.5832-1]; Ac. 54.246, 12/8/1997, Andrea, Ricardo v. Manzo, Salvador s/daos y perjuicios; Ac. 76.615, 11/7/2001, Moliner, Jos Manuel s/concurso preventivo [J 14.43886-2]; Ac. 77.770, 19/2/2002, DAvola, Mara Alejandra v. Altoe, Horacio J. s/incidente de nulidad. 784 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 1/4/2003, Ruau, Ricardo v. Sarasa, Arnaldo s/diligencia preliminar. 785 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/8/2002, Bazoberri, Alejandro v. Sator, Ana Enriqueta s/ejecucin hipotecaria. 786 El recurso debe bastarse a s mismo o, dicho de otro modo, la idoneidad de la crtica debe autoabastecerse en el propio escrito de agravios -o en su caso memorial- sin que pueda suplirse con la remisin a motivos o argumentos explicitados en primera instancia a travs de otras piezas procesales. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/2000, Prez Etcheves, Mara Cristina v. Olgiatti, Eduardo s/daos y perjuicios. El contenido de la expresin de agravios, debe bastarse a s mismo. En l deben constar, puntualmente desarrolladas, las explicitaciones suficientes que permitan conocer los datos fcticos que sostienen la queja, llevando con su sola lectura a la comprensin de la cuestin recursiva. Al efecto, la norma del art. 260, CPC, al consignar que el recurrente no cumple remitindose a escritos anteriores, sienta una regla que impide que la Alzada, deba echar mano a otras constancias del expediente para conjeturar en qu consiste, concreta y palpablemente, el disgusto del apelante. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/3/1998, Cisa, Jorge Hctor v. Turismo Italmar SA y otro s/daos y perjuicios. A los fines de la expresin de agravios no corresponde admitir la adhesin o remisin a argumentos vertidos en escritos anteriores, pues se vulnera la letra expresa del art. 260, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/6/1992, Banco Crdito Provincial SA v. Re, Juan Jos s/cobro hipotecario.

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En su respuesta, el apelado intentar desvirtuar los argumentos del contrario normalmente desde dos puntos de vista: el formal, argumentando que no se cumple con los recaudos que contempla este mismo artculo en su primera parte y el sustancial, negando la existencia de los errores del fallo que all se sealan. Por otro lado y a partir de la existencia de esta bilateralizacin, se ha entendido que es factible proceder a la actualizacin de lo debido si es pedido en la expresin de agravios, desde que el necesario traslado que ha de correrse de dicha pieza asegura a la contraparte el mnimo de audiencia exigido en resguardo de su derecho de defensa787. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 265, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 261. Desercin del recurso Si el apelante no expresare agravios dentro del plazo o no lo hiciere en la forma prescripta en el artculo anterior, se declarar desierto el recurso y la sentencia quedar firme para l. 1. INCUMPLIMIENTO DE LAS CARGAS DEL APELANTE Dos son las cargas esenciales en este punto: presentar en tiempo y en forma la expresin de agravios. Lo primero se rige por el art. 254 y lo segundo, por el art. 260. Incumplida cualquiera de ellas por el recurrente, la cmara declara desierto el recurso de apelacin y la sentencia atacada adquirir firmeza a su respecto. Esta declaracin puede hacerse de oficio o a pedido de la parte apelada. La jurisprudencia indica que constituyen causas de desercin la crtica genrica con una globalizadora remisin al escrito de promocin del incidente sin otro sustento788, la sola apreciacin general y abstracta sin que se concreten los errores en que pudiera haberse incurrido en la sentencia recurrida789, el planteo de la propia postura acerca de la opinin que vierte el versado en la materia con el fin de desvirtuar sus conclusiones adoptadas por el juez y que fundan su modo de resolver o la formulacin de una personal ponderacin de la experticia, contradiciendo el resultado del dictamen sin realizar un juicio de censura analtica basado en las reglas de la ciencia respectiva sobre los razonamientos recogidos por el juzgador a los que atribuya un equvoco concreto 790, la ausencia de agravios suficientemente explicitados que intenten demostrar los yerros de la sentencia o auto cuestionado791, etc. Por otro lado se ha considerado que la exigencia en torno al cumplimiento de los recaudos de la expresin de agravios no debe ser tan rigurosa y estricta como para arribar a la desercin cuando exista un mnimo de ataque a la sentencia que sirva para justificar la efectiva salvaguarda del principio constitucional de defensa en juicio 792. En salvaguarda de esta garanta, nicamente cabe utilizar la facultad que acuerda el art. 261 en caso de insuficiencia de fundamentacin en forma restrictiva y cuando el incumplimiento resulta flagrante. La facultad del tribunal de alzada, que en definitiva depende de la apreciacin subjetiva de los magistrados, no puede ejercerse sino con suma prudencia, ya que en tales supuesto siempre se corre el riesgo de caer en la arbitrariedad793.

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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/9/1991, Uhalt, Pedro y otros v. Vilar, Miguel y otros s/cobro de mejoras. Es factible acceder al pedido de desvalorizacin y actualizacin monetaria consecuente de lo adeudado si es solicitada en el escrito de expresin de agravios, desde que el necesario traslado que ha de correrse de esa presentacin (art. 260, CPC) asegura a la contraparte el mnimo de audiencia exigido en resguardo del derecho de defensa y respeto del principio de contradiccin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Banco Municipal v. Sarli, Florencia s/cobro. 788 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Foresti, Armando v. Macias, Washington y otro s/cobro de alquiler. 789 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/1995, Martigano, Edith v. Novelli, Juan C. s/ordinario [J 14.43093-1]. 790 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/6/2000, Mila, Pedro Miguel v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 791 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 13/6/1995, Next SA v. Hostal San Jorge SRL s/ejecucin de alquileres; 29/10/1996, Rigueiro, Horacio y Amigos del Camino SA s/incidente de restitucin de bienes [J 14.23345-1]; 12/8/1997, Kujman, Mauricio v. Roldn, Juana y otro s/ejecucin hipotecaria; 16/12/1999, Zorrilla, Antonia Luca v. Celie, Walter s/desalojo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/10/2000, Villar, Mariana Gabriela v. Garrola lvarez, Adriano s/ejecucin de honorarios; 6/6/2002, Cardaci, Daniel ngel v. Hidrova SA s/amparo; 13/2/2003, Garca, Hctor Vicente v. Muiz, Luis Mario s/cobro ejecutivo. 792 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1995, Prsico, Alberto Oscar v. Fabbro, Luis A. s/daos y perjuicios; 21/5/1996, Recanati, Hugo O. v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.2728-4].

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 266, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos salvo que en la norma de la Nacin se requiere que cuando se declara desierto un recurso, se sealen cules son las motivaciones esenciales del pronunciamiento recurrido que no han sido eficazmente rebatidas. Art. 262. Falta de contestacin de la expresin de agravios Si el apelado no contestare el escrito de expresin de agravios dentro del plazo fijado en el art. 260, no podr hacerlo en adelante y la instancia seguir su curso. 1. DERECHO DE DEFENSA: ALCANCE La contestacin al escrito de expresin de agravios importa un claro ejercicio del derecho de defensa del apelado. Sin embargo no es imprescindible para la validez del proceso que ste tenga lugar. Slo debe garantizrsele a la parte la posibilidad de que lo haga, quedando en l -ya que se trata una vez ms de una carga- cumplirla o no. La norma contempla el caso de que no se presenta la mentada contestacin en el plazo pautado. Ello importar la prdida de la facultad para hacerlo en lo sucesivo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 267, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 263. Llamamiento de autos. Sorteo de la causa Con la expresin de agravios y su contestacin, o vencido el plazo para la presentacin de sta, y, en su caso, sustanciadas y resueltas las cuestiones a que se refieren los arts. 255 y ss., se llamar autos y, consentida esta providencia, el expediente pasar al acuerdo sin ms trmite. El orden para el estudio y votacin de las causas ser determinado por sorteo, el que se realizar, al menos dos (2) veces en cada mes. 1. CONCLUSIN DE LA CAUSA EN SEGUNDA INSTANCIA La norma prev que la causa quede en estado de ser fallada por el tribunal revisor luego de varios pasos. En primer lugar, la presentacin de la expresin de agravios y -eventualmente- su contestacin. Si se present el escrito del art. 255, debern sustanciarse y resolverse todas las cuestiones all planteadas. Resumidamente, habr que sustanciar los recursos concedidos con efecto diferido y resolverlos -ya que de su resultado podr tornarse intil la prosecucin de la causa-, sustanciar y resolver los pedidos de que se admitan pruebas denegadas o a cuyo respecto recayera la declaracin de negligencia, sustanciar la agregacin de nuevos documentos, desarrollar la audiencia de absolucin de posiciones y resolver la apertura a prueba. Si se la admite, se debe producir la prueba ofrecida. Cerrada esta etapa, si se trata de juicio ordinario se deben incorporar los alegatos presentados por las partes. Luego de todos estos pasos, se llamar autos para sentencia794. Se notifica y una vez firme el expediente pasar al acuerdo sin otro trmite intermedio. 2. ACUERDO Se denomina as a la reunin de los jueces que integran un cuerpo colegiado a los efectos de emitir algn tipo de resolucin. En forma previa a ese acuerdo, el expediente es estudiado individualmente por cada camarista y luego se emiten los respectivos votos. El orden de estudio y votacin de las causas se determina al azar por un sorteo que se realiza al menos dos veces por mes. Volveremos sobre la forma de actuacin de estos rganos en los artculos siguientes. 3. FACULTADES INSTRUCTORIAS DE LA CMARA
793

Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 24/8/2000, Riondini, Ana Graciela v. Ruotolo, Mara Dolores s/interpretacin de contrato. 794 La presentacin del demandado desistiendo del recurso cuando se encontraba firme el llamado de autos para sentencia, y efectuando el sorteo, resulta extemporneo, mxime habindose emitido el primer voto por parte de quien resultara sorteado en primer trmino. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo.

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Se ha admitido que este tribunal ejerza oficiosamente poderes instructorios en busca de la verdad objetiva mediante el dictado de medidas para mejor proveer cuyo sustento normativo es el mismo que se aplica en primera instancia: el art. 34, inc. 2. Las reglas para su implementacin no difieren de las que operan en la instancia originaria -en lo pertinente, art. 482 -. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 268, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 264. Libro de sorteos La secretara llevar un libro que podr ser examinado por las partes, sus mandatarios o abogados, en el cual se har constar la fecha del sorteo de las causas, la de remisin de los expedientes a los jueces y la de su devolucin. 1. PUBLICIDAD Como otro exponente del principio de publicidad procesal, encontramos el libro de sorteos que estar a disposicin de todos los litigantes en la secretara de las cmaras. En este libro se consigna respecto de cada expediente en trmite la fecha en que se realiz el sorteo referido al orden para el estudio y votacin por parte de los jueces, el pase a cada uno de ellos y su devolucin. Tngase en cuenta que tambin a las cmaras se les aplica la obligacin de fallar en los plazos del art. 34, inc. 3, y opera a su respecto la causal de prdida de jurisdiccin del art. 167 a tenor de lo que expresamente seala el art. 168, a cuyas notas remitimos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 269, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 265. Estudio del expediente Los miembros de las cmaras se instruirn cada uno personalmente de los expedientes antes de celebrar los acuerdos para pronunciar sentencia. 1. ANLISIS DEL EXPEDIENTE Cada camarista deber conocer personal y directamente el alcance del recurso planteado as como los elementos de prueba que obran en la causa, ya sea los que provienen de la instancia originaria o los que se agregaron en el trmite ante el tribunal. Va de suyo que en este ltimo caso si se cumpli acabadamente con las mandas que ordenan resguardar la vigencia del principio de inmediacin, los jueces estarn al tanto de las pruebas aportadas por haber intervenido en las audiencias pertinentes y el conocimiento del caso ser mucho ms vvido y directo brindando ello mejores herramientas para poder conceptualizar jurdicamente el conflicto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 270, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 266. Acuerdo El acuerdo se realizar con la presencia de todos los miembros del tribunal y del secretario. La votacin se har en el orden en que los jueces hubiesen sido sorteados. Cada miembro fundar su voto o adherir al de otro. La sentencia se dictar por mayora, y en ella se examinarn las cuestiones de hecho y de derecho sometidas a la decisin del juez de primera instancia que hubiesen sido materia de agravio. 1. FORMA DE RESOLVER Una vez estudiado el expediente por los jueces que integran la cmara o sala de cmara interviniente, stos se renen en acuerdo para la resolucin del mismo.

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Todos los miembros del tribunal deben estar presentes. Tngase en cuenta en estos casos la normativa contenida en la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial referida a la desintegracin de las cmaras del interior y la validez de los fallos suscriptos por slo dos de sus miembros en la medida -obviamente- que los votos sean en sentido concordante (arts. 47 y 48, ley 5827) as como las reglas para el funcionamiento de las salas conformadas por dos vocales (art. 35, ley citada). La ley exige, adems, la presencia del secretario que estar encargado y ser responsable por la faccin material del fallo y la certificacin de la autenticidad de las firmas de los jueces sobre l estampadas. Cada integrante del tribunal debe dar su voto en el orden de sorteo preestablecido. Ello se har en forma personal y de manera fundada. No puede estar ausente el fundamento respecto de los hechos ni las referencias normativas. Ello es un recaudo constitucional contenido en el art. 171 cuyo incumplimiento permite a la Suprema Corte anular el fallo por la va del recurso extraordinario de nulidad. La norma del art. 164 hace operativas respecto de la sentencia de cmara las previsiones establecidas para la de primera instancia y que se detallan en el art. 163. Claro que esa aplicacin deber hacerse en lo que resulte compatible. La ley expresamente admite que un juez reemplace el fundamento de su voto por la adhesin a los argumentos brindados por un colega preopinante. La Suprema Corte ha convalidado reiteradamente la validez de esta prctica considerndola respetuosa del art. 171 de la Constitucin provincial referido. Para dictar sentencia se requerir mayora de opiniones o fundamentos en sentido concordante. La Ley Orgnica citada prev los mecanismos para solucionar los casos de votos en sentido diferente cuando el rgano posee slo dos integrantes -ya sea permanentemente o por algn supuesto excepcional de desintegracin-. El principio de congruencia manda que slo puedan ser objeto de anlisis por la alzada las cuestiones de hecho y de derecho que fueron puestas a consideracin del juez de primera instancia. Y de stas no todas, sino tan slo las que ingresan por la va de la expresin de agravios. Esta pieza recorta los planteos, exponiendo slo aquellos que -por no haber sido favorablemente acogidos en el decisorio en crisis- causan un perjuicio795. Rige para la cmara tambin el principio de congruencia796. Tanto la forma de acuerdo -esto es, la presencia de todos los jueces que por ley deben reunirse para resolver vlidamente un caso- como el voto individual de los magistrados -aun por adhesin- constituyen recaudos formales exigidos por la Constitucin provincial en su art. 168 y su incumplimiento ser, asimismo, causal para anular el fallo a travs del recurso extraordinario previsto en el art. 296. Ha dicho la Corte que la firma del juez en la sentencia es requisito esencial para que un pronunciamiento judicial exista como tal, exigencia que en los tribunales colegiados es vital para que quede conformada su voluntad mayoritaria por lo que si la dictada por la alzada ha sido rubricada por uno solo de sus integrantes habilitados, su nulidad es absoluta y manifiesta, o si se quiere inexistente, y su anulacin de oficio se impone797. Asimismo, es obligacin de los tribunales de justicia resolver las cuestiones esenciales -de hecho y de derechoque les fueren sometidas oportunamente por las partes, pero tal obligacin no implica formalmente la necesidad de researlas o mencionarlas con detalle, ya que si bien ello puede resultar til no es exigencia que se desprenda de las normas que rigen la materia798.
795

No es obligacin del tribunal de alzada rebatir o analizar la sentencia de primera instancia sino la de examinar las cuestiones de hecho y de derecho sometidas a la decisin del juez inicial y que hubiesen sido materia de agravio (art. 266, CPC), ello dentro de los lmites que cieron su competencia (arts. 272, 273 y concs., Cdigo cit.). SCBA, Ac. 71.683, 1/11/2000, Colantonio, Mara Elena v. Erasun, Rolando y otro s/anulacin de acto jurdico y daos y perjuicios; Ac. 79.827, 27/12/2001, Andrade, Hiplito v. Fundacin Tecnolgica s/daos y perjuicios. 796 Cuando se somete una cuestin a la revisin del tribunal de segunda instancia no pueden incorporarse defensas que no fueron previamente expuestas al juez de grado, porque de admitirse su planteo, la cmara no cumplira una funcin `revisora, sino de segundo tribunal al que pueden llevarse nuevos argumentos. Ello no es tolerado por nuestro ordenamiento procesal, tal como lo demuestra la redaccin de los arts. 266 y 272, Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/10/2000, Banco Ro de La Plata v. Gaviln y otro s/ejecucin; 7/6/2001, American Express Argentina SA v. Desimone, Jos Luis s/ejecucin. Si bien los arts. 272 y 266, ltima oracin, Cdigo Procesal, prevn que la cmara no puede fallar sobre captulos no articulados en la instancia originaria, debe distinguirse entre las que son cuestiones y los argumentos, puesto que estos ltimos tienden a sostenerlas y no estn alcanzados por la restriccin aludida. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/5/1999, Brucellaria, Jorge v. Machado, Jos Luis y otros s/tercera mejor derecho - promovida en autos nro. 78.211 `Machado, Jos Luis v. Insa, Jos Abel s/cobro ejecutivo. 797 SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino s/nulidad de actos jurdicos; Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 798 SCBA, Ac. 65.561, 29/4/1997, Sarria, Eduardo B. y otra v. Gral. Jos de San Martn SA de Transportes y otro s/daos y perjuicios; Ac. 81.232, 19/2/2002, Pavn, Hugo Mario v. Poncino, Daniel Omar y Rodrguez Fraga,

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 271, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 267. Sentencia Concluido el acuerdo, ser redactado en el libro correspondiente suscripto por los jueces del tribunal y autorizado por el secretario. Inmediatamente se pronunciar la sentencia en el expediente, precedida de copia ntegra del acuerdo, autorizada tambin por el secretario. Podr pedirse aclaratoria en el plazo de cinco (5) das. 1. FIN DEL ACUERDO. RESOLUCIN Concluida la deliberacin de los jueces respecto de una causa, se volcar el texto definitivo de sus votos en la sentencia que ser luego registrada en el libro correspondiente con las firmas de aqullos puestas ante el secretario que con la suya certificar la autenticidad del acto. Otro de estos originales que contenga todo el texto de los votos emitidos e idnticos recaudos formales se agregar al expediente. Desde que esta sentencia queda notificada de oficio por cdula (art. 135, inc. 12 y -por analoga- 483) corre el plazo de cinco das para que las partes planteen el recurso de aclaratoria que tendr los alcances vistos en la nota al art. 166, inc. 2, al que remitimos. Ello sin perjuicio de las facultades oficiosas que contempla ese mismo artculo en su inc. 1. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 272, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 268. Providencias de trmite Las providencias simples sern dictadas por el presidente. Si se pidiere revocatoria, decidir el tribunal sin lugar a recurso alguno. 1. RESOLUCIONES DE MERO TRMITE Las providencias simples las dictar el presidente de la cmara o sala -en su caso- en que haya quedado radicado el expediente. La ley 5827 en sus arts. 33 a 35 regula lo relativo a la designacin de presidente en cada supuesto. Las formas del despacho sern las que contempla el art. 160. 2. RECURRIBILIDAD Contra las resoluciones de mero trmite dictadas por el presidente del tribunal de alzada proceder la revocatoria799 que ser resuelta por el cuerpo sin lugar a otro recurso. Debe entenderse sin lugar a otro recurso ordinario, ya que si se dan los recaudos de admisibilidad operarn los recursos extraordinarios de inaplicabilidad de ley y doctrina legal, nulidad e inconstitucionalidad. A falta de previsiones expresas, el trmite de la revocatoria o reposicin deber respetar las pautas de los arts. 238 a 241, tambin en lo que resulte compatible con los pasos expresamente contemplados para la segunda instancia. Se ha dicho que si bien el recurso de revocatoria en el procedimiento de segunda instancia slo est previsto respecto de providencias de trmite dictadas por el presidente del tribunal corresponde hacer excepcin de aquella regla general cuando, como en la especie, la cmara advierte -de oficio o a instancia de parte- que ha padecido error en el dictado de alguna resolucin susceptible de causar un dao cierto e injustificado a derechos de superior jerarqua. Y precisamente, se configura ese supuesto al haberse concedido un recurso de nulidad extraordinario sin haberse completado, en el escrito de interposicin respectivo, los recaudos de admisibilidad formal legalmente exigidos cuya tramitacin, en funcin del tiempo que demande, de por s lesiona el derecho de propiedad del actor

Juan Ramn s/daos y perjuicios. 799 El recurso de reposicin slo procede en la alzada contra las providencias simples dictadas por el presidente de la cmara (art. 268, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/2/2002, BCPSA s/quiebra - incidente de requerimiento al BHN SA.

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quien se vera en el caso, de tal modo, injustamente postergado de usar y gozar el inmueble cuya restitucin le ha sido jurisdiccionalmente reconocido en ambas instancias800. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 273, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 269. Procesos sumarios Cuando el recurso se hubiese concedido respecto de sentencia definitiva dictada en proceso sumario se aplicarn las reglas establecidas precedentemente con excepcin de lo dispuesto en el art. 255, inc. 4. 1. JUICIOS SUMARIOS. PROHIBICIN DE DOBLE CONFESIN Esta manda expresa que todas las previsiones referidas al recurso de apelacin concedido libremente ya vistas respecto de sentencias definitivas dictadas en procesos ordinarios se aplican a las apelaciones equivalentes respecto de procesos sumarios. La sola excepcin es la nueva prueba confesional 801 que contempla el art. 255 en su inc. 4 slo para los juicios ordinarios (como se ratifica en el art. 420). La manda especfica del art. 488 seala con precisin que en los juicios sumarios slo podr pedirse la absolucin de posiciones en primera instancia una sola vez. Entendemos que otra excepcin -no expresamente contemplada- es la figura de los alegatos luego de la produccin de prueba en cmara que, admisibles en el juicio ordinario no lo son en el sumario. Remitimos a los argumentos vertidos en la nota al art. 257. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 274, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 270. Apelacin en relacin Si el recurso se hubiese concedido en relacin, recibido el expediente con sus memoriales, la cmara, si el expediente tuviere radicacin de sala, resolver inmediatamente. En caso contrario dictar la providencia de autos. No se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos. Cuando la apelacin se concediere en efecto diferido, se proceder en la forma establecida en el art. 255, inc. 1. 1. APELACIN CONCEDIDA EN RELACIN Hasta aqu se abund en la regulacin del recurso de apelacin concedido libremente que, por otra parte, es el que presenta mayor complejidad en su trmite. Esta norma da las pautas para el trmite del recurso de apelacin concedido en relacin. Como se sealaba en el art. 251, cumplido el plazo para contestar el traslado del memorial del apelante (art. 246) el expediente ser remitido a la cmara con el o los memoriales presentados.
800

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/5/2002, Gauna, Gustavo Ceferino v. Oyhanarte, Roxana Patricia y otros s/desalojo. Las resoluciones interlocutorias del Tribunal de Alzada no son suceptibles de ataque por medio del recurso de reposicin, ste slo es admitido contra providencias simples dictadas por el presidente del tribunal. Slo nos hemos apartado de dicho principio en supuestos excepcionales en los que, a criterio del tribunal, se trataba de un error ostensible que pona en evidencia la injusticia que encerraba la decisin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 16/9/1997, Rubiales, Oscar A. v. Cooperativa de trabajo servicios integrales Cointra s/impugnacin de decisin asamblearia; 26/10/2000, Spallina, Roberto v. Fangio SACIFI s/medida cautelar; 10/7/2001, Marexport SRL y otros s/quiebra s/incidente de determinacin de tasa de justicia; 13/11/2001, Soldi, Irma v. Basqueto, Enrique s/ejecucin hipotecaria; 10/12/2002, Coronello, Alejandro v. Pandolfi, Mara y otro s/daos y perjuicios (art. 250, CPC). 801 En los juicios que han tramitado por las normas del proceso sumario no resulta admisible la produccin de pruebas de confesin en segunda instancia (art. 269, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1992, Rusconi, Luis Alberto v. Martn, Bartolom s/pago por consignacin judicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/4/2001, Simpa SRL v. Montes, Eduardo Luis s/cobro de pesos.

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Si el expediente ya haba tenido un ingreso anterior a la cmara o sala y, por ende, radicacin en la misma, una vez que la causa llega al tribunal resolver de inmediato. Se aplican las pautas consignadas en los arts. 263 en adelante en la medida en que sean compatibles con la naturaleza de esta forma de concesin. Si es la primera vez que llega a la cmara, se dispondr su radicacin y se dictar la providencia de autos para sentencia. Cuando las partes conozcan la integracin del tribunal que habr de resolver, podrn ejercer la facultad de recusar con expresin de causa sobre la base de los supuestos del art. 17, no procediendo la recusacin sin expresin de causa (art. 14). Como se dijo en la nota al art. 254, aqu tambin el trmite se regir por la pautas pertinentes de los arts. 18 a 32. En este caso -a diferencia de la apelacin concedida libremente- no se admiten nuevas circunstancias fcticas ni actividad probatoria a iniciativa de las partes802. 2. EFECTO DIFERIDO La ley vuelve a sealar que si la apelacin fue concedida con efecto diferido, recin cuando llegue a la cmara por conducto de la apelacin contra la sentencia de mrito, se habrn de fundar aquellos recursos en la ocasin y forma que plasma el ya analizado art. 255, inc. 1. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 275, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 271. Examen de la forma de concesin del recurso Si la apelacin se hubiese concedido libremente debiendo serlo en relacin, el tribunal, de oficio o a peticin de parte hecha dentro del tercer da, as lo declarar, mandando poner el expediente en secretara para la presentacin de memoriales del art. 246. Si el recurso se hubiese concedido en relacin, debiendo serlo libremente, la cmara dispondr el cumplimiento de lo dispuesto en el art. 255. 1. LA CMARA COMO TRIBUNAL DEL RECURSO Ms all de lo que disponga el juez de primera instancia al momento de conceder el recurso de apelacin, quien tendr la ltima palabra respecto de las formas y efecto acerca de cmo debe ser tramitada esta revisin es el tribunal de alzada803.
802

Cuando el recurso ha sido concedido en relacin -tal como aqu acontece-, la tcnica formal de dicha concesin impone a la cmara fallar sobre la base de lo actuado en la primera instancia, no pudiendo abordar otras cuestiones. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/8/2000, Instituto de Cultura Itlica v. Chicchi, Vilma Luca s/cobro ejecutivo. Resulta improcedente por extempornea la agregacin de originales con el memorial, desde que los recursos de apelacin concedidos en relacin, excluyen tal agregacin (art. 270, CPCC). Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, El Dorado de Gonzlez Catn v. Municipalidad de La Matanza s/amparo. Deviene inatendible acompaar con el memorial una pericia caligrfica realizada extrajudicialmente por cuenta de la demandada, no slo porque carece de eficacia probatoria para este proceso, desde que no ha sido ordenada por el juez ni ha contado con el contralor de la contraria, sino porque cuando el recurso se concede en relacin no procede recibir nuevos elementos de juicio, desde que el tribunal debe fallar, en principio, teniendo slo en cuenta las actuaciones producidas en primera instancia (art. 270, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Traichevich, Jorge s/beneficio de litigar sin gastos. Cuando el recurso se concede en relacin queda excluida la posibilidad de agregar documentos, desde que el tribunal debe fallar, en principio, teniendo slo en cuenta los elementos de juicio que el sentenciante anterior tuvo a su alcance (art. 270, Cdigo Procesal), motivo por el cual la documentacin acompaada con el memorial no puede ser valorada en esta instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/11/1993, Marcos, Nstor v. Elosegui, Liliana s/desalojo. 803 De conformidad con lo dispuesto por el art. 271, CPCC, corresponde a la alzada el examen de la forma de concesin de los recursos, estando facultada -de acuerdo con la primera parte de la citada norma legal- a disponer su modificacin en el caso que as corresponda. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 4/8/1992, Alanis, Carla Dbora Jantal s/inscripcin de nacimiento. La cmara podr modificar la forma de concesin de un recurso en los trminos del art. 271, CPC, pero para que ello ocurra el recurso deba contar con la debida fundamentacin de acuerdo con la forma de concesin primigenia, de lo contrario, la rectificacin por la alzada quebrara el principio de igualdad procesal, ya que la modificacin de la concesin estara dando una oportunidad ms a aquel litigante que -con absoluta desidia- omiti la presentacin oportuna de la memoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/4/1998, Fernndez, Guillermo y otros v. Consorcio de Copropietarios Edificio Teodoro VII s/accin declarativa.

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ste, como juez del recurso, tiene facultad para pronunciarse aun de oficio acerca de la admisibilidad o procedencia formal de los recursos llevados a su conocimiento no encontrndose ligado a la conformidad de las partes ni a la resolucin del magistrado de primer grado aunque estuviere consentida, toda vez que se trata de una cuestin en la cual est comprometido el orden pblico804. Si bien las partes pudieron plantear su disconformidad con la forma de concesin a travs del remedio del art. 246, si este intento fue infructuoso habr otra va para reparar el error: la contemplada por la norma en anlisis. En este caso, la cmara de oficio o a pedido de alguno de los litigantes dentro de los tres das de notificado el auto que pone la causa en secretara decidir lo que corresponda. Si fue concedido libremente (cuando corresponda hacerlo en relacin) en primera instancia no se recibieron los memoriales. En ese caso, la alzada al corregir la forma de concesin mandar que se cumpla con esta medida ante ella, de acuerdo con las pautas procedimentales del art. 246. Si, por el contrario, fue concedido en relacin cuando corresponda hacerlo libremente, el expediente viene ya con los memoriales -ahora, expresin de agravios y contestacin- por lo que la cmara ordenar que se cumpla con lo que falta: las presentaciones en el marco del art. 255. En estos casos en que indebidamente se concede la apelacin en relacin y se obliga -por ello- a las partes a presentar memoriales, el recurrente debe consignar en esa pieza -ad eventum- sus crticas a la sentencia con los alcances del art. 260, esto es, como si estuviese redactando la expresin de agravios. Y -ms importante an- prever la etapa probatoria ya que si bien en primera instancia se concede de una manera que veda esa posibilidad de ampliacin del marco fctico, se debe bregar para que en cmara se repare el error y se corrija la forma de concesin. Si esto ocurre en la alzada, las posibilidades que otorga el art. 255 servirn para respaldar los argumentos crticos vertidos originalmente en un memorial que ahora debe actuar como expresin de agravios. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 276, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 272. Poderes del tribunal El tribunal no podr fallar sobre captulos no propuestos a la decisin del juez de primera instancia. No obstante deber resolver sobre los intereses y daos y perjuicios u otras cuestiones derivadas de hechos posteriores a la sentencia de primera instancia. 1. CONGRUENCIA EN SEGUNDA INSTANCIA Tal como lo plasma el art. 34, inc. 5, para todos los jueces, el art. 163, inc. 6, para el juez de primera instancia y el 266 para el tribunal de alzada, una vez ms aqu se expresa -quizs con la mayor elocuencia- la necesidad de que la cmara respete el marco litigioso planteado por las partes. Plena vigencia se da, pues, al principio de congruencia. De all que su violacin, sea por una resolucin ultra petita -donde se disponga algo ms all de lo requerido-, citra petita -menos de lo pedido- o extra petita -algo diferente de lo pedido- pueda motorizar la revisin extraordinaria del fallo. La Corte ha sostenido que el principio de congruencia significa que, como regla general, debe existir correspondencia perfecta entre la accin promovida y la sentencia que se dicta, lo que se desarrolla en una doble direccin: el juez debe pronunciarse sobre todo lo que se pide, o sea sobre todas las demandas sometidas a su examen y slo sobre stas y debe dictar el fallo basndose en todos los elementos de hecho aportados en apoyo de las pretensiones hechas valer por las partes en sus presentaciones y slo basndose en tales elementos805.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 22/8/1996, Gavenas, Bruno v. Salinas, Jos L. s/daos y perjuicios; 26/4/2001, Comas Wells, Fernando Antonio, titular del Registro de Contratos Pblicos nro. 64 de Quilmes s/recurso de apelacin. 805 SCBA, Ac. 33.929, 30/11/1984, Barreneche, Mario Osvaldo v. Byrd Refrigeracin SRL y otros s/resolucin de contrato de compraventa o indemnizacin por daos y perjuicios; Ac. 45.236, 19/3/1991, Zardi, Raimundo Rubn v. Rivara, Roberto Luis y otro s/daos y perjuicios; Ac. 46.964, 22/12/1992, Distribuidora El Faro SA v. Pesquera Dalia SA s/ejecucin s/incidente cobro de honorarios doctores Scarimbolo y Vespa [J 14.51074-2]; Ac. 46.613, 10/8/1993, Figueroa, Jos Luis y Juan ngel v. Esnaola, Mario y otro s/tercera de dominio [J 14.30617-1]; Ac. 53.747, 10/5/1994, Espinosa, Hctor V. v. Donnet, Rafael s/daos y perjuicios [J 14.12155-2]; Ac. 58.157, 4/11/1997, M., A. N. v. C., N. R. y otra s/nulidad matrimonial; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v. Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto,

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Aqu se establece claramente que el nico marco litigioso vlido en el proceso es el planteado ante el juez de la instancia originaria. Por eso, los extremos (captulos) no propuestos a la decisin de aqul no podrn ser tenidos en cuenta por la cmara. Distinto es el caso de la nueva prueba. En tal supuesto no se trata de un nuevo captulo sino de la demostracin de los mismos captulos propuestos originariamente. Como excepcin a la regla, el Cdigo contempla la posibilidad de que la alzada resuelva algunas situaciones que no estuvieron planteadas en primera instancia806. Nos referimos a aquellas cuestiones (se ejemplifica en la norma con intereses o daos y perjuicios) que nacen luego de la sentencia de primera instancia -la ley refiere hechos posteriores a la sentencia- y que por ende no pudieron ser puestas a consideracin del juez que la dict. Se privilegia la economa procesal al admitir que un tribunal ordinario como es la cmara resuelva pretensiones (o aspectos de sta) que nacen en el marco del juicio y evitar de esa manera la tramitacin de un nuevo proceso por cuestiones que muchas veces son conexas o accesorias de la principal que se viene ventilando en los actuados. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 277, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 273. Omisiones de la sentencia de primera instancia El tribunal podr decidir sobre los puntos omitidos en la sentencia de primera instancia, aunque no se hubiese pedido aclaratoria, siempre que se solicitare el respectivo pronunciamiento al expresar agravios. 1. TRATAMIENTO DE TODAS LAS CUESTIONES Una de las mandas de la Constitucin de la provincia que tiende a la preservacin del derecho al debido proceso de los litigantes en lo que hace a la forma de las sentencias (art. 168) establece que los tribunales de justicia debern resolver todas las cuestiones que le fueren sometidas por las partes, en la forma y plazos establecidos al efecto por las leyes procesales. Esto es, debe darse respuesta a todos y cada uno de los planteos llevados ante la justicia. La doctrina de la Suprema Corte ha perfilado aquella de que no todas las cuestiones debern ser abordadas y resueltas sino tan slo las cuestiones esenciales. Remitimos a la nota al art. 296.

Elba Noem s/simulacin. 806 No resulta en principio viable someter a la consideracin de la Alzada cuestiones que oportuna y formalmente no se dedujeron como para ser decididas por el juez de grado, a no ser que se trate del supuesto excepcional previsto por el art. 272, CPCC, situacin que se da cuando el planteo de decisin recae sobre intereses y daos y perjuicios (su procedencia o improcedencia, el quntum respectivo en su caso). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1999, Zendri, Horacio v. Mndez, Carlos s/daos. Por tratarse de una pretensin indemnizatoria de daos y perjuicios cuya fuente es un ilcito civil, es facultad del rgano jurisdiccional el determinar el inters que el deudor moroso ha de pagar a la vctima del infortunio, dada la inexistencia -por obvias razones- de intereses convenidos, cuanto de alguno establecido por una ley especial (art. 622, CCiv.). Y desde luego al cumplir tal cometido, el magistrado no puede soslayar la realidad econmica en la que se encuentra inmerso y establecer una tasa de inters moratorio que no sea suficientemente resarcitoria en la especificidad del retardo imputable que corresponde al cumplimiento de la obligacin dineraria, pues de proceder de tal modo, entre otras cosas, alentara al deudor a prolongar en el tiempo la satisfaccin de la condena, con grave deterioro del patrimonio de quien result damnificado y, contrariamente, beneficiando al deudor moroso que vera menguada la responsabilidad patrimonial que comprometi como autor del hecho daoso que motivara la contienda y por el que se lo conden a pagar en valores vigentes a la fecha del decisorio (arts. 17, CN, 622, 1068, 1069, 1071, 1083 y concs., CCiv.). Tal realista visin de las circunstancias econmicas experimentadas en nuestro pas como consecuencia del dictado de la ley 25561 y sus normas complementarias que desarticul el sistema de convertibilidad pergeado por la ley 23928 y disposiciones conexas a ella -en especial, las contenidas en el dec. 529/1991-, conllevan a estimar que no es la tasa pasiva del banco oficial de esta provincia la que adecuadamente compense a la acreedora de la falta de disponibilidad del crdito que le reconociera la sentencia, apareciendo justo que hasta la fecha en que los deudores cumplan efectivamente con el pago de la suma a que se los condenara, stos abonen un inters mensual del cinco por ciento (arts. 505, inc. 3, 511, 616, 619 y concs., CCiv.; 272, 2 parte, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/8/2002, Daz, M. v. Transporte La Unin s/daos y perjuicios; 27/8/2002, Rivamar, Armando v. Ventura s/daos y perjuicios.

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Pues bien, en el marco genrico de estas directivas, si el juez de primera instancia ha omitido ciertos puntos puestos a su consideracin se transgrede el primer tramo de la manda citada del art. 168. Hay remedios procesales para solucionar el problema -suplir omisiones-, ya sea de oficio a travs de las medidas contempladas en el art. 36, inc. 3, y 166, inc. 1, o bien a pedido de parte (art. 166, inc. 2). Este ltimo -el recurso de aclaratoria- ser la va adecuada para tales fines. Pero aun cuando no se hubiera transitado, el Cdigo prioriza la pauta constitucional y, por ello, admite que si la omisin fue denunciada ante la cmara y a ella se le requiere un expreso pronunciamiento que integre la falencia de primera instancia, el tribunal de alzada podr expedirse sobre el tpico807. El art. 273, CPCC, autoriza el pronunciamiento sobre un tema omitido pero que ha sido propuesto. Lo que no puede ni debe el tribunal es decidir sobre asuntos no sometidos a consideracin del juez de primera instancia, como lo estatuye la norma aplicada808. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 278, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 274. Costas y honorarios Cuando la sentencia o resolucin fuere revocatoria o modificatoria de la de primera instancia, el tribunal adecuar las costas y el monto de los honorarios al contenido de su pronunciamiento, aunque no hubiese sido materia de apelacin. 1. IMPOSICIN DE COSTAS EN LA ALZADA As como el juez de primera instancia al dictar sentencia definitiva debe imponer las costas y regular honorarios (art. 163, inc. 8) por los trmites realizados en esa etapa, tambin la cmara deber hacer lo propio respecto de la actuacin desarrollada ante el tribunal. Tngase en cuenta que el art. 164 remite a las pautas del 163 referido en cuanto al contenido de la sentencia de segunda o ulterior instancia. Son de aplicacin los mismos parmetros que en la instancia originaria, con plena vigencia del principio objetivo de la derrota que contempla el art. 68, Cdigo809. Aqu, frente a la apertura de una segunda etapa procesal se deber analizar quin result victorioso y en qu medida: si el apelante con su iniciativa de que se modifique el fallo de primera instancia o el apelado al resistirla o simplemente guardando silencio. Lo que contempla este artculo es una situacin especial: el caso de que la sentencia de cmara revoque o modifique la de primera instancia. De aqu lo que interesar bsicamente es determinar si con la nueva solucin se altera la condicin de vencido de quien fue as considerado por el juez anterior. Si esto ocurre, es decir, si quien fue condenado en costas en primera instancia por el principio objetivo de la derrota pasa ahora -luego del trmite ante la cmara- a ser el vencedor, debern adaptarse tanto la imposicin hecha anteriormente como la regulacin de los honorarios de los profesionales intervinientes.
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La sentencia viola el art. 168, Constitucin provincial si no trata -ni expresa ni implcitamente- una cuestin esencial que le fue sometida. Mxime cuando, preterida en el fallo de primera instancia, fue expresamente sometida a consideracin de la alzada por el apelante en su expresin de agravios (art. 273, CPCC). SCBA, Ac. 75.367, 20/9/2000, Martnez, Emilio v. Morante, Vctor Oscar s/rendicin de cuentas. Por aplicacin del art. 273, CPCC, el Tribunal de Alzada puede decidir sobre puntos omitidos en la sentencia originaria siempre que se solicitare el respectivo pronunciamiento al expresar agravios y se tratase de una sentencia definitiva, no correspondiendo por ello cuando se trate de cuestiones no resueltas en los incidentes de primera instancia, habida cuenta de que no ha decisin que habilite el tratamiento del tema, debiendo el proceso volver al juzgado de origen a efectos de su consideracin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/8/2002, Morilla, Noem Mabel v. Colinas, Miguel ngel s/incidente de medidas cautelares. La facultad que otorga a la alzada el art. 273, Cdigo Procesal slo resulta aplicable en el supuesto de sentencias definitivas contra las cuales se han levantado apelaciones concedidas libremente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 29/2/2000, Hubacek, Karina v. Rodrguez, Hctor s/daos y perjuicios. 808 SCBA, Ac. 71.224, 8/3/2000, Puglisi, Cristina La v. Drago, Carmen Rosa y otra s/daos y perjuicios. 809 Con respecto a las costas devengadas ante la Alzada dado el progreso parcial que en el caso se confiere a la apelacin, deben abonarse en el orden causado (arts. 274 y 556, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/7/1987, Zanesi, Hugo; Fernndez Quintana, Hugo y Peralta Navarro, Vctor s/incidente de cobro de honorarios en autos: `Zelasqui, Jorge v. Zelasqui, Jos y otro s/divisin de condominio.

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No olvidemos que el xito de la labor es una de las pautas que sirven para cuantificar las remuneraciones devengadas en el pleito -resultado obtenido segn reza el art. 16, inc. e), dec.-ley 8904/1977-. Esta adecuacin habr de hacerla la cmara aun sin peticin de parte810. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 278, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 4 - Queja por recurso denegado Art. 275. Denegacin de la apelacin Si el juez denegare la apelacin, la parte que se considere agraviada podr recurrir directamente en queja ante la cmara pidiendo que se le otorgue el recurso denegado y se ordene la remisin del expediente. El plazo para interponer la queja ser de cinco (5) das, con la ampliacin que corresponda por razn de la distancia, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 158. 1. RECURSO DE QUEJA Ya hemos dicho que la cmara es el juez de la apelacin. Si bien este recurso se introduce en el pleito mediante su presentacin ante el magistrado que dict la resolucin atacada, la actividad de ste al momento de la concesin del mismo se encuentra sometida al contralor que ejerce el tribunal ante el cual habr de desarrollarse el trmite de segunda instancia. Contralor que se ejerce sobre la forma en que se concede la apelacin. Vimos al respecto el mecanismo que contempla el art. 271. Pero tambin este control abarca la misma concesin. Es decir: no se trata de una concesin en un efecto cuando debi serlo en otro, sino que directamente se deneg el recurso. Tal supuesto torna operativa la manda del artculo en estudio que contiene el denominado recurso de queja. La queja es el remedio procesal tendiente a obtener que el rgano jurisdiccional competente, tras revisar el juicio de admisibilidad formulado por el rgano inferior, revoque la providencia denegatoria de la apelacin, declare a sta admisible y disponga sustanciarla en la forma y efectos que correspondan; o bien revise el efecto con el que se ha concedido la apelacin811. Mediante este mecanismo procesal, la parte a la que se deneg la posibilidad de acceder a la segunda instancia por el rechazo de la apelacin, se dirige en forma directa a la cmara para cuestionar esa decisin. Mediante presentacin formal y escrita se requerir al tribunal que conceda el recurso (o lo que es igual, lo declare mal denegado) y ordene que se remita el expediente para su conocimiento y trmite. Se trata de un remedio que reemplaza la apelacin respecto de este particular provedo judicial del juez de primera instancia cuyo contenido denegatorio del recurso causa agravio a la parte. Distinto es el caso de un recurso concedido y luego declarado desierto por algn incumplimiento formal. All s opera el recurso de apelacin atento el gravamen que causa esa resolucin. La jurisprudencia, sin embargo, es variable al respecto812. 2. PLAZO El plazo para su planteo es de cinco das desde la notificacin de la denegatoria de la apelacin por el juez de primera instancia.
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Cabe el tratamiento de oficio de la cuestin costas cuando se modifica el fallo inicial, ello en mrito a lo dispuesto por el art. 274 del Cdigo ritual. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/9/1993, Burger, Elviro y Burger, Alejandro v. Responsable reparaciones s/daos y perjuicios. 811 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/6/2002, Gal SA v. Real Salas, Patricia y otro s/recurso de queja. 812 El remedio idneo para cuestionar la decisin que declara desierta la apelacin -que es equiparable a la que lo deniega- es el recurso de queja (art. 275, CPCC), aplicando analgicamente la solucin prevista por el art. 292, Cdigo Procesal, y no mediante una nueva apelacin, solucin errnea que puede generar un `crculo vicioso. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/2002, Merlo, Guillermo Enrique v. Litoral Gas SA s/accin de amparo. Las resoluciones que declaren la desercin de un recurso, en atencin al gravamen que acarrean, pueden ser objeto de ataque, ya sea mediante apelacin o bien a travs de la queja delineada por el art. 275 del ordenamiento formal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/4/1999, Suizo Argentina Ca. de Seguros SA v. Rodrguez, Guillermo A. s/ejecutivo. Una providencia que declara desierta una apelacin ya concedida es susceptible del recurso de apelacin si causa gravamen, pero no del de queja que ataca las que otorgan o deniegan el recurso. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/4/1992, Gil, Mabel v. Fernndez de Chiliutti, M. s/incidente ejecucin de honorarios - recurso de queja.

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Sobreabundantemente -ya que ello procede respecto de todos los plazos- se seala que eventualmente ser de aplicacin el art. 158 referido a la ampliacin de plazos en razn de la distancia. Si no se cumple la carga de plantear la queja en tiempo oportuno, queda consentido el rechazo de la apelacin y, por esa va indirecta, la sentencia apelada pasar en autoridad de cosa juzgada. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 282, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 276. Trmite Al interponerse la queja deber acompaarse copia simple de la resolucin recurrida y de los recaudos necesarios suscriptos por el letrado patrocinante del recurrente, sin perjuicio de que la cmara requiera el expediente. Presentada la queja en forma, la cmara decidir, sin sustanciacin alguna, si el recurso ha sido bien o mal denegado. En este ltimo caso mandar tramitar el recurso. Mientras la cmara no conceda la apelacin no se suspender el curso del proceso. 1. RECAUDOS FORMALES Con el escrito del recurso de queja -que debe ser fundado, explicndose los motivos de la peticin y evidenciando el yerro del juez de origen813- se debe acompaar copia simple (fotocopia) de la resolucin apelada as como de toda otra pieza que pueda ser de utilidad para resolver el planteo814. Si la documentacin es incompleta o parcial, la cmara podr pedir la remisin de expediente a los solos fines de cotejar sus piezas y as ilustrarse respecto de si procede o no la apelacin en el caso concreto. La presentacin debe ser autosuficiente aqu tambin815. La queja es resuelta sin sustanciacin determinndose si el recurso es o no admisible, sin poder adentrarse en otro tipo de cuestiones (procedencia, etc.). Si entiende que es admisible, lo declarar mal denegado y dispondr que siga su tramitacin. Se pueden utilizar a tales efectos las pautas que contiene el art. 271, a cuya nota remitimos. Si por el contrario considera que ha sido bien denegado, quedar firme la sentencia apelada. 2. EFECTO SUSPENSIVO Aclara el Cdigo que hasta tanto la alzada no se expida concediendo la apelacin, el proceso seguir su curso.

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No obstante que los arts. 275 y 276, CPCC nada dicen respecto de la obligacin de fundar la queja, lo cierto es que tal requisito de admisibilidad surge de la acordada 1790/1978 que reglamenta el art. 292 (art. 2.c), CPCC que resulta til para interpretar el art. 276 del mismo ordenamiento, aunque la referida acordada se refiere a los recursos extraordinarios. SCBA, Ac. 78.293, 19/2/2002, Sens, Daniel s/quiebra - queja. 814 Por expresa disposicin del art. 276, CPCC al interponerse la queja deber acompaarse copia simple de la resolucin recurrida y de los recaudos necesarios suscriptos por el letrado patrocinante del recurrente, sin perjuicio de que la cmara requiera el expediente. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/4/2001, F., A. O. y B., P. E. s/convenio de alimentos y rgimen de visitas - incidente red. cuota alimentaria. Este tribunal tiene sentado, que el recurso de queja debe deducirse fundadamente y con los elementos procesales pertinentes que le permitan bastarse a s mismo, o sea acompandose las copias de los elementos de juicio a considerarse para su resolucin, a efectos de que se pueda resolver sin sustanciacin, ni requerimiento de los autos al Inferior (arts. 276 y concs., CPCC). En tal sentido, se observa que el quejoso no acompa copia simple de la resolucin apelada, que -segn dice- motivo por el cual, la queja instaurada deviene improcedente. Desde un segundo ngulo, no debe soslayarse que tambin constituye requisito ineludible para la procedencia del recurso de hecho, el efectuar una crtica eficaz de las razones expuestas en el auto denegatorio, indicando a la Alzada cul es el error en que incurri el magistrado de origen. El precitado recaudo, tampoco ha sido cumplimentado por el quejoso, quien en su presentacin de fs. 6 y vta. no impugna de la manera sealada los fundamentos del decisorio de fs. 4 que ataca (art. 260, CPCC); careciendo de eficacia la crtica directa que se desarrolla contra la resolucin de cuya apelacin se trata -y cuya copia no se adjunt-, razn por la cual, la queja en este aspecto, tambin resulta insuficiente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000, Gorosito, Facundo v. Seijas, Alfredo s/daos y perjuicios. 815 Con el propsito de que no se suspenda el trmite del proceso, el recurso de queja slo es procedente cuando se basta a s mismo, es decir, cuando puede resolverse con los elementos acompaados. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Colegio de Escribanos eleva expte. 10.419 s/inspeccin aportes notario Ismael Carlos Moreno.

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Esto es, el efecto suspensivo que eventualmente puede tener el recurso de apelacin intentado slo tendr virtualidad desde el momento en que un tribunal de justicia disponga formalmente su concesin. Hasta entonces, podr comenzar la ejecucin de la resolucin apelada. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 283, Cdigo nacional. Esta norma enumera los requisitos de admisibilidad de la queja. Requiere que se acompae copia simple firmada por el letrado del recurrente del escrito que dio lugar a la resolucin recurrida, de su contestacin si la hubo, de la resolucin impugnada, del escrito de interposicin del recurso, de la del recurso de revocatoria si la apelacin se interpuso en subsidio y de la providencia que deneg la apelacin. Tambin exige que se indique la fecha en que qued notificada la resolucin recurrida, se interpuso la apelacin y qued notificada la denegatoria del recurso. En lo dems, el rgimen es idntico al provincial. Art. 277. Objecin sobre el efecto del recurso Las mismas reglas se observarn cuando se cuestionase el efecto con que se hubiese concedido el recurso de apelacin. 1. CUESTIONAMIENTO DE LA CONCESIN EN LO QUE HACE AL EFECTO DEL RECURSO Se indica aqu que las reglas vistas para cuestionar la denegatoria de un recurso de apelacin habrn de utilizarse tambin para controvertir el efecto con el que fue concedido816. El tenor de esta manda genera algn problema interpretativo. Por un lado, puede entenderse que cuando el juez de primera instancia concede el recurso con determinado efecto, la parte que se disconforme con esa decisin tendr a su disposicin dos vas: replantear el tema ante el mismo juez en tres das (art. 246) o bien recurrir en queja ante la alzada en virtud de la manda en anlisis, tambin dentro de los tres das. Por otro lado, puede colegirse que el mecanismo del art. 246 sirve slo para cuestionar si la concesin se hizo libremente cuando corresponda en relacin y viceversa mientras que la del artculo en estudio corresponde cuando el recurso se concedi con efecto suspensivo cuando debi ser no suspensivo -o viceversa-. Sin embargo, y ms all de estas disquisiciones, lo cierto es que en estos supuestos el recurso de apelacin es efectivamente concedido -sin perjuicio de los efectos con que se lo haya hecho- y de tal manera, una vez llegado a la rbita de la cmara, sta podr corregir cualquier error en este terreno tanto de oficio como siguiendo las peticiones de los litigantes al respecto (arts. 271 y 275 a 277). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 284, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO V - Recursos extraordinarios SECCIN 1 - Recurso de inaplicabilidad Art. 278. (Texto segn ley 11593, art. 1) Resoluciones susceptibles del recurso El recurso de inaplicabilidad de la ley o doctrina legal proceder contra las sentencias definitivas de las cmaras de apelaciones y de los tribunales colegiados de instancia nica, siempre que el valor del litigio exceda de veinticinco mil pesos ($ 25.000). Si hubiere litisconsorcio, slo proceder si hicieren mayora los que, individualmente, reclamen ms de dicha suma. A los efectos del recurso se entender por sentencia definitiva la que, aun recayendo sobre cuestin incidental, termina la litis y hace imposible su continuacin.
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La finalidad de la queja se circunscribe a slo dos aspectos; 1) la denegatoria de un recurso de apelacin, lo que se extiende a la declaracin de desercin del mismo; 2) para cuestionar el `efecto dado a una apelacin concedida. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Toria SA v. Courtalon, Mario y otro s/ejecucin - recurso de queja.

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1. LA CASACIN Dentro del marco de la teora general de la impugnacin pasamos ahora al mximo y ltimo nivel de revisin de las resoluciones judiciales dentro de nuestra provincia: el control casatorio. Esta nueva etapa del proceso -que slo podr abrirse en la medida en que se rena una serie de condiciones que veremos a continuacin- el tribunal que tiene competencia para resolver es la Suprema Corte de Justicia y el andarivel procesal a estos fines lo conforma la triloga de los recursos extraordinarios: el de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, el de nulidad y el de inconstitucionalidad. En nuestro mbito y dentro del fuero civil y comercial -y laboral y de familia por las similitudes que presentan con aqul- la funcin casatoria se ejerce por conducto de los recursos referidos. No existe aqu, en estas materias, un tribunal de casacin propiamente dicho, estructura que caracteriz al sistema en su origen. Sin embargo, las funciones que se asocian al control casatorio en la moderna teora procesal son abastecidas por el mximo tribunal provincial. Entendemos por casacin la funcin jurisdiccional de la Suprema Corte de la Provincia en virtud de la cual, a travs de las vas mencionadas, revisa pronunciamientos de rganos judiciales inferiores cuidando que exista coherencia en la aplicacin de la jurisprudencia (funcin uniformadora), correcta subsuncin normativa (funcin nomofilctica) y una justa resolucin del litigio (funcin dikelgica)817. A travs de la funcin uniformadora, la Corte ejerce la misin que originalmente le fuera atribuida a los primeros tribunales de casacin que se desarrollaron en los pases europeos con posterioridad a la Revolucin Francesa. Se tiende a evitar las divergencias jurisprudenciales que pueden tener lugar cuando -como en nuestra provinciaexiste una gran cantidad de tribunales de segunda instancia. La Corte al producir sentencias est creando doctrina legal y fijando pautas unvocas respecto de las cuestiones y normas vinculadas. Si bien las cmaras son plenamente libres de resolver de acuerdo con el criterio de sus jueces -salvo lo previsto en la ley 5827, respecto de los fallos plenarios- esas resoluciones podrn ser eventualmente descalificadas por la Suprema Corte si no respetan la doctrina legal por ella sentada. La finalidad de este mecanismo es la bsqueda de la seguridad jurdica, uno de los pilares de la paz social. Se intenta lograr que los litigantes tengan la posibilidad de prever con bastante aproximacin cul ser la respuesta estatal frente a ciertas conductas y que -por otro lado- esas respuestas sean equivalentes en supuestos equivalentes aun cuando cambie el rgano decisor. Tal la funcin de unificacin de jurisprudencia, esencial dentro de la actividad casatoria. Pero no se detiene all la tarea de la Corte. Este rgano judicial -de mximo rango en nuestro mbito provincial- es el ltimo contralor de la legalidad. La sentencia es una norma individual que -una vez firme- integrar el orden jurdico. Para que esa insercin se produzca vlidamente debe haber sido construida por un tribunal competente respetando tanto la ley de fondo como la ritual. Si ello no ocurre, el acto jurisdiccional puede ser descalificado por contener un vicio. Con esa finalidad es que se encarga a la Corte -respecto de ciertas sentencias- la misin de revisar la forma en que se han aplicado las normas jurdicas al caso resuelto. Los tribunales de alzada y colegiados de nica instancia pueden incurrir en transgresiones normativas -en sentido lato- y esos desvos deben ser corregidos por la Suprema Corte y as obtener un fallo nuevo, saneado y eficaz. Finalmente, la doctrina ms moderna agrega una tercera misin dentro del papel casatorio: la de buscar la justicia del caso. Aparece as la funcin dikelgica de los tribunales que apunta a que los pronunciamientos finales no sean producto de cerrados formalismos legales que si bien tienden al resguardo de la seguridad jurdica muchas veces -cuando existe una desnaturalizacin de la funcin instrumental de las formas- se cae en el olvido de otros valores tambin centrales en el campo del derecho. De tal manera, la Corte -como ltima mirada dentro de la provincia sobre los casos llevados ante los estrados judiciales- no puede ser indiferente al logro de una solucin que d la respuesta ms adecuada para los litigantes y tambin para la sociedad atento la funcin pblica que se ejerce al impartir justicia desde el Estado. Concretamente, esta tercera funcin se endereza a la bsqueda de la verdad jurdica objetiva como sustento de una sentencia slida, que tenga por soporte circunstancias reales y no meros artificios producto de la habilidad -mayor o menor- de los letrados de las partes desplegados ante la conducta omisiva de los jueces. 2. MARCO CONSTITUCIONAL El marco procesal de la casacin civil y comercial tiene en la provincia de Buenos Aires jerarqua supralegal. La Constitucin local desde antiguo ha contemplado estas especiales figuras recursivas de manera expresa en su texto.

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HITTERS, Juan Carlos, Revisin de la cosa juzgada, Platense, La Plata, 2000, cap. VII.

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Al recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal hace referencia cuando expresa que la Suprema Corte de Justicia conoce y resuelve en grado de apelacin: a) De la aplicabilidad de la ley en que los tribunales de justicia en ltima instancia, funden su sentencia sobre la cuestin que por ella deciden, con las restricciones que las leyes de procedimientos establezcan a esta clase de recursos (art. 161, inc. 3). En los arts. 168 y 171 contempla formalidades especficas de las sentencias de tribunales de segunda o nica instancia cuya transgresin dar lugar al recurso extraordinario de nulidad que surge en forma expresa del art. 161, inc. 3, ap. b). Y cuando se refiere a la posibilidad de que la Corte intervenga en virtud de jurisdiccin (...) de apelacin para conocer y resolver acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos que estatuyan sobre materia regida por esta Constitucin y se controvierta por parte interesada, est consagrando el recurso extraordinario de inconstitucionalidad (art. 161, inc. 1). De all que la ley procesal no haga ms que reglamentar el funcionamiento de estas figuras. Los condicionamientos que se han dispuesto -respecto bsicamente del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal- han sido considerados vlidos a partir de que la misma Constitucin los contempla al hacer referencia como vimos en el art. 161, inc. 3, ap. a), parte final, a las restricciones que las leyes de procedimientos establezcan a esta clase de recursos. 3. RECURSOS EXTRAORDINARIOS Las vas de impugnacin que estamos analizando nos introducen en el campo de los recursos extraordinarios, mbito que exhibe profundas diferencias respecto de los recursos ordinarios ya vistos. Sealaremos las que consideramos de mayor trascendencia. Una de las notas diferenciadoras caractersticas la constituye la limitacin de los temas a abordar en la revisin. Por definicin, la instancia extraordinaria se limita a las cuestiones de derecho. Los planteos referidos a los hechos y la prueba son propios de las dos instancias ordinarias en el fuero civil y comercial. Sin embargo, como veremos, esta barrera se encuentra hoy superada por la figura pretoriana del absurdo mediante la cual el mximo tribunal ha considerado til -en casos excepcionales- el ingreso al anlisis de los hechos como forma de abastecer la funcin dikelgica mediante el dictado de una sentencia ms justa a tenor de las cuestiones controvertidas. Otra nota es la mayor carga formal de la va extraordinaria. Los recursos en este mbito proceden en casos taxativamente mencionados en el Cdigo y luego de reunir una gran cantidad de recaudos de admisibilidad. Los recursos ordinarios -en cambio- funcionan con causales mucho ms amplias y con menores exigencias rituales. Aquellos recaudos han sido justificados en el hecho de que la extraordinaria es una instancia de excepcin, reservada para ciertos casos especiales, ante el mximo tribunal de la provincia, todo lo que lleva a que el intento revisor deba referirse a una situacin con entidad trascendente y est revestido de exigencias rituales mayores. Tambin, como rasgo distintivo, encontramos la necesidad -a los fines del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal- de que los pleitos susceptibles de apreciacin pecuniaria revistan cierta importancia econmica para poder ser llevados ante la Corte as como el recaudo del depsito previo. Por regla slo aquellos juicios donde el monto discutido supere cierto piso podrn tener la oportunidad de ser revisados en casacin a travs del recurso sealado y previo pago. Ello es bien distinto del mbito de los recursos ordinarios donde en ningn caso aparece ese aspecto econmico como condicionante. Si bien luego se vern las excepciones a la regla, lo cierto es que se busca aqu tambin restringir el acceso a la casacin, reservndola slo para cierto tipo de pleitos. En el mbito extraordinario no rige el principio iura novit curia. Relacionado con las mayores cargas formales, aqu los recurrentes debern ser precisos y completos en la mencin de las normas jurdicas que invoquen. Recordemos que estamos ante un tribunal de derecho por lo que el planteo de estas cuestiones debe hacerse de manera adecuada y completa. La insuficiencia o el error no sern suplidos por la Corte la que entender inadmisible un recurso que exhiba este dficit. 4. EL CERTIORARI EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES Una reciente reforma a la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial ha incorporado en la rbita local una figura equivalente a la que se implementa a travs del art. 280, CPCCN conocida como certiorari. Sin entrar aqu a analizar si la denominacin se condice con las races histrico-jurdicas del instituto, lo que interesa al litigante es saber que el Alto Tribunal Federal segn su sana discrecin, y con la sola invocacin de esta norma, podr rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de trascendencia. En la provincia, el texto normativo es un tanto diferente.

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El art. 31 bis, ley 5827 -incorporado por el art. 1, ley 12961- reza En cualquier estado de su tramitacin, si la Suprema Corte de Justicia considera que el recurso extraordinario no rene los requisitos esenciales, o que ha sido insuficientemente fundado, o que ese mismo tribunal ha desestimado otros recursos sustancialmente anlogos, podr fundadamente rechazarlo con la sola invocacin de cualquiera de las circunstancias precedentemente expuestas. En el caso de queja o recurso de hecho por denegacin del recurso extraordinario la Suprema Corte podr rechazarlo de acuerdo con lo dispuesto en el apartado anterior. Si bien an no contamos con jurisprudencia suficiente que permita establecer reglas generales respecto del uso que se har de esta herramienta, la diferencia ms notoria entre ambos regmenes -desde el texto de la ley- est dada por la necesidad de que el rechazo, en la provincia, se realice expresando un fundamento. Escuetamente y con causales taxativas, se debe indicar la razn que llev al tribunal a repeler el intento revisor. Ello mejora -en nuestro criterio- el sistema que prev la ley nacional ya que el fundamento de las decisiones judiciales -an mnimo- constituye uno de sus elementos connaturales por poner en juego directamente la garanta del debido proceso. 5. EL RECURSO EXTRAORDINARIO DE INAPLICABILIDAD DE LEY O DOCTRINA LEGAL El de inaplicabilidad de ley o doctrina legal -o simplemente RIL de acuerdo con la jerga casatoria- es el recurso extraordinario que primero y ms exhaustivamente regula el Cdigo, estableciendo en forma detallada sus elementos. A muchas de estas previsiones -por referirse a aspectos comunes con el resto de los recursos extraordinariosluego se remitirn las normas que contemplan el trmite de los otros dos canales casatorios. En este artculo se regulan puntualmente tres elementos que hacen a la admisibilidad del recurso: el tribunal que emite resoluciones apelables, el monto mnimo y la definitividad de la sentencia. 6. TRIBUNAL Las sentencias que pueden ser objeto del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal de acuerdo con las previsiones del Cdigo son las que surjan de las Cmaras de Apelacin en lo Civil y Comercial o de los Tribunales Colegiados de Instancia nica. No corresponde -por ende- esta va respecto de las resoluciones que dicta el presidente del tribunal 818 o el juez de Trmite819 -donde lo hubiera-. La ley 5827 Orgnica del Poder Judicial establece la cantidad, conformacin y ubicacin de los rganos aqu aludidos. Respecto de los colegiados de nica instancia, tenemos los Tribunales de Familia en algunos departamentos judiciales. Y tambin los tribunales del fuero laboral que -si bien con normas procesales propias- aplican supletoriamente el presente Cdigo Procesal Civil y Comercial (art. 63, ley 11653). 7. MONTO MNIMO Como ya lo sealamos, no todos los procesos pueden llegar a la Corte por la va del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal sino slo aquellos que superen cierto piso en cuanto a su valor econmico. Ello presupone que el objeto del juicio sea susceptible de apreciacin pecuniaria820. Quedan excluidos aquellos juicios donde el valor del litigio fuera indeterminado o no susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 280). El monto litigioso debe ser -como mnimo- de veinticinco mil pesos. Por debajo de esa suma no habr posibilidades821 de recurrir mediante recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal a la Corte.
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SCBA, Ac. 74.603, 27/3/1999, Silveira, Ricardo y otro v. Seven Up Concesiones SA y otro s/despido recurso de queja. 819 Tratndose del fuero de familia, los recursos extraordinarios son admisibles nicamente respecto de las decisiones definitivas dictadas por el tribunal colegiado (arts. 278 y 296, CPCC), no procediendo contra las resoluciones emanadas del juez de trmite, que son susceptibles de ser recurridas por reconsideracin (doct. arts. 838 y 852, Cdigo cit., segn ley 11453). SCBA, Ac. 64.720, 15/10/1996, D., A. L. v. R., H. s/divorcio recurso de queja; Ac. 79.990, 21/2/2001, P., J. s/inhabilitacin - recurso de queja; Ac. 84.963, 5/6/2002, P., L. v. F., M. s/incidente de ejecucin de alimentos atrasados. 820 El valor econmico del litigio en los juicios de reivindicacin es de monto determinado y est representado por la valuacin fiscal del inmueble cuestionado, a la fecha de interposicin del recurso extraordinario, calculado mediante la aplicacin de los coeficientes de correccin inmobiliaria vigentes, suma sta que en el caso no excede el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC. SCBA, Ac. 76.789, 18/4/2000, Bau, Marcelino v. Regis, Margarita s/reivindicacin - recurso de queja. 821 No excediendo el valor del litigio el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC, el valor del agravio representado por la regulacin de los honorarios que pudiera corresponder y cuya prescripcin se discute, tampoco satisface el requisito procesal exigido por dicho artculo. SCBA, Ac. 76.910, 9/2/2000, Banco

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En el caso de litisconsorcio, la regla es la siguiente: para que sea admisible el recurso deben contabilizarse los sujetos que individualmente reclamen ms de aquella suma. Si estos sujetos son mayora dentro del litisconsorcio, entonces el recurso cumple con la condicin de admisibilidad en estudio. La Corte misma ha avalado reiteradamente -tanto de forma directa como indirecta 822- la validez constitucional de esta restriccin al acceso a la rbita extraordinaria. 8. SENTENCIA DEFINITIVA El Cdigo selecciona tambin el tipo de resolucin judicial que puede ser atacada mediante recursos extraordinarios. No cualquier pronunciamiento tiene entidad suficiente para excitar la actividad casatoria de la Corte bonaerense. Slo podr llegar a este tribunal la resolucin final de un caso, aquella que cierre completamente el debate respecto de cierta cuestin litigiosa puesta a consideracin de los magistrados. En suma, una sentencia definitiva. Fcil de conceptualizar en abstracto, el concepto operativo, prctico, de definitividad de una sentencia emanada de los tribunales mencionados a los fines de los recursos extraordinarios es bastante complejo de establecer. Confluyen aqu la definicin de la ley con una extenssima casustica producida por la Corte bonaerense respecto del tpico. Casustica que -por otro lado- no es esttica sino que cambia -y sigue cambiando- permanentemente en una tendencia aperturista. El artculo reza que a estos fines, se entender por sentencia definitiva la que, aun recayendo sobre cuestin incidental, termina la litis y hace imposible su continuacin. En primer lugar, observamos que una sentencia no ser definitiva por su forma sino por su contenido. Una sentencia de cmara que confirme un interlocutorio de primera instancia podr perfectamente ser sentencia definitiva si tiene por efecto poner fin al juicio. Pinsese -por ejemplo- en la resolucin que acoge la defensa de prescripcin o la falta de legitimacin o la cosa juzgada. Es sentencia definitiva a los efectos del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley -ha dicho la Corte- aquella que recayendo sobre el asunto principal objeto de la litis, pone fin al pleito condenando o absolviendo al demandado o, cuando recae sobre un artculo, es indispensable que produzca el efecto de finalizar dicha litis haciendo imposible su prosecucin. Cuando la sentencia que viene a juicio de la Corte no reviste esos caracteres, su jurisdiccin no puede ejercitarse. Es por ello que, en el caso, la sentencia, en tanto decret la nulidad del fallo de primera instancia, declarando abstractas las apelaciones y devolviendo la causa para que se dicte nuevo fallo, no reviste carcter de definitiva en los trminos sealados precedentemente823. Ello -escuetamente- de acuerdo con lo que dimana de la letra de la ley. Luego resta analizar -por ser fuente fundamental del derecho en general y en especial, del derecho procesal casatorio- la jurisprudencia de la Corte sobre el punto. Tengamos en cuenta que as como la cmara es el juez del recurso de apelacin, tambin la Corte es el juez del recurso extraordinario y tiene -por ello- la ltima palabra en lo que hace tanto a la admisibilidad como a la procedencia. Si bien esta tarea es compleja -y excede el objetivo de esta obra- podemos sentar algunas reglas basilares en la doctrina legal del mximo tribunal bonaerense. Una de ellas -creemos que es la central- considera que habr sentencia definitiva cuando no existan otras vas idneas para resolver el diferendo. Si la resolucin impugnada cierra de tal manera la discusin sobre la de la Provincia de Buenos Aires v. Pestaa de Florio, Olga Sonia s/ejecutivo. Corresponde declarar mal concedido el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley si el valor de lo cuestionado ante esta instancia extraordinaria representado por la diferencia entre la suma resultante del porcentaje de incapacidad que pretende el recurrente y la acordada en la sentencia recurrida, no excede el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CCiv. y Comercial. SCBA, Ac. 75.894, 12/10/1999, Crippa, Alicio R. v. Acigras SA y otra s/daos y perjuicios. El recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley debe rechazarse cuando el valor de lo cuestionado ante esta instancia extraordinaria, representado por la suma reclamada en concepto de indemnizacin, por el rubro que no prospera y que es motivo de agravio, debidamente actualizada, no supera el monto mnimo para recurrir establecido por el art. 278, CPCC (ley 11593). SCBA, Ac. 65.165, 23/9/1997, Tisera, Juan Carlos v. Cermica Quilmes SACIF s/daos y perjuicios. 822 Si el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley ha sido denegado en razn de que el monto del litigio es insuficiente para recurrir no habiendo alegado ni demostrado el recurrente la concurrencia de un valor distinto al tenido en cuenta por el tribunal a quo que resulte superior al mnimo exigido por el art. 278, CPCC, limitndose a calificar de injusta y arbitraria la denegatoria del recurso y a afirmar que la restriccin procesal por el monto resulta violatoria de las garantas constitucionales de defensa en juicio e igualdad entre las partes. SCBA, Ac. 82.059, 19/9/2001, Cacciabue, Nilda Anatilde v. La Banda, Juan Carlos y otro s/desalojo por falta de pago recurso de queja. 823 SCBA, Ac. 73.707, 13/12/2000, R., A., s/accin de amparo. Recurso de hecho.

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pretensin que no puede ser reabierta ni en el marco de este proceso ni de ningn otro, o bien las vas que quedan expeditas son de una tortuosidad tal que generarn un perjuicio irreparable al litigante, se entiende que la resolucin es definitiva. Reiteradamente ha resuelto la Corte que corresponde vincular el concepto de sentencia definitiva con la posibilidad de cancelar vas hbiles para lograr la reparacin de un derecho lesionado, pues mientras la cuestin pueda renovarse en otra oportunidad procesal o en otro juicio, en tanto existe un medio por el que sea viable reparar el agravio causado por la violacin o errnea aplicacin de la ley o de la doctrina legal, no ha de tenerse un pronunciamiento por definitivo. La nota de definitividad para los fines de los arts. 278 y 281, CPC se patentiza cuando se decide de modo final sobre la existencia o suerte del derecho de fondo. En el caso, la sentencia dictada por la cmara, en tanto seala que se encuentra pendiente de ejecucin la declaracin de impacto ambiental que exige la ley 11723 calificando de prematuro el reclamo, no reviste carcter de definitiva en los trminos sealados precedentemente824. No resulta definitiva la decisin que rechaza la defensa de nulidad de la ejecucin, si ello no impide la ulterior promocin del juicio ordinario825. Otra pauta -que se une a la anterior y surge bsicamente de la casustica- es la que indaga acerca de la trascendencia del inters a proteger y el perjuicio que puede causar denegar la revisin extraordinaria. En muchos casos, estos anlisis dependern de las circunstancias de cada pretensin y su contexto procesal. De tal manera, una resolucin de cmara confirmatoria de una de primera instancia que acoge el pedido de declaracin de caducidad de instancia no es -por definicin- definitiva a estos fines ya que el pleito podr reeditarse en otro continente procesal. Sin embargo, si esa caducidad arrastra la prescripcin de la accin, all s se ha considerado sentencia definitiva por su efecto sobre el derecho de fondo826. La determinacin de cuotas alimentarias o de regmenes de tenencia o visitas -materias que tradicionalmente se han considerado provisorias o mutables- hoy ingresan al mbito casatorio por entenderse que de ese modo se protegen debidamente ciertos intereses de importancia como son los que subyacen a las relaciones de familia. As, la decisin del Tribunal de Familia que ordena el cambio de tenencia de una menor a favor de su padre, reviste carcter de definitiva en los trminos del art. 278, CPCC827. Tambin, la providencia final dictada en un juicio de alimentos que fija la cuota definitiva que deber abonar el alimentante a la esposa e hijos y resuelve sobre los alimentos devengados828. Tambin a las sentencias dictadas en procesos de amparo se las considera sentencias definitivas de acuerdo con las circunstancias. Con concreta referencia al carcter de sentencia definitiva en el amparo, la Corte -por mayora- ha decidido que tal tipo de providencias no hacen siempre cosa juzgada formal porque todo queda supeditado a las circunstancias particulares de cada causa, ya que a veces es posible que el pronunciamiento pueda asimilarse a sentencia definitiva. El concepto de definitividad depende ms del efecto de la sentencia con relacin al proceso, que de su propio contenido. Lo que interesa saber es si al recurrente le queda -o no- una va jurdica para solucionar su agravio: si no existe ninguna, la decisin es definitiva y, por ende, susceptible de ser revisada mediante recursos extraordinarios. En otras palabras, los fallos sobre amparo pueden ser definitivos y susceptibles de los recursos extraordinarios. Ello depende de las circunstancias, no siendo posible decir lo contrario a priori829. Bsicamente, en este terreno se analiza la irreparabilidad del perjuicio que causara el rechazo de la pretensin revisora en casacin. Si bien por regla, las decisiones recadas en el trmite de ejecucin de sentencia no son susceptibles de recursos extraordinarios en razn de no constituir sentencia definitiva en los trminos del art. 278, CPCC, la Suprema Corte ha admitido, por va de excepcin, conocer de aquellos casos en que la impugnacin interpuesta se estructura sobre la base del avasallamiento del principio de autoridad de cosa juzgada de la sentencia condenatoria830.

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SCBA, Ac. 77.670, 27/9/2000, T., L.; J., A. y otros v. EMSUR y Municipalidad de General Pueyrredn s/recurso de amparo. Recurso de hecho. 825 SCBA, Ac. 68.074, 15/12/1999, Reissing, Alberto Jos v. Salum, Miguel s/cobro ejecutivo. 826 En el caso, la decisin de la cmara que decreta la caducidad de la instancia es definitiva en los trminos del art. 278, CPCC por cuanto proyecta sus efectos sobre la prescripcin de la accin. SCBA, Ac. 86.454, 9/4/2003, Municipalidad de Lomas de Zamora v. Ebonova SAQMI s/apremio - recurso de queja. 827 SCBA, Ac. 77.390, 10/5/2000, L., F. v. R., M. s/rgimen de visitas - recurso de queja. 828 SCBA, Ac. 78.709, 9/8/2000, T., D. v. F., R. s/medidas precautorias - alimentos - litis expensas. 829 SCBA, Ac. 83.420, 18/12/2002, Colegio de Psiclogos de la Provincia de Buenos Aires v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/amparo. 830 SCBA, Ac. 86.189, 5/2/2003, Correa, Oscar J. v. Carboclor Industrias Qumicas SAIC s/indemnizacin enfermedad accidente - recurso de queja.

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La decisin que admite la excepcin de incompetencia disponiendo el archivo de las actuaciones debe considerarse como asimilable a definitiva a los fines del recurso previsto en el art. 278831. El pronunciamiento de la cmara confirmatorio del de primera instancia que decide sobre la homologacin de un convenio de honorarios tiene efectos de sentencia definitiva en los trminos del art. 278832. En cambio, tiene decidido la Suprema Corte que los pronunciamientos recados en la etapa de ejecucin no son susceptibles de ser recurridos por la va de los arts. 278 y 296, CPCC pues, por ser posteriores a la sentencia definitiva, no renen la calidad requerida por dichas normas, y tales cuestiones, en cuanto corresponden al cumplimiento de lo ya decidido y firme, deben quedar concluidas en la instancia ordinaria833. 9. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 279. Plazo y formalidades El recurso deber interponerse por escrito, ante el tribunal que haya dictado la sentencia definitiva y dentro de los diez (10) das siguientes a la notificacin. Tendr que fundarse necesariamente en alguna de las siguientes causas: 1) Que la sentencia haya violado la ley o la doctrina legal. 2) Que la sentencia haya aplicado errneamente la ley o la doctrina legal. El escrito por el que se deduzca deber contener, en trminos claros y concretos, la mencin de la ley o de la doctrina que se repute violada o aplicada errneamente en la sentencia, indicando igualmente en qu consiste la violacin o el error. 1. CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD Este artculo contiene ms recaudos que debern reunirse para que el intento casatorio supere el filtro de la admisibilidad. Asimismo prev las causales de procedencia del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. Dentro de aquel primer grupo de requisitos formales, encontramos el plazo y la suficiencia tcnica del escrito. 2. PLAZO En este aspecto, se asemeja a los recursos ordinarios donde tambin existen plazos perentorios desde el momento en que es notificada la sentencia a impugnar a los fines de atacar su validez impidiendo de tal manera que la misma pase en autoridad de cosa juzgada. Opera aqu tambin el principio de preclusin que exige diligencia en los letrados de las partes a los fines de cuestionar oportunamente el decisorio mediante la introduccin del recurso -en este caso- de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. El plazo es de diez das que corren desde el siguiente al del anoticiamiento 834, sea que ste se produzca por cdula o en forma personal (art. 135, inc. 12). La notificacin por cdula se realiza de oficio por parte del Tribunal de Alzada por aplicacin analgica de la previsin del art. 483. 3. SUFICIENCIA TCNICA El planteo casatorio se efecta por escrito. Respecto de las formalidades de esta pieza, el anlisis habr de ser ms exigente y estricto que aquel realizado al evaluarse un recurso ordinario. Ya hemos visto que en la instancia extraordinaria los requisitos formales aumentan dado que se busca una mayor precisin en los planteos llevados ante el mximo tribunal de la provincia. Estas mayores solemnidades van de la
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SCBA, Ac. 69.780, 19/2/2002, Anad, Vernica Valeria v. Dumani, Emilio Carlos s/daos y perjuicios. SCBA, Ac. 83.674, 17/7/2002, Rey, Roberto Anbal C. v. Segovia, Liduvica s/incidente homologacin convenio. 833 SCBA, Ac. 80.924, 13/6/2001, Monterisi, Ricardo D. en Banco Patagnico en Liq. Marypez SA Ejecucin s/ejecucin de sentencia - recurso de queja; Ac. 82.458, 19/9/2001, Monterisi, Ricardo Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de ejecucin de sentencia; Ac. 83.269, 13/2/2002, Monterisi, Ricardo Domingo v. Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de ejecucin de sentencia - recurso de queja. 834 Los recursos extraordinarios de nulidad e inaplicabilidad de ley deben interponerse por escrito y fundarse dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la sentencia dictada por la cmara de apelacin. SCBA, Ac. 82.556, 24/10/2001, Silvera, Hctor M. v. Solari, Ariel O. s/daos y perjuicios - recurso de queja.

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mano con otros recaudos procesales de admisibilidad que determinan -en ltima instancia- que la va casatoria quede reservada a cuestiones de una mayor entidad o seriedad. A esto apunta el recaudo de la suficiencia tcnica835. La pieza que contenga el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal debe ser clara y precisa al momento de denunciar las causales de procedencia que marca la ley. No bastar con citarlas sino que habr que demostrar su configuracin. Se ha dicho que es insuficiente el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley que se limita a afirmar dogmticamente lo opuesto a lo resuelto en el pronunciamiento recurrido sin contener en trminos claros y concretos la mencin de la ley o de la doctrina que se reputa violada o aplicada errneamente en la sentencia y sin indicar en qu consiste la violacin o el error tal cual lo exige el art. 279, CPCC836 o que se limita a repetir objeciones expuestas en la expresin de agravios y desechadas por la alzada, dejando sin rplica fundamentos esenciales del fallo atacado837, no bastando para ello la mera mencin de las normas que el recurrente entiende debieron actuarse838. Para que el escrito con que se interpone y funda el recurso de inaplicabilidad de ley cumpla con la misin que le asigna el art. 279, CPCC, es decir, demostrar la existencia de violacin o error en la aplicacin de la ley, los argumentos que en l se formulen deben referirse directa y concretamente a los conceptos que estructuran la construccin jurdica en que se asienta la sentencia839 debiendo el letrado explicar minuciosamente cul es la norma o doctrina legal violada. En este ltimo caso deber sealar los aspectos fcticos que rodearon al caso donde la Corte sent el criterio y los que rodean al supuesto del expediente para exhibir sus similitudes840. Deber mostrar -en suma- en qu consiste la transgresin, cmo sta se configura, qu alcance tiene y qu perjuicio acarrea. Todo ello acompaado de la debida cita legal841 ya que el incumplimiento de la carga de referir la norma que presuntamente -y en relacin al agravio que se expone- se habra transgredido en el pronunciamiento, determina la insuficiencia tcnica del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley842. Como adelantamos, no funciona aqu el principio iura novit curia. De tal modo, el dficit en la referencia normativa que imposibilite a la Corte el conocimiento del planteo puede ser causal de rechazo por insuficiencia del recurso. Es cierto tambin que en los ltimos tiempos puede constatarse cierta tendencia flexibilizadora en cuanto a estas reglas que buscan favorecer el acceso a la va extraordinaria superando ciertos pices procesales. Sin embargo, tal tendencia no importa dejar de lado las reglas bsicas que deben gobernar la admisibilidad de estos remedios especiales, reservados para casos limitados de revisin. 4. TRMITE DE LA INTERPOSICIN El recurso se plantea por escrito ante el tribunal que emiti la resolucin, que puede ser una cmara de apelacin o bien un tribunal colegiado de instancia nica (en el marco del derecho civil y comercial, Tribunal de Familia). ste ser el encargado de efectuar el primer -ya que puede haber varios- estudio respecto de la admisibilidad del recurso como se analiza en la nota al art. 281.
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El art. 279 determina, entre otros recaudos de admisibilidad del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, que el escrito por el que se lo deduzca contenga, en trminos claros y concretos, la mencin de la ley o de la doctrina que se repute violada o aplicada errneamente en la sentencia. La exigencia apuntada es una de las `restricciones que las leyes de procedimientos establezcan a esta clase de recursos, a estar a lo dispuesto en el art. 161, inc. 3, ap. a), Constitucin provincial. SCBA, Ac. 59.282, 31/8/1999, Medina, Dina Trinidad v. Bernasconi, Guillermo s/daos y perjuicios. 836 SCBA, Ac. 71.736, 22/11/2000, Moncla, Enrique Jos. Concurso preventivo s/incidente de verificacin tarda Cura, Antonio; Ac. 77.107, 13/11/2002, Lpez, Carlos C. y otros s/incidente de pronto pago en `Estrella de Mar SA s/quiebra. 837 SCBA, Ac. 76.982, 2712-00, Mendieta, Agripina gueda v. Empresa Constructora Cado Sanitarios SRL s/daos y perjuicios; Ac. 80.079, 19/2/2002, Matos, Carlos Mara y otras v. Coopelectric s/accin de amparo. 838 SCBA, Ac. 79.892, 19/2/2002, Garca, Eduardo v. Marcolongo, Leonardo y/o cualquier otro responsable s/daos y perjuicios. 839 SCBA, Ac. 79.513, 23/12/2002, Di Benedetto, Santos v. Sevel Argentina SA y otros s/daos y perjuicios; Ac. 80.763, 2/4/2003, Melo, Susana Elzabeth v. Laes Tour Estudiantil SRL s/daos y perjuicios. 840 SCBA, Ac. 77.890, 19/2/2002, Nuozzi de Gallesse, Filomena v. Lpez de Godoy, Gloria s/desalojo. 841 Para que el escrito con que se interpone y funda el recurso de inaplicabilidad de ley cumpla la misin que le asigna el art. 279, CPCC, debe invocarse, insoslayablemente, la infraccin de los preceptos normativos relacionados con la doctrina legal presuntamente transgredida. SCBA, Ac. 73.951, 13/6/2001, De Toro, Juan Carlos v. Aguilar, Roberto Luis s/daos y perjuicios; Ac. 78.708, 19/2/2002, Ortiz vda. de Cueliche, Nlida Beatriz v. Lartigue, Domingo Arturo y otro s/daos y perjuicios. 842 SCBA, Ac. 81.243, 28/8/2002, Caamao, Miguel ngel v. Salvi, Isolda Valentina y otro s/daos y perjuicios.

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5. CAUSALES DE PROCEDENCIA: VIOLACIN DE LA LEY O DOCTRINA LEGAL Una de las notas caracterizantes de la instancia extraordinaria era la existencia de causales especficas de impugnacin. A diferencia del recurso de apelacin donde son procedentes los cuestionamientos respecto de todo tipo de errores de juzgamiento (sea referidos a la aplicacin de normas de fondo como de rito) aqu slo podr abordarse la crtica respecto de la forma de fallar de los jueces si el defecto encuadra en alguna de las causales legales que analizaremos a continuacin. Tal limitante procesal viene avalada por la letra de la Constitucin provincial cuando en su art. 161, inc. 3, ap. a), refiere a las restricciones que el presente Cdigo puede establecer en lo que hace a la actividad revisora de la Corte. Slo podr prosperar este recurso entonces, si se alega y demuestra acabadamente que el tribunal a quo ha violado la ley o la doctrina legal. Se trata -ms claramente en el primer supuesto- del ejercicio de la funcin nomofilctica de la casacin (remitimos a la nota del art. 278). El concepto de violacin debe entenderse en sentido lato. Si bien los autores ofrecen clasificaciones de las maneras en que una norma o doctrina puede ser violada, lo cierto es que los desarrollos jurisprudenciales de la Suprema Corte bonaerense no se han detenido en esos encasillamientos estrictos. Una norma o una doctrina se violan cuando se las aplica a un caso que no corresponde, cuando se obtienen de ellas conclusiones erradas, cuando se las deja de lado siendo que resultan de aplicacin, cuando no estn vigentes, etc. Tambin el concepto de ley debe ser tomado con amplitud. Se la asimila a ley en sentido material, esto es las leyes, decretos, ordenanzas, acordadas, etc. en la medida en que contengan una norma general. Son ley las normas generales tanto nacionales, como provinciales y municipales. Tanto de fondo como de forma. Doctrina legal es slo aquella que surge de los fallos de la Suprema Corte de Justicia. Esta enseanza o postura del tribunal debe haber sido violada en el fallo en crisis. Se ha dicho as que no constituyen la doctrina legal a la que alude el art. 279, CPCC los precedentes que no emanan de fallos de esta Corte843. No se requiere ni antigedad ni reiteracin del criterio jurisprudencial. Bastar con un nico fallo, siempre que no exista uno posterior que lo contradiga. Debe haberse concebido en un marco fctico similar al del juicio donde se pretende aplicar ya que la diferente plataforma de hecho impide que se configure la causal casatoria844. No son doctrina legal a estos fines -por ende- las obras de los autores por renombrados que stos sean845. Tampoco es doctrina legal la que surge de los fallos de la Corte nacional846.
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SCBA, Ac. 76.128, 15/5/2002, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/sumario en autos: `Meiorin v. Servente s/homologacin de convenio. 844 La `doctrina legal a que alude el art. 279, CPCC es la que emerge de los fallos de esta Suprema Corte establecida sobre la misma o anloga situacin jurdica, y no la que deriva de presupuestos fcticos que no guardan relacin con las determinadas en la causa, de otros tribunales o de los autores. SCBA, Ac. 58.843, 17/10/1995, Faria, Ramn v. Periz, Juan Bautista y otro s/escrituracin. 845 La doctrina legal a que se refieren los arts. 278 y 279, CPCC es la que emana de los fallos de esta Corte, y no la que resulta de la jurisprudencia de otros tribunales, ni tampoco se identifica con la que dimana de la opinin particular de especialistas en el tema pues la doctrina de autores tampoco lo es. SCBA, Ac. 71.095, 22/3/2000, Prez, Mara Alcira v. Duaihy, Elba Mercedes s/exclusin de la vocacin hereditaria. La doctrina legal slo es la que emana de los fallos de la Suprema Corte y no se identifica con la que dimana de la opinin particular de especialistas en el tema pues la doctrina de autores no constituye la doctrina legal a la que se refiere el art. 279, CPCC. SCBA, Ac. 65.115, 9/3/1999, Zazzali, Jorge v. Heider, Paula s/accin de reivindicacin [J 14.13448-1]. 846 Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no constituyen la `doctrina legal a que se refiere el art. 279, CPC ni tampoco resultan vinculantes. SCBA, Ac. 38.225, 1/9/1987, Conde, Nlida v. Schiano y Monroy, Mirta Edith y Schiano Monroy, Silvia Ethel s/reconocimiento, disolucin y liquidacin de hecho, rendicin de cuentas; Ac. 41.043, 6/3/1990, Ganaderos de Toay v. Frigorfico Pehuaj SA s/cobro hipotecario; Ac. 42.717, 23/7/1991, Cardozo de Terfin, Mara Teresa v. Anzizar SA s/concurso s/incidente de impugnacin [J 14.16554-2]; Ac. 46.142, 24/3/1992, Camino de Caveggia, Joaquina y otros v. Patan, Oscar y otra s/reivindicacin; Ac. 52.187, 19/4/1994, Tonelli, Ideler Santiago y otro v. Veck, Horacio Ramn y otro s/daos y perjuicios [J 14.12509-3]; Ac. 57.981, 27/12/1996, Mizuno, Daniel Alejandro v. Ratelli, Santiago Armando s/cobro de pesos por daos y perjuicios [J 14.12385-3]; Ac. 58.157, 4/11/1997, M., A. N. v. C., N. R. y otra s/nulidad matrimonial.

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A este ltimo respecto diremos que si bien los criterios de la Corte federal no constituyen doctrina legal, en los ltimos tiempos se observa otra tendencia en el seno de la Corte bonaerense, cual es la de ajustar sus decisorios a las posturas que sienta el mximo tribunal de la Nacin. Ello as por existir -para algunos ministros- una vinculacin moral. Para otros, el acatamiento procede por razones de economa y celeridad procesal, etc. 6. ABSURDO Por definicin, la Corte es un tribunal de derecho. Slo planteos jurdicos deben llevarse a sus estrados mediante recursos extraordinarios. Sin embargo y por creacin pretoriana, el tribunal ha entendido importante habilitar una va para que se puedan ventilar muy excepcionalmente planteos de hecho. Se trata de la figura del absurdo. Enclavada en el marco del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal y normalmente relacionada con la violacin de las normas procesales que regulan la actividad valorativa de las probanzas por parte de los jueces -por lo que suele exigirse la cita de estos artculos, aunque hoy no es uniforme este ltimo criterio- esta figura permite ejercitar la funcin dikelgica de la casacin al dar lugar a que se cuestione la forma en que los magistrados de grado han ponderado las circunstancias fcticas de un juicio y han obtenido a partir de ellas las conclusiones que fundamentan el decisorio. Se persigue -en ltima instancia- corregir esas injusticias cuando ha mediado un error grosero, grave, notorio, con quiebre de las reglas que gobiernan el razonamiento judicial, con apartamiento de las constancias objetivas de la causa. Se ha definido al absurdo como el error palmario, grave y manifiesto que conduce a conclusiones contradictorias, inconciliables e incongruentes con las constancias objetivas de la causa. Su demostracin debe ser fehaciente y su percepcin ostensible847. La figura encuentra correlato con la de la arbitrariedad acuada por la Corte federal, donde se persigue el mismo objetivo. El error que da lugar al absurdo puede surgir tanto de una incorrecta valoracin de los hechos de la causa (absurdo material) sea por desinterpretacin de la prueba848, sea por dejar de lado prueba esencial, sea por obtener erradamente conclusiones de la prueba existente, etc. como de la indebida forma de razonar del a quo (absurdo formal) violndose las bsicas reglas de la lgica. En todos los casos, el yerro debe ser palmario, evidente. Como lo ha dicho la Casacin, ms que demostrarse debe mostrarse. Ese grave vicio que descalifica al decisorio y motoriza su descalificacin debe saltar a la vista. No cualquier error entra en la categora excepcional del absurdo. Es frecuente que los litigantes pretendan hacer ver que se ha configurado absurdo cuando en realidad slo existe un razonamiento discrepante del juzgador. Estos intentos estn destinados al fracaso mientras no vengan acompaados de la acabada acreditacin del vicio descripto ya que no puede la Corte sustituir con el propio juicio en cuestiones de hecho y prueba al de los jueces de mrito desde el momento en que el absurdo no queda configurado aun cuando el razonamiento de los sentenciantes pudiere ser calificado de objetable, discutible o poco convincente849. As, disentir con lo decidido por la cmara no es base idnea de agravios ni constituye absurdo que d lugar al recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley pues dicha situacin queda configurada slo cuando media cabal demostracin de su existencia850. 7. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional.
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SCBA, Ac. 58.938, 17/10/1995, Eumarco SRL v. Chiappalone, Pascual s/cobro de australes [J 14.35005-3]; Ac. 63.556, 8/10/1996, Ag ero, Julio Eduardo y otros v. Laschi, Lidia Beatriz y otro s/daos y perjuicios [J 14.36970-1]; Ac. 64.347, 18/2/1997, Villarreal de Vito, Lilian Carmen v. Melo, Sergio y otro s/daos y perjuicios; Ac. 71.327, 18/5/1999, Quipildor, Hctor y otra v. Micromnibus Sur SAC y Prez, Eduardo y/o quien resulte responsable s/daos y perjuicios; Ac. 23/8/2000, Tomasello, Alberto v. Gmez, Eduardo Luis y otros s/daos y perjuicios; Ac. 78.294, 19/2/2002, Lo Prete, Domnica v. Diez, Felipe Nicols y otro s/daos y perjuicios. 848 Resulta absurdo tener por acreditado una defensa sobre la base de documentacin que no ha sido reconocida en la causa. SCBA, Ac. 73.572, 28/5/2003, Mazzola, Nstor Julio v. Jacobo, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios. 849 SCBA, Ac. 75.898, 4/6/2001, Cetera, Blanca v. Weinstock, Mximo Daniel s/divorcio. 850 SCBA, Ac. 77.510, 28/5/2003, Godoy, Sandra Isabel v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.

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Art. 280. (Texto segn ley 11593, art. 1) Depsito previo. Constitucin de domicilio El recurrente al interponerlo, acompaar un recibo del Banco de la Provincia de Buenos Aires del que resulte haberse depositado a disposicin del tribunal que pronunci la sentencia impugnada una cantidad equivalente al diez por ciento (10%) del valor del litigio, que en ningn caso podr ser inferior a dos mil quinientos pesos ($ 2500) ni exceder de veinticinco mil pesos ($ 25.000). Si el valor del litigio fuera indeterminado o no susceptible de apreciacin pecuniaria, el depsito ser de dos mil quinientos pesos ($ 2500). No tendrn obligacin de depositar cuando recurran, quienes gocen del beneficio de litigar sin gastos, los representantes del Ministerio Pblico, y los que intervengan en el proceso en virtud del nombramiento de oficio o por razn de un cargo pblico. Si se omitiere el depsito o se le efectuare en forma insuficiente o defectuosa, se har saber al recurrente que deber integrarlo en el trmino de cinco (5) das con determinacin del importe, bajo apercibimiento de denegar el recurso interpuesto o declararlo desierto, segn fuere el caso. El auto que as lo ordene se notificar personalmente o por cdula. Al interponer el recurso la parte que lo dedujere constituir domicilio en la ciudad de La Plata, o ratificar el que all ya tuviere constituido y acompaar copia para la contraparte que quedar a disposicin de sta en la mesa de entradas. La parte que no hubiera constituido domicilio en la capital de la provincia quedar notificada de las providencias de la Suprema Corte por ministerio de la ley. 1. DEPSITO Otra nota diferenciadora respecto de los recursos ordinarios: la carga de depositar una suma de dinero en forma previa y como condicin de admisibilidad. Se busca con ello desalentar los intentos recursivos planteados con ligereza o sin suficiente sustento ante la Suprema Corte bonaerense. Muchas veces se ha intentado atacar la validez de este recaudo por considerrselo atentatorio contra el derecho de acceso a la justicia. Sin embargo, todos esos embates han tenido suerte adversa. No slo porque la misma Constitucin avala que la ley procesal imponga restricciones a este tipo de recursos sino porque en el caso de que un justiciable carezca de bienes tiene a su disposicin el beneficio de litigar sin gastos que -como veremos- constituye uno de los supuestos en que este recaudo no opera. De tal modo, se ha dicho que la carga establecida en el art. 280, CPC no vulnera derechos o garantas constitucionales, pues de acuerdo con el art. 161, inc. 3.a, Constitucin provincial, la Corte conoce de este recurso con las restricciones que las leyes de procedimientos establezcan y que tiene su fundamento en la necesidad de restringir dicho recurso a los casos en que sea realmente necesario, no impidiendo de modo alguno la libre defensa en juicio ni vulnerando la garanta de igualdad ante la ley, toda vez que se impone de igual modo a todos los que se encuentran en las mismas condiciones851. El monto de este depsito se relaciona con la entidad econmica del juicio en cuyo marco se dict la sentencia atacada. Si ste es apreciable pecuniariamente, el depsito se fijar en el diez por ciento del monto del litigio con topes mximo (veinticinco mil pesos) y mnimo (dos mil quinientos pesos) mientras que si el juicio no es susceptible de esa apreciacin, el depsito ser siempre una suma fija (dos mil quinientos pesos). Si bien ya existe copiosa jurisprudencia al respecto, an pueden surgir problemas interpretativos en algunos casos para determinar cundo un juicio es susceptible de apreciacin pecuniaria. Y -un paso ms adelante- tambin puede haberlos para saber a ciencia cierta cul es el valor del litigio en cada caso. Por otro lado, la Corte ha dicho que el art. 280, CPCC, no autoriza la sustitucin del depsito por una pliza de seguro de caucin para cumplir con la carga econmica all dispuesta852. 2. CASOS EXENTOS No tienen la carga de cumplir con el depsito los que hayan obtenido el beneficio de litigar sin gastos. La ley procesal permite al recurrente en el supuesto de falta de recursos demostrar judicialmente su situacin y litigar sin responsabilidad pecuniaria en materia de gastos causdicos por lo que utilizando los medios a su alcance
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SCBA, Ac. 69.969, 10/2/1998, Direccin Gral. Impositiva v. La Regional del Norte SA s/incidente de revisin - recurso de queja; Ac. 70.608, 31/3/1998, B., G. v. M., J. s/divorcio vincular - recurso de queja; Ac. 66.696, 8/6/1999, C., L. v. S., D. s/alimentos [J 14.43882-4]; Ac. 85.302, 4/9/2002, Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente Lpez s/amparo - recurso de queja. 852 SCBA, Ac. 85.093, 18/12/2002, Segovia, Cristina v. Zanlongo, Nstor Lorenzo y otro s/escrituracin.

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puede acceder a la instancia extraordinaria obviando la carga procesal del depsito previo establecida en el art. 280, CPCC853. La Corte exige que la parte recurrente disponga del beneficio de litigar definitivo antes de la concesin del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. El art. 280, CPCC exime de la obligacin del depsito previo a quienes al recurrir gocen de esa franquicia, por lo que el mismo -salvo casos excepcionalsimos- debe obrar definitivamente en cabeza del recurrente al momento de examinar las condiciones de admisibilidad, siendo los plazos establecidos por la ley para el cumplimiento de tales requisitos perentorios e improrrogables854. Sin embargo, excepcionalmente y en pos del acceso a la justicia y respecto de ciertos casos de gravedad la Corte ha otorgado un plazo razonable para que se lo tramite y obtenga y as eximirse de la carga en estudio. En los casos en que se ha iniciado el trmite del beneficio de litigar sin gastos es necesario constatar el resultado del respectivo incidente en un plazo prudencial, entendindose que el de tres meses es razonable para que el recurrente acredite la concesin definitiva del mismo, y en caso negativo corresponder declarar desierto el recurso extraordinario interpuesto855. Tampoco habrn de efectuar este depsito los funcionarios del Ministerio Pblico. Se refiere al Asesor de Incapaces bsicamente, ya que ser muy extrao -aunque no imposible- que un fiscal recurra. Tambin cuando lo hace un defensor oficial interviniendo por un ausente, no as por alguien carente de recursos ya que en estos supuestos estar exento por el beneficio de litigar sin gastos de que seguramente goza su asistido. Finalmente, tampoco habrn de depositar los que litiguen en virtud de nombramiento de oficio o quienes ostenten un cargo pblico. El primer supuesto es -por ejemplo- el del sndico en las quiebras y concursos y el segundo, el del fiscal de Estado. Las municipalidades no se encuentran obligadas a efectuar el depsito del art. 280, CPCC856. 3. TRMITE. INTEGRACIN El depsito debe efectuarse en una cuenta del Banco de la Provincia de Buenos Aires a disposicin del tribunal que dict el fallo cuestionado. La constancia de la operacin as obtenida debe acompaarse al presentar el recurso ya que ser considerado -cuando el depsito sea exigible- la prueba del cumplimiento de un esencial recaudo de admisibilidad857. La Corte ha dicho que siendo el de los actores un litisconsorcio facultativo, el demandado debe acompaar tantas boletas de depsito como condenas comprende la sentencia dictada y que afectan sus intereses a los efectos de dar cabal cumplimiento con lo establecido por el art. 280, CPCC858. Como vimos, puede haber discrepancias respecto de si en el caso particular corresponde depositar aplicando la porcentualidad o la suma fija y, en el primer caso, sobre qu base calcular el diez por ciento. Por ello y para el caso en que se haya omitido totalmente el depsito o bien se lo hizo pero insuficientemente, el tribunal a quo intimar al recurrente a que deposite o que lo complete (integre) en el plazo de cinco das desde que se le notifique este auto personalmente o por cdula. La intimacin es bajo apercibimiento de rechazo o declaracin de desercin del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. 4. CONSTITUCIN DE DOMICILIO PARA EL RECURSO EXTRAORDINARIO Y COPIAS Este artculo tambin contempla la carga de constituir domicilio por parte del recurrente a los efectos de esta etapa del trmite que se desarrollar en la ciudad de La Plata, sede del tribunal que habr de resolver el recurso.
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SCBA, Ac. 79.705, 8/11/2000, Gmez, Ulises O. v. Domnguez, Ricardo s/cobro de pesos - recurso de queja; Ac. 85.302, 4/9/2002, Durn de Costa, Mabel A. y otros v. Municipalidad de Vicente Lpez s/amparo - recurso de queja. 854 SCBA, Ac. 79.891, 19/2/2002, Abaurrea, Marina Soledad v. Petrelli, Joaqun s/daos y perjuicios. 855 SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio. 856 SCBA, Ac. 85.551, 4/9/2002, Correa, Bautista Inocencio v. Municipalidad de Chascoms y otra s/daos y perjuicios - recurso de queja. 857 A los efectos de dar cumplimiento con lo dispuesto por el art. 280, CPCC y habiendo el recurrente efectuado el depsito mediante cheque, corresponde intimarlo para que en el plazo de cinco das acompae comprobante de haber tenido ingreso efectivo a la orden de la cmara de apelaciones y como perteneciente a la cuenta de los autos, bajo apercibimiento de desestimar la queja (prr. 4, art. cit.; art. 292, Cdigo cit. y Ac. 1790). SCBA, Ac. 84.207, 21/5/2002, Capra, Bruno y otros v. Bianchi, Hugo Toms y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 858 SCBA, Ac. 85.886, 18/9/2002, Toro, Sandra Karina v. Colegio Pblico de Martilleros y Corredores de la Provincia Buenos Aires s/amparo.

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Si ya lo tiene constituido en este lugar, habr de ratificarlo. Si ello no se cumple, se aplica la regla general: notificacin automtica o ministerio legis. Junto con el recurso y reiterando sobreabundantemente las previsiones del art. 120, se debe acompaar copia para la o las partes contrarias. Esta copia queda en la Secretara del tribunal a quo a disposicin de aqullas. Otra medida que tiende al respeto por la bilateralidad en el proceso. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 281. Condiciones de admisibilidad Presentado el recurso, el tribunal examinar sin ms trmite: 1) Si la sentencia es definitiva. 2) Si lo ha interpuesto en trmino. 3) Si se han observado las dems prescripciones legales. En seguida se limitar a dictar la resolucin admitiendo o denegando el recurso. Esta resolucin ser fundada. Cuando se admita el recurso se expresar que concurren para hacerlo todas las circunstancias necesarias al respecto, que se referirn; cuando se deniegue, se especificarn con precisin las circunstancias que falten. 1. PRIMER CONTROL DE ADMISIBILIDAD. RESOLUCIN El tribunal que dict la sentencia es ante el que debe interponerse el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. ste es el que habr de controlar el cumplimiento de los recaudos de admisibilidad y -en definitiva y sin perjuicio de la posibilidad de acudir al recurso de queja- admitirlo o denegarlo. Este rgano debe limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad a examinar las condiciones formales de admisibilidad contempladas por la ley procesal sin entrar en consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte859. Se trata de un primer control de admisibilidad. Luego puede haber otro al ingreso en la Corte, otro por parte del Ministerio Pblico cuando corresponde su intervencin y finalmente, otra vez la Corte en el momento de sentenciar. Esto es, un recurso declarado admisible en la cmara podr ser considerado inadmisible por la Corte860 en un primer momento o bien esta declaracin puede efectuarse en la sentencia, sea por anlisis oficioso, a partir de lo que seale la contraparte del quejoso o a instancias del Procurador General a travs de su dictamen.

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SCBA, Ac. 85.927, 5/2/2003, Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Di Pomponio, Ral s/cobro de pesos - recurso de queja. El Tribunal de Familia debi limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad, a examinar las condiciones de admisibilidad contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 75.211, 7/9/1999, C., A. M. y d. E., M. M. s/divorcio - recurso de queja; Ac. 80.982, 6/6/2001, P., D. v. P., R. s/alimentos - recurso de queja; Ac. 83.338, 20/3/2002, G., L. R. v. G. B., G. A. s/alimentos - recurso de queja. La cmara de apelacin debe limitarse exclusivamente al decidir la denegatoria del recurso extraordinario de nulidad a examinar las condiciones formales de admisibilidad contempladas por la ley procesal (art. 281, CPCC) sin entrar en consideraciones de otro orden, materia privativa de esta Suprema Corte. SCBA, Ac. 66.050, 25/2/1997, Polo, Claudio y otro v. Empresa General Roca s/daos y perjuicios recurso de queja; Ac. 65.751, 11/3/1997, Ventura Mar del Plata y otro s/quiebra - incidente liquidacin de bienes - recurso de queja [J 14.44702-1]; Ac. 73.513, 23/2/1999, Raposo, Eduardo Daniel v. Lacasa, Roberto Pedro y otros s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 81.581, 23/5/2001, Cruz Roja Argentina v. Mangano, Alberto A. y otro s/sumarsimo - recurso de queja; Ac. 84.254, 24/4/2002, Avigo, Manuel v. Avigo, Hctor Omar s/daos y perjuicios - recurso de queja; Ac. 86.941, 26/2/2003, B., D. v. S., N. s/filiacin, reconocimiento de hijo - recurso de queja. 860 Siendo facultad de la Corte reexaminar -al momento de resolver la causa- si se han cumplido los requisitos de admisibilidad del medio de impugnacin sometido a su conocimiento, la circunstancia de haber concedido la cmara el recurso extraordinario en ejercicio de las atribuciones conferidas por el art. 281, CPCC y el consentimiento de dicha concesin no obsta a la posibilidad del anlisis posterior de este tribunal sobre la concurrencia de los pertinentes recaudos legales. SCBA, Ac. 73.275, 30/3/1999, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios.

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El tribunal de origen (cmaras o colegiados de instancia nica) debern analizar si se renen todos los recaudos de admisibilidad. Se indican aqu la definitividad de sentencia y el plazo pero tambin las dems prescripciones legales: depsito, suficiencia, monto mnimo, copias, etc. De considerar alguno incumplido y existiendo la posibilidad de que se lo abastezca, se lo intimar a ello (por ejemplo, el caso visto de integracin del depsito). Si el tribunal entiende que se han reunido los recaudos, se limitar a as declararlo enumerndolos y resolver su admisin. Tambin se har -cuando corresponda- la intimacin a que se aporte lo pertinente para el envo del expediente segn reza el artculo siguiente (art. 282). Si estima, por el contrario, que se ha incumplido alguna de las cargas respecto de las cuales no hay posibilidad de reparacin o que, intimado, no respondi idneamente, se lo denegar de manera fundada. Se deber -en este caso- sealar con precisin cules fueron las falencias o cargas incumplidas que determinaron ese desenlace del intento casatorio. Esta resolucin se notifica personalmente o por cdula (art. 135, inc. 13) ya que a partir de all correr el plazo para -eventualmente- intentar el recurso de queja ante la Corte (art. 292). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 282. (Texto segn ley 10481, art. 1) Remisin del expediente Si el tribunal concedente no tuviere su asiento en la ciudad de La Plata, la resolucin que admite el recurso contendr emplazamiento al recurrente para que dentro de cinco (5) das, entregue en mesa de entradas y en sellos postales, el valor del franqueo que corresponda para la remisin de los autos a la Suprema Corte y su oportuna devolucin por sta. La remisin y devolucin se har de oficio en el caso de las personas indicadas en el ap. 3 del art. 280. Si el recurrente omitiere entregar el franqueo se le declarar de oficio desierto el recurso y se le aplicarn las costas. Los autos sern enviados a la Corte dentro de los dos (2) das siguientes de quedar las partes notificadas de la concesin del recurso o de quedar los mismos en estado para su remisin. Las resoluciones a que se hace referencia en este artculo, se notificarn por cdula. 1. ENVO DEL EXPEDIENTE. CARGA PROCESAL EXTRA: EL PAGO DEL FRANQUEO Dado que los recursos extraordinarios tramitarn ante la Suprema Corte, hasta ella habrn de llegar las causas desde los diferentes departamentos judiciales de la provincia. Excepto para los casos de La Plata, todos los dems litigantes que recurren a la casacin debern soportar la carga de afrontar los gastos del envo y devolucin de la causa por correo. El no cumplimiento de esta carga -que puede parecer secundaria o balad- tiene trgicas consecuencias ya que si intimado el recurrente para que aporte la suma dineraria correspondiente en estampillas no lo hace, de oficio se declarar desierto el recurso, la sentencia adquirir firmeza y cargar con las costas. Se ha dicho que para resultar eficaz a los efectos de declarar la desercin del recurso, el emplazamiento previsto por el art. 282, CPCC, debe realizarse con indicacin expresa del valor en sellos postales que corresponde entregar para remitir los autos a esta Suprema Corte y su posterior devolucin861. La intimacin aludida se har en la resolucin que admite el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal y se conceden cinco das desde la notificacin personal o por cdula (art. 135) para su cumplimiento. Cuando se trate de un caso de exencin de la carga de efectuar el depsito previo referidos en el art. 280, la remisin se har de forma oficiosa por el tribunal concedente. El envo del expediente -si se hace de oficio- se realizar dentro de los dos das de quedar las partes notificadas por cdula de la concesin del recurso. Y si se hace a costa del recurrente, dentro de los dos das de haber aportado el monto requerido en sellos postales862.
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SCBA, Ac. 37.528, 17/3/1987, Stafforini, Norma Beatriz v. Surez, Mario s/cobro de pesos; Ac. 43.349, 17/10/1989, Novillo, Teresa V. v. Sorribas, Omar y otro s/indemnizacin daos y perjuicios - recurso de queja [J 14.3220-1]. 862 Si encontrndose los autos en condiciones de ser elevados a esta Corte, en virtud del recurso concedido y remisin ya ordenada, la cmara los remiti a primera instancia por una cuestin vinculada a una medida cautelar peticionada por la contraparte, donde se dict la medida y se orden la devolucin al Superior, previo cumplimiento de lo dispuesto en el art. 198, CPCC, no se ha podido operar la caducidad de esta instancia extraordinaria en virtud de que estaba a cargo del tribunal concedente procurar el cumplimiento de lo ordenado en

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 283. (Texto segn ley 8689, art. 1) Providencia de autos Recibido el expediente en la Corte, el secretario dar cuenta y el presidente, previa vista, cuando corresponda, al Procurador General, dictar la providencia de autos, que ser notificada en el domicilio constituido por los interesados. Las dems providencias quedarn notificadas por ministerio de la ley. 1. RADICACIN EN LA CORTE Una vez concedido el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal por parte del tribunal que dict la sentencia atacada y recibido el expediente por la Suprema Corte de Justicia, ste ingresa a travs de la Secretara de Actuacin para quedar luego radicado en su rbita. En esta ocasin podrn las partes recusar a los jueces de la Corte, pero slo por motivos fundados como lo seala el art. 14 en su tramo final. El trmite est previsto en los arts. 19 y ss. y las causales son las contenidas en el art. 17. En el mbito de la referida Secretara se lleva a cabo un segundo control de admisibilidad. Aqu es la Corte el juez del recurso y por ello no queda atada a lo que haya dispuesto el a quo en torno al cumplimiento de los recaudos de esta naturaleza. As como veremos que mediante el recurso de queja establece la admisibilidad de recursos rechazados en la instancia anterior, tambin puede producirse el efecto contrario: rechazar por inadmisibles recursos concedidos por las cmaras o tribunales de instancia nica. Ello lo dispondr la Suprema Corte mediante un auto interlocutorio y la decisin se notifica por cdula segn reza el art. 135, inc. 13. Si supera este control de admisibilidad, el expediente pasar a estudio del Procurador General de la Corte para que ste emita su dictamen en los casos previstos legalmente: siempre en los recursos extraordinarios de nulidad y de inconstitucionalidad conforme las pautas de los arts. 297 y 302 y slo en los supuestos que corresponda en el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, como reza el artculo en estudio y segn veremos a continuacin. Si no corresponde la vista al Procurador General o bien, correspondiendo, sta es evacuada, el expediente quedar en estado de ser resuelto por lo que se dictar la providencia de autos para sentencia863, la que ser notificada por cdula. Este auto ser el nico a notificar por esta va ya que respecto del resto se aplicar la notificacin ministerio legis. 2. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO Dentro del marco del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, el jefe del Ministerio Pblico -Procurador General- tendr una intervencin restringida a los juicios en los que previamente haya intervenido otro integrante de ese cuerpo. Su actuacin as como la de los dems integrantes de esta estructura viene regulada por la ley 12061. De all que lo determinante para saber si la causa deber contar con la vista al Procurador es establecer si hubo o no una intervencin previa de alguna de las tres ramas del Ministerio Pblico: la de incapaces, la fiscal o la de la defensa. La primera de estas ramas aparecer en procesos del fuero civil y comercial a raz de la existencia de intereses de incapaces en juego, sujetos por los que vendr interviniendo como parte esencial en el juicio el Asesor de Incapaces segn lo ordena el art. 59, CCiv. Este funcionario habr de participar en todas las instancias previas -tanto en primera como en la cmara- y continuar ante la Corte ya que en la estructura orgnica de esta rama del Ministerio Pblico se prev su actuacin durante todo el juicio. su momento y, eventualmente por la contraparte, que con su inaccin posterior obst al cumplimiento de lo ordenado (art. 313, inc. 3, y 282, CPCC). SCBA, Ac. 57.347, 27/9/1994, Viola, Amrico Marcelo v. Giacone, Raimundo y otros s/daos y perjuicios [J 14.18452-1]. 863 El Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que el presidente debe dictar la providencia de autos en los recursos extraordinarios (art. 283 y por remisin de los arts. 297 y 302); dar traslado de la demanda en la accin originaria de inconstitucionalidad (art. 686) y en los conflictos de poderes establece que la Corte requerir del otro poder la remisin de los antecedentes (art. 689), aunque en los hechos es el presidente quien firma ese requerimiento. SCBA, B. 61.046, 3/1/2000, Inza, Juan y otro v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/medida cautelar autnoma - demanda contencioso administrativa.

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Ello es diferente de lo que ocurre con el agente fiscal que slo participar en primera instancia siendo reemplazado ante la cmara por el fiscal general departamental. La intervencin de esta rama del Ministerio Pblico surge -en cambio- de casos especficos de regulacin legal. Tenemos de tal modo el supuesto del art. 151, CPCC, que se refiere a las vistas y traslados. Concretamente en las de los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio. Tngase en cuenta que previamente, el Ministerio Pblico intervino en la audiencia a que debe convocar el juez de acuerdo con el art. 34, inc. 1. Otra intervencin del agente fiscal se prev en el art. 728, en relacin con el proceso sucesorio. El inc. 1 de esta manda -que en general regula la intervencin de interesados- prescribe que el Ministerio Pblico cesar de intervenir una vez aprobado el testamento, dictada la declaratoria de herederos, o reputada vacante la herencia. Ello implica que la actividad de contralor de la legalidad de lo tramitado por parte del fiscal culmina en este momento, sin perjuicio -claro est- de la intervencin que normalmente le cabe al Ministerio Pblico de Incapaces cuando alguno de los sucesores tenga esta condicin. Se vincula con el art. 768, especfico de herencias vacantes. Normalmente el fiscal interviene controlando que la competencia territorial del juez sea la correcta as como el cumplimiento de las dems normas procesales que regulan los pasos previos a la determinacin de quienes habrn de suceder al causante. No se agota aqu la posibilidad de participar en estos procesos del fiscal. El art. 816 se inserta entre las regulaciones procesales para la expedicin de segunda copia de escritura pblica cuando su otorgamiento requiera autorizacin judicial. En estos casos el rgimen del Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que tal otorgamiento se har previa citacin de quienes hubiesen participado en la escritura original o del Ministerio Pblico en su defecto. Lo mismo deber cumplirse en el caso de renovacin de ttulos, esto es, cuando se pierde el protocolo o se deteriora total o parcialmente. En el art. 823 se regulan genricamente las actuaciones cuyo fin sea requerir la intervencin o autorizacin de los jueces exigidas por la ley para acordar autenticidad o relevancia a hechos o situaciones que puedan producir efectos jurdicos. Entre las pautas establecidas figura la intervencin del Ministerio Pblico. El artculo establece que ello ser procedente en su caso, por lo que deja su intervencin a criterio del juzgador. Por otro lado, permite al Ministerio Pblico oponerse a la peticin realizada y, en tal supuesto, el trmite ser sustanciado segn las reglas del proceso sumarsimo o incidental, segn lo disponga el juez. En lo que hace al rgimen de fondo, el art. 177, inc. 5, CCiv., regula la oposicin a la celebracin del matrimonio estableciendo que ella slo es posible fundada en los impedimentos legales del art. 166. A rengln seguido, indica quines tienen derecho a deducir esa oposicin y entre la enumeracin incluye al Ministerio Pblico, que deber deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos. En el art. 178, CCiv., el legislador permite que cualquier persona puede llevar a conocimiento del Ministerio Pblico o del oficial pblico que habr de celebrar el matrimonio la existencia del impedimento. En tales casos, el primero deber efectuar la manifestacin de la oposicin en tiempo til. En el art. 219, CCiv. se trata de la nulidad de un matrimonio previamente celebrado. La nulidad absoluta y la relativa del inc. 2 del art. 220 puede ser demandada por el Ministerio Pblico por encontrarse entre los que pueden oponerse a la celebracin del matrimonio. La accin de nulidad del matrimonio slo puede ser entablada por el Ministerio Pblico en vida de ambos cnyuges (art. 239). Tambin a travs del art. 1047, CCiv., la nulidad absoluta de todo acto jurdico puede ser pedida por el Ministerio Pblico en el inters de la moral o de la ley. Otras leyes tambin traen regulaciones respecto de la intervencin de estos funcionarios. Como ejemplos tenemos la ley 14394 que regula la declaracin de ausencia. Se establece que el Ministerio Pblico puede pedir tal declaracin (art. 17). El presunto ausente ser citado por edictos, luego de lo cual se le dar intervencin al defensor oficial o se nombrar defensor al ausente. El Ministerio Pblico ser parte necesaria en este juicio (art. 18). Tambin la ley 24240. El art. 52, Ley de Defensa del Consumidor establece entre los legitimados para iniciar acciones frente a la afectacin o amenaza de tales derechos al Ministerio Pblico. Asimismo prev -para los casos en que ste no sea parte- su intervencin obligatoria en el carcter de fiscal de la ley. Por otro lado, establece que si las asociaciones de consumidores que intervienen como actores desisten o abandonan la accin, sta ser continuada por el Ministerio Pblico. La ley 19836 de fundaciones establece que cuando un testador dispone de bienes con destino a la creacin de una fundacin, incumbe al Ministerio Pblico asegurar la efectividad de su propsito, coadyuvantemente con los herederos y el albacea testamentario (art. 32). Si los herederos no se pusiesen de acuerdo entre s o con el albacea para la redaccin de estatuto y acta constitutiva las diferencias sern resueltas por el juez de la sucesin previa vista al Ministerio Pblico (art. 33). El dec.-ley 8204/1963 en su art. 29 establece que tendr intervencin obligatoria el Ministerio Pblico al momento de inscribirse el nacimiento de un menor fuera del trmino normal establecido por las leyes locales (que no puede ser mayor de cuarenta das) y hasta los seis aos frente a motivos justificados fehacientemente acreditados y mediante resolucin fundada del organismo administrativo, despus de lo cual ser necesaria la autorizacin judicial. Tambin en su art. 71 se prev que los ministerios pblicos intervengan en los casos de modificaciones de las inscripciones por orden judicial.

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Finalmente, el art. 276 de la ley 24522 de Concursos establece que el Ministerio Pblico Fiscal ser parte en la alzada en los casos del art. 51 (impugnacin del acuerdo preventivo) y deber drsele vista en las quiebras cuando se conceda un recurso en que sea parte el sndico. Es decir, que se dar intervencin al fiscal general departamental en los concursos cuando se conceda un recurso contra la resolucin del juez que decidi sobre una impugnacin al acuerdo preventivo, ya sea rechazndola y homologando el acuerdo o haciendo lugar a la misma y -en consecuencia- declarando la quiebra. Mientras que en los trmites de quiebra, se le dar vista en todos los casos donde se conceda algn recurso en que haya sido parte el sndico. Se establece de esta manera un contralor suplementario (y mayor que en el caso de los concursos) de la actividad falencial por la trascendencia social de este tipo de procesos universales. En lo que hace a la intervencin del defensor oficial, slo habr de dictaminar el Procurador General si el expediente llega a la Corte cuando aquella participacin estuviera motivada por la representacin de un ausente ya que la ley ha tenido en mira otorgar un contralor suplementario de la legalidad y regularidad de los procedimientos cuando los afectados son ausentes, colocndolos en posicin anloga a la que compete a los incapaces porque el ordenamiento no puede tolerar una eventual indefensin (dictamen del Procurador General de la Suprema Corte de fecha 14/8/1995 vertido en el Ac. 57.125) y no as cuando acta como letrado de la parte careciente de recursos. Aqu la asistencia jurdica proporcionada por el defensor oficial es equiparable a la de cualquier letrado de parte, lo que no justificara la funcin dictaminatoria del suscripto al no advertirse que medien intereses indisponibles en juego ni materia que roce el orden pblico. La intervencin del Procurador General se realiza mediante la forma de un dictamen. A travs del mismo, pondera las circunstancias debatidas en el marco del recurso extraordinario y emite opinin fundada tanto respecto de su admisibilidad como de su procedencia. Mediante esta opinin, el jefe del Ministerio Pblico requiere una determinada resolucin a la Corte: aquella que sea adecuada al orden jurdico legal y constitucional, respetuosa del orden pblico y de los intereses de la sociedad as como de los particulares derechos en juego en la causa donde intervenga -especialmente si se trata de incapaces o ausentes-. El dictamen del Procurador no resulta vinculante para la Corte, ms all de la autoridad que esa opinin reviste por la naturaleza del rgano de que dimana y de los intereses que all se protegen. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 284. (Texto segn ley 8689, art. 1) Memorial Dentro del trmino de diez (10) das contados desde la notificacin de la providencia de autos, cada parte podr presentar una memoria relativa a su recurso o al interpuesto por la contraria. Queda prohibido el ofrecimiento de pruebas y la alegacin de hechos nuevos. 1. BILATERALIDAD DEL RECURSO A partir de que las partes toman conocimiento mediante la notificacin por cdula de la providencia de autos para sentencia tienen diez das para presentar memorias. Estos escritos tienen doble funcin: para el recurrente, desarrollar o reforzar los argumentos ya vertidos. No podr -est claro- introducir nuevos planteos ya que de hacerlo sern rechazados por extemporneos ni subsanar deficiencias del recurso ya interpuesto864. Para su contraparte, esta memoria permitir canalizar sus oposiciones a los fundamentos esgrimidos en cumplimiento del derecho de defensa en juicio. Mediante este escrito se intentar minar la solidez del ensayo casatorio, apuntalando -por otro lado- la validez de la sentencia de segunda o nica instancia. En ninguno de los dos casos se admitir el ofrecimiento de prueba por parte de los litigantes -sin perjuicio de que en supuestos excepcionalsimos la Corte ha adoptado medidas para mejor proveer- ni por supuesto hechos nuevos. Recordemos que este tribunal es de derecho y si bien ingresan a l los anlisis de algunos temas probatorios por la va del absurdo, esta amplitud no llega al extremo de autorizar produccin de prueba a pedido de parte865.
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La subsanacin de las deficiencias del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley no puede intentarse en la memoria prevista por el art. 284, CPCC, pues el recurso debe bastarse a s mismo. SCBA, Ac. 76.688, 14/11/2001, Santa Sabina SCA v. Bengolea, Ricardo s/sucesin s/indemnizacin daos y perjuicios derivados de incumplimiento de contrato. 865 No puede considerarse documentacin que recin es incorporada en el recurso de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 46.440, 15/9/1992, Amigo de Seronero, Bellarmina v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios [J 14.11972-3].

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Como es natural, de no cumplirse con las cargas referidas a las presentaciones de las memorias, vencido el plazo la Corte comenzar el estudio de la causa sin tales piezas. Se ha dicho que el memorial puesto en el art. 284 cobra vida slo frente a un recurso suficiente y si este presupuesto no se da pasa aqulla a ser una pieza sobreabundante ya que slo puede servir para reforzar puntos concretamente tratados en la queja pero no para suplir sus deficiencias porque lo contrario importara prorrogar el plazo que fija el art. 279866. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 285. Desistimiento del recurrente En cualquier estado del recurso podr desistir del mismo el recurrente; perder entonces el cincuenta por ciento (50%) de su depsito y se le aplicarn las costas. 1. DESISTIMIENTO DEL RECURSO EXTRAORDINARIO DE INAPLICABILIDAD DE LEY O DOCTRINA LEGAL La ley contempla la posibilidad de que el recurrente retire la impugnacin mediante al figura del desistimiento. Ello podr hacerse en cualquier estado del mismo. Entendemos que el lmite ser -obviamente- el del dictado de la sentencia. Hasta ese momento puede operar el desistimiento que deber hacerse por escrito y que causar efectos patrimoniales adversos a la parte que lo suscriba: la prdida de la mitad del depsito y el pago de las costas generadas por la actuacin ante la Corte. El destino de esta parte del depsito est previsto en la norma del art. 295. El efecto principal ser la firmeza de la sentencia de segunda o nica instancia. Art. 286. Plazo para resolver La sentencia se pronunciar dentro de los ochenta (80) das, que empezarn a correr desde que el proceso se encuentre en estado. Vencido el trmino, las partes podrn solicitar despacho dentro de los diez (10) das. 1. PLAZO Y PRONTO DESPACHO Este artculo contiene el plazo para el dictado de sentencias por la Corte. As como el art. 34, inc. 3.c, lo hace respecto de sentencias definitivas salvo disposicin en contrario, aqu hallamos una previsin especfica que viene a modificar esos plazos. Se otorgan a la Corte ochenta das para resolver que corren -entendemos- desde que se presentaron las memorias del art. 284 o que venciera el plazo acordado para ello. Tambin se dota al litigante de instrumentos para requerir que el tribunal se expida en forma clere. As se contempla la figura del pedido de pronto despacho que podr tener lugar a los diez das de cumplido el trmino aludido. Se trata de una simple presentacin por escrito donde slo se manifiesta el requerimiento de que la Corte emita su voto habida cuenta de la expiracin del plazo legal. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 287. (Texto segn ley 10172, art. 1) Acuerdo La cuestiones relativas a la aplicabilidad de la ley o doctrina sern formuladas previamente. El voto ser fundado y se emitir separadamente sobre cada una de las cuestiones a decidir y en el mismo orden en que hayan sido establecidas. La sentencia que se acuerde deber reunir mayora absoluta de votos.
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SCBA, Ac. 44.403, 20/11/1991, Urtubey, Guillermo Ernesto v. Pignatelli, Egidio Ambrosio s/daos y perjuicios; Ac. 49.433, 21/9/1993, Juregui y Ca. SCA v. Baha del Sol SA s/rescisin de contrato - cobro de pesos - indemnizacin de daos y perjuicios [J 14.17173-5]; Ac. 55.452, 3/9/1996, Teruel, Juan Francisco y Alet, Mara Cecilia v. Ledesma, Elvio y `El Abuelo SA s/cobro de australes por daos y perjuicios [J 14.307872]; Ac. 57.187, 29/4/1997, Martnez, Carlos Isidro v. Banco Central de la Repblica Argentina s/ejecucin de honorarios.

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1. ACUERDO PREVIO DE CORTE El fallo que surge de la Corte -como todo aquel que dimana de rganos jurisdiccionales colegiados- viene precedido de un acuerdo. En este caso, la ley requiere en el acuerdo ciertos elementos que habrn luego de reflejarse en la estructura de la sentencia. De tal modo, el Cdigo pide que se realice un previo planteamiento de las cuestiones que especficamente sern abordadas y resueltas en torno a la aplicabilidad de la ley o de la doctrina legal. Ello as para que las diferentes opiniones de los ministros que intervengan se circunscriban concretamente a la cuestin debatida de la procedencia de las causales casatorias mencionadas. Sin embargo, puede darse que de manera previa a ello se planteen cuestiones vinculadas con la admisibilidad del recurso. De este modo se concretar un nuevo -y postrer- estudio sobre el punto ya que como lo ha dicho la Corte, el dictado de la providencia de autos para sentencia no es bice para que si el tribunal advierte una causa de inadmisibilidad, rechace el recurso por tal motivo. Este nuevo estudio podr haber sido motorizado tanto por la parte recurrida mediante su memoria o por el Procurador General a travs de su dictamen -cuando existi-, pero tambin pudo haber sido hecho de oficio por la Corte. Respecto de cada una de las cuestiones planteadas previamente -que en la prctica tienen forma de interrogantecada juez emitir individualmente un voto fundado. Debe dar las razones de porqu responde en forma afirmativa o negativa al planteo propuesto. Se admite el voto por adhesin al de otro colega. Se entiende en estos casos que el magistrado adherente hace propias las palabras de la opinin que comparte. Se debe respetar el orden planteado de las cuestiones, obrando respecto de cada una de ellas el voto de cada juez interviniente. Se busca que la solucin est sustentada en la mayora absoluta de votos. En una Corte de nueve miembros como la que existe en la provincia de Buenos Aires, ello se logra con el voto coincidente de cinco de sus integrantes. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 288. (Texto segn ley 10172, art. 1) Sentencia Terminado el acuerdo se pronunciar inmediatamente sentencia de conformidad a la opinin de la mayora y se redactar en el Libro de Acuerdos y Sentencias, precedida de la versin ntegra del acuerdo, que asimismo deber transcribirse y firmarse en los autos. 1. SENTENCIA Concluido el acuerdo, tiene lugar el dictado de la sentencia. All se volcarn por escrito las opiniones de cada uno de los ministros respecto de cada una de las cuestiones planteadas. Se firmarn por todos los intervinientes ante el secretario respectivo dos originales: uno se incorpora al expediente y el otro se conservar como parte del Libro de Acuerdos y Sentencias de la Suprema Corte dndose a publicidad -con las restricciones que impongan algunos casos especiales- por los canales habituales: publicacin de Acuerdos y Sentencias, sistema JUBA a travs de discos compactos o bien por conducto de la incorporacin de estos textos en la pgina web de la Corte, etc. Tambin puede hacerse conocer el tenor de lo resuelto mediante comunicados de prensa, etc. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 289. Contenido de la sentencia Cuando la Suprema Corte estimare que la sentencia recurrida ha violado o aplicado errneamente la ley o doctrina, su pronunciamiento deber contener: 1) Declaracin que seale la violacin o errnea aplicacin de la ley o doctrina que fundament la sentencia. 2) Resolucin del litigio, con arreglo a la ley o doctrina que se declaran aplicables. Cuando entendiere que no ha existido violacin ni errnea aplicacin de la ley o doctrina, as lo declarar desechando el recurso y condenando al recurrente al pago de las costas.

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1. TENOR DE LA RESOLUCIN Este artculo prev el contenido puntual del decisorio de la Corte, el cual depender de la postura mayoritaria en relacin con la procedencia de las causales arg idas. Si se considera que el tribunal de segunda o nica instancia ha violado la ley o doctrina legal, deber as declararlo indicndose cul fue la norma o la doctrina de esa Corte transgredidas y de qu modo ello se configur. De ese modo, se har lugar al recurso extraordinario planteado casando (revocando) total o parcialmente el decisorio. Dado que el sistema casatorio regulado para este recurso es el denominado impuro o bastardo, la Corte al dejar sin efecto todo o parte del fallo en crisis tambin tendr que resolver el punto litigioso que qued hurfano de solucin, esto es, no lo habr de reenviar a la instancia ordinaria. La solucin que brinde la Corte al pleito en este momento se deber hacer con arreglo a la ley o doctrina que se declaren aplicables, agregado que entendemos resulta manifiestamente sobreabundante. Si, por el contrario, considera que no se encuentran configuradas las causales casatorias denunciadas, deber as manifestarlo tambin, limitndose a rechazar el recurso e imponer las costas por las actuaciones en la rbita extraordinaria al recurrente vencido867. Slo excepcionalmente la Corte remite la causa a la instancia de grado para que resuelva algn aspecto de la pretensin u oposicin planteadas. Ello as cuando de la revocatoria surge la necesidad de contar con actividad procesal que no ha tenido lugar en el expediente y que no puede sustanciarse en el mbito de la Corte -tpicamente, la produccin de prueba-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 290. Revocatoria contra resoluciones dictadas durante la sustanciacin Salvo lo dispuesto en este captulo respecto de determinadas resoluciones, las providencias de trmite y las sentencias interlocutorias dictadas por la Corte durante la sustanciacin del recurso, sern susceptibles del de revocatoria. 1. APELABILIDAD EN LA CORTE Esta manda establece el alcance del poder revisor de las partes respecto de las dems resoluciones que se producen en el seno de la Suprema Corte de Justicia provincial. Las providencias simples y las interlocutorias que dicte el tribunal sern slo susceptibles del recurso de revocatoria. Entendemos que se habrn de presentar ante el mismo cuerpo que dict el auto que agravia al recurrente y que ser ste el mismo que las resolver. Las formas y plazos deben ser tomados de la regulacin del recurso de revocatoria en los arts. 238 a 241 en la medida en que resulten compatibles con el trmite ante el mximo tribunal bonaerense. Obvio resulta aclararlo, de su denegatoria -y aun cuando alguna de esas providencias causen gravamen irreparable- no existe posibilidad de apelacin alguna. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 291. Notificacin y devolucin Notificada la sentencia se devolver el expediente al tribunal de origen sin ms trmite. 1. REGRESO A LA INSTANCIA ORDINARIA DEL EXPEDIENTE Una vez dictada la sentencia y notificada sta de oficio por cdula (art. 135, inc. 12) concluye la competencia apelada de la Corte. Luego de la intervencin de este rgano o bien adquiri firmeza una sentencia de segunda o nica instancia o bien se la revoc y al mismo tiempo se resolvi el pleito.
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Si la apelacin es rechazada en su totalidad no cabe duda de que el recurrente ostenta el carcter de vencido por lo que debe cargar con las costas de la Alzada (arts. 68 y 289, CPCC). SCBA, Ac. 35.471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros s/indemnizacin daos y perjuicios.

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En ambos casos, ser normalmente necesario que el expediente baje a la instancia a que se cumplan actos procesales (anotaciones, ejecuciones, trabas o levantamiento de cautelares, etc.) vinculados con este decisorio que -de no mediar la interposicin de un recurso extraordinario federal- habr pasado en autoridad de cosa juzgada. De all la premura para que la causa retorne a su mbito natural. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 292. Queja por denegatoria o declaracin de desercin. Requisitos y efectos Si la cmara o el tribunal denegare el recurso o concedido lo declarare desierto, podr recurrirse en queja ante la Suprema Corte, dentro de los cinco (5) das, con la ampliacin que corresponda en razn de la distancia. Al interponerse la queja se acompaar: 1) Copia, certificada por el letrado del recurrente, de la sentencia recurrida, de la de primera instancia (cuando hubiere sido revocada), del escrito de interposicin del recurso y del auto que lo deniegue y868 lo declare desierto. 2) Los dems recaudos necesarios para individualizar el caso y el tribunal. Presentada la queja la Corte decidir, dentro de los cinco (5) das y sin sustanciacin alguna, si el recurso ha sido bien o mal denegado o declarado desierto. Si se diere cualquiera de los dos ltimos casos se proceder como lo determina el ap. 3 del art. 283. Si se declarare bien denegado o desierto el recurso, se aplicarn las costas al recurrente. Mientras la Corte no conceda el recurso, no se suspender la sustanciacin del proceso, salvo que la misma requiera los autos para resolver la queja, y ello desde que el tribunal reciba la requisitoria. 1. QUEJA ANTE LA CORTE La Suprema Corte es quien habr de juzgar si los tribunales de segunda o nica instancia denegaron o declararon desierto correctamente el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. Para ello est previsto este recurso de queja que -al igual que el que opera en segunda instancia- permite al juez del recurso controlar de qu modo se habilit o ved el camino para llegar a su jurisdiccin. Una vez resuelta la denegatoria o la desercin del recurso por el rgano que emiti la sentencia, el recurrente cuenta con cinco das -ampliables segn el art. 158 - para recurrir ante la Corte en queja. Se trata de una va especfica, de alcance restringido. Se ha dicho que el recurso previsto en el art. 292 slo procede contra las resoluciones de las cmaras de apelacin o tribunales colegiados que deniegan o declaran desiertos los recursos extraordinarios establecidos en los arts. 278, 296 y 299, Cdigo citado, supuesto que no se configura cuando se interpone contra el auto firmado por uno de los jueces del tribunal que deniega una medida probatoria869 y mucho menos respecto de la decisin de la cmara que declar mal concedido el recurso de apelacin870. Podr plantearse este recurso dentro de aquel lapso y con cierta documentacin que la ley detalla 871: copia certificada (a estos fines basta con la firma del letrado de la parte, segn lo habilita el Cdigo) de la sentencia recurrida, de la de primera instancia si fue revocada, de la pieza con la que se interpone el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal y del auto que lo deniega o declara su desercin. Tambin se acompaar de toda otra informacin que el letrado crea necesaria para este trmite.

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Rectius est: o. SCBA, Ac. 75.045, 15/6/1999, Cardozo, Alicia Raquel y otro v. Carbone, Nstor y otros s/despido - recurso de queja. 870 SCBA, Ac. 87.305, 12/2/2003, Molinos Balcarce SA v. Rey, Javier y otros s/cobro de pesos - recurso de queja. 871 El art. 292, CPCC establece que el recurso de queja ante esta Suprema Corte debe interponerse dentro de los cinco das de la notificacin de la resolucin que deniega los recursos extraordinarios, acompaando las copias que indica en su inc. 1-entre ellas, de la sentencia de cmara-, recaudos cuyo incumplimiento obsta a la consideracin de los motivos que fundamentan la misma. SCBA, Ac. 86.862, 2/4/2003, Vilaseca, Silvia E. y otros v. Vilaseca, Jorge H. s/divisin de condominio y fijacin de alquileres. Corresponde desestimar la queja si el recurrente no ha dado cumplimiento con lo dispuesto por el art. 292, CPCC y Ac. 1790 reglamentario de aqul, al omitir acompaar copia certificada ntegra del recurso extraordinario interpuesto ante la cmara y de la resolucin denegatoria, lo que impide a este tribunal conocer los motivos que fundamentaron la misma. SCBA, Ac. 87.079, 2/4/2003, Rivarola, Roberto M. v. San Martn L. R. y otro s/daos y perjuicios.

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Presentado todo ello ante la Corte, este tribunal, sin escuchar previamente a la parte contraria, decidir si el recurso fue mal denegado o declarado desierto. Cuenta para ello con cinco das desde que se reuni con el material referido. Puede darse el caso de que para resolver el punto, las piezas acompaadas no le sean suficientes. En ese caso habr de requerir al tribunal a quo la remisin de la causa para lo que habr de suspender los plazos para resolver. Si fue mal denegado o declarado desierto, ordenar que el trmite contine de acuerdo con las pautas del art. 283: radicacin en Secretara, pase al Procurador -si procede- y luego se dicta la providencia de autos para sentencia. Si fue correctamente denegado o declarado desierto, as se lo manifestar rechazndose la queja y condenando al recurrente frustrado al pago de las costas por el trmite ante la Corte. Se seala que hasta tanto la Corte no conceda el recurso de queja, el trmite en la instancia originaria continuar y slo se suspender la sustanciacin desde que se reciba el pedido de la Corte de que se eleven las actuaciones para su conocimiento y resolucin de la queja. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 293. Reintegro del depsito Se ordenar la devolucin del depsito al recurrente: cuando se le deniegue el recurso, en cuyo caso el pedido de su extraccin implicar consentir la denegatoria, y, cuando concedido por el tribunal o declarado por la Corte como mal denegado, su resultado le fuere favorable. 1. SUERTE DEL DEPSITO RESPECTO DEL RECURRENTE Se regula aqu los casos en que el recurrente que efectu un depsito como condicin de admisibilidad del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal habr de recuperar ese monto dinerario. Se trata del supuesto en que se lo deniegue el tribunal de segunda o nica instancia y no se acuda en queja. En este caso, el pedido de extraccin de los fondos depositados en el Banco de la Provincia de Buenos Aires implicar consentir la denegatoria, adquiriendo as firmeza el fallo atacado. Tambin se reintegra cuando concedido o declarado mal denegado, triunfa en la Corte. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 294. Prdida del depsito Perder el depsito el recurrente: cuando, concedido el recurso por el tribunal o declarado por la Corte como mal denegado, su resultado no le fuere favorable, y, cuando dicho tribunal declare bien denegado el recurso. No obstante lo dispuesto precedentemente la Corte podr, en atencin a la naturaleza de la cuestin resuelta o a la forma en que ella lo ha sido, disponer se devuelva al recurrente hasta un cincuenta por ciento (50%) del importe de su depsito. 1. PRDIDA DEL DEPSITO Se pierde el depsito, en cambio, cuando concedido o declarado mal denegado, se lo rechaza en la Corte por improcedente. Tambin, cuando denegado por el tribunal de segunda o nica instancia, se acude en queja a la Corte y sta lo declara bien denegado. No obstante, el Cdigo prev una vlvula de escape para que la Corte pueda morigerar ciertas situaciones en pos de evitar injusticias. Tal la facultad que se le otorga de devolver -aun en los casos en que tcnicamente corresponda la prdida total del depsito- hasta la mitad de ste al recurrente vencido. Para ello deber dar fundamentos suficientes que -segn la ley- pueden sustentarse en la naturaleza de los derechos en juego as como en la manera en que se resolvi el caso. Si la Suprema Corte al dictar sentencia rechazando el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley dispuso la prdida del depsito efectuado por el recurrente conforme se desprende de la normativa aplicable, es al tribunal que dict la sentencia impugnada a quien le compete proceder a la transferencia de fondos, implicando ello hacerse cargo de todos los trmites que resulten necesarios para efectivizarla872.
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SCBA, Ac. 77.445, 21/5/2002, Merlo, Roberto Matas v. Scionto, Antonio y otro s/daos y perjuicios.

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2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 295. Destino del depsito Los depsitos que queden perdidos para los recurrentes se aplicarn al destino que fije la Suprema Corte. 1. USO DE LOS DEPSITOS La misma Suprema Corte habr de dar a los depsitos perdidos por los litigantes el destino que entienda ms conveniente para una mejor prestacin del servicio de justicia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. SECCIN 2 - Recurso de nulidad extraordinario Art. 296. Resoluciones recurribles y causales El recurso de nulidad extraordinario proceder cuando las sentencias definitivas de las cmaras de apelacin o tribunales colegiados de instancia nica, hayan sido dictadas con violacin de las exigencias previstas por los arts. 156 y 159 de la Constitucin de la Provincia873. 1. LA NULIDAD EXTRAORDINARIA La ley procesal establece ciertas formalidades respecto de los actos que integran el trmite judicial. Estas formas estn determinadas en pos de la salvaguarda de los derechos de defensa y debido proceso de todas las partes involucradas. Buscan que el iter judicial se desarrolle ordenada y previsiblemente. Tal es la loable finalidad que persiguen estos recaudos. Claro que ello no puede llevar a considerarlos un fin en s mismo. Tal postura es la que se encuentra en la base del exceso ritual manifiesto, fenmeno reiteradamente descalificado desde antiguo por la Corte nacional. El incumplimiento de estas formalidades puede dar lugar a la nulidad del acto procesal viciado. Para que ello ocurra sern necesarios ms recaudos -que la sancin se encuentre prevista en la ley o bien que la falencia impida cumplir con la finalidad del acto, que cause un perjuicio cierto, que las partes no lo consientan, que la denuncia se haga en forma oportuna, etc.-. Nos encontramos aqu ante el panorama de las nulidades de origen legal, atacables por la va del incidente de nulidad (art. 172), por la del recurso (art. 253) o por la de la excepcin (art. 543). El artculo que ahora analizamos se refiere a las nulidades constitucionales. Nuestra Carta provincial con el objeto de resguardar la correcta faccin de las sentencias definitivas -una de las maneras de preservar la vigencia de los derechos de las partes- ha plasmado en su letra ciertas exigencias mnimas que, de ser incumplidas por los tribunales que emiten sentencias controlables en casacin, determinarn la nulidad del fallo que ser declarada por la Suprema Corte de Justicia a pedido de parte mediante el recurso extraordinario de nulidad (REN en la jerga casatoria) y excepcionalmente, de oficio. Esta sentencia a la postre anulada configura un supuesto de pronunciamiento inconstitucional ya que desoye el mandato supralegal al no respetar estas formas esenciales. 2. SENTENCIAS ATACABLES Se trata de las mismas sentencias que se atacan mediante el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal, esto es, las definitivas que surgen de las cmaras de apelacin o de los tribunales colegiados de instancia nica. Remitimos a la nota del art. 278. 3. CAUSALES DE NULIDAD EXTRAORDINARIA Las causales de nulidad extraordinaria se encuentran taxativamente referidas en la Constitucin y surgen de sus arts. 168 y 171. La ley conserva la anterior numeracin de los artculos constitucionales (156 y 159).

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Se trata de los arts. 168 y 171 segn la actual numeracin.

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As sintticamente se ha dicho que el recurso extraordinario de nulidad slo es admisible si se alega la omisin de tratamiento de alguna cuestin esencial, la falta de fundamentacin legal o el incumplimiento con la formalidad del acuerdo y voto individual de los jueces874. Ello sin perjuicio de que la Suprema Corte bonaerense al actuar de oficio en casos muy excepcionales haya anulado pronunciamientos por contener vicios que los descalifican como actos jurisdiccionales vlidos, utilizando una frmula bastante amplia que slo adquiere forma a partir de contemplar la casustica de los fallos que la contienen. Las partes, a travs del recurso extraordinario de nulidad, slo pueden alegar las causales siguientes. 4. OMISIN DE CUESTIN ESENCIAL La Carta local (art. 168) manda que los tribunales deben resolver todas las cuestiones que le sometan a decisin las partes. Luego precisa que los jueces de los rganos colegiados slo votarn respecto de las cuestiones esenciales a decidir. La tarea del recurrente en este caso consiste en demostrar que el tribunal a quo ha omitido el tratamiento de una de estas cuestiones esenciales ya que de lo contrario el intento se dirige al fracaso puesto que resulta improcedente el recurso extraordinario de nulidad en el que se alega la omisin de una cuestin no esencial875. No cualquier tpico es esencial segn la doctrina de la Corte. Deber constituir uno de esos puntos de los que dependa directamente la suerte del pleito o que haya integrado la traba de la litis876 o que incida en el resultado final del mismo. No son considerados esenciales ni los planteos incorporados extemporneamente, ni los meramente accesorios, ni los argumentos de hecho o de derecho que esgrimen las partes para sustentar sus posiciones, ni las objeciones relativas a la valoracin de la prueba, ni las discrepancias con la solucin del juez, etc. La casustica aqu tambin es harto amplia877. Y esa cuestin esencial debe haber sido omitida. Esto implica haber sido desatendida por el rgano por descuido o inadvertencia. No hay omisin a estos fines cuando se evita su abordaje fundadamente, o porque se dio respuesta a un planteo que lgicamente la excluye, o cuando se la responde implcitamente, etc. Aqu tambin el laboreo jurisprudencial es profuso878.
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SCBA, Ac. 72.771, 17/11/1998, Aroz, Graciela I. v. Prefectura Naval Argentina y otro s/daos y perjuicios; Ac. 73.275, 3/10/2001, Tisi, Juan Carlos y otros v. Majersky, Juan y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios. 875 SCBA, Ac. 82.127, 2/4/2003, Fernndez, Graciela Susana y otra v. Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires s/amparo. 876 Slo se consideran cuestiones esenciales en el sentido del art. 168, Constitucin provincial aquellas que hacen a la estructura de la traba de la litis y que conforman el esquema jurdico que la sentencia debe atender para la solucin del litigio, y no las que las partes as consideren. SCBA, Ac. 78.665, 3/10/2001, Cobian Romero, Eduardo Augusto v. Mantilla, Manuel Eduardo y otra s/cobro de pesos. 877 No debe confundirse la omisin del tratamiento de un agravio, con la omisin del tribunal de tratar y contestar cada uno de los argumentos expuestos por el apelante. Lo primero es necesario para la validez de la sentencia, lo segundo no. SCBA, Ac. 80.071, 23/4/2003, Malsar SA v. Consorcio de Copropietarios Edificio Maral 27 s/incidente de nulidad en autos `Consorcio v. Malsar s/ejecucin de expensas. No puede atribuirse a la segunda instancia omisin de tratamiento de una problemtica que no haba sido planteada ante ella y que se encontraba firme. SCBA, Ac. 80.284, 30/10/2002, Beratz, Marcelo Alfonso y otro v. Bez, Leandro Gustavo y otro s/daos y perjuicios. El art. 168, Constitucin provincial condena la omisin de una cuestin esencial, pero no la eventual falta de consideracin o errnea apreciacin de alguna o algunas de las pruebas producidas. Tales vicios -de existir- constituyen errores in iudicando, propios del recurso de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 76.613, 17/4/2002, Surez, Carlos Fabin v. Prez, Adolfo y otra s/daos y perjuicios. El recurso extraordinario de nulidad resulta improcedente toda vez que como surge del examen del fallo impugnado, el mismo tiene respaldo en expresas disposiciones legales, no constituyendo cuestin esencial los supuestos vicios de procedimiento anteriores a la sentencia definitiva. SCBA, Ac. 80.432, 21/2/2001, Cano, Gustavo Miguel v. Transportes Unidos de Merlo SA s/incidente de cobro de honorarios. El recurso extraordinario de nulidad resulta improcedente, toda vez que el planteamiento sobre imposicin de costas no constituye cuestin esencial en los trminos del art. 168, Constitucin provincial, por lo que su eventual falta de tratamiento no genera omisin que se sancione con la nulidad del fallo. SCBA, Ac. 82.485, 19/2/2002, Cepeda, Horacio v. Municipalidad de la Costa s/cobro de pesos; Ac. 85.862, 26/2/2003, G., M. v. A., S. s/alimentos. 878 La omisin a que se refiere el art. 168, Constitucin provincial ocurre cuando el juzgador ha excluido el tema por descuido o inadvertencia pero no si ste fue implcitamente resuelto en el fallo. SCBA, Ac. 56.295, 8/7/1997, Piegari, Edelta Ethel Del Alma v. Lpez, Jorge Orlando s/desalojo [J 14.12177-2]; Ac. 68.775, 8/9/1998, Cavadini, Julio Alberto v. Madlum, Sergio Eduardo y otro s/tercera de mejor derecho; Ac. 76.326, 14/5/2003,

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5. EXISTENCIA DE VOTO INDIVIDUAL Se trata de otra exigencia constitucional plasmada en el art. 168 de la Carta citada. Cada juez que integra el cuerpo colegiado debe emitir su voto individual y fundado cuando se dictan sentencias definitivas879. Es plenamente vlido el voto por adhesin, en el mismo sentido y por los mismos fundamentos, respecto de un voto anterior emitido en el mismo acuerdo880. Normalmente, se configura esta causal cuando uno de los jueces omite firmar en la sentencia o bien no consta en la misma la adhesin de uno de los vocales al preopinante. En algunos casos se trata de simples errores materiales, pero no siempre ello surge con nitidez y la Corte anula -con razn- tales pronunciamientos881. 6. FALTA DE MAYORA DE OPINIONES Dado que se trata de pronunciamientos de organismos colegiados, por lo general integrados por tres jueces, los votos individuales que sustenten la solucin receptada en el fallo deben provenir de la mayora 882 (art. 168, Constitucin local). Se da el caso de sentencias vlidas suscriptas por dos magistrados con opinin -obviamente- coincidente. Ello es as cuando el cuerpo est integrado por slo dos jueces como ocurre, por ejemplo, en las salas de las Cmaras de Apelacin en lo Civil y Comercial de La Plata. De no llegarse a ese acuerdo, interviene el presidente de la cmara para lograr la mayora reglamentaria (art. 35, ley 5827). Otro supuesto lo encontramos en el caso de las cmaras del interior cuando se encuentren desintegradas por cualquier razn (art. 47, ley 5827). Si los dos jueces que quedan tienen opinin coincidente, pueden dictar sentencia vlidamente. Si hay discrepancias, se recurre al mecanismo contemplado en la ley orgnica (art. 47 referido: se pospone la decisin hasta el prximo acuerdo o bien se reemplaza de oficio al juez ausente de acuerdo con el orden legal de reemplazos).

Lucca, Olinda Dolores v. Gainle, Oscar Alfredo y otro s/reinvindicacin. Las omisiones que se corrigen por va de nulidad son aquellas en que el tribunal incurre por descuido o inadvertencia, mas no las que derivan del convencimiento, acertado o no, pero expreso en el fallo, de que la cuestin respectiva no deber ser tratada; por consecuencia no media omisin sancionable en los trminos de los arts. 168 y 171, Constitucin provincial en el tratamiento de cuestiones planteadas, cuando su consideracin qued desplazada en virtud de que la alzada declar desierto el recurso de apelacin. SCBA, Ac. 84.792, 28/8/2002, Daz, Gastn Gustavo v. Graci, Daro s/indemnizacin por eviccin. La omisin en el tratamiento de cuestiones esenciales que genera la nulidad del fallo no es aquella en la que la materia aparece desplazada o tratada implcita o expresamente pues lo que sanciona con la nulidad del fallo el art. 168, Constitucin provincial es la omisin de tratamiento de una cuestin esencial y no la forma en que sta fue resuelta. SCBA, Ac. 60.399, 21/4/1998, Rossi, Jorge Omar v. Ticla SRL s/cese de restricciones de dominio [J 14.17164-2]; Ac. 69.411, 22/12/1999, Sol, Rubn Ignacio v. Carreo, Elizabeth s/resolucin de boleto de compraventa; Ac. 66.897, 16/2/2000, Bellinza, Juan Jos v. Libutti, Claudio s/daos y perjuicios; Ac. 74.092, 28/3/2001, Romero, Roberto C. v. La Central del Plata SA de Seguros s/ejecucin de sentencia; Ac. 79.607, 18/12/2002, Colombo y Magliano SA v. Ernesto Crespo e hijos SC s/cobro de pesos. 879 Cuando se resuelve una cuestin definitiva debe observarse la formalidad del acuerdo y del voto individual, bajo pena de nulidad (art. 156, Cdigo provincial). SCBA, Ac. 40.315, 7/3/1989, Banco Crdito Provincial SA v. Girotti, Martn Alberto y otros s/cobro hipotecario; Ac. 59.248, 25/3/1997, Di Blasio, Orlando v. Origone, Jorge Alberto s/daos y perjuicios. 880 SCBA, Ac. 60.555, 12/9/1995, Webb, Susana Ester v. Ippolito, Antonio Empresa Constructora y Municipalidad de Gral. Alvarado s/cumplimiento de contrato de accin directa - recurso de queja; Ac. 63.171, 28/5/1996, Paca Muru SRL v. Dimena, Osvaldo s/cobro de pesos [J 14.44544-1]; Ac. 67.092, 8/7/1997, De la Prida, Antonio v. Reynoso, Nstor C. y otro s/incidente de nulidad de notificacin; Ac. 73.229, 16/2/1999, R., D. v. S., G. s/divorcio (art. 236); Ac. 79.058, 30/8/2000, Clnica Olivos SA v. Sucesores de Serafn Liparoti s/cobro de pesos; Ac. 81.306, 25/4/2001, Ortuo Kobesh, Herta Sigrid v. Ferrari, Jorge Mario y otros s/indemnizacin por daos y perjuicios. 881 El recurso extraordinario de nulidad resulta procedente si se omite la formalidad del acuerdo y voto individual de los jueces, prescripto por los arts. 168, Constitucin provincial y 296, CPCC. SCBA, Ac. 77.851, 19/2/2002, G., D. v. L., R. s/divorcio contradictorio. 882 El recurso extraordinario de nulidad, interpuesto por violacin del art. 168, Constitucin de la provincia, resulta inadmisible cuando no se advierte ausencia de mayora de fundamentacin ya que tanto del texto de la sentencia como de los sellos aclaratorios surge claramente el orden de votacin y el nombre de los magistrados firmantes. SCBA, Ac. 77.265, 15/3/2000, Billino, Bibiana Mara v. Consorcio de Propietarios Edificio Av. Maip nro. 1860/1868, primer cuerpo - `Olivos s/daos y perjuicios.

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No alcanza con mayora de votos. Se exige mayora de opiniones o fundamentos. Esto es, la decisin mayoritaria -positiva o negativa- de los planteos debe sustentarse en las mismas bases argumentales883. 7. AUSENCIA DE FUNDAMENTACIN NORMATIVA La Constitucin ordena que las sentencias estn fundadas en el texto expreso de la ley y a falta de ste, en los principios jurdicos de la legislacin vigente en la materia respectiva y en defecto de stos, en los principios generales del derecho teniendo en cuenta las circunstancias del caso (art. 171). El fundamento normativo de los fallos es un recaudo bsico que permite conocer las pautas de objetividad legal que utiliz el sentenciante para comprometer los derechos patrimoniales o de otra ndole de las partes. Ello es lo que -por otro lado- har posible articular el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal para el caso en que se haya violado la norma. De all que la falta de cita normativa viabilice la anulacin del decisorio884. Sin embargo, tambin se ha dicho que aunque careciere de cita legal, no corresponde anular un pronunciamiento cuando -frente a las particularidades del caso- la exigencia del art. 159, Constitucin provincial, queda satisfecha con la invocacin de distintas opiniones doctrinarias sobre la jurisdiccin eclesistica y tal circunstancia no ha impedido a la parte desentraar el fundamento del fallo ni interponer el recurso de inaplicabilidad de ley885. La Corte en su mayora actual requiere que el decisorio exhiba cita legal. Aun cuando la cita sea errnea -se ha dicho- se salva la validez del fallo ya que esta eventual equivocacin o violacin slo encuentra un canal idneo a travs del recurso extraordinario de inaplicabilidad. Sin embargo, una interesante disidencia del ministro de Lzzari brega porque este criterio se modifique. Este destacado jurista se opone a que una simple cita normativa pueda ser considerada el debido fundamento de un fallo. La referencia legal no slo debe ser adecuada a las circunstancias del caso sino venir acompaada del razonamiento del juzgador que permita conocer su forma de elaborar la conclusin sentencial, como tambin lo requiere la Constitucin. Evocando sus propias palabras, una sentencia que no contiene ninguna motivacin y solamente incorpora la mencin de un texto legal, infringe abiertamente los parmetros contenidos en los arts. 34, inc. 4, 163, incs. 4 y 5, y 164, CPCC, por lo que no ha sido dictada `en la forma establecida al efecto por las leyes procesales lo que determina su nulidad886. 8. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 297. (Texto segn ley 8689, art. 1) Trmite. Remisin Regirn las normas de los arts. 278, ltimo prrafo, 280, ltimo prrafo y, en lo pertinente, las de los arts. 279, 281 a 288 y 290 a 292. Deber orse al Procurador General. 1. TRMITE. REMISIN El legislador regul el trmite del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal de manera exhaustiva y respecto de los dems remedios casatorios decidi efectuar remisiones. Este reenvo deber hacerse en lo que resulte compatible a la figura en cuestin. Por ejemplo, nada de lo que se vincule con el monto mnimo ni con el depsito previo887 tiene virtualidad en este recurso ya que por tratarse de una tacha de inconstitucionalidad por violacin de formas de la sentencia se ha entendido que no corresponde la limitacin pecuniaria.
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Corresponde declarar la nulidad del fallo que carece de la mayora de fundamentos exigida por el art. 156, Constitucin provincial, no quedando satisfecha dicha exigencia nicamente con la mayora de resultado. SCBA, Ac. 47.283, 3/12/1991, Arambarri, Jos Antonio (sus herederos) v. Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa; Ac. 63.444, 10/6/1997, Pedro, Luis Ricardo v. San Romn, Jos M. y otro s/daos y perjuicios. 884 Corresponde anular el pronunciamiento que carece de fundamento legal. SCBA, Ac. 53.040, 13/2/1996, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 76.926, 19/2/2002, Lepercq, Norberto Roberto Mario y otro v. Ortueta, Sergio Aldo y otros s/daos y perjuicios. 885 SCBA, Ac. 39.930, 29/8/1989, Rybar, Antonio v. Garca, Rmulo y/u Obispado de Mar del Plata y/o quien corresponda s/juicio sumarsimo (art. 321, CPC). 886 SCBA, Ac. 56.599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios, voto en minora del juez citado. 887 El depsito establecido por el art. 280, CPCC no resulta exigible para la admisibilidad del recurso extraordinario de nulidad (art. 297, CPCC). SCBA, Ac. 87.092, 2/4/2003, Cardozo, Julin Alberto y otro v. El Ruiseor SA s/indemnizacin por despido - recurso de queja.

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Concretamente, sern de aplicacin las reglas vinculadas con la definitividad de sentencia (art. 278, tramo final), la constitucin de domicilio a los fines del recurso extraordinario de nulidad (art. 280, parte final), forma, plazo y tribunal ante el que se debe interponer (art. 279), admisibilidad por el tribunal a quo (art. 281), remisin del expediente y carga del franqueo (art. 282), providencia de autos para sentencia y forma de las notificaciones (art. 283), presentacin de memorias (art. 284), desistimiento del recurso pero sin la sancin de prdida del depsito, que aqu -como se dijo- no existe (art. 285), plazo para la sentencia y pronto despacho (art. 286), forma del acuerdo y de la sentencia de la Corte (arts. 287 y 288), revocatoria contra providencias simples e interlocutorias (art. 290), notificacin de sentencia y devolucin de la causa (art. 291) y la queja por denegatoria del recurso extraordinario de nulidad (art. 292). Aqu se contempla expresamente la intervencin en todos los casos del Procurador General. Es de destacar que el recaudo de admisibilidad que hace a la suficiencia del recurso es tambin esencial en este recurso. La parte en su escrito deber demostrar la existencia de cada causal de nulidad alegada, exponiendo clara y concretamente cul es el vicio y cmo se configura888. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 298. Contenido de la sentencia Cuando la Suprema Corte lo acogiera, se declarar nula la sentencia recurrida y se remitir la causa a otro tribunal para que la decida nuevamente. En este supuesto se aplicar a cada juez del tribunal una multa idntica a la establecida por el art. 45, siempre que, a juicio del tribunal, existiera manifiesta o inexcusable infraccin a los preceptos constitucionales aludidos. Cuando la Corte estimare que no ha existido infraccin a las precitadas disposiciones de la Constitucin, as lo declarar, desestimando la impugnacin y condenando al recurrente en las costas causadas. 1. SENTENCIA. CASACIN PURA. CONSECUENCIAS DE LA ANULACIN Aqu -como en el art. 289, respecto del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal- el legislador regula el contenido de la sentencia a dictarse planteando dos hiptesis. La primera posibilidad consiste en que el recurso extraordinario de nulidad prospere. Si la Corte entiende que se ha configurado alguna de las causales nulificantes citadas, declarar nulo el fallo y lo remitir a otro tribunal para que dicte nueva sentencia sobre el caso. Se efecta as un reenvo propio de las formas casacionales puras 889 (889) -a diferencia de la impura que se regula para el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal donde el mismo tribunal que casa, repone el fallo-. Est prevista una sancin pecuniaria -multa sobre la base de las reglas de la que corresponde por temeridad y malicia del art. 45 - para el juez cuando se haya determinado que la nulidad se debi a una manifiesta o inexcusable infraccin a los preceptos constitucionales aludidos. Si, en cambio, el intento no prospera, se declarar que no existe la infraccin aludida, se desestimar el recurso interpuesto y se har cargar al recurrente con las costas890 de la instancia extraordinaria. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. SECCIN 3 - Recurso de inconstitucionalidad

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Es improcedente el recurso extraordinario de nulidad que no acredita que la cuestin a que se refiere es esencial en los trminos y con el alcance que debe atribuirse al art. 168, Constitucin provincial. SCBA, Ac. 78.228, 12/9/2001, Garca, Juan A. y otro v. Minio, Juan Jos s/daos y perjuicios. 889 Si la Corte realiza el iudicium rescindens (anulacin), debe segn el art. 298, CPCC, girar el expediente a la instancia que dict el pronunciamiento atacado para que lleve a cabo el iudicium rescissorium, esto es, para que resuelva positivamente el pleito. SCBA, Ac. 72.890, 19/2/2002, G., F. s/adopcin. 890 El art. 298, CPCC slo se refiere al pago de las costas en caso de que la Suprema Corte rechace el recurso extraordinario de nulidad, contemplando para el supuesto de declarrselo procedente solamente la imposicin de una multa a los magistrados que dictaron el fallo anulado, cuando se juzgase manifiesta o inexcusable la infraccin. SCBA, Ac. 64.422, 28/9/1999, Festa, Osvaldo Amrico s/determinacin de honorarios.

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Art. 299. Resoluciones recurribles. Causal El recurso extraordinario de inconstitucionalidad proceder contra las sentencias definitivas de los jueces o tribunales de ltima o nica instancia, cuando en el proceso se haya controvertido la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la Constitucin de la Provincia y siempre que la decisin recaiga sobre ese tema. 1. JURISDICCIN CONSTITUCIONAL La Corte ejerce la jurisdiccin originaria y de apelacin para conocer y resolver acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos que estatuyan sobre materia regida por esta Constitucin y se controvierta por parte interesada reza el art. 161, inc. 1, de esa Carta. En consecuencia, el legislador perge vas procesales adecuadas para que se ejerza esa jurisdiccin constitucional. La originaria, mediante la accin originaria de inconstitucionalidad regulada en los arts. 683 a 688 y la apelada, mediante el recurso extraordinario de inconstitucionalidad (o REI en la jerga casatoria). Se busca -en definitiva- por estos procedimientos preservar la supremaca constitucional, es decir, que todas las normas del ordenamiento jurdico mantengan coherencia sea de manera mediata o inmediata con la Norma Fundamental. Este principio surge del artculo citado (161, inc. 1) y del 57 de la Carta local as como del art. 31, CN. Se trata de vas para que el Poder Judicial supervise a pedido de parte si la produccin normativa de los otros dos poderes del Estado cumplen con esa regla esencial para la seguridad jurdica y -en definitiva- la paz social. Esta tarea de revisin puede hacerse controlando la validez de una norma en forma original, mediante la pretensin originaria de inconstitucionalidad, o bien criticndosela en el marco de un proceso judicial que ya cuenta con resoluciones previas al respecto y en la medida en que estas resoluciones causen perjuicio concreto. Justamente en este contexto es donde se ubica el recurso extraordinario de inconstitucionalidad. 2. CASO CONSTITUCIONAL La va del recurso slo puede ser abierta si se ha controvertido y decidido un caso constitucional y ello ocurre cuando derechos y garantas constitucionales locales han sido vulneradas por un fallo judicial que le haya dado validez a normas de menor rango que los afecten. Es decir, se enfrentan normas constitucionales locales con normas inferiores tambin locales891. Claro que si es la propia sentencia la que viola estas prerrogativas y no por causa de una ley, decreto, ordenanza o reglamento inconstitucional, la va procedente ser la del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley. En este recurso extraordinario opera una casacin constitucional donde se controla la ley en lo atinente a su validez constitucional sin perjuicio de que tambin se analice la sentencia que la aplica. Mediante el recurso de inaplicabilidad de ley se ataca el uso que de una norma ha hecho el juez mientras que por la va del recurso extraordinario de inconstitucionalidad se impugna -en principio- la ley misma pero sin dejar fuera de la mira el pronunciamiento que la aplica. Es evidente que en la sentencia que aplica una ley inconstitucional existe un claro error in iudicando ya que se viola o inaplica el art. 57, Constitucin provincial, que le prohbe al juez utilizar normas inconstitucionales. Por eso, para que prospere el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley debe existir un error del juez, mientras que para que prospere el recurso extraordinario de inconstitucionalidad no slo hace falta un error del juzgador sino tambin del legislador que dict una norma inconstitucional. Este planteo constitucional debe haberse realizado en las instancias ordinarias, llegando la decisin a consideracin de la Corte por va de este recurso extraordinario. Esto es, debe haber existido previamente una resolucin de un tribunal de justicia sobre el punto que es la que ser objeto de revisin por la Suprema Corte.

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De conformidad con lo dispuesto por el art. 299, CPCC el recurso extraordinario de inconstitucionalidad es improcedente si en la causa no se ha planteado ni resuelto un caso constitucional en los trminos del art. 161, Constitucin provincial, vale decir la validez de una norma local (ley, decreto, ordenanza o reglamento) bajo la pretensin de ser contraria a las clusulas de la Constitucin provincial. SCBA, L.58.084, 16/12/1997, Anglada, Alfonso y otro v. Banco Patagnico s/cobro de indemnizacin. El recurso establecido en el art. 161, inc. 1, Constitucin provincial slo se abre en el nico caso en que en la instancia ordinaria se ha controvertido y decidido la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos provinciales confrontados con normas de la Constitucin local, suspuesto ste que no se da en el caso en que el tema en debate se refiere a validez de la ordenanza municipal 11021 frente a la ley nacional 23849 y la Constitucin nacional, materia que resulta ajena a esta va recursiva y propia del de inaplicabilidad de ley. SCBA, Ac. 86.651, 12/2/2003, Saricas, Elena y otros v. Municipalidad de La Matanza s/amparo.

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Se ha dicho que el planteo constitucional debe introducirse en la primera ocasin procesal propicia. Si el conflicto es conocido desde un inicio debe ser llevado ante el juez de primera instancia ya sea de manera directa o subsidiaria. De tal modo, slo as podr revisarse lo que se disponga a su respecto en la alzada -y eventualmente luego en la Corte- sin transgresin al principio de congruencia. Normalmente el planteo constitucional se hace por va de defensa o excepcin al contestar la demanda u oponer excepciones. Sin embargo no basta con ello sino que debe ser mantenido en todas las instancias. De all la doctrina de la Suprema Corte que requiere que el caso constitucional debe ser invocado en la oportunidad debida y slo pueden aparecen en la instancia extraordinaria cuando el impugnante no hubiera tenido ocasin de hacerlo en las de grado inferior. Es el caso de la inconstitucionalidad sorpresiva y generalmente opera cuando el tema surge como consecuencia de la decisin de la cmara al revocar la de primera instancia. Si la cuestin constitucional aunque planteada no fue resuelta por el a quo, la va ser la del recurso extraordinario de nulidad ya que se trata de la omisin de una tpica cuestin esencial. El quejoso debe argumentar en contra de la validez de la norma 892 pero tambin acerca del agravio que su aplicacin le causa. Este control de la primaca de la Constitucin no se hace en el mero inters de la ley. Todo ello sin perjuicio de las ltimas elaboraciones pretorianas de la Corte bonaerense en punto a la posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de oficio893, tema cuyo abordaje y anlisis excede el marco de este trabajo. Estas sentencias tambin debern ser definitivas (ver nota al art. 278) y provenir de jueces o tribunales de ltima o nica instancia. Existe aqu una pequea diferencia de redaccin en lo que hace al tribunal del cual debe provenir la resolucin en crisis pero en la prctica pierde virtualidad ya que no se refiere a casos distintos de los ya contemplados en este punto. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 300. (Texto segn ley 8689, art. 1) Plazo, forma y fundamentacin El recurso se interpondr en la forma y plazo establecidos por el art. 279 y deber fundarse necesariamente en la causal prevista por el artculo anterior. 1. TRMITE. REMISIN Aqu tambin el legislador remite a las reglas procesales ya plasmadas respecto del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal. Concretamente, en lo que hace a la manera y plazo para interponer este recurso de inconstitucionalidad enva al art. 279 y seala que la causal de procedencia que debe esgrimirse es el conflicto que resea el art. 299894. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional.

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Quien alega la inconstitucionalidad de una norma tiene el deber de demostrar con argumentos slidos que la norma contrara preceptos constitucionales, evidenciando el error jurdico del fallo y no limitarse a manifestar que no lo convenca lo decidido (doct. art. 279, CPCC). SCBA, Ac. 41.159, 12/12/1989, Skerj de Venturin, Mara v. Pittatore, Esteban s/indemnizacin daos y perjuicios y beneficio de litigar sin gastos; Ac. 60.684, 8/7/1997, Registro de Contratos Pblicos nro. 14 de Chivilcoy, Lazagabaster, Juan Pedro. 893 SCBA, L. 72258, 28/5/2003, Asmit de Mottino, Mnica L. por s y en representacin de su hijo menor Jess B. Mottino y Zoppi, Marta E. en representacin de sus hijos menores Carlos M. y Mara D. Mottino v. Polica de la Provincia de Buenos Aires s/indemnizacin por muerte. 894 Resulta improcedente la interposicin ante esta Corte del recurso extraordinario de inconstitucionalidad contra la denegatoria del de inaplicabilidad de ley (arts. 279, 292, 299 y 300, CPCC). SCBA, Ac. 87.674, 2/4/2003, Asociacin Mutual para Personal y Propietarios de Taxis y afines (AMTAX) v. Camuzzi Gas Pampeana s/infraccin ley 24240 - recurso de queja. El recurrente deja interpuesto ante esta Suprema Corte `recurso extraordinario sin especificar cul de ellos es el que interpone, ni da fundamento legal alguno respecto de sus agravios, con total incumplimiento de las formalidades establecidas en los arts. 279, 296, 297, 299 y 300, CPCC, circunstancia sta que obsta, sin otro tipo de consideracin, a la admisibilidad formal de cualquier recurso extraordinario. SCBA, Ac. 78.145, 17/5/2000, M., D. v. G., L. s/tenencia y rgimen de visitas - recurso de queja.

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Art. 301. Examen previo El juez o el tribunal, sin sustanciacin alguna, examinar las circunstancias siguientes: 1) Si el caso se encuentra comprendido en el art. 299. 2) Si se ha interpuesto en trmino. En seguida proceder como lo establece el ap. 2 del art. 281. 1. ADMISIBILIDAD El tribunal a quo habr -aqu tambin- de controlar si se plante debidamente un caso constitucional y si se respet el plazo del art. 279. Todo ello sin intervencin de la contraparte. Luego de ese examen, lo admitir o rechazar tal como lo indica el tramo pertinente -parte segunda- de la manda a la que se reenva. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 302. (Texto segn ley 8689, art. 1) Trmite. Remisin Regirn las normas de los arts. 278, ltimo prrafo, 280, ltimo prrafo y, en lo pertinente, las de los arts. 279, 281 a 288 y 290 a 292. Deber orse al Procurador General. 1. TRMITE. REMISIN (II) Otra vez, se reenva a las normas del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley o doctrina legal que son de aplicacin -en lo pertinente- al extraordinario de inconstitucionalidad. Como en el de nulidad, no operan aqu ni los recaudos del monto mnimo ni del depsito por lo que todas las previsiones a su respecto son inatingentes respecto de este remedio casacional que, por enderezarse hacia la preservacin de la supremaca de la Constitucin, se regula sin las restricciones derivadas de las aludidas exigencias vinculadas con cuestiones patrimoniales. Como en el recurso extraordinario de nulidad, tambin aqu se busca la opinin en todos los casos del representante del Ministerio Pblico. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional. Art. 303. Contenido de la sentencia En su decisin, la Suprema Corte declarar si la disposicin impugnada es o no contraria a la Constitucin de la Provincia. En el segundo caso desestimar el recurso condenando al recurrente en las costas causadas. 1. SENTENCIA El contenido de la sentencia aqu tambin depende del xito del recurso planteado. Si la norma denunciada efectivamente se encuentra en pugna con contenidos de la Constitucin provincial, la Corte as lo manifestar declarndola inconstitucional y, por ende, inaplicable al caso al que se refiere el expediente en el que se produce la resolucin del tribunal. Ello es consecuencia de nuestro sistema de control difuso de constitucionalidad que no tiene efecto derogatorio de la norma inconstitucional. Esta declaracin opera slo inter partes y para el caso ventilado. Nada impide que esa norma vuelva a ser aplicada en otra sentencia. Sin embargo, por efecto de la funcin uniformadora de la jurisprudencia que ejerce la Suprema Corte bonaerense, los jueces inferiores habrn de tener muy en cuenta esta declaracin de inconstitucionalidad al momento de resolver un planteo similar propuesto por las partes y en muchos casos seguirn esas directivas jurisprudenciales en virtud de los principios de economa y celeridad procesal ya que de tal modo evitan exponerse a una revocacin segura de su pronunciamiento. Por el contrario, si la Corte no encuentra configurada la tacha constitucional alegada, as tambin lo dir, rechazar el recurso extraordinario de inconstitucionalidad e impondr las cosas del trmite ante la casacin al recurrente perdidoso. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no encuentran correlato en las normas del Cdigo nacional.

TTULO V - MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO CAPTULO I - Desistimiento Art. 304. Desistimiento del proceso En cualquier estado de la causa anterior a la sentencia, las partes, de comn acuerdo, podrn desistir del proceso manifestndolo por escrito al juez, quien sin ms trmite lo declarar extinguido y ordenar el archivo de las actuaciones. Cuando el actor desistiera del proceso despus de notificada la demanda, deber requerirse la conformidad del demandado, a quien se dar traslado, notificndosele personalmente o por cdula, bajo apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de silencio. Si mediare oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y proseguir el trmite de la causa. 1. MODOS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO Y MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS Muy cierto es que una vez iniciado un proceso judicial todos los pasos que lo integran tienden a llevar hasta la meta ltima: la sentencia. Tal es la forma considerada normal de terminacin de los juicios. Sin embargo puede darse que no sea sa la manera en que necesariamente concluya la litis. Pueden ocurrir diversas contingencias en las que se pone en juego ms o menos directamente el principio dispositivo a travs de las conductas positivas o negativas -omisivas- de las partes que determinen el cierre del proceso antes de que recaiga la sentencia de mrito. Estas contingencias son las formas anormales de terminacin del proceso. Resulta sugerente el empleo de estos calificativos por el Cdigo. La alusin a lo normal y lo anormal dentro del proceso nos hace reflexionar acerca de cules son las vas para solucionar controversias que queremos para nuestra sociedad. Si bien posteriores a la fecha de sancin de la ley procesal que nos ocupa, los desarrollos doctrinarios locales referidos a los medios alternativos de resolucin de conflictos nos han mostrado que junto con la sentencia judicial hay -en determinadas ocasiones y respecto de ciertos casos- otras formas y otros andariveles transitables que suelen brindar mejores soluciones que un juicio tradicional con un dispendio de tiempo, dinero y esfuerzo mucho menor. Tales formas alternativas encuentran correlato en algunas de las figuras que se regulan a partir de la norma en estudio (por ejemplo, una mediacin puede dar lugar a que en el proceso ya iniciado una de las partes se allane, desista o suscriba una transaccin). Observemos, pues, que la tacha de anormales respecto de estas formas de solucionar el conflicto encierra como connotacin la idea de que siempre debe ser la sentencia la manera de resolver un diferendo cuando -como vimosuna vez iniciado el juicio ste puede culminar ms eficaz, rpida y econmicamente por otra va alternativa y no por ello ser una anormalidad. En el fuero civil y comercial de la provincia de Buenos Aires no existe institucionalizada la etapa de mediacin obligatoria previa. sta se da en el rgimen procesal de la Nacin segn lo que manda el art. 1, ley 24573. Sin embargo, para quienes quieran recurrir voluntariamente a mecanismos alternativos de resolucin de conflictos en el marco del Poder Judicial bonaerense se encuentra disponible el Servicio de Mediacin dependiente de la Procuracin General de la Suprema Corte de Buenos Aires. Esta estructura enclavada en el mbito del Ministerio Pblico est organizada por la resolucin de la Suprema Corte bonaerense nro. 1301 del 25/9/2001, norma que prev la composicin, funcionamiento y atribuciones de la Oficina Central de Mediacin y otros mtodos de resolucin de conflictos de la Procuracin General. 2. DESISTIMIENTO DEL PROCESO El principio dispositivo manda que sean las partes las que tengan en sus manos la facultad de dar inicio al proceso y la carga de su impulso hasta la sentencia de mrito. Si bien lo primero no admite excepciones, en lo que hace al impulso la tarea de los litigantes coexiste con la actividad ordenatoria oficiosa, cada da ms favorecida por las corrientes doctrinarias que abonan la ampliacin de los poderes del juez. Pues bien, as como no se discute que slo a los justiciables compete concurrir o no a los tribunales en busca de respuestas judiciales a sus pretensiones en ejercicio de su derecho constitucional de accin, tampoco se

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controvierte el hecho de que sean esos mismos justiciables los que puedan decidir -cuando el pleito ya no resulta til a sus intereses- terminarlo. De eso se trata la figura del desistimiento. Se ha dicho al respecto que el desistimiento es un acto procesal que tiene por finalidad renunciar al ejercicio de una pretensin propuesta al rgano jurisdiccional, pudiendo alcanzar esta dimisin al propio derecho sustantivo que se hace valer o bien al mero proceso en que el reclamo fuera intentado. Debe aclararse an que dicho instituto es susceptible de ser considerado en forma total o parcial -desistimiento de alguna pretensin o derecho entre otros, desistimiento de una incidencia-. Pero siempre debe versar sobre derechos disponibles por quien los abdica895. Las partes interesadas originalmente en que se desenvuelva la relacin jurdico-procesal pierden ese inters y desisten del trmite. Esta medida no afecta -por regla- al derecho sustancial que las partes esgrimen como basamento de sus pretensiones y oposiciones, el que podr ser nuevamente canalizado -luego de satisfacer los gastos ocasionados por la actividad judicial realizada- a travs de un nuevo juicio, siempre y cuando no haya operado a su respecto la prescripcin. En esta norma se contempla el desistimiento bilateral por comn acuerdo de las partes que venan litigando presentado por escrito ante el juez en cualquier momento antes de la sentencia. Ello provoca que el magistrado se limite a declarar la extincin del proceso y ordene su archivo. Tambin, el unilateral que ocurre cuando es slo el actor quien tiene la iniciativa del desistimiento. En estos casos, esa nica manifestacin de voluntad solamente tendr eficacia si se realiza antes de la notificacin de la demanda. Luego de ello la situacin cambia ya que en el proceso no se encuentra nicamente el actor. Este nuevo sujeto que es incorporado a la litis -demandado- puede tener inters en que el juicio concluya y de esa manera la sentencia que recaiga disipe el manto de sospecha que el actor tendi respecto de una situacin jurdica que lo involucra. De tal modo, se ha dicho que adolece de nulidad el auto dictado que hace lugar al desistimiento de la accin luego de trabada la litis, sin la previa conformidad del demandado en razn de que pudiendo el actor renovar su demanda en otro juicio, podra aqul encontrarse en situacin de desventaja para la defensa de sus derechos, por lo que podr exigir la continuacin del procedimiento hasta dictarse sentencia, para ampararse en los beneficios de la cosa juzgada896. Por eso es que a partir del traslado de la demanda se debe requerir la conformidad de la otra parte para que opere el desistimiento del proceso salvo que -claro est- este desistimiento venga acompaado o subsumido por el del derecho, figura que analizaremos a continuacin897. Tambin puede darse el caso de desistimiento en un proceso que contenga un litisconsorcio pasivo. All, el consentimiento que prev el art. 304 para el caso de desistimiento de la accin cuando se ha trabado la litis, es el de la persona hacia quien se dirige el mismo, quien tiene derecho legtimo a oponerse para evitar enfrentarse a posteriori con un nuevo juicio. Mas en el caso de autos, an no se haba notificado el traslado de la demanda a uno de los accionados cuando el actor desisti de la accin a su respecto por lo que resulta procedente su efectivizacin sin que sea necesario el consentimiento del otro codemandado pues ste carece de inters para oponerse al mismo898. El Cdigo protege el citado inters del demandado ya que mediante su simple oposicin hace caer la eficacia del desistimiento y el trmite sigue su curso. En los juicios ejecutivos donde es necesario preparar la va, se ha planteado la duda acerca de si es posible desistir luego de la citacin del firmante a que reconozca su firma. As, se ha entendido que la convocatoria a reconocer firma a la que se refiere el art. 524 constituye una etapa preliminar, en el marco del juicio ejecutivo, orientada a la constitucin del ttulo habilitante de esa va procesal mediante la complementacin de cierto tipo de documentos que, por s solos, carecen de esa condicin sin que ella adquiera virtualidad transmisiva de la pretensin. Por consiguiente, aun luego de notificada esa citacin, el ejecutante conserva la disponibilidad unilateral de la instancia pudiendo desistirla por s solo pues esta etapa antecede a la traba de la litis que opera, en este tipo de procesos, al ser el ejecutado intimado de pago oportunidad en la que queda citado para oponer defensas899. Esta forma de finalizacin del proceso es tambin aplicable a los incidentes. En un caso especfico se sostuvo que con el desistimiento formulado por la accionada, ha quedado extinguida la relacin procesal del incidente de
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/9/1996, Pacheco, Mario Enrique v. Giulietti, Orlando s/desalojo. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/8/2000, Lekerman, Nlida Susana v. Latini, Marta Ofelia y otro s/cobro ejecutivo. 897 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/4/1998, Ditsch, Edith Susana y otra s/beneficio litigar sin gastos. 898 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 23/12/1997, Herrera, Ral Alberto y otro v. Harris, Ignacio Enrique y otro s/cobro de pesos y daos y perjuicios. 899 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/4/1999, Mannino, Julio Rodolfo v. Serna, Dante Rogelio y otros s/cobro de alquileres.

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sustitucin de embargo y por lo tanto agotada la instancia incidental que vinculara a las partes en virtud de uno de los efectos puramente procesales derivados de este modo anormal de conclusin del proceso resultando impropio, frente a la promocin de un nuevo incidente, invocar la existencia de litispendencia desde que no hay proceso en curso que habilite dicho impedimento procesal900. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 304, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 305. Desistimiento del derecho En la misma oportunidad y forma a que se refiere el artculo anterior, el actor podr desistir del derecho en que fund la accin. No se requerir la conformidad del demandado, debiendo el juez limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del derecho en litigio, y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. En lo sucesivo no podr promoverse otro proceso por el mismo objeto y causa. 1. DISPONIBILIDAD DE DERECHOS Distinta situacin a la previamente analizada se configura cuando el desistimiento recae sobre el derecho. Aqu la contienda no podr renovarse ya que faltar el sustento de la pretensin que en este acto formal se resigna. Por supuesto que slo puede operar esta figura respecto de derechos disponibles. Ser misin del juez determinar en qu casos es viable aceptar este desistimiento y en cules, por mediar motivos de orden pblico (la ley alude a la naturaleza del derecho en litigio), ello no es posible. La actividad judicial en estos casos se encuentra orientada por las pautas del derecho de fondo. La jurisprudencia ha dicho que el art. 305, 2 parte, dispone que frente al desistimiento del derecho el juez debe limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del derecho en litigio. Y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. A su vez, el art. 162 establece que las sentencias que recayeren en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309 se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 o 161, segn que, respectivamente, homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la conciliacin. Ello significa que compete al rgano judicial examinar tanto los presupuestos subjetivos del desistimiento (capacidad, legitimacin, personera), cuanto los requisitos objetivos del mismo, esto es, la naturaleza disponible de los derechos debatidos. Vale decir, el desistimiento del derecho no vincula necesariamente al juez, quien se encuentra autorizado para desestimarlo en el supuesto de que aqul versara sobre derechos indisponibles. As entonces, en virtud de ser el desistimiento del derecho uno de los modos anormales de terminacin del proceso, requiere para su plena validez y para adquirir la autoridad de cosa juzgada, la homologacin judicial. A su vez, en el supuesto de no reconocrsele eficacia al desistimiento, el juez debe fundar la desestimacin mediante una sentencia interlocutoria, guardando las formas del art. 161 citado901. Para el caso en que esta medida sea posible, alcanza con la sola manifestacin de voluntad del actor expresada en cualquier momento anterior a la sentencia. Esto es, no interesa que ya se encuentre incorporado a la litis el demandado pues ningn inters podr alegar frente a la extincin del derecho que configura la base de la pretensin dirigida en su contra lo que en la prctica importa tanto como reconocer libre de toda limitacin el derecho de la contraria originalmente cuestionado. 2. CONSECUENCIAS DEL DESISTIMIENTO Presentado este tipo de desistimiento, el juez realiza el control aludido y si lo requerido es viable, se limita a dar por concluido el juicio mediante una resolucin homologatoria con forma de providencia simple conforme lo pauta el art. 162 y lo recepta la jurisprudencia902. Obvia consecuencia de la extincin del derecho es la imposibilidad de iniciar una nueva causa sobre la base del mismo. De ocurrir, la parte puede oponer la excepcin prevista en el art. 345, inc. 7 para repeler la pretensin.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Basurto, Alberto Hernn v. Galenos SA s/actuaciones relativas al recurso de apelacin interpuesto contra la interlocutoria de fs. 191/192 (art. 34, inc. 5, CPCC). 901 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia s/regulacin de comisin. 902 La solicitud de homologacin de convenio procede nicamente cuando se trata de los supuestos previstos en los arts. 305, 308 y 309, CPC pues la facultad homologatoria acordada por el art. 162 del citado cuerpo legal slo es factible dentro del proceso que se ha desistido, o al que las partes han decidido poner fin mediante transaccin o acuerdo conciliatorio. La existencia de un proceso anterior resulta imprescindible para la procedencia de la va homologatoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/6/1997, Contar SA y Michelli, Dardo s/homologacin judicial de convenio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Pelez, Silvia v. Vega, Elsa Mara s/homologacin.

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Asimismo, el pago de las costas causdicas se impone a quien desiste, salvo cuando se debiese exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia (art. 73). El fundamento de la imposicin de las costas a quien desiste est dado por el hecho culpable de haber compelido a otro a intervenir en un proceso que, a la postre, no agota los distintos estadios que completan su total desarrollo en virtud de la exteriorizacin de voluntad de aqul de ponerle fin sin necesidad de la declaracin jurisdiccional de certeza903. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 305, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 306. Revocacin El desistimiento no se presume y podr revocarse hasta tanto el juez se pronuncie, o surja del expediente la conformidad de la contraria. 1. FORMA EXPRESA Y REVOCABILIDAD Tanto el desistimiento del proceso como -con ms razn- el del derecho pueden causar graves perjuicios a quienes lo realizan. De ah que el orden jurdico proteja a las partes en este sentido por dos vas. En primer lugar establecindose en este artculo que slo podr desistirse de manera expresa, mediante escrito llevado ante el juez904. No opera presuncin alguna favorable al desistimiento. Por otro lado, la proteccin opera permitiendo una revisin de lo decidido y admitiendo un eventual arrepentimiento y consecuente revocacin. Se fija como lmite temporal el pronunciamiento del juez o bien -para los casos de desistimiento del proceso- la constancia en el expediente de la conformidad de la contraparte. Conforme los trminos del art. 306, CPCC el desistimiento no se presume y puede revocarse hasta tanto el juez no se pronuncie o surja de la causa la conformidad de la contraria. Es decir, para que el desistimiento exista se requiere la homologacin del juez o tribunal905. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 306, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO II - Allanamiento Art. 307. Oportunidad y efectos El demandado podr allanarse a la demanda en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia. El juez dictar sentencia conforme a derecho, pero si estuviere comprometido el orden pblico, el allanamiento carecer de efectos y continuar el proceso segn su estado. Cuando el allanamiento fuere simultneo con el cumplimiento de la prestacin reclamada, la resolucin que lo admita ser dictada en la forma prescripta en el art. 161.
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Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/3/1995, Caja de Jubilaciones Subsidios y Pensiones para el personal de Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Chalde Hnos. y Ca. SA y otro s/daos y perjuicios. 904 Implicando una renuncia al derecho a la jurisdiccin puesta en marcha con la demanda, el parangn entre el desistimiento de la accin (campo procesal) con la renuncia del derecho (campo sustancial) es innegable (arts. 874 y 875, Cdigo Civil), y como sta, aun bajo el imperio de la libertad de las formas receptada por nuestro sistema jurdico, no puede tener lugar tcitamente en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa (art. 873, Cdigo Civil), tal como ocurre con el desistimiento en juicio de la accin o del derecho. En ambos supuestos la ley requiere de una manifestacin escrita del sujeto procesal desistente, o de ambas partes, al juez (arts. 304 y 305, CPCC), siendo la aceptacin, o conformidad de la contraparte del desistente, cuando deba y sea formalmente requerida, la nica hiptesis legalmente prevista en que el silencio opera como manifestacin positiva de la voluntad, contribuyendo a generar efectos jurdicos. Dedcese de todo ello, as como de la inexistencia de toda norma al respecto, que en nuestro sistema procesal no tiene cabida el desistimiento de la accin como sancin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/4/1998, Ditsch, Edith Susana y otra s/beneficio litigar sin gastos. 905 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 30/5/2002, Castillo, Perla O. v. Soler, Carlos H. y otros s/daos y perjuicios.

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1. ALLANAMIENTO Y DESISTIMIENTO As como el actor en virtud del principio dispositivo puede intentar dar por concluido el proceso en cualquier momento (dependiendo para lograrlo, en ciertos casos, de la anuencia de la contraria) tambin el demandado puede hacer lo propio a travs del allanamiento que implica reconocer como vlido el fundamento de la pretensin que se esgrime en su contra. No se requiere en estos casos el acuerdo del demandante puesto que ningn perjuicio puede aducir quien ve admitida por su adversario la pretensin planteada. De all que pueda ser realizado el allanamiento en cualquier estado de la causa previo a su resolucin final. Presentado el allanamiento, aqu tambin el juez realizar el control tendiente a resguardar el orden pblico. Si entiende que se trata de un derecho plenamente disponible, dictar sentencia conforme lo que legal y fcticamente resulte de los actuados906. De lo contrario, rechaza el pedido y la causa seguir su curso. Si el allanamiento es reforzado con el cumplimiento simultneo de la prestacin reclamada, el auto que la admita tendr la forma de una interlocutoria907. El allanamiento puede ser total o parcial. En este ltimo caso se produce una escisin del petitum original, sobreviviendo slo algunos tramos de la pretensin. El juez en esos supuestos habr de hacer lugar a la demanda en la medida del allanamiento y resolver en lo dems segn el derecho invocado y la prueba producida, es decir, la causa debe proseguir en lo que se refiere a las diferencias subsistentes908. 2. ALLANAMIENTO Y COSTAS. REMISIN Rigen aqu las excepciones a la regla general del art. 68 que contienen los arts. 70 y 76, a cuyas notas remitimos. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 307, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO III - Transaccin Art. 308. Forma y trmite Las partes podrn hacer valer la transaccin del derecho en litigio, con la presentacin del convenio o suscripcin de acta ante el juez. ste se limitar a examinar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez de la transaccin, y la homologar o no. En este ltimo caso continuar los procedimientos del juicio. 1. CONCESIONES RECPROCAS He ah la esencia de la transaccin, figura que delinea sus contornos a partir de lo que establece el Cdigo Civil en sus arts. 832 a 838. Se la define como el acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (art. 832, CCiv.). Ante la falta de certeza respecto de la existencia o del alcance de derechos (obligaciones dudosas), las partes enfrentadas deciden terminar el diferendo resignando cada una de ellas parte de lo pretendido. De este modo, tal forma de extinguir obligaciones importa, si ese debate se daba en un contexto judicial (obligaciones litigiosas) una manera de terminar el proceso antes de la sentencia de mrito.

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El allanamiento no impone necesariamente que se dicte un pronunciamiento estimando la pretensin del accionante, pues en lo fundamental corresponde que se verifique si aqulla resulta arreglada a derecho y desde luego si no se halla menoscabado el orden pblico (art. 307, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2, sala 1, 17/6/1999, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Scalera, Pablo s/cobro sumario. 907 Si el demandado ha formulado un allanamiento total, categrico, oportuno e incondicional a la demanda y ha procedido a depositar el monto del capital reclamado, es misin de los jueces el respeto y la custodia del orden pblico (art. 307, CPCB) y la jerarqua de las normas vigentes (art. 34, inc. 4, CPCB), con lo que aun en tales casos, cabe custodiar que lo convenido o materia del allanamiento se atenga a tales pautas. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 17/2/1998, Greco, Jos Adolfo y otra v. rias, Gustavo Hctor s/cobro hipotecario. 908 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 5/4/1990, Martnez, Jorge Alberto v. Orellano de la Menza, Eva Nilda s/cobro ordinario de pesos.

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La transaccin y el desistimiento son medios anormales de terminacin del proceso que, en principio, se contraponen; el nico punto de contacto que poseen es que, en alguna medida, la transaccin supone una suerte de desistimientos recprocos909. Entonces, cuando la transaccin opera como forma de terminacin de una litis, la misma debe respetar ciertos condicionamientos. Por eso es que las formalidades que contempla la ley ritual respecto del acto bilateral en estudio deben acatar las plasmadas por el Cdigo Civil en su art. 838 que, una vez cumplidas, tendrn la misma validez que una sentencia ya que respecto de las renuncias efectuadas recaer la cosa juzgada material y nada ms podrn volver a reclamar las partes910. Si bien es posible la existencia de transacciones fuera de juicio respecto de las obligaciones simplemente dudosas, si se trata de las que aqu nos interesa -acerca de derechos ya litigiosos- conforme el art. 838 slo podr realizarse transaccin vlida mediante escrito que contenga el acuerdo de ambas partes llevada ante el juez interviniente. Esta manifestacin de voluntad podr estar contenida tanto en un escrito presentado ante el juez de la causa 911 o bien en un acta firmada ante l. Como se seala en el Cdigo Civil, toda interpretacin respecto de la existencia y alcance de la transaccin habr de realizarse con criterio restrictivo (arts. 835 y 838, parte final), pauta que debe gobernar la hermenutica judicial al tiempo de interpretarse las manifestaciones de los litigantes en este punto. 2. VIGILANCIA DEL ORDEN PBLICO Aqu tambin es requisito ineludible para la operatividad de la medida que pase el control del orden pblico a cargo del juez. Slo en el caso de tratarse de derechos disponibles plenamente se dar curso a la peticin y se tendrn por operadas las renuncias recprocas contenidas en la transaccin. Recin en ese supuesto proceder la homologacin de la misma a tenor de lo que indica el art. 162 en cuanto a la forma de la resolucin que hace lugar o deniega esa convalidacin oficial de lo resuelto por las partes. El juez deber controlar la observancia de los recaudos previstos en el Cdigo Civil y su tarea siempre deber desplegarse en un marco de interpretacin restrictiva ya que en la duda deber estarse en contra de la renuncia de derechos. Operada la homologacin, el convenio adquiere firmeza y para las partes tiene la autoridad de la cosa juzgada (art. 850, CCiv.) constituyendo la base de una eventual excepcin frente a pretensiones vinculadas a los derechos ya dispuestos, como lo manda el art. 345, inc. 7, CPCC as como de una ejecucin a la que se aplican las pautas de la ejecucin de sentencia a tenor de lo previsto en el art. 498, inc. 1. Ello sin perjuicio de que si no est homologada (simple convenio extrajudicial) pueda ser esgrimida como defensa de fondo sometido al rgimen probatorio comn. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 308, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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SCBA, Ac. 49.823, 3/8/1993, Ramrez, Enzo Jorge v. Cacace, Juan C. y otros s/nulidad de escritura por simulacin, accin pauliana y daos y perjuicios. 910 La transaccin produce como efecto caracterstico y fundamental la extincin de los derechos y obligaciones que han sido objeto de ella, es decir, de los derechos y obligaciones que las partes entienden renunciar, y stas no pueden -en adelante- exigirse nuevamente el cumplimiento de esos derechos y obligaciones porque la transaccin hace, para ellas, las veces de una sentencia (arts. 850, CCiv., y 308, CPCC). SCBA, Ac. 44.811, 23/10/1990, Milln, Antonio y otra v. Alonso, Ester Amalia s/escrituracin y cumplimiento de contrato; Ac. 54.871, 23/2/1999, Pagano, Elisa B. v. Pagano, Toms F. y otro s/nulidad de testamento y daos y perjuicios [J 14.12347-1]. 911 El Cdigo Procesal en el art. 308 se refiere a la validez de la transaccin del derecho en litigio, estableciendo que a la misma no se la podr hacer vlidamente, sino presentndola al juez de la causa, firmada por los interesados (art. 838, CCiv.). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 20/2/2001, Acosta, Domingo ngel v. Rodrguez, Clemiro y otro s/daos y perjuicios. Si bien la transaccin se encuentra contemplada en el art. 308, Cdigo Procesal entre los modos anormales de terminacin del proceso, no basta la transaccin extrajudicial para poner fin al juicio, ya que ello slo ocurre cuando la misma se presenta o suscribe ante el juez. La caducidad de la instancia slo puede ser suspendida o interrumpida por actos judiciales. Carece de efectos suspensivos de la perencin el convenio denunciado por las partes dando fin al pleito, si no fue presentado en juicio para su aprobacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Sella, Jorge Luis y otros v. Fraga, Gregorio y otra s/indemnizacin de daos y perjuicios.

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CAPTULO IV - Conciliacin Art. 309. Efectos Los acuerdos conciliatorios celebrados por las partes ante el juez y homologados por ste tendrn autoridad de cosa juzgada. Se proceder a su cumplimiento en la forma establecida para el trmite de ejecucin de sentencia. 1. LA CONCILIACIN Se ha definido a la conciliacin judicial como el acuerdo al que llegan las partes en el marco de una propuesta efectuada por el rgano de justicia en pos de una solucin ms til y expedita. Hemos visto que la convocatoria a conciliacin por iniciativa del juez consiste en una potestad que viene reforzada por la doctrina procesalista moderna. Entre las facultades ordenatorias se encuentra la de disponer en cualquier momento del pleito la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin (art. 34, inc. 4, CPCC). Quedar en la habilidad del magistrado advertir en qu momento del trmite los litigantes se ven en un punto de inflexin favorable a la concrecin de un acuerdo conciliatorio. Tngase en cuenta que ya las partes han planteado formal y concretamente ante los estrados sus pretensiones y las oposiciones a las mismas con lo que han delineado los trminos del conflicto. Ello autoriza vlidamente a suponer que las instancias prejudiciales han sido transitadas sin xito. Sin embargo, tal circunstancia no debe desalentar al juez en el intento de perseguir una conciliacin ya que es muy posible que antes de la llegada a la justicia no haya existido esfuerzos idneos de acercamiento y por otro lado, la intervencin de un juez proponiendo este tipo de soluciones recubre la diligencia conciliatoria de otra trascendencia al dotarla de mayor solemnidad, ms aun cuando ya las partes se ven inmersas en un juicio del que -naturalmente- pretendern desligarse con la mayor premura posible. Ser determinante en este momento la colaboracin de los abogados de las partes. Aqu ms que en otros momentos del juicio el deber de colaboracin debe ser ejercitado idneamente para que los litigantes invitados por el juez a celebrar un acuerdo encuentren en su abogado de confianza la seguridad que se necesita al momento de suscribir un pacto que habr de terminar con el proceso dirimiendo la situacin controvertida. Expresamente -y ello resulta de mucha importancia a los efectos de eventuales impugnaciones posteriores- la ley contempla que la mera proposicin de frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento (art. 34, inc. 4, cit.). Ello resulta de especial trascendencia para proteger la libertad del magistrado al momento de plantear las diversas hiptesis en la conduccin de estas tratativas. De tal modo, si las mismas fracasan y debe seguirse adelante con el juicio, no podr cuestionarse lo resuelto en sentencia sobre la base de las argumentaciones vertidas en ocasin del frustrado intento conciliatorio. Por ltimo, cabe apuntar que la conciliacin est prevista como una etapa fundamental en el proceso de familia (ver art. 835) trmite que es llevado adelante con la participacin de un sujeto procesal especial, propio de estos tribunales colegiados de instancia nica: el Consejero de Familia. De igual manera, la ley de procedimiento laboral 11653 contempla expresamente la citacin a las partes para intentar una conciliacin -convocatoria cuyo incumplimiento injustificado tiene prevista la sancin de multa- en su art. 25. 2. ACUERDO CERRADO: VALIDEZ Una vez llegado al acuerdo, una vez ms el juez deber proceder a su homologacin tal como lo manda el art. 162, CPCC. Si bien se contempla la posibilidad de negativa a esa homologacin, lo cierto es que siendo el mismo juez quien propone frmulas conciliatorias parece raro que si el convenio se basa en ellas, el mismo juez deniegue su convalidacin formal. Pero puede darse el caso de que las partes sobre la base de esas frmulas realicen un acuerdo que las exceda o implique una variacin tan profunda de las pautas que importe afectacin de derechos indisponibles. En esos casos el juez rechazar el acuerdo fundadamente mediante una sentencia interlocutoria (art. 162, cit., parte final). Si se homologa, el acuerdo conciliatorio adquiere fuerza de cosa juzgada y puede ser ejecutado segn las reglas de los arts. 497 y ss.

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Mediante la homologacin judicial, el acuerdo celebrado por las partes se reviste de ejecutividad quedando equiparado a la sentencia, en razn de que extingue los derechos y obligaciones que las partes hubieren renunciado y tiene la autoridad de cosa juzgada912. 3. CONCILIACIN Y COSTAS Si bien la distribucin de las costas es una de las tpicas cuestiones que tambin suelen incluirse vlidamente dentro del acuerdo, de nada decirse se har aplicacin de la regla del art. 73, esto es, por el orden causado. Si la originaria posicin asumida inicialmente por las partes y terceros interesados mantenida durante el curso del proceso qued virtualmente superada en funcin de lo actuado en las audiencias que revelan un inequvoco inters en dirimir la controversia mediante el acuerdo de sus voluntades y no a travs del dictado de una sentencia de mrito, se justifica plenamente la distribucin por su orden de las costas del juicio desde que no se advierte la concurrencia de circunstancia alguna que autorice a alguno de los litigantes a invocar frente a los dems una objetiva condicin de vencedor en el debate judicial en los trminos del art. 68, Cdigo Procesal913. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 309, Cdigo nacional. Se omite consignar que el cumplimiento del acuerdo conciliatorio homologado se realizar segn el trmite de ejecucin de sentencia. CAPTULO V - Caducidad de la instancia Art. 310. Plazos Se producir la caducidad de la instancia, cuando no se instare su curso dentro de los siguientes plazos: 1) De seis (6) meses, en primera instancia. 2) De tres (3) meses, en segunda o ulterior instancia, y en la justicia de paz. 3) De tres (3) meses, en cualesquiera de las instancias de los procesos sumarios y sumarsimos. 4) En el que se opere la prescripcin de la accin, si fuere menor a los indicados precedentemente. 1. PRECLUSIN Y CADUCIDAD DE INSTANCIA: CONSECUENCIAS El principio dispositivo que gobierna el proceso civil implica la existencia de cargas procesales en virtud de las cuales -como regla- es a las partes a las que incumbe mantener vivo el proceso. Ello importa realizar actividad eficaz en tiempo til para que la litis avance y pase de un momento procesal a otro. Este encadenamiento de etapas tiene una sola direccin posible, no permitindose su retroceso. De all que si no se cumple una determinada actividad procesal en tiempo adecuado, se pierde la facultad no ejercitada. Ello es aplicable tanto a cada una de las numerosas diligencias que conforman el iter procesal como a la instancia en su integridad. La manda en estudio regula los efectos de la preclusin respecto de este ltimo supuesto. Surge as la figura de la caducidad o perencin de la instancia. Respecto de la esencia de este instituto, se ha dicho que la perencin de la instancia es un arbitrio instituido por el legislador para sancionar la inaccin de los litigantes, cuya mayor carga es procurar el impulso de la tramitacin de la causa hacia su fin natural que es la sentencia. Se reafirma as el llamado principio dispositivo que rige en la jurisdiccin civil, en virtud del cual, el impulso procesal recae fundamentalmente sobre las partes cual carga principalsima pues si bien al juez no le est vedado tomar la iniciativa tampoco est obligado a actuar de oficio a menos que la ley se lo imponga, motivo por el cual, con la finalidad de que la actividad procesal no se prolongue indefinidamente, el legislador ha establecido que si no se insta el proceso durante los plazos que la norma establece, caduca la instancia corrigiendo as la inercia o abandono en que pudieron haber incurrido las partes en el proceso914. En la base de la preclusin se encuentra el mismo fundamento de la prescripcin. En ambos casos el orden jurdico pretende la vigencia del valor seguridad para la sociedad cuya conducta regula. Y con ese objetivo exige activo compromiso tanto respecto del efectivo ejercicio de los derechos como en relacin con el cumplimiento de las cargas procesales que permita una rpida finalizacin de los conflictos judiciales.
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SCBA, Ac. 77.255, 22/3/2000, Casquino Valenzuela, Hiplito v. Berstein, Omar y otros s/indemnizacin por despido, etc. - recurso de queja. 913 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/2000, Quevedo, Mauro Adrin y otra v. Etcheto, Erlinda Edith s/accin reivindicatoria. 914 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v. Battistessa, Enrique Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble.

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En los dos supuestos, la indolencia o el abandono durante determinado tiempo son sancionados con prdidas de derechos -en el primer caso- y de facultades procesales -en el segundo, aunque en ciertos casos tambin pueden acarrear prdidas de derechos como veremos-. Situados en el contexto de lo procesal, estos perjuicios respecto del propio inters pueden tener diversos alcances. La caducidad de la instancia importa la prdida de la posibilidad de seguir adelante con el proceso iniciado, sancin con la que carga aquel que no contribuy al avance del mismo durante cierto tiempo y por lo cual deber soportar los gastos del juicio. La caducidad de instancia tiene -en principio- slo efectos procesales. Esto es, las partes pueden renovar las cuestiones en otro pleito como veremos (art. 318). Sin embargo, puede darse que al finalizar el juicio de este modo, con l se haya consumido todo el plazo de prescripcin del derecho de fondo. Ello es lo que acontece en el caso del art. 3987, CCiv. donde se establece que la interrupcin de la prescripcin que oper con la demanda (aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio, conforme el art. 3986 del mismo digesto) se tendr por no sucedida si ha tenido lugar la desercin de la instancia segn las disposiciones del Cdigo de Procedimientos. Es aqu donde observamos cmo un efecto tpicamente procesal repercute en el derecho de fondo. Y es ste el motivo por el cual la Suprema Corte ha entendido que la sentencia de cmara que confirma la declaracin de caducidad de instancia no es definitiva a los fines de la admisibilidad de recursos extraordinarios -ya que en general no impide que el litigio se renueve en otro pleito- salvo el caso visto en el cual la caducidad de instancia arrastra la prescripcin del derecho sustancial. 2. PLAZOS La norma indica cules son los tiempos durante los cuales el sistema tolera la inaccin de la parte a quien compete el impulso procesal, luego de los cuales puede efectivizarse la declaracin de caducidad de instancia. Vencidos esos trminos y producido el acuse de caducidad, los actos impulsorios posteriores carecen de virtualidad915. Son mayores en la instancia inferior que en las superiores y tambin incide en su determinacin -naturalmente- la existencia de procesos plenarios abreviados (sumarios y sumarsimos) a los efectos de no desvirtuar su esencia y finalidad. Tambin se indica que los plazos sern menores si antes de los previstos opera la prescripcin del derecho sustancial. Expresamente la Corte bonaerense ha entendido aplicable al trmite del recurso extraordinario el plazo del inc. 2 de la norma en estudio916. Respecto de los procesos no contemplados especficamente en la norma, ha sido la jurisprudencia la que ha contribuido a llenar las lagunas normativas en este punto utilizando una adecuada hermenutica que tienda a la no desnaturalizacin de los institutos. As, leemos que si bien el art. 310 del ordenamiento ritual no prev el plazo de caducidad para procesos como el presente -juicio de apremio-, no puede ms que concluirse en que resulta de aplicacin el menor de ellos (tres meses; inc. 3 del artculo citado), dada la celeridad y breve cognicin que las normas le atribuyen; caractersticas que no deben desvirtuarse aplicndoles plazos previstos para los juicios de mximo conocimiento y arribarse al absurdo de un plazo mayor en el juicio ejecutivo o apremio que en los de conocimiento sumario917. Tambin -respecto del juicio ejecutivo- se ha dicho que el Cdigo de forma no contempla especialmente la caducidad en ese proceso pero tal ausencia de expresa normativa procesal no constituye un obstculo que impida concluir, con sustento en los fines tenidos en cuenta por el legislador, que el plazo de tres meses establecido por el art. 310 para los procesos sumarios y sumarsimos, debe aplicarse tambin al juicio ejecutivo dado que existe entre ste y el proceso sumario una afinidad infinitamente mayor que entre aquel juicio y el proceso ordinario918.
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El plazo de perencin se computa entre el respectivo acuse y la actuacin impulsoria inmediatamente anterior a l (doct. arts. 310 y 315, Cdigo Procesal), sin que la existencia de trmites impulsorios posteriores, sean oficiosos o a pedido de parte, adquieran la virtualidad de purgar el trmino transcurrido en ese interregno. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Viera, Sergio Tulio v. Costa, Daniel Enrique s/cobro ejecutivo; 9/9/1999, Dermirjian, Moiss Luis v. Dermirjian, Hadji Ohames s/usucapin. 916 SCBA, B.58.268, 16/6/1998, Martnez, Nilda E. v. Municipalidad de Morn y otro s/despido - cuestin de competencia art. 6, CCA - demanda contencioso administrativa. 917 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 22/4/1997, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Contino, Jos s/apremio; 15/9/1998, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Paletta, Humberto s/apremio; 25/6/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Tofanelli, Ana Mara s/apremio. 918 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Gutirrez, Ana Marisa v. Roln, Francisco Hctor s/cobro ejecutivo de alquileres. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 5/5/1987, Francisco Sellart SAACIPIT v. Fontana, Juan Carlos y otro s/cobro ejecutivo; 23/2/1988, Cooperativa Agropecuaria e Industrial

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Se admite la operatividad del plazo de gracia del art. 124 a los fines de extender el tiempo durante el cual se pueden realizar actos impulsorios sin dar motivo para el acuse de caducidad mentado919. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 310, Cdigo nacional. Se aclara que el plazo de tres meses rige en primera o nica instancia, el de tres meses en segunda o tercera instancia y en cualquiera de las instancias del juicio sumarsimo, ejecutivo, ejecuciones especiales e incidentes. Se incluye el plazo de un mes para el incidente de caducidad de instancia. Aparece un prrafo especificando que la instancia se abre con la promocin de la demanda aunque no hubiere sido notificada la resolucin que dispone su traslado y termina con el dictado de la sentencia. Art. 311. (Texto segn ley 12357, art. 1) Cmputo Los plazos sealados en el artculo anterior se computarn desde la fecha de la ltima peticin de las partes o resolucin o actuacin del tribunal, que tuviese por efecto impulsar el procedimiento. Corrern durante los das inhbiles, salvo los que correspondan a las ferias judiciales. Para el cmputo de los plazos se descontar el tiempo en que el proceso hubiese estado paralizado o suspendido por acuerdo de las partes o por disposicin del juez. 1. ACTOS DE IMPULSO Se establece que los plazos previstos en la ley corren desde el momento en que ocurri el ltimo acto procesal que tuvo por efecto impulsar el procedimiento. Esa actividad pudo haber provenido tanto de las partes -mediante peticiones idneas al fin sealado- como del rgano. Esto resulta de sumo inters ya que si bien la caducidad la solicita -en general- el demandado, no podr hacerlo frente a la inactividad del actor cuando un acto propio o del tribunal ha impulsado el proceso. Tal es la doctrina legal sentada por la Suprema Corte de Buenos Aires cuando indica que infringe los arts. 310 y 311, CPCC el fallo que declar la caducidad de la instancia computando el plazo legal desde la ltima presentacin de la parte actora sin observar las actuaciones que tanto provenientes de la parte demandada como del propio tribunal tuvieron por efecto impulsar el procedimiento e impidieron el cumplimiento del plazo de perencin920. Los actos impulsorios que mantienen vivo el proceso slo son los judiciales, esto es, aquellos que se realizan en el expediente o de los cuales se deja constancia formal en el mismo. Si bien puede parecer una obviedad, es abundante la jurisprudencia que ha tenido que resolver planteos sobre esta puntual cuestin ratificando ese criterio921. Existe una gran profusin de resoluciones judiciales a las que se recurre para ilustrar la casustica de los actos idneos para impulsar el proceso. de Irene Portela v. Nazabal, Carlos A. y otros s/cobro ejecutivo [J 14.6473-1]; Cm. Civ. y Com. Dolores, 3/4/1993, Moreni, Alfredo v. Fassari, Miguel s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 25/4/1995, Lpez, Manuel v. Tulsa Tierras SA s/ejecutivo; Cm. Civ. y Com. Azul, 21/4/1995, Zapacosta s/juicio ejecutivo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/6/1989, Pollera, Julin Ricardo v. Pablo A. Depasquale SRL s/ejecucin. 919 Si bien puede considerarse interruptivo de la caducidad de instancia un escrito presentado dentro de las dos primeras horas del da siguiente al vencimiento del plazo respectivo (art. 124 , ltimo prrafo, Cdigo Procesal), si el actor no formul ninguna presentacin impulsoria dentro del sealado plazo de gracia, se torna inaudible el argumento referido a que la perencin fue solicitada prematuramente, porque, en definitiva, ninguna peticin idnea tendiente a activar la marcha del proceso se realiz en autos (arts. 310 , inc. 3, 311 y 316 , Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/10/1997, Lucas, Carlos A. v. Darvich, Mario Anbal s/daos y perjuicios. 920 SCBA, L.61.749, 14/4/1998; Negrutow, Salvador O. v. Echeverra, Alberto R. y otro s/indemnizacin por despido y diferencias salariales; L.71.627, Lpez, Diego Hernn y otro v. Martino, Pedro ngel s/despido. 921 Lo actuado fuera del expediente, ya sea en otra causa o en tratativas extrajudiciales, resulta irrelevante a los fines de interrumpir el curso de la caducidad, por arduas que hayan resultado esas gestiones o aun provechosas para la parte patrocinada. El ordenamiento declara operada la caducidad -que el juzgador puede decretar incluso de oficio- cuando han transcurrido los plazos que establece sin que se produjeran actuaciones de las partes o del tribunal que tuvieren por efecto impulsar el procedimiento, y tales actuaciones, resulta obvio, slo pueden ser cumplidas dentro de la causa, pues de otro modo no pueden resultar impulsorias (arts. 310, 311 y 316, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/9/1999, Facchin, Serena v. Cresente, Irineo Eliberto y otra s/escrituracin.

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Conceptualizados como aquellas actuaciones que tienen por objeto hacer avanzar el proceso hacia su fin natural que es la sentencia, los tribunales han interpretado en cada caso el alcance de esta definicin -no siempre con criterio concordante-. As y slo a guisa de ejemplo, pueden citarse como actuaciones que han sido consideradas no interruptivas del curso de la caducidad el escrito de bsqueda de expediente, la revocacin de un mandato, el pedido de expedicin de copias, las peticiones de medidas cautelares y del beneficio de litigar sin gastos, la actividad realizada fuera de la causa -como vimos-, etc. 2. CMPUTO DE LOS PLAZOS Ya sealamos desde cundo comienzan a correr los tiempos para la declaracin de caducidad de instancia922. Resta determinar cmo se computan. La regla es que corren durante todos los das, sean hbiles o no. Esto gener un grave conflicto interpretativo en lo que se refiere a las ferias judiciales, das por regla inhbiles segn el art. 152, CPCC y durante los cuales no puede -tambin como regla- hacerse peticiones en los estrados. Los inconvenientes se superaron con la reforma introducida por la ley 12357 que contempl expresamente la exclusin de los das de feria judicial del cmputo del plazo de prescripcin. Fuera de esos das inhbiles, todos los dems sern computados a los efectos aludidos. Claro que la aplicacin de esa norma a los juicios en trmite al tiempo de su dictado tambin ha sido objeto de debate. En este contexto se dijo -con criterio que compartimos- que con la reciente reforma introducida por la ley 12357 -corregida segn dec. 3233/1999, BO del 31/12/1999- el legislador ha excluido expresamente del cmputo de los plazos establecidos por el art. 310, Cdigo Procesal los das correspondientes a las ferias judiciales. Dicho precepto legal resulta de aplicacin inmediata a los juicios en trmite desde el momento de su entrada en vigencia, pues el art. 3, CCiv. establece que las leyes se aplicarn a partir de su entrada en vigencia aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes, es decir que consagra la aplicacin inmediata de la legislacin nueva, que rige para los hechos que estn in fieri o en curso de desarrollo al tiempo de su sancin923. Otra excepcin a la mencionada regla la constituye la suspensin de trminos ya sea dispuesta por el juez o por acuerdo de partes924. Respecto de la suspensin por disposicin del juez se ha suscitado la controversia acerca de si esa previsin alcanza las resoluciones de la Suprema Corte disponiendo suspensiones de trminos. La mayora de ese mismo tribunal ha entendido que no, desde el momento que las mismas estn referidas a otros problemas y no a un proceso en particular925. Para que opere aquella suspensin se requiere una declaracin expresa de que durante determinado perodo no habr carga de realizar actividad til alguna en el expediente. Ya hemos visto las limitaciones temporales y condiciones para la modificacin del curso del tiempo en el proceso por las partes, apoderados y juez en el art. 157, al cual remitimos. Se trata de plazos en meses, de all que segn la doctrina legal de la Suprema Corte su cmputo se determina, en principio, mediante la aplicacin del art. 25, CCiv., segn la regla general del art. 29 del mismo Cdigo926.

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Por otro lado, se entiende que el cmputo debe comenzar a realizarse desde la fecha de la ltima peticin de las partes o resolucin o actuacin del tribunal que tuviese por efecto impulsar al procedimiento (art. 311, CPCC); plazo que corre a partir de la fecha en que la resolucin fue dictada, porque lo que determina el comienzo del curso del plazo de caducidad es el acto de impulso de procedimiento y no la fecha de notificacin, ni el consentimiento, ni el vencimiento del trmino para contestar el traslado que se hubiese conferido, porque no se requiere que se trate de actuaciones firmes. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 1, 28/2/1991, Rixon, Jorge A. v. Lpez, Carlos S. s/daos y perjuicios; 20/12/1988, Depretis, Pedro v. Ferrero, Carlos s/nulidad [J 14.35259-1]; 31/3/1992, Gmez, Manuel v. Lpez, Juan y Ca. SRL s/daos y perjuicios [J 14.35259-2]. 923 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/2000, Nocetti, Miriam v. Speroni de Betelu s/restitucin de sumas y daos y perjuicios. 924 El curso de la perencin puede ser obstaculizado por la suspensin del procedimiento, es decir, que el curso del plazo de perencin no puede correr cuando existe una causa que legitima la inaccin judicial, supuesto que se configura cuando hay una imposibilidad absoluta de proseguir el trmite o por una disposicin legal o por un mandato jurisdiccional que impide obrar a las partes (art. 311 texto y doct., CPCC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/9/1994, Calvo, Juan Carlos y otros v. Micromnibus Primera Junta SA s/nulidad de asamblea. 925 SCBA, Ac. 34.151, 23/12/1985, La Segunda Coop. Ltda. de Seguros Grales. v. Di Rado, Roque y otro s/daos y perjuicios; Ac. 47.347, 11/4/1995, DAmico de Conde, Elvira Antonia y otros v. Sernoqui, Carlos Daniel y otros s/daos y perjuicios [J 14.59680-1]. 926 SCBA, Ac. 47.994, 28/2/1995, Rodrguez de Sosa, Agripina Elsira v. Legay, Luis Ernesto y otros s/daos y perjuicios; Ac. 54.698, 16/4/1996, P., M. S. v. M., J. y otros s/reconocimiento de estado y peticin de herencia [J 14.35918-1].

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3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 311, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, agregndose en la parte final de la manda siempre que la reanudacin del trmite no quedare supeditada a actos procesales que deba cumplir la parte a quien incumbe impulsar el proceso. Art. 312. Litisconsorcio El impulso del procedimiento por uno de los litisconsortes beneficiar a los restantes. 1. PARTES MLTIPLES Segn la literalidad de la norma, para el supuesto en que una de las partes est constituida por una pluralidad de sujetos (litisconsorcio) se entiende que todo el grupo mantiene un inters nico a los fines de la prosecucin de la litis. La doctrina ha sealado que la instancia es indivisible. Tal es el fundamento de lo prescripto por la manda de este artculo. Consecuencia de ello sera que el acto de impulso de un coactor habr de beneficiar a los restantes. Y, correlativamente, el exitoso acuse de caducidad de uno de los demandados tambin beneficia a sus dems litisconsortes. Sin embargo, la situacin se complica cuando advertimos los distintos alcances que tiene la intervencin procesal general de cada uno de los diferentes tipos de litisconsortes, agravado por las dismiles interpretaciones de la jurisprudencia al respecto. La regla sentada en esta manda resulta clara respecto de un litisconsorcio necesario donde la pretensin es nica siendo plural la cotitularidad sobre la misma. Sin embargo en el caso de los litisconsorcios voluntarios o potestativos, la cuestin se torna ms compleja. Remitimos en este punto a las notas de los arts. 88 y 89. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 312, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 313. Improcedencia No se producir la caducidad: 1) En los procedimientos de ejecucin de sentencia. 2) En los procesos sucesorios, de concurso, y, en general, en los voluntarios, salvo que en ellos se suscitare controversia. 3) Cuando los procesos estuviesen pendientes de alguna resolucin y la demora en dictarla fuere imputable al tribunal. 1. EXCLUSIN DE LA POSIBILIDAD DE CADUCIDAD La ley contempla excepciones al rgimen de la caducidad de instancia respecto de cierto tipo de procesos y de cierto tipo de situacin procesal. En el primer grupo tenemos la ejecucin de sentencia, procesos universales -sucesin y concursos- y voluntarios mientras mantengan su esencia y no muten en contenciosos. Respecto del aludido trmite de ejecucin se ha dicho que la excepcin se funda en la necesidad de evitar que durante ese tramo se desnaturalice la decisin ya pasada en autoridad de cosa juzgada la que debe cumplirse sin importar la demora que pudiera existir en la ejecucin de la misma927. Respecto de las sucesiones y concursos, dado el orden pblico involucrado, se ha querido evitar que esos importantes pleitos culminen por la sola inactividad de las partes frustrndose el fin ltimo que es la obtencin de un pronunciamiento judicial que resuelva sobre la universalidad de bienes en juego. Otro argumento que abarca las sucesiones y los procesos voluntarios se encuentra en que la caducidad presupone una instancia abierta, esto es, una controversia que -en principio- no aparece en este tipo de juicios. Al aparecer la controversia, desaparece el fundamento de la excepcin928.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/4/1995, Cairnie Corallini, Daro R. v. Merendino, Mara E. s/incidente fijacin de honorarios.

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En el segundo supuesto encontramos las causas detenidas por inaccin exclusivamente imputable al rgano que tiene a su cargo el dictado de resoluciones ya sea a travs de su titular como del secretario o de otros funcionarios con esa potestad. La caducidad de instancia resulta incompatible con el impulso oficioso. La manda encuentra fundamento en la injusticia que importara hacer cargar a las partes con el incumplimiento de las funciones propias de la judicatura. Se ha establecido que recin con el dictado de la providencia de autos para sentencia desaparece la obligacin de las partes de impulsar el procedimiento, pudiendo a partir de ese momento ampararse en el art. 313, inc. 3, CPCC929. As ha dicho la Corte que no se produce la caducidad de instancia cuando la causa est pendiente de una resolucin del tribunal930. Y ms especficamente, si el proceso se encontraba suspendido por aplicacin del art. 193, CPCC para resolver un pedido de acumulacin de procesos, no es posible para el juez decretar la caducidad de la instancia y simultneamente, realizar su acumulacin931. No solamente puede darse inaccin del tribunal propiamente dicho. Tambin las partes pblicas puede incurrir en demoras que tampoco pueden ser atribuidas a la parte. As, en un caso donde se produjo el acuse de caducidad el mismo da en que fue devuelto el expedientillo instrumentado de acuerdo con lo normado por el art. 644 por el Asesor de Menores, a quien se le haban enviado para que emita dictamen varios meses atrs, se ha dicho que si el Ministerio Pupilar demor ms de tres meses para devolver las actuaciones sin contestar el traslado que se le corriera, no puede cargar el apelante con los efectos de una incuria que no le es atribuible por resultarle ajena932. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 313, Cdigo nacional. Se agrega al inc. 1 salvo si se tratare de incidentes que no guardaren relacin estricta con la ejecucin procesal forzada propiamente dicha. Se elimina el proceso concursal del inc. 2 y se agrega uno nuevo donde se aclara que no opera la caducidad si se llam autos para sentencia salvo si se dispuso prueba de oficio; cuando su produccin dependiere de la actividad de las partes, la carga de impulsar el procedimiento existir desde el momento en que stas tomaren conocimiento de las medidas ordenadas. Art. 314. Contra quines se opera La caducidad se operar tambin contra el Estado, los establecimientos pblicos, los menores y cualquier otra persona que no tuviere la libre administracin de sus bienes, sin perjuicio de la responsabilidad de sus administradores y representantes. Estas disposiciones no se aplicarn a los incapaces o ausentes que carecieren de representacin legal en el juicio. 1. SUJETOS A QUIENES SE LE PUEDE OPONER LA CADUCIDAD La regla es que la caducidad opera contra todos los sujetos que pueden ser parte en un proceso. Sin distincin. Ello se sustenta en el principio de igualdad de los litigantes que rige en el proceso civil y comercial. De all que resulte sobreabundante la mencin del Estado y establecimientos pblicos al actuar como sujetos de derecho privado donde -salvo muy puntuales y escasas excepciones- se ven asimilados plenamente a las dems personas. Tampoco aporta demasiado la mencin de los incapaces refirindose a ellos genricamente como personas que no tuvieren la libre administracin de sus bienes -categora que permite incluir a los incapaces de hecho como los menores, dementes declarados en juicio, inhabilitados, condenados conforme el art. 12, CPen., fallidos, etc.- ya que va de suyo que debidamente representados no hay a su respecto excepciones en cuanto a las cargas procesales que rigen para todos los litigantes por igual.

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Es improcedente la caducidad de instancia en el proceso sucesorio salvo cuando en l se haya suscitado una controversia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/9/1988, Guccione, Miguel s/sucesin. 929 SCBA, Ac. 72.626, 2/8/2000, Elizalde, Alberto Pedro y otros v. Bidinost, Oscar Osvaldo s/daos y perjuicios. 930 SCBA, Ac. 74.381, 2/8/2000, Banco Ro de La Plata SA v. lvarez, La Soledad s/concurso preventivo s/incidente de revisin; Ac. 74.379, 2/5/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Filippi y Ruiz de Asa, lida s/concurso s/incidente de revisin. 931 SCBA, Ac. 74.372, 8/11/2000, Banco Ro de La Plata SA v. Consignaciones de la Costa s/concurso preventivo - incidente de revisin; Ac. 74.380, 10/10/2001, Banco Ro de La Plata SA v. Pintos, Hugo Jorge s/concurso preventivo s/incidente de revisin. 932 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 3/9/1990, NHA v. BHA s/alimentos - incidente ejecucin de sentencia.

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Si alguna negligencia en este actuar existe, ser responsabilidad de quienes ejerzan esa representacin como lo indica este artculo y principalmente, el Cdigo Civil al regular las diversas formas de representacin de los incapaces: la legal o necesaria y la promiscua del Ministerio Pblico. Respecto del rol de esta institucin a partir de su intervencin procesal, se ha dicho que la obligacin de notificar a los funcionarios del Ministerio Pupilar en su despacho slo nace cuando se trata de resoluciones que sean notificables o de actuaciones que requieren su intervencin antes de que el juez resuelva, sin que ello los releve de vigilar el trmite de los expedientes en que actan, de hacer peticiones que subsanen la inactividad del representante legal de los incapaces o de asumir directamente su defensa cuando carezcan de l o haya conflicto personal y oposicin de intereses entre el incapaz y su representante necesario933. Por lo mismo, es obvio que si se demuestra que un incapaz de hecho no contaba con la suficiente representacin, no podr computarse a su respecto como vencido un plazo procesal sin riesgo de incurrirse en una gravsima violacin del derecho de defensa en juicio de rango constitucional. Esta limitacin puede asociarse con la que plasma el Cdigo Civil en su art. 3966 -respecto de los plazos de prescripcin- donde se indica que estos trminos corren contra los incapaces que tuvieren representacin legal y si carecen de ella, se aplicar lo previsto en el art. 3980, esto es, la autorizacin al juez para liberar de las consecuencias de la prescripcin cuando existi un impedimento para el ejercicio de la accin si despus de la cesacin del obstculo se hace valer el derecho dentro de los tres meses. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 314, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 315. (Texto segn ley 12357, art. 1) Quines pueden pedir la declaracin. Oportunidad. Intimacin previa Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente, la declaracin de caducidad podr ser pedida en primera instancia, por el demandado; en los incidentes, por el contrario de quien lo hubiere promovido; en los recursos, por la parte recurrida. La peticin deber formularse antes de consentir el solicitante cualquier actuacin del tribunal posterior al vencimiento del plazo legal y se sustanciar previa intimacin a las partes para que en el trmino de cinco (5) das manifiesten su intencin de continuar con la accin y produzcan actividad procesal til para la prosecucin del trmite, bajo apercibimiento en caso de incumplimiento, de decretarse la caducidad de la instancia. 1. ACUSE DE CADUCIDAD La iniciativa para la declaracin de caducidad de instancia puede provenir tanto de parte del juez como de una de las partes. El caso de la declaracin de caducidad de oficio se ver en el art. 316. Aqu la norma seala cules son las partes que en cada caso pueden realizar vlidamente el acuse de caducidad. Entendiendo por instancia a cada uno de los tramos o segmentos del proceso que se inician con una pretensin (sea la central a travs de la demanda, la que contiene agravios remanentes -apelacin fundada en el memorial o expresin de agravios- o bien la que canaliza un cuestin conexa con ella -demanda incidental-, etc.) y culminan con la resolucin judicial que da respuesta a la misma, este artculo indica quin puede pedir que se decrete la caducidad en cada uno de esas parcelas procesales. Si bien durante la tramitacin de todas ellas es posible que vayan surgiendo cargas impulsorias alternativamente en cabeza de una u otra parte cuyo incumplimiento generar diferentes perjuicios menores al inters de esos sujetos, a los fines de solicitar la declaracin de caducidad de instancia (perjuicio mayor) la ley otorga la iniciativa en general a aquel que padece la iniciacin de ese trmite (instancia) en su contra y busca liberarse del mismo: el demandado en el trmite de primera instancia; la parte contraria al incidentista en los incidentes y la parte apelada en los recursos. Como ya se seal, el cmputo del plazo de caducidad puede interrumpirse por el dictado de una providencia judicial idnea para impulsar el proceso. Para este supuesto es que la norma entiende que la parte legitimada slo podr pedir la declaracin de perencin de instancia una vez vencido el plazo respectivo si no consinti lo resuelto por el tribunal luego de la fecha lmite. Tngase en cuenta que la ley slo menciona esa falta de consentimiento respecto de cualquier actuacin del tribunal y para nada valoriza, computa o toma en cuenta el consentimiento de la contraparte a los fines de otorgar efectos al acto impulsorio934.

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/5/1992, Ontivero, Graciela v. Lpez, Alejandro s/daos y perjuicios.

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2. INTIMACIN PREVIA He aqu la gran innovacin que aporta la ley 12357 en lo que se refiere al trmite de la declaracin de caducidad de instancia, asimilndolo en este aspecto al rgimen vigente para el proceso laboral (art. 12, ley 11653). Una vez cumplida la condicin mencionada -vencimiento del plazo legal sin acto de impulso de la parte ni acto del tribunal consentido por la peticionante- se deber solicitar al juez que intime a la contraria para que en el plazo de cinco das manifieste su intencin de proseguir con la pretensin935 y produzca actividad impulsoria til. Entendemos que de las dos circunstancias a que alude la norma (manifestacin de la intencin de proseguir con la litis y produccin de actividad til) la segunda exigencia es la esencial, ms all de que se efecte o no la manifestacin previamente mentada. De all que slo si luego de esa intimacin notificada por cdula a tenor de lo que manda el art. 135, inc. 5, transcurren los cinco das sin que la parte haya realizado acto alguno de impulso, entonces se har lugar al pedido de declaracin de caducidad efectuado. En la parcela en anlisis esta reforma se sustenta en el principio de conservacin del proceso ya que se reduce sensiblemente la posibilidad de que se requiera y resuelva sorpresivamente una caducidad de instancia. Al solicitarse en forma previa a la parte inactiva que intervenga de manera til en el proceso como condicionante para declarar la perencin de instancia, difcilmente se llegue a esta medida salvo el caso de un consciente abandono del proceso -en los hechos- que de esta manera habr de concretarse en el plano formal-procesal. Resulta muy interesante consignar que se ha considerado asimilada al demandado a la citada en garanta a los fines de permitirle efectuar idneamente el acuse de caducidad. Se trata de jurisprudencia enderezada -junto con la de la Suprema Corte que ya le ha reconocido legitimacin para recurrir la sentencia adversa a su asegurado936- en el sentido de asimilar a este particular sujeto procesal cada vez ms a una parte. De tal modo se ha dicho que sin perjuicio de lo que ciertamente pudiera sostenerse con relacin a la calidad de parte de la citada en garanta, en funcin de las circunstancias particulares del caso y la actual jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de esta provincia, es lo cierto que si bien el art. 315 establece que la caducidad podr ser pedida en primera instancia por el demandado, sta no tiene carcter limitativo pudiendo ser opuesta por tanto por los terceros interesados en los resultados del juicio, calidad sta que indudablemente reviste la citada en garanta937. Distinta es la solucin adoptada respecto del martillero pblico que intervino en el proceso como perito de las partes quien no est legitimado para pedir la caducidad de la instancia, ya que el art. 315 seala en exclusividad al demandado (o la parte contraria de quien inici la instancia)938. Con respecto de las costas en el marco de un pedido de caducidad de instancia, vemos que la misma no ha recibido especfica previsin en el Cdigo Procesal. De all que sean aplicables las disposiciones generales que sobre dicho tema contemplan los arts. 68 y ss. del mencionado cuerpo legal, siendo factible tambin extraer pautas acerca de quien debe soportar las costas de lo dispuesto por el art. 315 del ordenamiento ritual, en cuanto define los litigantes que pueden solicitar la caducidad939. Si el pedido es acogido favorablemente y el pleito culmina, podr tenerse al autor del acuse como victorioso. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

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SCBA, Ac. 74.029, 3/10/2001, Marion de Pacienza, Anita y otra v. Vidal, Eduardo y otros s/daos y perjuicios. 935 No cabe dispensar, en ningn caso, a la parte intimada de realizar la manifestacin que le exige el art. 315 del ritual. De tal suerte se apuntalarn principios como la celeridad procesal y, especialmente, la efectividad, amn de descongestionar a la jurisdiccin de procesos en los cuales las partes ya no tienen inters. El silencio, en este caso, resulta inadmisible y podr interpretarse vlidamente, como inexistencia de inters en la prosecucin del juicio -arts. 16 y 919, CCiv., y 315 del ritual-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 29/5/2001, Cupi, Domingo A. v. Laio, Guillermo D. s/interdicto de obra nueva. 936 SCBA, L. 58536, 12/8/1997, Heres, Caraciolo Omar v. Romaer SACIAFI s/accidente [J 14.49831-2]; L. 74191, 15/5/2002, Mamani, Roque Jacinto v. Moreno, Juan B. y otra s/accidente de trabajo, entre muchos otros. 937 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 21/3/1995, El Expreso Libertad SA v. Caviggia, Daniela Ana s/daos y perjuicios. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/3/1993, Palomeque, Benjamn v. Cotter de Rodrguez, Estela s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/6/1993, Cossa de Desimone, Marta v. Del Lago, Lujn s/indemnizacin de daos y perjuicios [J 14.20536-1]. 938 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/6/1989, Sanza, Domingo v. Gimnez, Norberto y otro s/fijacin valor locativo. 939 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/9/1992, Cascallares, Mara v. Pesaresi, Federico s/daos y perjuicios.

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Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 315, Cdigo nacional. Se indica que la caducidad podr requerirse antes de consentir actividad del tribunal o de la parte posterior al vencimiento del plazo legal. No se contempla aqu la intimacin para que se active el proceso que prev la manda provincial. Se indica que el pedido de caducidad de la segunda instancia importa el desistimiento del recurso interpuesto por el peticionario, en el caso de que aqul prosperase. Art. 316. (Texto segn ley 12357, art. 1) Modo de operarse La caducidad podr ser declarada de oficio, previa intimacin a la que se refiere el artculo anterior y comprobacin del vencimiento de los plazos sealados en el art. 310, pero antes de que cualquiera de las partes impulsare el procedimiento. 1. PODER DEL JUEZ Al igual que en el rgimen anterior y a los fines de evitar que los procesos duren indefinidamente ante la indolencia o desinters de los litigantes durante el plazo de la ley, el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla que sea el juez de oficio el que declare la caducidad940. Claro que la reforma mencionada agrega como recaudo previo la necesaria intimacin ya vista y slo luego de ello y, en caso de incumplimiento de acto til, de manera automtica -ya que no opera aqu la sustanciacin que menciona el art. 315 - se declarar operada la caducidad de instancia. Para que esta declaracin de caducidad de instancia adquiera virtualidad debe tener fecha anterior a cualquier acto de impulso de las partes. Y si bien es cierto que con la obligatoriedad de la intimacin previa difcilmente puedan existir actos de impulso vencido el plazo legal que no se deban a ese formal requerimiento de actuacin que realiza el rgano, puede darse el caso -raro, insistimos- de que exista un acto impulsorio espontneo. An as, la existencia de esa actividad resulta obstativa de los efectos de la declaracin efectuada941. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 316, Cdigo nacional. Se omite toda referencia a la intimacin contemplada en el art. 315, Cdigo bonaerense. Art. 317. Resolucin La resolucin sobre la caducidad slo ser apelable cuando sta fuere declarada procedente. En segunda o ulterior instancia, la resolucin slo ser susceptible de reposicin si hubiese sido dictada de oficio. 1. IMPUGNABILIDAD DEL DECISORIO Para que el proceso culmine por caducidad de instancia es imprescindible que recaiga resolucin al respecto. La desercin de la instancia no se produce de pleno derecho por el mero agotamiento del plazo legal sin actividad procesal til, desde que requiere expresa decisin judicial que as lo declare942. Slo el juez, mediante sentencia y previa intimacin -y sustanciacin cuando corresponda- dispone esta manera de finalizacin y de all las diferentes posibilidades impugnatorias que contempla la manda en estudio.
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La perencin de la instancia es un arbitrio instituido por el legislador para sancionar la inaccin de los litigantes, cuya mayor carga es procurar el impulso de la tramitacin de la causa hacia su fin natural que es la sentencia (arts. 310, 311, 316 y concs., CPCC). Se reafirma as el llamado principio dispositivo que rige en la jurisdiccin civil, en virtud del cual, el impulso procesal recae fundamentalmente sobre las partes cual carga principalsima, pues si bien al juez no le est vedado tomar la iniciativa, tampoco est obligado a actuar de oficio a menos que la ley se lo imponga, motivo por el cual, con la finalidad de que la actividad procesal no se prolongue indefinidamente, el legislador ha establecido que si no se insta el proceso durante los plazos que la norma establece, caduca la instancia, corrigiendo as la inercia o abandono en que pudieron haber incurrido las partes en el proceso. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Prieto, Sandra Araceli v. Battistessa, Enrique Osvaldo y otros s/anulacin de boletos de compraventa inmueble. 941 Pese a haber transcurrido en exceso el plazo que el art. 310 del rito exige para considerar operada la caducidad, el diligenciamiento de la cdula de fecha anterior al auto que decreta la perencin la ha purgado. Cdigo Procesal art. 316 y su doctrina. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/2/1994, Gastaudo, Margarita E. v. Altube y Altube, Mara E. s/usucapin. 942 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Enrique Ford SAFIMyC v. Corbino de Aporta, Isolina s/cobro ejecutivo.

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En primera instancia, respecto del decisorio que declara la caducidad de instancia se prev la posibilidad de interponer recurso de apelacin. No ocurre lo mismo con la resolucin que rechaza el acuse de caducidad943. Esta regla -la inapelabilidad- respecto de la resolucin desestimatoria no ha sido atacada en su validez ya que se ha entendido que ese pronunciamiento no puede causarle al accionado un gravamen irreparable, pues su derecho de defensa no puede considerarse lesionado por la mera continuacin del proceso944. En el mismo sentido se ha dicho que las normas que limitan los recursos y en consecuencia eliminan instancias, no son inconstitucionales por no violar la garanta de la defensa en juicio, ya que la Constitucin Nacional no consagra la doble o mltiple instancia, pudiendo el legislador suprimir la segunda instancia, como en el caso del art. 317, cuando la caducidad es desestimada sin que importe agravio a la mencionada garanta de defensa945. Para las instancias ulteriores, slo se contempla la posibilidad de la reposicin en los casos del actuar oficioso del juez. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 317, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 318. Efectos de la caducidad La caducidad operada en primera o nica instancia no extingue el derecho, la que podr ejercitarse en un nuevo juicio, ni perjudica las pruebas producidas, las que podrn hacerse valer en aqul. La caducidad operada en instancias ulteriores acuerda fuerza de cosa juzgada a la resolucin recurrida. La caducidad de la instancia principal comprende la reconvencin y los incidentes; pero la de stos no afecta la instancia principal. 1. DECLARACIN DE CADUCIDAD: EFECTOS Se vierte aqu la regla que hace a la esencia de la caducidad de instancia: su declaracin no extingue el derecho de fondo pudiendo iniciarse un nuevo juicio sobre la base de similar pretensin. Como ya lo hemos visto -nota al art. 310 - esto es as en la medida en que la declaracin de caducidad no haya importado -al mismo tiempo- dejar sin efecto la interrupcin del cmputo de la prescripcin del derecho de fondo y as haya transcurrido todo el plazo previsto en el Cdigo Civil con la consiguiente prdida del mismo. Para los casos donde esto ocurre, la sentencia de cmara que confirma la declaracin de caducidad de instancia reviste el carcter de sentencia definitiva a los fines de los recursos extraordinarios pertinentes (art. 279, CPCC). Todo ello ha sido recogido por la jurisprudencia, cuando sostiene que el principio que sienta el art. 318, a propsito de los efectos de la caducidad y en cuanto edicta que no extingue la accin la que podr ejercitarse en un nuevo proceso, queda limitada por el principio jerrquico normativo superior que sienta el art. 3987, CCiv. en el sentido de que la interrupcin de la prescripcin, causada por la demanda, se tendr por no sucedida si ha tenido lugar la desercin de la instancia, segn las disposiciones del Cdigo Procesal946. Tambin se seala -en pos del principio de economa procesal- que si la accin sigue vigente y se inicia un nuevo proceso sobre la base de idntica pretensin, las pruebas colectadas en el juicio que culmin por caducidad de instancia pueden ser utilizadas ya que tal declaracin no las perjudica y adems no podr alegarse violacin del derecho de defensa en juicio en la medida en que en esta litis se vuelven a enfrentar las mismas partes que tuvieron a su cargo -e intervinieron en- la produccin de aquellas pruebas947.
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La decisin desestimatoria del acuse de caducidad de instancia resulta inapelable a la luz de lo normado en los arts. 317 y 377, Cdigo Procesal, motivo por el cual habr de declararse mal concedido el recurso de apelacin trado en tal sentido. Tal solucin debe extenderse a los remedios articulados contra la imposicin de costas dispuesta por el iudex a quo dado su indudable carcter accesorio. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 27/4/1999, Bergez, Leticia v. Molina, Gastn s/daos y perjuicios. 944 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/3/2000, Consorcio Copropietarios Bolvar 2306 v. Bescopovich, Lucrecia s/ejecutivo. 945 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/5/1991, B., D. v. V., M. N. s/rgimen de visitas; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/11/1999, Rodrguez Solana, Eduardo v. Complejo Habitacional Soip s/daos y perjuicios. 946 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/8/1997, Blanc, Lucrecia Edith y otros v. Expreso Quilmes SA y otro s/daos y perjuicios. 947 Si bien la perencin de la instancia deja sin valor y eficacia los actos que jalonan el proceso como tal, esa anulacin no alcanza a aquellos que, realizados dentro de la causa, conservan individualidad propia y son susceptibles de ser separados de los autos perimidos en virtud de su esencial autonoma. Abandonada la instancia, lo que la ley sanciona de nulidad es el procedimiento y, por consiguiente, pierden valor los actos, diligencias y

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Eso en cuanto a la caducidad decretada en primera instancia, esto es, como tpica forma anormal de terminar el proceso al disponerse antes de la sentencia de mrito. Diferente es el caso cuando ya existe una sentencia de mrito y sta es apelada, recayendo la caducidad en la nueva instancia abierta. Ahora lo que se desmorona es el intento impugnatorio y por ello, adquiere plena vigencia (fuerza de cosa juzgada segn el texto legal) la sentencia recurrida. 2. CADUCIDAD E INCIDENTES Por directa aplicacin del principio de accesoriedad es que la caducidad de la instancia principal arrastra a la reconvencin y a los incidentes por ser stos -en cierto modo- accesorios o dependientes de aqulla, mientras que no ocurre lo propio a la inversa. Sin embargo, en lo que respecta especficamente al beneficio de litigar sin gastos, se ha entendido que si bien guarda conexidad con el juicio principal, ello no significa que pueda ser considerado como un incidente de ste pues tiene un procedimiento especfico de tramitacin y no tiene relacin con el objeto principal del pleito, con lo cual la caducidad declara en el principal no se extiende sin ms al beneficio948. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 318, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

etapas que hacen al progreso de la causa, y no aquellos autnomos que se cumplen dentro del proceso (art. 318, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/8/1997, Ruiz, Elena v. Cooperativa de Vivienda y otra s/cobro de honorarios. 948 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/2/1999, Rojas, Nlida Beatriz y otros v. Almirn, Carlos Inocencio y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 30/12/1997, Garrido, Miguel ngel s/beneficio de litigar sin gastos.

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PARTE ESPECIAL LIBRO II - PROCESOS DE CONOCIMIENTO TTULO I - DISPOSICIONES GENERALES CAPTULO I - Clases Art. 319. Principio general Todas las contiendas judiciales que no tuvieren sealadas949 una tramitacin especial sern ventiladas en juicio ordinario, salvo cuando este Cdigo autoriza al juez a determinar la clase de proceso aplicable. 1. PROCESOS DE CONOCIMIENTO Las partes que se encuentran en conflicto muy a menudo sustentan versiones encontradas, divergentes, sobre los hechos relacionados con el diferendo, lo cual genera la necesidad de que un sujeto ajeno a la controversia establezca cul es la nica realidad a la que habrn de atenerse. Adems, de esas divergencias fcticas se desprendern -naturalmente- diferentes consecuencias jurdicas, lo cual agrava la complejidad de la cuestin. Y a veces, aun cuando admitan un mismo cuadro fctico, las partes pueden no llegar a un acuerdo respecto de la interpretacin normativa de esa realidad, por lo que la incertidumbre slo recaer en este aspecto. Una de las funciones esenciales de la judicatura consiste en eliminar tales incertidumbres. Para ello, las partes y el magistrado debern recorrer un camino pautado al final del cual surgir la claridad a partir de la certeza judicial plasmada en la sentencia de mrito. Tal descripcin corresponde a un determinado tipo de proceso: el de conocimiento, que se corresponde con la pretensin del mismo nombre por la cual -bsicamente- se busca eliminar las dudas respecto de la existencia, alcance, sentido o efectos de una determinada situacin fctica interpretada a la luz de la normativa aplicable. Esta tarea hermenutica puede limitarse a la simple erradicacin de la incertidumbre y a la explicitacin de la conviccin a la que de ese modo se arriba. En tal caso estaremos en presencia de una subclase de pretensin de conocimiento: la meramente declarativa que se encuentra regulada en el art. 322. Por otro lado, adems de conocer, el juez podr dar nacimiento a una nueva relacin o estado jurdico. Si ese efecto slo puede ser logrado mediante una sentencia judicial, nos encontramos frente a una pretensin constitutiva. Y -finalmente- si adems de conocer, el juez crea una obligacin de dar, hacer o no hacer a cargo de alguna de las partes, la pretensin ser de condena. En estos procesos de conocimiento, el anlisis de los aspectos fcticos y jurdicos del conflicto es -por reglapleno. Ello lo diferencia de los procesos ejecutivos (a travs de los que se canaliza una pretensin del mismo nombre) donde el conocimiento es parcializado. Se conoce slo un tramo del conflicto, reservndose para otro momento (anterior o posterior) el estudio del resto de sus aspectos. Remitimos a la nota del art. 497. Mientras que en los procesos cautelares -carril instrumental para esgrimir las pretensiones homnimas- el conocimiento si bien es integral (no fragmentario) no es profundo o pleno, sino simplemente superficial o epidrmico. Se analiza todo el planteo conflictivo pero sin ahondar demasiado en sus elementos. Bastar a estos fines una simple verosimilitud del derecho. 2. PLENARIOS ABREVIADOS Partiendo de la regla de la plenitud de conocimiento, el Cdigo regula las formas procesales de modo de poder adaptarse a los diferentes requerimientos fctico-jurdicos. Esto es, segn los tipos de pretensiones de fondo, sus caractersticas y la urgencia con que deben emitirse las respuestas jurisdiccionales, la ley prev procesos cognoscitivos de mayor o menor extensin o complejidad. Surgen as los denominados plenarios abreviados dentro de los cuales encontramos al juicio sumario y al sumarsimo. Remitimos a las notas de los arts. 320 y 321. 3. PROCESO ORDINARIO: LA REGLA Tal como lo plasma la ley, cuando un proceso no tiene atribuido un trmite especfico, la contienda se desarrollar segn las reglas del proceso ordinario. As, la jurisprudencia ha dicho que tramitan por esta va la pretensin relacionada con el vicio de lesin enorme 950, la accin de nulidad del instrumento pblico derivada de deficiencias atinentes al incumplimiento de formalidades

949 950

Rectius est: sealada. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/11/2000, Contreras, Julio v. Meta, Cintia s/escrituracin - daos y perjuicios.

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consideradas esenciales en los actos notariales951, la responsabilidad civil de los demandados producto de una supuesta mala praxis mdica unida a la que le competera al sanatorio y a la obra social desde la rbita de lo contractual952, la accin de colacin -que persigue conservar la igualdad entre los herederos y se reduce a una operacin de contabilidad-953, etc.954 Es, por otra parte, el proceso regulado con mayor detalle por el Cdigo. Se trata del trmite madre respecto del cual se regulan todos los institutos propios del juicio de conocimiento y al cual luego se remitir la ley al referirse a los dems procesos plenarios, realizando las adaptaciones pertinentes. Las excepciones al empleo del juicio ordinario vendrn establecidas -como veremos a continuacin- por expresa previsin legal o bien, en ciertos supuestos, por la determinacin judicial. 4. DETERMINACIN POR PARTE DEL JUEZ En algunas ocasiones, la ley deja en manos del juzgador la determinacin del tipo de trmite por el que habr de desarrollarse el proceso. Se trata de los supuestos de las terceras (art. 101), de la acumulacin de procesos (art. 188, ltimo tramo), de la accin meramente declarativa (art. 322), de liquidacin en casos especiales (art. 514), etc. Se flexibiliza el estricto criterio de atribuir por ley un tipo de trmite segn la pretensin de fondo esgrimida para dejar que sea el juez el que, enfrentado con los hechos y la complejidad de los planteos, establezca si conviene la abreviacin del plenario o bien mantenerlo en una extensin mayor que redundar en la posibilidad de una ms amplia investigacin pero que -a la vez- habr de insumir mucho ms tiempo. Normalmente no se admite discusin por parte de los litigantes respecto de la decisin del juez que determina el trmite procesal (ordinario o sumario) a seguir. Se entiende que ello no puede generar agravio alguno desde el momento en que no se priva a los litigantes de la posibilidad de alegacin de defensas, debate y prueba955. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 319, Cdigo nacional. Se aclara que cuando ese Cdigo remita al juicio sumario, se entender que el litigio tramitar conforme a las reglas del proceso ordinario. Si la controversia versare sobre derechos que no sean apreciables en dinero o existan dudas sobre el valor reclamado y no correspondiere juicio sumarsimo o proceso especial, el juez determinar el tipo de proceso aplicable. En estos casos y en todos los dems donde se autoriza al juez a fijar el tipo de juicio la resolucin ser irrecurrible. Art. 320. Juicio sumario Tramitarn por juicio sumario: 1) (Texto segn ley 11593, art. 1) Los procesos de conocimiento hasta la suma de ciento cincuenta mil pesos ($ 150.000), exceptuados aquellos de competencia de la Justicia de Paz, que se regirn por la ley respectiva. 2) Cualquiera sea su monto, las controversias que versen sobre:
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/2/2002, Roa, Ramona Luisa v. Rodas Pineda y otras s/incidente de redargucin de falsedad. 952 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/6/2001, Amaya, Liliana Patricia y otro v. Wasserman, Roberto y otro s/daos y perjuicios. 953 Cm. Civ. y Com. Dolores, 29/2/1996, Santos de Irastorza, Josefa s/sucesin. 954 Si bien la sustanciacin de la contrademanda por disolucin de sociedad de hecho debe tramitar de acuerdo con las normas del juicio ordinario -plenario mayor- desde que es una contienda judicial que no tiene sealada una tramitacin determinada (art. 319, Cdigo Procesal), mientras que la divisin de cosas comunes se sustancia y resuelve por el procedimiento del juicio sumario -plenario abreviado- lo cierto es que el rgano jurisdiccional en ciertas situaciones se halla facultado a determinar el procedimiento a seguir (arts. 101, 188, inc. 3, 208 in fine, 319, 321 in fine, 322 in fine, 319, 321 in fine, 322 in fine, 514, Cdigo Procesal) y de ah que frente a la hiptesis de que la reconvencin deba tramitar por otro tipo de proceso de conocimiento, siempre que la sentencia que haya de dictarse respecto de una de las pretensiones sea susceptible de producir eficacia de cosa juzgada en relacin con la otra incumbe al juez determinar el tipo de procedimiento que corresponde imprimir a ambas. Como pauta directriz, se estima prudente que se fije el trmite del juicio ordinario, toda vez que es el que mejor contempla el adecuado ejercicio del derecho de defensa en juicio (art. 18, CN), al permitir mayor amplitud en las diversas etapas del proceso con relacin al sumario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Ottolina, Hctor Luis v. Angus, Mara Cristina s/divisin de condominio. 955 La resolucin que establece la clase de proceso aplicable resulta inapelable, toda vez que el juez se ha movido dentro de la rbita de sus facultades regladas (arts. 319, 321 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 10/8/2000, Agostino, Oscar y otra v. Municipalidad de Tandil y otra s/daos y perjuicios - queja.

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a) Pago por consignacin. b) Divisin de condominio. c) Cuestiones entre copropietarios surgidas de la administracin, y las demandas que se promovieran por aplicacin de la ley de propiedad horizontal, salvo que las leyes especiales establecieren otra clase de procedimiento. d) Cobro de crdito por alquileres de bienes muebles. e) Cobro de medianera. f) Obligacin de otorgar escritura pblica y resolucin de contrato de compraventa de inmuebles. g) Cuestiones relacionadas con restricciones y lmites del dominio o sobre condominio de muros y cercos, y en particular, las que se susciten con motivo de la vecindad urbana o rural. h) Obligacin exigible de dar cantidades de cosas o valores, o de dar cosas muebles ciertas y determinadas. i) Suspensin del ejercicio de la patria potestad y suspensin y remocin de tutores y curadores. j) Pedido de fijacin del plazo de cumplimiento de la obligacin cuando no se hubiere sealado en el acto constitutivo, o si se hubiese autorizado al deudor para satisfacerla cuando pudiere o tuviese medios para hacerlo, siempre que no se tratase de ttulo ejecutivo. k) Daos y perjuicios derivados de delitos y cuasi delitos y de incumplimiento del contrato de transporte. l) Cancelacin de hipoteca o prenda. ll) Restitucin de cosa dada en comodato. m) (Incorporado por ley 11205, art. 1) Cuestiones relacionadas con la tenencia de menores. 3) Los dems casos que la ley establece. 1. PROCESO SUMARIO El Cdigo llama sumario -siguiendo una tradicin procesal muy arraigada- al proceso de conocimiento plenario abreviado. En este tipo de trmites el conocimiento del litigio por parte del juez tambin es pleno y profundo 956 -por contraste con lo que ocurre con los procesos de ejecucin y cautelares-, sin embargo, se prevn algunas restricciones procesales en pos de la celeridad del trmite. Si bien estas limitaciones se abordarn con detenimiento al analizar los artculos pertinentes (484 a 495) adelantemos ahora que bsicamente se refieren a un acortamiento de los plazos, eliminacin de actos procesales admisibles, concentracin de varias diligencias en un solo paso y restricciones recursivas 957. Todo ello en pos de brindar a los litigantes un continente procesal gil y simplificado a travs de los cuales canalizar determinadas pretensiones. Como ya se viera, cuando un proceso no tiene asignado un trmite determinado, se deber desarrollar segn las reglas del juicio ordinario salvo que la ley establezca la tramitacin por la va del juicio sumario o permita que el juez determine la va a seguir. En el artculo analizado se contemplan las pretensiones que tramitan por juicio sumario a travs de una larga lista que -por otra parte- no resulta exhaustiva ya que admite la posibilidad de otros supuestos sealados por la ley (inc. 3). 2. CASOS DE JUICIOS SUMARIOS. DETERMINACIN Las pautas que brinda el Cdigo para saber cundo una controversia tramita por va del sumario son tres. En primer lugar, los temas. El inc. 2 enumera una gran cantidad de controversias que -independientemente de su monto- tramitan por este tipo de proceso de conocimiento. Se trata de los juicios de daos y perjuicios derivados de cuasidelitos, los pagos por consignacin, las cuestiones entre copropietarios y la divisin del condominio, el cobro de alquileres de bienes muebles y de medianera, el juicio de escrituracin y la resolucin de contrato de compraventa de inmuebles, el

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Frente a la complejidad que implica el contenido de las condiciones generales de emisin y utilizacin de las tarjetas de compra y crdito y en especial de una clusula predispuesta, en el sistema normativo actual, nada ms adecuado que acudir al andarivel del proceso plenario abreviado (art. 320, inc. 1, Cdigo Procesal), que permite resolver todas las cuestiones litigiosas en torno al documento base de este proceso, a travs de una tramitacin simplificada, con la ventaja de que agota la litis por la eficacia de la cosa juzgada material (arts. 484 a 495, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. La Plata en pleno, 16/9/1997, Banco Mayo Cooperativo limitado v. Olivares, Hugo Nstor s/cobro ejecutivo. 957 La resolucin que admite la intervencin del tercero es inapelable, en cambio es apelable en efecto devolutivo la que la deniegue. En los procesos sumarios y sumarsimos, la resolucin, en todos los casos es irrecurrible. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 3/9/1991, Complejo Habitacional SOIP SC v. Rodrguez, Dionisio s/cobro de australes por deuda expensas - art. 250, CPC; 3/9/1991, Paganizzi, Mario Amrico y otra v. Boreiko, Blandimiro y otros s/desalojo - art. 250, CPC [J 14.20850-1].

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cobro de obligacin exigible de dar cantidades de cosas, el pedido de fijacin de plazo de obligaciones, la cancelacin de hipoteca o prenda, etc. En segundo lugar, la ley. El inc. 3 indica que tambin tramitarn por sumario los dems casos que la ley establece. Habr que buscar en otras parcelas del Cdigo o bien de otras leyes estas alusiones a la forma de tramitar la litis. As, corresponde utilizar la va del sumario respecto de las acciones posesorias (art. 617), la pretensin de deslinde (art. 671), la de divisin de cosas comunes (art. 673), la de rendicin de cuentas (art. 649), la de desalojo de inmuebles urbanos o rurales (art. 676), entre otros. En tercer lugar, el monto. Fuera de los casos sealados en los incs. 2 y 3-que tramitan como sumarios-, los supuestos del art. 321 -que tramitan como sumarsimos- y los casos de juicios especiales -por las reglas previstas al respecto- todos los dems utilizarn la va del proceso ordinario, a menos que el monto en debate no supere los ciento cincuenta mil pesos ($ 150.000) en cuyo caso tambin tramitarn como sumarios. Se deja hecha la excepcin de los casos de competencia de la justicia de paz donde existen regulaciones especficas sobre los tipos de proceso a utilizar. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional. Tngase en cuenta que por conducto de la reforma de la ley 25488 se elimin la figura del juicio sumario, permaneciendo slo dos formas: el ordinario y el sumarsimo. Art. 321. Proceso sumarsimo Ser aplicable el procedimiento establecido en el art. 496: 1) Cuando se reclamase contra un acto u omisin de un particular que, en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta algn derecho o garanta explcita o implcitamente reconocida por la Constitucin Nacional o de esta Provincia, siempre que fuere necesaria la reparacin urgente del perjuicio o la cesacin inmediata de los efectos del acto, y la cuestin, por su naturaleza, no deba sustanciarse por alguno de los procesos establecidos por este Cdigo u otras leyes. 2) En los dems casos previstos por este Cdigo u otra ley. Si de conformidad con las pretensiones deducidas por el actor no procediere el trmite del juicio sumario o sumarsimo, el juez resolver cul es la clase de proceso que corresponde. La resolucin no ser recurrible. 1. PROCESO SUMARSIMO Se trata de otro tipo de proceso de conocimiento an ms abreviado que el sumario. De las normas especficas (art. 496) surgen las restricciones procesales que lo hacen el trmite ms concentrado destinado a canalizar una pretensin de conocimiento. Normalmente ello se justifica por el tipo de reclamos que aqu se incluyen. Ello as, tanto por la urgencia del pedido como por la sencillez que generalmente debe revestir la cuestin. Entre las pretensiones que se vinculan con el primero de los aspectos (procedimiento breve y de pronta resolucin, conforme el art. 20, Constitucin provincial) encontramos la figura del amparo contra actos de particulares. 2. AMPARO CONTRA ACTOS DE PARTICULARES A partir de la reforma del ao 1994 la garanta del amparo tiene expresa recepcin en la Constitucin de la Nacin (art. 43). Luego de ese acontecimiento de trascendencia, la figura que haba nacido en nuestro mbito como una creacin pretoriana de la Corte Suprema federal en los clebres casos Siri 958 y Kot959 y que incluso fue regulada legalmente (en el mbito nacional por la ley 16986 y en la provincia, por la 7166), adquiere una nueva dimensin. La Carta nacional le otorga un perfil y le atribuye ciertos caracteres que debern ser debidamente reglamentados por la legislacin y asimilados por la jurisprudencia de los tribunales. De no ocurrir lo primero, el instituto se ver desvirtuado por normas ya existentes que -dado ese motivo- sern consideradas inconstitucionales por quienes deban aplicarlas. Un fenmeno similar oper en la Constitucin provincial de Buenos Aires. Ha dicho la Corte que luego de la reforma constitucional del ao 1994 no podra en modo alguno acudirse a preceptos que no concilien con la nueva instalacin del amparo. Adems no debe perderse de vista la tlesis
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CSJN, sent. del 27/12/1957, Fallos, 239:459. CSJN, sent. del 5/9/1958, Fallos, 241:291.

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constitucional que impone el art. 20 de la nueva Carta Magna local, que no slo da al amparo jerarqua supralegal sino que al permitirlo contra actos de personas privadas lo asimila -en el mbito civil- al juicio sumarsimo, que puede producir sentencias definitivas a los efectos de los recursos extraordinarios. Es por ello que en materia civil adquieren prevalencia sobre el art. 417, CPP los principios generales del proceso sumarsimo del Cdigo Procesal Civil y Comercial960. En el mbito provincial, entonces, la figura est plasmada en el art. 20 de la Carta bonaerense, manda que -en lo esencial- reproduce el contorno del instituto nacional, cuyo alcance es plenamente operativo en nuestro mbito y se ver ampliado -donde corresponda- por las previsiones locales al respecto. Dos son las leyes que reglamentan la mentada garanta en la provincia de Buenos Aires. Para el amparo contra actos u omisiones de las autoridades pblicas resulta de aplicacin la ley 7166 mientras que para el amparo contra actos u omisiones de particulares, opera este art. 321 del Cdigo. En realidad, lo que hace el legislador en este punto (inc. 1) es establecer que la garanta del amparo -a la que no menciona pero caracteriza- tramitar por el sumarsimo, juicio de conocimiento ms rpido con que se cuenta. Ello as para no desvirtuar procesalmente su espritu961. Advirtase que el art. 20, Constitucin local agrega -respecto del trmite procesal- sin perjuicio de la facultad del juez para acelerar su trmite, mediante formas ms sencillas que se adapten a la naturaleza de la cuestin planteada. El artculo del Cdigo en anlisis seala en qu supuestos habr de prosperar este proceso de amparo. Entendemos que hoy ello resulta sobreabundante ya que hubiera bastado con remitir en lo que hace a los recaudos de procedencia del amparo contra actos u omisiones de particulares a la letra del art. 20, Constitucin provincial. Si bien no con una coincidencia textual, este artculo del Cdigo Procesal Civil y Comercial recoge los lineamientos esenciales de la figura siendo plenamente operativa la manda constitucional en lo que ample aquella regulacin legal. Se seala que este proceso sumarsimo procede ante la lesin (restriccin, alteracin o amenaza) ilegtima (contraria a la ley) o arbitraria (inadecuada, abusiva, infundada) de un derecho o garanta explcita o implcitamente recogidos por la Constitucin Nacional o Provincial962. Esta primera agrega como objeto de proteccin adems de los derechos constitucionales, los que surjan de un tratado o una ley. El Cdigo regula al amparo como una va residual a la que se recurrir slo si no existe otro proceso previsto por este Cdigo u otras leyes. Ello debe compatibilizarse con lo que manda la Constitucin de la Nacin cuando slo lo condiciona al trnsito previo por otras vas judiciales, descartndose as la necesariedad del agotamiento de las instancias administrativas. Y aun si las vas judiciales son lentas o tortuosas -causando a la postre una frustracin del derecho cuya proteccin se reclama por la va del amparo- podrn ser obviadas en pos de la efectividad de la garanta963. 3. ULTRA ANTICIPACIN DE LA TUTELA Es de gran trascendencia la utilizacin de la teora cautelar clsica en este contexto.

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SCBA, Ac. 73.411, 29/2/2000, Unin Tranviarios Automotor v. Instituto Provincial de Accin Mutual s/amparo - recurso de queja; Ac. 75.817, 11/9/2002, Fentanes, Jos R. y otro v. Caja Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo; Ac. 75.631, 21/5/2003, Paermentier, Clide y otros v. Caja Compensadora de la Asociacin Mdica Pergamino s/amparo. 961 La accin de amparo contra actos de particulares, establecida por el art. 321, CPCC, es realmente una pieza esencial en la evolucin de la efectividad concreta de la proteccin constitucional de los derechos y representa un hallazgo de tcnica funcional de mxima vala. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Ohan, Silvia s/recurso de amparo. 962 Al referirse a los actos u omisiones de particulares susceptibles de dar lugar a la va del art. 321, CPCC, su inc. 1 comprende, por un lado, aquellos actos u omisiones que produzcan un dao o perjuicio de cualquier ndole (lesionar, restringir o alterar) el cual debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible. Por el otro, abarca tambin aquellos actos u omisiones que representen una amenaza de lesin. Para habilitar la presente accin, ese peligro debe ser cierto, efectivo, preciso y concreto; debe existir pues una relacin lesivo y el dao, cuya configuracin debe no slo tener visos de certeza sino ser a la vez de inminente produccin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/12/1999, Crisnejo, ngel Enrique v. Banco Ro de la Plata SA s/amparo. 963 Si bien para la viabilidad del proceso previsto por el art. 321, CPCB es necesaria la inexistencia de otros remedios igualmente legales, eficaces o idneos para salvaguardar las garantas que se consideran afectadas, la tutela judicial del amparo debe ser otorgada sin demora, ante la lentitud de las vas ordinarias y sus consecuencias sobre los derechos pretendidos. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 24/3/1998, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Omar y otro s/amparo.

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Junto con la demanda de amparo puede requerirse una medida precautoria que -con las nuevas tendencias jurisprudenciales de nuestra Corte Suprema- podra incluso adelantar provisoriamente el contenido de la sentencia de mrito (cautela material). De tal modo, si sumamos a la celeridad de un proceso urgente (ms rpido de lo comn) como es el de amparo la entrega inmediata -aunque, insistimos, de forma provisoria- del bien de la vida, nos encontramos en el terreno de la ultra anticipacin de la tutela. Por la naturaleza de los bienes en discusin, el amparo debe ser un proceso rpido y efectivo. De all que si en ese contexto se admite una medida cautelar, la apelacin de la misma slo podr ser concedida con efecto no suspensivo o devolutivo, tal como reza el art. 198 aplicable al caso. 4. OTROS CASOS La ley regula ms supuestos de procesos sumarsimos. Son los que corresponden a los trmites de los interdictos (de retener, art. 605; de recobrar, art. 609; de obra nueva, art. 613 y de adquirir, art. 601), la determinacin de frutos o intereses cuando no fueron establecidos en la sentencia (art. 165), los planteos generados a raz del nombramiento de tutor o curador (art. 814) y la oposicin al otorgamiento de segunda copia de una escritura pblica (art. 816). 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 321, Cdigo nacional. Se incorpora un inc. 1 que contempla los procesos de conocimiento en los que el valor cuestionado no exceda de los cinco mil pesos. Ms all de algunas precisiones cuando se regula el amparo contra actos de particulares, no existen otras diferencias esenciales. Art. 322. Accin meramente declarativa Podr deducirse la accin que tienda a obtener una sentencia meramente declarativa, para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de una relacin jurdica, siempre que esa falta de certeza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor, y ste no dispusiere de otro medio legal para ponerle trmino inmediatamente. Si el actor pretendiera que la cuestin tramite por las reglas establecidas para el juicio sumario o sumarsimo, la demanda deber ajustarse a los trminos del art. 484. El juez resolver de oficio y como primera providencia, si corresponde el trmite pretendido por el actor teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida. Esta resolucin no ser recurrible. 1. PRETENSIN DE CONOCIMIENTO PURO Hay situaciones en que la pretensin del accionante se agota con la eliminacin de la incertidumbre respecto de una cuestin controvertida. Alcanzar con que el juez -tercero imparcial estatal- determine cul es la realidad a la que tendrn que atenerse las partes y lo declare. Si bien toda pretensin de conocimiento implica esta superacin de lo dudoso o cuestionado, la pretensin declarativa se limita estrictamente a aventar ese estado de incertidumbre y declarar cul es la solucin que corresponde a los planteos llevados por las partes. Y no por eso deja de ser la resolucin de un conflicto. Ello as, por cuanto antiguamente se entenda que la funcin de los magistrados slo poda consistir en acoger o rechazar una pretensin de condena. Se careca de la real dimensin del problema que puede llegar a constituir una mera incertidumbre respecto de vnculos jurdicos. Para dar respuesta a estos requerimientos es que la ciencia procesal provee de la accin meramente declarativa regulada en este artculo. En puridad, como viene plasmado legalmente no se trata de una accin ni de un tipo de proceso dentro de las clases de procesos de conocimiento. Constituye la explicitacin de una determinada pretensin declarativa -a la que corresponde una sentencia con un contenido determinado- que tramita por el carril de un proceso de conocimiento que quedar a determinar por el magistrado. Se ha dicho que la accin meramente declarativa tiende a suprimir un estado de incertidumbre acerca de un derecho o una situacin de hecho o jurdica. Remover aquello que actualmente pone en duda la existencia, eficacia, la modalidad, la oponibilidad o interpretacin de una determinada y concreta relacin o estado jurdico. En cuanto a los efectos de la sentencia, que hace cosa juzgada material, por su propia caracterizacin -y a diferencia de la de condena- no necesita del plus ejecutorio para alcanzar su finalidad; los efectos no son sino

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declarar la certeza siendo susceptible de ejecucin impropia a travs de inscripciones o asientos de la sentencia en registros pblicos964. Se le atribuye a la parte actora la facultad de proponer el trmite a seguir, condicionado a que el juez lo admita. Ello ser resuelto en la primera providencia teniendo en cuenta la complejidad del asunto y la prueba requerida para su acreditacin. No podr impugnarse lo as decidido por el magistrado pero s la providencia que rechace in limine la pretensin965. 2. PROCEDENCIA Esta pretensin meramente declarativa slo podr tener xito si rene ciertos recaudos que marca la ley. Son bsicamente tres966. En primer trmino, debe configurarse un estado de duda o incertidumbre respecto de una situacin jurdica. La falta de certeza debe referirse tanto a la existencia de esa situacin o relacin de derecho o bien a su alcance o a ciertas modalidades de la misma. En segundo lugar, esta incertidumbre debe causar un perjuicio actual y concreto al actor. Y finalmente, no debe existir otro camino o va legal para disiparla inmediatamente. Esto es, si est previsto otro mecanismo ms expedito para resolver el punto, la pretensin meramente declarativa habr de ser rechazada. Todos estos presupuestos de procedencia debern plantearse fundadamente en el escrito de inicio y las pruebas ofrecidas deben dar el suficiente apoyo a las circunstancias alegadas con el objeto de que el magistrado halle atendible el intento y le d curso favorable. La Corte ha dicho que si a travs de una pretensin meramente declarativa se someti a decisin de la justicia ordinaria un caso que es propio de la competencia originaria de este tribunal corresponde, como mejor modo de salvaguardar las garantas de las partes, el derecho de acceso a la justicia y los principios de celeridad, concentracin y progresividad, ordenar la radicacin de la causa en la Secretara de Demandas Originarias de ese rgano sin retrotraerse ni alterar la estabilidad de los actos incorporados al proceso, pues el derecho a obtener una rpida y eficaz decisin judicial integra la garanta de la defensa en juicio967. 3. REVISIN DE LA COSA JUZGADA Si bien no se encuentra regulada expresamente la figura de la revisin de la cosa juzgada, la jurisprudencia ha admitido su viabilidad para casos extremos -sentencia producto de una conducta ilcita del magistrado, o basada en versiones de testigos luego condenados por falso testimonio, o sustentada en documentacin respecto de la cual se decret posteriormente su falsedad, o prescindiendo de prueba esencial ocultada dolosamente por alguna de las partes, etc.-. El continente procesal de esta peticin -ha dicho la jurisprudencia local- es la accin meramente declarativa en estudio. As, el art. 322 al regular la accin meramente declarativa es la va idnea para lograr la revisin de la cosa juzgada cuando las estructuras procesales han sido corrompidas a travs del dolo o del fraude. Dada la inestabilidad que ofrece una situacin jurdica de tal naturaleza, torna imprescindible que la litis se trabe con todos
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/5/2002, Alerma SRL v. Emtur s/accin declarativa. La irrecurribilidad prevista en el art. 322, CPCC est referida slo a la decisin judicial que dispone el trmite que se le dar al proceso, si es sumario, sumarsimo, etc. Es decir que determinado el tipo de proceso por el que tramitar, ello deviene irrecurrible; pero obviamente no ocurre lo mismo cuando se trata del rechazo in limine de la accin, donde s puede existir gravamen y rige entonces el art. 242, CPCC. Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/11/1996, Daz, Nlida v. Macedo, Roberto s/accin meramente declarativa. Cuando el art. 322, CPCC, en su parte final, expresa `esta resolucin no ser recurrible, no se refiere a la que rechaza in limine la demanda, sino a la providencia que determina si el trmite pretendido por el actor es procedente, pues no a otra conclusin puede arribarse de la interpretacin armnica de los prrs. 2 y 3 de la norma en cuestin. Es en tal sentido que se ha sealado que la accin meramente declarativa se tramita por cualquiera de los tipos procesales de conocimiento pleno y si quien la promueve solicita que se le imprima el trmite del proceso sumario o sumarsimo, deber ajustarla a los requisitos respectivos. Y tal como el art. 322 citado lo expresa, el juez resolver cul es la va apropiada, siendo irrecurrible esta providencia. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 7/2/1991, Rpoli de Hernndez, Eva v. Aitala y otro s/accin meramente declarativa - recurso de queja. 966 El art. 322, CPCC, sujeta la accin declarativa a la observancia de los distintos requisitos que enuncia, resultando indispensable la evaluacin previa de los mismos. La accin procede ante el supuesto de un estado de incertidumbre, es decir de falta de certeza respecto de una relacin jurdica, por la posibilidad de la lesin o del perjuicio, y por la inexistencia de otro medio legal para establecerla. Cm. Civ. y Com. Dolores, 4/11/1999, Kotliar v. CALP s/accin declarativa. 967 SCBA, B. 62.273, 21/3/2001, Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/cuestin de competencia - art. 6, CCA, en autos: `Fernndez, G. A. v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/accin declarativa.

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los protagonistas del vicio que corrompe la cosa juzgada. Y he aqu, que se configure un litisconsorcio necesario el cual debe observarse imperativamente ya que no puede dictarse una sentencia fragmentaria con relacin a alguno de los protagonistas968. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 322, Cdigo nacional. No existe aqu el prr. 2 que contempla la manda provincial. CAPTULO II - Diligencias preliminares Art. 323. Enumeracin El proceso de conocimiento podr prepararse pidiendo el que pretenda demandar, o quien, con fundamento, prevea que ser demandado: 1) Que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste declaracin jurada, por escrito y dentro del plazo que fije el juez, sobre algn hecho relativo a su personalidad, sin cuya comprobacin no pueda entrarse en juicio. 2) Que se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por accin real, sin perjuicio de su depsito o de la medida precautoria que corresponda. 3) Que se exhiba un testamento cuando el solicitante se crea heredero, coheredero o legatario, si no pudiera obtenerlo sin recurrir a la justicia. 4) Que, en caso de eviccin, el enajenante o adquirente exhiba los ttulos u otros instrumentos referentes a la cosa vendida. 5) Que el socio o comunero o quien tenga en su poder los documentos de la sociedad o comunidad, los presente o exhiba. 6) Que la persona que haya de ser demandada por reivindicacin u otra accin que exija conocer el carcter en cuya virtud ocupa la cosa objeto del juicio a promover, exprese a qu ttulo la tiene. 7) Que se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate. 8) Que si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pas, constituya domicilio dentro de los cinco (5) das de notificado, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 41. 9) Que se practique una mensura judicial. 10) Que se cite por el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas. 1. PREPARACIN DEL PROCESO DE CONOCIMIENTO Nuestro ordenamiento procesal busca que los pleitos se inicien, desarrollen y concluyan sin tropiezos, de forma fluida y con celeridad para que as las soluciones sean slidas y tiles para los litigantes. A esos fines, el momento previo al planteo de la demanda es crucial. El letrado de la parte actora -que es quien normalmente habr de echar mano a las herramientas que regula este artculo ms all de que tambin sean operativas respecto de quien prevea que ser demandado 969- podr en ocasiones requerir ms informacin para estructurar en debida forma su escrito, tendr necesidad de pedir que se adopten ciertas medidas para que el juicio a iniciarse pueda tener un normal desarrollo o encontrar imperioso resguardar cierto estado de cosas que amenaza con mutar generando consecuencias negativas a su respecto, etc. Previendo todas estas circunstancias es que el Cdigo permite preparar el proceso regulando vas judiciales enderezadas en los sentidos indicados a las que denomina genricamente diligencias preliminares y a las que -por su diferente finalidad- dividiremos en medidas preparatorias, ordenatorias y conservatorias. 2. MEDIDAS PREPARATORIAS De la forma y completitud con que se expongan los trminos de la pretensin actoral depende en una gran medida -adems del xito del accionante- la simplicidad, rapidez y utilidad del trmite. Tngase en cuenta que el incumplimiento de esta carga no solamente viene sancionado con medidas concretas que operan tanto a pedido de parte como de oficio -excepciones, rechazo liminar, etc.- sino que tambin acarrea la
968

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad de proceso civil. 969 Si bien el art. 323, inc. 1, CPC habilita a quien pretende asumir el carcter de parte actora para requerir la diligencia preliminar de que se trata, tambin acuerda dicha facultad a quien prevea que ser demandado, por aplicacin del principio de igualdad de las partes y porque sera negar al futuro demandado la posibilidad de preparar su eventual oposicin, frustrando la garanta de la defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1989, Iglesias, Julio v. Gorosito, Rolando s/daos y perjuicios.

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posibilidad de que se configuren nulidades, trmites anexos o complementarios, actividad oficiosa del rgano, todo lo que eventualmente generar la necesidad de abrir incidencias a prueba y -a la postre- expone al juicio a una actividad impugnatoria especfica que habr de dilatar la tramitacin, complejizando en exceso la causa. Todo lo cual, en definitiva, repercute de manera negativa respecto de las partes que buscan encontrar el final del diferendo de manera rpida, til y con la menor inversin posible de tiempo, dinero y energas. De all la importancia de que la configuracin de los elementos de la pretensin se exponga acabadamente. Para ello es imprescindible contar con informacin970. La tarea de relevamiento de datos que realiza el abogado del actor desde el momento de la primera entrevista con el cliente -momento en que entra en contacto con el conflicto- es determinante. De la sagacidad del letrado para encontrar los aspectos medulares de la pretensin depender en gran medida el perfil que sta adquiera en la sede judicial. Sin embargo, es posible que para obtener estos datos no sea suficiente con la actividad que normalmente se desarrolla al respecto sino que el abogado de la parte deba recurrir al auxilio judicial para poder proveerse de este conocimiento fundamental para su tarea profesional en orden al cumplimiento acabado de las cargas puntuales que establece el art. 330. Es con este objetivo que la ley regula dentro de las diligencias preliminares, las medidas preparatorias. Tienden, en general, a la obtencin por la va judicial de datos necesarios para una correcta exposicin y fundamentacin de los elementos de la pretensin971. Concretamente, por este conducto se habrn de obtener datos respecto de los sujetos mediante las medidas previstas en los incs. 1972 (declaracin jurada sobre hechos o datos relativos a la personalidad de la demandada), 3 (exhibicin de testamento en lo que respecta a los herederos all instituidos), 4 y 5 973 (exhibicin de ttulos en
970

Las medidas preparatorias a que refiere el art. 323 del ritual tienen la funcin de procurar el conocimiento de hechos o informaciones indispensables para que el proceso quede desde el comienzo regularmente constituido, datos que el accionante no podra obtener sin intervencin de la justicia. En tal sentido, su admisin debe realizarse con criterio amplio, aunque coherente con el respeto de sus fines y contencin de abusos. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/5/1991, Peralta de Viena, Mara Herminia v. Silicani, Augusto Carlos y otro s/daos y perjuicios; 29/5/1997, Maldonado, Esther Malena s/diligencia preliminar. 971 Para quin pretende ejercitar el reconocimiento de un derecho mediante pretensin concreta requerida ante rgano jurisdiccional cuya admisin solicita para el caso de que la misma encierre una controversia (es decir, no exista allanamiento a ella por el sujeto o sujetos demandados), resulta imprescindible que precise adecuadamente quin o quines son aquellos que en calidad de obligados, oportunamente se vern alcanzados por la sentencia (art. 330, inc. 2, CPCC). Consecuentemente, debe tomar previamente todas aquellas medidas que le permitan vislumbrar con quin o quines encauzar la litis, y en caso de dudas o desconocimiento, puede recurrir a las medidas preliminares que la ley ritual ha puesto a su disposicin (art. 323, inc. 1, CPCC) toda vez que constituye carga del demandante plantear su demanda en trminos claros y positivos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios. Cuando se demanda el cobro por la utilizacin de gravaciones fonogrficas que origina la obligacin por parte del usuario de pagar la tarifa prevista por el rubro 58, resolucin SPD 100/1989, consistente en el uno por ciento de los ingresos brutos por publicidad y/o venta de espacios, la accionante debe precisar el monto reclamado, toda vez que existe un modo cierto para determinarlo, como es constatar el importe de los aludidos ingresos brutos y sobre dicha cantidad aplicar el porcentaje previsto por la resolucin arancelaria. La dificultad de acceder a los datos necesarios en forma extrajudicial no configura imposibilidad cuando bien puede la actora hacer uso de las diligencias preliminares previstas por el art. 323, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/8/2001, AADI CAPIF ACR v. Lombardo, Jorge Lisandro s/cobro de pesos. 972 Tratndose de un pedido de diligencia preliminar no es una buena y til tcnica procesal cambiar la declaracin jurada por escrito que a tales fines prev el art. 323, inc. 1, CPCC y bajo el apercibimiento del art. 324, por un mandamiento de constatacin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 2/5/1996, Castro, Ana v. Castro, Juan y otro s/desalojo. La personalidad a que alude el art. 323, inc. 1, Cdigo Procesal, debe entenderse referida a la capacidad o a la legitimacin procesal del sujeto. Es decir que la diligencia tiende a establecer la identidad, edad, nacionalidad, carcter de heredero, propietario, poseedor o tenedor de una cosa u otras figuras anlogas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1989, Iglesias, Julio v. Gorosito, Rolando s/daos y perjuicios. El art. 323, inc. 1, CPCC faculta a preparar el proceso de conocimiento, requiriendo que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste declaracin jurada a fin de conocer hechos y circunstancias que hacen a su legitimacin como tal, sin referirse al fondo del asunto ni a los hechos mismos que habrn de ventilarse en el proceso. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Ramini, Jos Antonio v. Barrios, Carlos y otros s/diligencia preliminar. 973 Si quien reclama la intervencin judicial de una sociedad annima no puede acreditar su calidad de accionista por cuanto, segn refiere, sus acciones se encontraran en la empresa, debi acudir previamente por la va que autoriza v.gr., el art. 323, inc. 5, CPC. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 24/10/1996, Sinelli, I. v. A. Sinelli y Ca.

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casos de eviccin o libros o documentacin por parte de socios y comuneros de los que pueden surgir quienes son los legitimados respectivos). Datos respecto del objeto mediato pueden ser encontrados utilizando las medidas previstas en los incs. 2 (exhibicin de la cosa mueble que habr de ser objeto de la reivindicacin), 3 (el testamento en lo que hace a los bienes del causante), 5974 (bienes o ganancias que surgen de los documentos de socios o comuneros) y 9 (mensura judicial para determinar el alcance y extensin de la cosa -inmueble- reclamada). Y finalmente datos sobre la causa petendi surgen de las medidas contempladas en los incs. 3 (testamento en lo referido al ttulo que crea), 4 (prueba del vnculo o circunstancias que daran lugar a la garanta de eviccin), 5 975 (documentos que avalaran los derechos de socios o comuneros), 6 (ttulo o condicin por la que se detenta un bien). 3. MEDIDAS ORDENATORIAS Estas medidas a las que denominamos ordenatorias tienden a despejar ciertos escollos en forma previa por obstar a una correcta o til interposicin de la demanda con el objeto de que luego la litis se desarrolle regularmente y sin dilaciones temporales impropias. El Cdigo regula algunas en este artculo en los incs. 7, 8 y 10. En el primero de ellos se contempla la solicitud de nombramiento de tutor o curador para el demandado incapaz, ya que de lo contrario no podr trabarse vlidamente la litis respecto de estos sujetos que, necesitndola, carecen de representacin necesaria. En el segundo caso, se prev la intimacin a que se constituya domicilio procesal por parte de aquel que va a ser demandado y est por viajar al exterior del pas, bajo apercibimiento de aplicarse a su respecto la forma ministerio legis de anoticiamiento. Y en el tercer supuesto, se plasma la citacin al futuro demandado para que reconozca la obligacin de rendir cuentas. De tal modo, si ello ocurre, se pasar rpidamente a la etapa de liquidacin de la deuda por la va incidental976 simplificndose muchsimo el proceso respectivo (art. 650). 4. MEDIDAS CONSERVATORIAS A travs de estas medidas conservatorias se resguarda cierto estado de cosas para que puedan ser llevadas tilmente al proceso. Normalmente, estas diligencias se dirigen a proteger las cosas litigiosas (en cuyo caso se vinculan con las medidas cautelares que pueden ser pedidas incluso antes de la interposicin de la demanda -art. 195 -) o la prueba a ofrecer (se vincula con la llamada prueba anticipada977, expresin que en puridad hace alusin no slo a la prueba s/medida precautoria de intervencin judicial. 974 Si la medida solicitada tiene por finalidad la determinacin de los crditos que habrn de ser reclamados en la accin judicial consecuente y, con esta finalidad se solicita la exhibicin de los libros respectivos, dicha medida es procedente como diligencia preliminar, que encuadra en las previsiones del art. 323, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/6/1997, AADI CAPIF ACR v. Ruca Lauquen SRL s/cobro de pesos; 14/8/2001, AADI CAPIF ACR v. Lombardo, Jorge Lisandro s/cobro de pesos. 975 Si la medida requerida se limita al pedido de exhibicin de documentacin contable de la entidad demandada que juzga indispensable conocer a los efectos de un correcto planteamiento de la demanda, corresponde encuadrarla en el inc. 5 del art. 323, CPC, resultando claramente viable. Al contrario, no podra aceptarse si lo requerido fuera ms all de la mera exhibicin (por ejemplo, si se pidiera el dictamen de un perito sobre la misma), pues en dicho supuesto se estara preconstituyendo prueba que slo podra anticiparse en los casos del art. 326, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/7/1997, Van Damme, Mariano v. Cooperativa Puerto Nuevo Ltda. s/diligencias preliminares. En el marco de una diligencia preliminar, lo que no puede intentarse al momento de la exhibicin es volcar en actas datos que surjan de la documentacin presentada, pues ello encubrira una preconstitucin de prueba. La exhibicin se limita a dar la posibilidad de revisar y conocer los asientos, constancias, etc. para un correcto planteamiento de la litis. Lo que exceda de dichos lmites, no ser admisible como medida preparatoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin. 976 La va incidental de la obligacin de rendir cuentas solamente procede en los supuestos de que exista sentencia declarativa estimando la obligacin de rendir cuentas; o bien que la obligacin de rendirlas resulte de un instrumento pblico o privado debidamente autenticado; o si se hubiere admitido tal obligacin al ser requerido por va de la diligencia preliminar prevista en el inc. 10 del art. 323, Cdigo Procesal (art. 650, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1995, Grossi s/incidente revisin de cuentas. 977 Las diligencias preliminares comprenden tanto las medidas preparatorias del juicio (art. 323, CPC) cuanto la instruccin preventiva o la produccin de pruebas anticipadas (art. 326, CPC) siendo unas y otras previas a la promocin del proceso, debiendo respetarse en todos los casos el principio de bilateralidad en cuanto a su produccin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/6/1996, Cooperativa Agrcola Ltda. La Argentina v. Salgado,

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ofrecida y producida antes de la demanda sino toda aquella probanza que se sustancia antes de la etapa procesal adecuada). Si bien estas ltimas figuras estn contempladas en el art. 326 -a cuya nota remitimos- dentro de los casos del artculo en anlisis encontramos el depsito de la cosa mueble objeto del pleito (inc. 2). Tambin -como vimos- sera operativa una medida cautelar, pero ello se regir por las mandas especficas (art. 221). 5. TRMITE. REMISIN La forma de tramitar estas diligencias preliminares est regulada en los arts. 324 a 329, a los que remitimos. 6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 323, Cdigo nacional. Se incluye el inc. 11 que contempla el reconocimiento de mercaderas en los trminos del art. 782 y se seala que -salvo los casos de los incs. 9, 10 y 11 y del art. 326 - no podrn invocarse las diligencias decretadas a pedido de quien pretende demandar si no se dedujera la demanda dentro de los treinta das de su realizacin. Si el reconocimiento a que se refieren el inc. 1 y el art. 324 fuere ficto, el plazo correr desde que la resolucin que lo declare hubiere quedado firme. Art. 324. Trmite de la declaracin jurada En el caso del inc. 1 del artculo anterior, la providencia se notificar por cdula, con entrega del interrogatorio. Si el requerido no respondiere dentro del plazo, se tendrn por ciertos los hechos consignados en forma asertiva, sin perjuicio de la prueba en contrario que se produjera una vez iniciado el juicio. 1. CARGAS PROCESALES DEL FUTURO DEMANDADO Al momento de pedirse una de estas medidas an no contamos con un demandado en el sentido tcnico de la expresin. Es ms, puede darse el caso de que luego de los datos obtenidos el requirente decida no presentar la demanda -ya sea porque descubre que no le asiste el derecho que pens que tena o no con la fuerza con que crea, etc.- y en ese caso no se trabar nunca la litis. Sin embargo, a pesar de que no hay an un demandado en sentido propio, veremos cmo nacern respecto del sujeto requerido cargas procesales. La ley contempla que cuando se peticiona la medida prevista en el inc. 1 del art. 323, esto es, que aquel contra quien se piensa dirigir la demanda preste declaracin jurada por escrito y en el plazo que se le fijar respecto de algn hecho relativo a su personalidad sin cuya comprobacin no pueda entrarse en juicio, la providencia que haga lugar al pedido -luego de habrselo solicitado por escrito, fundadamente, con explicacin de las circunstancias que obstan a la directa presentacin de la demanda y motivan el requerimiento del auxilio de la judicatura para que ordene a travs de esta figura la medida de marras- se notificar por cdula. Esta providencia no slo har lugar al pedido ordenando que se produzca la referida declaracin jurada sino que fijar el plazo para que el requerido lo haga sobre la base del interrogatorio adunado por la parte y admitido por el magistrado. Junto con la cdula deber acompaarse copia de ese interrogatorio. El futuro demandado -ahora requerido- deber producir esa declaracin jurada en el perodo establecido judicialmente, computado desde la recepcin de la notificacin. Si se incumple esta carga, se tendrn por ciertos los hechos afirmados por el futuro actor en los puntos sobre los que se peda la mentada declaracin978. Se trata de un caso donde el silencio habr de tener efectiva virtualidad jurdica frente a una concreta y formal interpelacin. Sin embargo, el valor veritativo de este silencio podr ser luego desvirtuado por prueba en contrario durante el pleito.

Agustn s/incidente nulidad. 978 La declaracin jurada si bien no es una absolucin de posiciones -desde que el requisito no es parte, ni contesta verbalmente en audiencia sino por escrito- sus efectos son semejantes. Lo importante es controlar que no se desnaturalice lo previsto por la ley, de forma que la declaracin jurada de la persona que se proyecta demandar se limite a hechos y circunstancias relativas a su personalidad, sin cuya comprobacin no puede entrarse en juicio (arts. 323, inc. 1 y 324, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/2/1989, Garaicochea, Rubn Anbal s/diligencias preliminares.

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Claro que la conducta del actor no podr ser considerada en ningn caso temeraria o maliciosa si se basa en estas circunstancias afirmadas en forma ficta por el demandado para fundar en ellas su pretensin y luego se demuestra que eran absolutamente inexistentes. Si bien se menciona slo el inc. 1 del art. 323, entendemos que la forma de llevarse adelante la diligencia tambin ser de aplicacin a los casos de los incs. 6 (manifestacin del carcter en cuya virtud se ocupa un inmueble respecto del cual se dirigir una pretensin reivindicatoria) y 10 (reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas. Si bien aqu, al decir la ley se cite puede entenderse que esta declaracin slo podr hacerse en audiencia ante el juez o actuario). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 324, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, slo se incluye junto a la cdula el acta notarial como forma de notificacin. Art. 325. Trmite de la exhibicin de cosas e instrumentos La exhibicin o presentacin de cosas o instrumentos se har en el tiempo, modo y lugar que determine el juez, atendiendo a las circunstancias. Cuando el requerido no los tuviere en su poder deber indicar, si lo conoce, el lugar en que se encuentre o quin los tiene. 1. EXHIBICIN DE COSAS O DOCUMENTOS Si la medida preliminar consiste ahora en la orden para que se exhiba o presente una cosa o un documento, la forma de diligenciarla ser similar a la ya vista para la declaracin jurada contemplada en el art. 324. Esto es, el pedido tambin se har por escrito, fundado, con las razones que justifican la requisitoria y la identificacin del sujeto que habr de ser demandado y que ahora tendr que cumplir con la orden que se le imparta. Por esta va tramitan las medidas de los incs. 2 (cuando no se requiere el secuestro), 3, 4 y 5 del art. 323. Si el juez admite el pedido, ordenar que el requerido muestre la cosa mueble o instrumento de que se trate -previamente identificado o individualizado por el futuro actor- estableciendo el lugar, la fecha -con la hora- en que habr de producirse esa diligencia. Tambin sealar las modalidades -por ejemplo, podr tener lugar en el marco de una audiencia en el recinto de tribunales o bien en el domicilio del requerido o de un tercero ante la presencia de un oficial de justicia, etc.atendiendo al tipo de cosa a exhibir y otras circunstancias propias del caso979. Tambin se notificar la orden por cdula ya que al igual que el caso contemplado en el artculo anterior, se trata de un sujeto an formalmente ajeno a la litis. Anoticiado, el requerido podr presentarse antes de la fecha estipulada manifestando que la cosa o el documento no estn en su poder, sealando -de saberlo- la persona en cuyo poder se encuentran. El juez atender esta manifestacin y podr disponer una nueva orden respecto de este nuevo sujeto, diligencindose de la misma manera. Si el requerido no cumple con la orden impartida o informa falsamente que no posee las cosas o instrumentos sobre los que recae la medida, ser pasible de las medidas contempladas y las consecuencias previstas en el art. 329, a cuya nota remitimos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 325, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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Es pertinente acceder a lo peticionado por la actora y referido a la entrega al oficial de justicia de la documentacin acreditante de haberse efectuado el demandado los anlisis hepatolgicos que se le indicaran a fin de constatar la dolencia aducida como obstativa para trasladarse a realizar otro examen hematolgico, en cuanto ello est respaldado por el art. 325, CPC que posibilita la exhibicin de cosas e instrumentos (art. 385, CPC). No ocurre lo mismo en cuanto a la realizacin de la pericia mdica peticionada a cargo del perito oficial en orden a dictaminar sobre los correspondientes puntos de pericia, en tanto se trata de una medida probatoria a ser receptada en el momento procesal oportuno, sin que se aprecien razones que justifiquen obrar de otro modo, y justamente a partir de los elementos aportables por los anlisis bioqumicos referidos precedentemente. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/7/1996, CAI v. NND s/filiacin - daos y perjuicios - incidente de ausencia injustificada del demandado a pericia inmuno gentica.

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Art. 326. Prueba anticipada Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de conocimiento y tuvieren motivos justificados para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo de prueba, podrn solicitar que se produzcan anticipadamente las siguientes: 1) Declaracin de algn testigo de muy avanzada edad, o que est gravemente enfermo o prximo a ausentarse del pas. 2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de documentos, o el estado, calidad o condicin de cosas o de lugares. 3) Pedido de informes. La absolucin de posiciones podr pedirse nicamente en proceso ya iniciado. 1. MEDIDAS CONSERVATORIAS: PRUEBA ANTICIPADA Si bien normalmente se recurre al instituto de la prueba anticipada en forma previa a la demanda, ello no tiene por qu ser siempre as. La letra de la ley es clara al establecer que podrn recurrir al mismo tanto los que sean como los que vayan a ser parte en un proceso de conocimiento. De all que la prueba anticipada no sea anticipada a la demanda sino a especfica etapa de produccin probatoria. El art. 328 contempla la produccin anticipada de prueba despus de trabada la litis. De acuerdo con lo que antecede, tambin podrn recurrir a este instituto las partes luego de presentados los escritos de inicio y contestacin980. Ello hasta el momento en que normalmente se desarrolla la produccin de estos actos probatorios: el perodo que nace con la firmeza del auto de apertura a prueba. Una vez dentro de esta etapa no podra tcnicamente hablarse de prueba anticipada (que comprende tanto el ofrecimiento como la produccin adelantada) sino -de darse la urgencia a la que haremos referencia en lo que sigue- de un pedido de adelantamiento de la produccin de la prueba ya ofrecida y admitida (bsicamente, se tratar de un cambio de fecha de las audiencias o acortamiento del plazo conferido a peritos, etc.). El fundamento de este instituto est dado por la necesidad de que las partes cuenten con plenas posibilidades de acreditar los extremos fcticos de sus pretensiones y oposiciones, vinculndose ello estrechamente con la vigencia del derecho de defensa en juicio. De tal modo, lo esencial al momento de determinar si un pedido de prueba anticipada prospera o no ser la urgencia evidenciada en el requerimiento. Ser importante, pues, demostrar que existen motivos justificados para temer que la produccin de las pruebas pueda llegar a resultar imposible o muy dificultosa en el perodo normal. Un fundamento similar -como se ve- al que sobrevuela toda la teora cautelar. Aqu en lugar de asegurarse la eficacia del resolutorio de mrito se asegura la posibilidad de contar con la prueba que avale las posiciones de las partes. Esta circunstancia -la urgencia- deber ser explicitada de modo de convencer al juez de su existencia y entidad suficiente981. Las figuras que se contemplan son la declaracin de un testigo de muy avanzada edad, con una grave enfermedad o que est por ausentarse del pas, el reconocimiento judicial o pericial sobre la existencia de documentos o sobre cierto estado de cosas o lugares que estn por mutar o desaparecer o bien el pedido de informes. Si bien establecidos a priori, quedar en la prudente ponderacin judicial determinar cundo la medida concretamente requerida justifica recurrir al instituto de la prueba anticipada y cundo podr denegarse, postergndose el anlisis de su admisibilidad al momento procesal oportuno.
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La prueba anticipada puede producirse entablado o no el juicio y de acuerdo con la urgencia para la ejecucin de la medida. No es exactamente una medida preparatoria del proceso, ni tampoco una medida cautelar, pues esta ltima se practica sin presencia del contrario, no exigindose como necesario el control de la contraparte a fin de respetar el principio de igualdad de los litigantes ante el juez. Siguiendo este razonamiento, es que entendemos que la imposibilidad o dificultad en la produccin de la prueba que exige el art. 326, CPCC debe entenderse en un sentido lo suficientemente amplio como para comprender supuestos en los que se intente evitar que, por medio de maniobras de distinto tipo, se oculte, modifique, destruya o cambie el objeto probatorio a adquirir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P. v. V., N. M. y otros s/daos y perjuicios. 981 Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn, Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares.

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En la duda y en pos del derecho de defensa en juicio que cobra vigencia cuando las partes gozan de las mayores posibilidades de probar sus asertos, entendemos que el criterio del juez habr de ser amplio al momento de considerar la procedencia de estos requerimientos982. 2. PROHIBICIN DE POSICIONES ANTES DEL INICIO DEL PROCESO Expresamente se requiere un proceso ya iniciado para que proceda la absolucin de posiciones como prueba adelantada. Por la particular fuerza de sus efectos, se resguarda el derecho de defensa de quien eventualmente habr de ser demandado: recin cuando adquiera formalmente este status, el magistrado podr -si se configuran a su criterio las graves razones de urgencia alegadas- disponer que se celebre una audiencia anticipada a la etapa procesal normal con esos fines983, regulndose el trmite por las pautas respectivas (arts. 402 a 423). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 326, Cdigo nacional. Se incluye un inc. 4 donde se contempla la exhibicin, resguardo o secuestro de documentos concernientes al objeto de la pretensin, conforme lo dispuesto por el art. 325 . Art. 327. Pedido de medidas preliminares, resolucin y diligenciamiento En el escrito en que se solicitaren medidas preliminares se indicar el nombre de la futura parte contraria, su domicilio si fuere conocido y los fundamentos de la peticin. El juez acceder a las pretensiones si estimare justas las causas en que se fundan, repelindolas de oficio en caso contrario.
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Asiste la razn a la apelante ya que tratndose de un juicio por responsabilidad mdica, la historia clnica y el protocolo mdico llevados por la institucin demandada constituyen prueba instrumental de importancia capital que bien puede alterarse o extraviarse una vez notificada la demanda. Habida cuenta de ello y en orden a lo normado por el art. 326, inc. 2, CPCC, se revoca la resolucin recurrida ordenndose el reconocimiento judicial en el domicilio de la demandada para hacer constar la existencia de la historia clnica y el protocolo mdico correspondiente a la actora de las que extraern fotocopias que, previa certificacin, se agregarn a autos. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 3/12/1991, Tedesco v. Centro Mdico Paran s/daos y perjuicios. Importa un anticipo de prueba en los trminos del art. 326, inc. 2, Cdigo Procesal cuya procedencia cabe declarar, el reconocimiento judicial peticionado a fines de dejar constancia del stock de mercaderas existentes en el negocio sobre el que se pretende haber participado, medida que tiene su razn de ser en la propia naturaleza fungible de los bienes a inventariarse y en la participacin societaria que invoca el accionante. Tal medida aparece imprescindible en orden a lograr determinar la composicin del fondo de comercio correspondiente, siendo insusceptible de trabar el normal desenvolvimiento del negocio. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/4/1991, Torres, Jos M. v. Solezzi, Ana M. s/reconocimiento de sociedad de hecho. La propia naturaleza de la obra cuya constatacin se persigue -la pared medianera que divide la propiedad del peticionante de la de su vecino- y el previo intercambio de misivas entre ambos imputndose recprocamente responsabilidad por el ingreso de humedad que derivara de haberse calado el muro medianero con chapas de propiedad del citado vecino, justifican la realizacin del reconocimiento o dictamen previstos por el art. 326, Cdigo Procesal con miras a constatar el estado del muro en cuestin y de esa manera evitar la posible desaparicin de elementos de juicio durante el trmite de la causa a promoverse. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/4/1991, Guerrina, Alfredo A. s/prueba anticipada. En aquellos procesos en que estn involucrados objetos que requieran reparaciones, cabe posibilitar el adelantamiento de los trabajos periciales tendientes a constatar los daos correspondientes, en orden a obviar el inevitable lapso que demanda la tramitacin del proceso. En el caso, el propio destino del inmueble locadodepsito y venta de bebidas gaseosas -integrado por saln de exposicin y ventas, local de repuestos, stano, oficinas, baos, vestuarios, taller, playas de estacionamiento, etc.-, hace plenamente atendible el motivo aducido para concretar anticipadamente las medidas probatorias a realizarse en el mismo; la necesidad de realizar las reparaciones necesarias para que el propietario pueda disponer de las mismas (art. 326, inc. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/12/1991, FANE SA Comercial Agropecuaria v. Rosario Refrescos SACIFI y otro s/daos y perjuicios. 983 Si se quiere como prueba anticipada, la declaracin de la parte contraria, no slo deber cumplirse con el trmite especfico de dicho medio probatorio (arts. 409/423, CPC), sino que debe justificarse en qu consiste el riesgo de su produccin en la etapa de prueba pertinente y, adems, esperar el momento de inicio del proceso, pues la absolucin de posiciones slo puede producirse anticipadamente si ya se ha entablado la demanda. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin.

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La resolucin ser apelable nicamente cuando denegare la diligencia. Si hubiere de practicarse la prueba se citar a la contraria, salvo cuando resultare imposible por razn de urgencia, en cuyo caso intervendr el defensor oficial. El diligenciamiento se har en la forma establecida para cada clase de prueba, salvo en el caso de la pericial, que estar a cargo de un perito nico, nombrado de oficio. 1. TRMITE DE LAS MEDIDAS PRELIMINARES Se deben solicitar por escrito ante el juez que se estime competente para entender en el futuro juicio principal984 (art. 6, inc. 4). Se debern consignar los datos del requirente y del requerido (normalmente, futuros actor y demandado). De este ltimo, sus datos identificatorios y su domicilio real -si se lo conoce- a los fines de la notificacin por cdula en el caso de que se resuelva favorablemente el pedido. Se deben incluir los fundamentos del pedido. Cada tipo de medida preliminar posee diferentes recaudos de procedencia. Pues esta fundamentacin debe recoger tales peculiaridades y desarrollarlas, tratando de convencer al juez de la razonabilidad de la peticin. Tngase en cuenta que normalmente sta es la primera presentacin en juicio de aquel sujeto que ha de ser parte en forma inminente. Por ello deber ser cuidadoso en el planteo de ciertos puntos que corresponden a este tipo de intervenciones procesales -por ejemplo, la recusacin sin causa prevista en el art. 14 -. El juez estudiar los planteos llevados y, si los encuentra fundados, resolver haciendo lugar a los mismos. De lo contrario, rechazar el pedido de oficio mediante una providencia simple. En este caso, por entenderse que se causa gravamen irreparable, se admite la apelacin985 adems de la revocatoria normal (arts. 238 a 241). Para los casos de prueba anticipada y en resguardo del derecho de defensa de la parte contraria a la requirente 986, se contempla la fijacin de audiencia para su produccin -en los casos que corresponda- a la que se citar al sujeto que se sindic como futura contraparte. La posibilidad de contralor por parte de sta es un recaudo esencial que debe ser abastecido bajo sancin de nulidad987.
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Las diligencias preliminares a la iniciacin del juicio (medidas preparatorias art. 323, CPCC) o la produccin anticipada de pruebas (art. 326, CPCC) conforme la regla especial que contiene el inc. 4 del art. 6 del ordenamiento ritual, fijan la intervencin de un juez cuando existen ms de uno dentro de la circunscripcin territorial y el fuero, y ante l debe radicarse el juicio principal promovido con anterioridad al ser aquellas un anticipo de jurisdiccin. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 6/12/2001, Augelli de Trani, Anala Beatriz v. Banco Hipotecario SA s/resolucin de contrato - Daos y perjuicios. 985 Habindose requerido el reconocimiento judicial que pretende el accionante en carcter de prueba anticipada (art. 326, inc. 2, CPCC), no resulta de aplicacin los arts. 494 y 377 del ritual en lo atinente a la irrecurribilidad de decisiones relativas a la produccin, denegacin y sustitucin de pruebas en el proceso sumario, sino que es de estricta observancia el art. 327, prr. 3, CPCC que autoriza la apelacin de las resoluciones denegatorias de medidas preliminares. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/11/1997, Jofman de Schimkiewicz, Perla v. Jofman, Susana Elizabeth s/desalojo s/recurso de queja. Tratndose de una diligencia preparatoria -prueba anticipada- no resulta aplicable al caso la inapelabilidad que sienta el art. 377, CPCB, pues la impugnabilidad de esas diligencias se rige por un sistema recursivo independiente que es el que dispone el art. 327, prr. 3, CPCB. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 13/4/2000, Transporte Atlntico del Sud SRL v. AOMA Loma Negra CIASA s/prueba anticipada. 986 Cuando la diligencia pretendida no se limita a conocer los asientos y constancias de un libro para el correcto planteamiento de la litis; sino que es la exhibicin del libro con extraccin de copia certificada del mismo, las que deben ser agregadas en la causa, estamos en presencia de una preconstitucin de prueba y en tal sentido, deber respetarse en el caso el principio de bilateralidad en cuanto a su produccin. En este sentido, tal como lo prev el art. 327, CPCC, la intervencin del defensor oficial no slo debe ser admitida en los casos de urgencia impostergable, sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la parte contraria pueda permitirle a sta la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 18/12/2001, G., J. P. v. V., N. M. y otros s/daos y perjuicios. 987 Las medidas de prueba anticipada han de llevarse a cabo con el debido control de la contraria a la proponente, respetando as el principio de bilateralidad, y va de suyo que cualquier desviacin que impida su asistencia ha de purgarse con el remedio de la nulidad, garantizando de este modo el constitucional derecho a defenderse en juicio (art. 18, CN, art. 10, Constitucin provincial), pues la incorporacin de esas evidencias, dentro del proceso, puede ser definitiva e imposible de rever en lo futuro con las consecuencias que pudieren proyectar en el posterior desarrollo y decisin del litigio. No obstante la vigencia de esta regla directriz, que tambin halla su sustento en la necesidad de que el proceso no se convierta para las partes en una caja de sorpresas, la severa sancin de nulidad que ella acarrea debe ser evitada -y evitado adems el inconducente rigor formal que puede implicar su aplicacin- cuando las circunstancias de la causa, y a travs de distintas situaciones, demuestran que la contraria ha quedado debidamente anoticiada de la prueba a producirse en calidad de anticipada, dejando de este modo

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Si la urgencia es tal que no admite esta citacin, la audiencia se desarrollar igualmente sin la intervencin de la futura contraparte pero con la del defensor oficial 988 quien ejercer -en la medida de sus posibilidades reales- la defensa de los intereses de aqul. Por supuesto, el demandado siempre cuenta con la produccin de prueba en contrario as como con el alegato a favor de sus posiciones descalificando los datos que surgieron de aquellas audiencias en las que no tuvo participacin989. Las reglas para llevar adelante la prueba anticipada no difieren de las que se aplican durante la oportunidad normal de produccin de la misma. Slo se indica que en materia de prueba pericial siempre intervendr un solo perito designado de oficio. No hay, en la prctica, diferencias ya que tambin en la etapa probatoria normal lo comn es la intervencin de un experto nico. 2. COSTAS Al no haber contradiccin tcnicamente hablando, no corresponde la condena en costas. Se ha dicho que atento la naturaleza de las medidas preparatorias no corresponde que en las mismas se imponga condena en costas, en tanto quien las pide no ha ejercido ninguna pretensin que permita calificar a alguna de las partes como vencido990. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 327, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 328. Produccin de prueba anticipada despus de trabada la litis Despus de trabada la litis, la produccin anticipada de prueba slo tendr lugar por las razones de urgencia indicadas en el art. 326, salvo la atribucin conferida al juez por el art. 36, inc. 2. 1. PRUEBA ANTICIPADA LUEGO DE TRABADA LA LITIS. REMISIN Como vimos, este instituto opera tanto antes como luego de iniciado el juicio.

satisfactoriamente a resguardo el aludido principio de bilateralidad pese al incumplimiento de su expresa citacin impuesta por el anteltimo prrafo del art. 327, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/2/2002, Ibarguren, Marcelo P. v. Cucco, Juan Carlos s/daos y perjuicios. Habindose ordenado la produccin de prueba anticipada sin cumplimentarse el recaudo inserto en el ltimo prrafo del art. 327, CPC, que exige la citacin de la contraria, se ha preterido el principio de bilateralidad que tal norma consagra y corresponde decretar la nulidad de la diligencia as efectivizada, en los trminos del art. 169, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 11/12/1997, Camisa, Nidia Felisa Marta v. Torres, Carlos y otro s/daos y perjuicios. 988 La intervencin del defensor oficial que prev el art. 327, CPC no slo debe ser admitida en los casos de `urgencia impostergable, sino tambin en todo supuesto en que el anoticiamiento a la parte contraria pueda permitirle a sta la preparacin del objeto de la prueba. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/10/1995, Bianchi, Betina I. s/prueba anticipada. 989 Teniendo en cuenta que las medidas conservatorias previstas por el art. 326, CPC constituyen un rgimen excepcional de produccin de prueba, deben resguardarse los principios que rigen dicha etapa del proceso, en especial aquellos que hacen a la posibilidad de `control por parte de la contraria. Consecuentemente, no pueden diligenciarse inaudita pars sino con la previa comunicacin a la contraria respecto del tiempo, modo y lugar en que se producirn, salvo que se demostrare que por razones de urgencia resulta imposible notificar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/1995, Crimi, Romina C. s/diligencia preliminar y prueba anticipada; 5/8/1997, Verdaguer Ortega, Armando v. Polini, Carlos y otros s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/6/1998, Cribari, Norma v. Consorcio Propietarios Edificio Mendoza 2555 s/dao moral y obligacin de hacer. 990 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/10/1999, Moreno, Patricia v. Martnez, Rafael s/diligencias preliminares.

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Una vez trabada la litis slo puede adelantarse la cuestin probatoria ante casos de urgencia 991. Se deja a salvo las facultades instructorias de los jueces plasmadas en las medidas para mejor proveer, ejercitables con mayor libertad. Remitimos a la nota del art. 326. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 328, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 329. (Texto segn ley 11593, art. 1) Responsabilidad por incumplimiento Cuando sin justa causa el interpelado no cumpliere la obligacin del juez en el plazo fijado, o diere informaciones falsas o que pudieren inducir a error o destruyere u ocultare los instrumentos o cosas cuya exhibicin o presentacin se hubiese requerido, se le aplicar una multa que no podr ser menor de cincuenta pesos ($ 50) ni mayor de dos mil quinientos pesos ($ 2500), sin perjuicio de las dems responsabilidades en que hubiere incurrido. La orden de exhibicin o presentacin de instrumento o cosa mueble, que no fuere cumplida, se har efectiva mediante secuestro y allanamiento de lugares, si resultare necesario. 1. INCUMPLIMIENTO DE LAS MEDIDAS PRELIMINARES. SANCIONES El legislador ha encontrado conveniente que los que vayan a ser partes cuenten con estos medios para proveerse de informacin o requerir medidas que hayan de redundar en un mejor planteo y desenvolvimiento de la futura litis992. Por ello, consider que las rdenes judiciales que se dicten ante peticiones de este tenor tienen que ser obedecidas previendo sanciones concretas para aquellos sujetos que desoigan los mandatos de la justicia. Se trata de sujetos que an no son tcnicamente partes, sin embargo algunas de estas sanciones tienen un cariz asimilable a las consecuencias por incumplimientos de cargas procesales (tal, la que se produce cuando no se brinda la declaracin jurada del art. 324). Aqu concretamente se prev la aplicacin de una multa frente al incumplimiento injustificado en el plazo establecido de una obligacin fijada por el juez y debidamente comunicada. Tambin, para el caso en que se brinde informacin falsa o que induzca a error o se destruyeran u oculten las cosas o documentos de que se trate. Adems -claro est- de las dems sanciones que correspondan si las conductas encuadran, por ejemplo, en figuras penales (falsificacin de documentos, dao, etc.). Se ha sostenido que resulta improcedente la imposicin de multa en los trminos del art. 329 cuando la oficiada ha brindado una clara explicitacin de la razn obstativa al cumplimiento de los puntos omitidos en su informe y ste abastece la carga que con generosa amplitud se impuso en el acotado margen preparatorio propio de las diligencias preliminares993. 2. CUMPLIMIENTO POR LA FUERZA Asimismo se contempla la forma de diligenciarse algunas de estas medidas en las que es viable la intervencin de la fuerza pblica realizando allanamientos y secuestros: se trata de la exhibicin de cosas y documentos para el caso en que quien los detente no cumpla la orden en forma voluntaria.

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Es requisito indispensable para la viabilidad de la produccin de prueba anticipada que la parte que la solicita tenga motivos justificativos y razones de urgencia para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo correspondiente, durante el proceso ya iniciado (arts. 326, 1 parte, y 328, CPCC), es decir, que la demostracin de la causa fundante y de la urgencia es en todos casos insoslayable. En consecuencia, es necesario que se justifique que sta es la nica manera en que podr probarse el hecho, y que si se dejara para ms adelante su produccin ya no sera posible hacerlo o, por lo menos, que exista una grave presuncin de que as habr de ocurrir. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 9/5/2002, Guzmn, Graciela Beatriz y otro s/diligencias preliminares. 992 Si el solicitante de la diligencia preliminar limita su requerimiento al pedido de exhibicin de documentacin (podr realizarse en el juzgado, o en otro lugar que el juez determine, en presencia del actuario y con el control de la parte contraria), se trata de una diligencia preparatoria y su incumplimiento slo dar lugar a las consecuencias previstas en el art. 329, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin. 993 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/2001, Brunori, Jos M. S. y otro s/diligencias preliminares.

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El juez deber librar nueva orden contemplando este auxilio o disponiendo estas medidas compulsorias cuando el solicitante manifieste que el requerido se neg a cumplir por su propia voluntad lo previamente ordenado. Entendemos que estas medidas no excluyen la aplicacin de la multa prevista en el prr. 1 del artculo en anlisis. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 329, Cdigo nacional. Se agrega que si la diligencia consiste en la citacin para reconocer la obligacin de rendir cuentas y el citado no comparece, se la tendr por admitida y la cuestin tramitar por el procedimiento de los incidentes. Si comparece y niega ese deber de rendir cuentas pero en el juicio a que se refiere el art. 652 se declara que esa obligacin existe se aplicar al deudor una multa si la negativa fue maliciosa. Tambin expresamente se contempla -para todos los casos- la posibilidad de que se apliquen, cuando sea viable, las medidas conminatorias del art. 37.

TTULO II - PROCESO ORDINARIO CAPTULO I - Demanda Art. 330. Forma de la demanda La demanda ser deducida por escrito y contendr: 1) El nombre y domicilio del demandante. 2) El nombre y domicilio del demandado. 3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud. 4) Los hechos en que se funde, explicados claramente. 5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias. 6) La peticin en trminos claros y positivos. La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin de defecto legal. La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas. 1. EL ESCRITO DE INICIO La demanda es el acto jurdico escrito que contiene la pretensin. Ello as como regla ya que -si bien se trata de casos legalmente posibles- slo en forma excepcional encontramos supuestos de ampliacin o modificacin de las pretensiones mediante escritos posteriores (art. 331). De all que lo consignado en esta pieza revista esencial trascendencia para la suerte del reclamo efectuado -en lo que interesa al actor- y para la suerte del pleito -en lo que importa a ambos litigantes y tambin a la sociedad toda-. Lo primero, porque cuanto ms slidos y completos sean los argumentos del escrito de inicio, el reclamo tendr -en lneas generales- ms posibilidades de sobrevivir a los embates de la actividad procesal de la demandada y de ser favorablemente acogido en la sentencia. Lo segundo -por lo cual habr de velar el juez incluso con actividad oficiosa tal como lo manda el art. 34, inc. 5, aps. b), c), d) y e)-, porque una demanda regularmente confeccionada contribuir a una correcta traba de litis, facilitando ello en mucho el desenvolvimiento del proceso, reducindose las posibilidades de planteos anulatorios si se cumplen con las formas establecidas, la tarea probatoria si los hechos se limitan a los verdaderamente conducentes, la complejidad sentencial si los argumentos son pocos y slidos, etc. Como es notorio, esta conducta redundar en un juicio ms breve y sencillo, sustanciado con menor costo y esfuerzo para los litigantes, descomprimiendo el aparato judicial y brindando -en definitiva- solucin a un conflicto surgido en el seno de la sociedad con lo que se propende de manera ms idnea a la paz comunitaria. En ejercicio del derecho constitucional de accin, quien resuelva someter un diferendo a la decisin judicial deber cumplir con la carga de plasmar el acto petitorio bsico -la pretensin- bajo la forma que aqu se establece legalmente. Estos requisitos normativos propenden a una mayor claridad, completitud y seriedad en los planteos judiciales. Elementos que no resultan secundarios desde el momento que con la presentacin de la demanda se pone en juego una importante maquinaria judicial con compromiso de importantes recursos humanos y de infraestructura al tiempo que se involucrar en la litis a otro ciudadano en forma directa -demandado- as como a terceros ajenos a

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la misma pero que tendrn la obligacin de comparecer para colaborar en la bsqueda de la verdad respecto de los temas all controvertidos -testigos, por ejemplo-. Si bien es cierto que el derecho de accin abarca a todos los habitantes y que ste no puede ser recortado sin grave mengua de bsicos contenidos constitucionales, el mismo no puede ser empleado abusivamente o con total ligereza. Para evitar estas desviaciones, el Cdigo seala recaudos a respetar con el fin de canalizar debidamente ese derecho respecto de contiendas enmarcadas en el mbito civil y comercial. Se trata de formas que deben ser guardadas como garanta del derecho de defensa de todos los que intervendrn en el pleito. En el caso concreto de la demanda, las formas son muy importantes ya que delinean el perfil de la contienda sometida a decisin jurisdiccional y hacen nacer la carga de defenderse del o de los demandados. Por eso es que si aquellos recaudos no son abastecidos acabadamente, el propio sistema procesal contempla las consecuencias disvaliosas que habrn de operar respecto del actor. Ya sea a pedido de parte o bien a travs de la actividad oficiosa -como veremos- puede descalificarse este acto jurdico privndoselo de los efectos buscados y frustrndose el pleito desde un inicio por fallas en el acto petitorio que contiene la pretensin994. 2. REQUISITOS DE LA DEMANDA: IDENTIFICACIN DE LA PRETENSIN Esta norma contempla qu elementos deber contener el escrito de inicio para dar lugar a una peticin seria y fundada. Los diferentes recaudos que contiene el art. 330 en estudio no hacen ms que reflejar los diferentes factores integrativos de la pretensin esgrimida por el actor995. La informacin a estos efectos la debe recabar el letrado de la actora en una tarea que -junto con el procesamiento y depuracin de la misma- resulta de las ms complejas y trascendentes de las que tienen lugar en el proceso. Para los casos en que no se cuente con datos suficientes y no haya otro medio disponible para efectuar las averiguaciones, el Cdigo provee de vas judiciales a esos fines. Se trata de las diligencias preliminares dentro de las cuales -puntualmente- existen las medidas preparatorias que abastecen esta finalidad (ver nota al art. 323). 3. SUJETOS DE LA PRETENSIN As, en los primeros incisos de este artculo se hace alusin a los sujetos de la pretensin. Se deben consignar los datos de la parte actora y de la parte demandada. La identificacin de las personas que compongan esas partes reviste trascendencia a los efectos de una precisa determinacin de quin ser el sujeto contra el que se dirige la pretensin y para que el demandado conozca tambin de manera exacta contra quin habr de defenderse. En este terreno se ha dicho que para quien pretende ejercitar el reconocimiento de un derecho mediante pretensin concreta requerida ante rgano jurisdiccional cuya admisin solicita en el caso de que la misma encierre una controversia (es decir, no exista allanamiento a ella por el sujeto o sujetos demandados), resulta imprescindible que precise adecuadamente quien o quienes son aquellos que en calidad de obligados oportunamente se vern alcanzados por la sentencia. Consecuentemente, debe tomar previamente todas aquellas medidas que le permitan vislumbrar con quien o quienes encauzar la litis, y en caso de dudas o desconocimiento, puede recurrir a las medidas preliminares que la ley ritual ha puesto a su disposicin toda vez que constituye carga del demandante plantear su demanda en trminos claros y positivos996. De estos datos pueden surgir cuestiones referidas a la personera de las partes, la suficiencia o necesidad de representacin (sea legal o voluntaria), la existencia de defensas basadas en condiciones personales de las partes, etc.

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La carga procesal de explicar con claridad los hechos en que se funda la accin debe cumplirse en la propia demanda, y no cabe demorar ese cumplimiento hasta el momento de expresar agravios, siendo de importancia primordial y decisiva para dar solucin al litigio (arts. 330 y 354, inc. 1), de all que lo que se omiti manifestar al inicio ser intil alcanzarlo luego por vas de interpretacin o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su pretensin o el rechazo de la de su adversaria. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 10/2/2000, Carlos Alberto Chiappe SA v. Provincia de Buenos Aires s/indemnizaciones de daos y perjuicios. 995 En virtud del principio de postulacin contenido en el art. 330, CPCC, extensible a los dems escritos constitutivos de la litis, es de la esencia de tales escritos el cumplimiento por las partes de determinar con claridad y precisin sus pretensiones. As, el mencionado artculo en su inc. 3) requiere `La cosa demandada, designndola con toda exactitud, en su inc. 4) `Los hechos en que se funde, explicados claramente y 6) `La peticin en trminos claros y positivos. SCBA, Ac. 54.663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria; Ac. 54.245, 21/3/2001, Portugal, Ral Sal v. Compaa Colectiva Costera Criolla SA y otros s/daos y perjuicios; Ac. 81.447, 19/2/2002, Vargas, Andrs Pedro v. Leuzzi, Pablo Martn y otra s/daos y perjuicios. 996 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y perjuicios.

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Si es la primera ocasin procesal en que se presenta, el actor deber cumplir con la carga de denunciar el domicilio real y constituir el procesal si no quiere padecer las consecuencias de que se lo notifique ministerio legis (arts. 40 y 41). Tambin deber denunciar -si lo conoce- el domicilio real del demandado para que sea debidamente notificado. Si ste es falso se expone al riesgo de una declaracin de nulidad de todo lo actuado desde el anoticiamiento de la demanda. Si no lo conoce o, ms grave an, no conoce la identidad del demandado 997 deber plantear estas circunstancias en forma previa a la notificacin, ya que tales supuestos generan cargas adicionales -art. 341 y su remisin al rgimen de la notificacin por edictos-. Advirtase sobre este punto que la jurisprudencia ha sealado que la referencia imprecisa, en forma conjunta y disyuntiva a la vez, de otros responsables, sin individualizarlos en legal forma, como lo exige el art. 330, inc. 2, hace que la demanda carezca de efecto interruptivo respecto de los aqu apelantes, a quienes se decidi incluir como accionados amplindose la demanda a su respecto con posterioridad, encontrndose ya prescripta la accin998. 4. OBJETOS DE LA PRETENSIN Se exige la designacin de la cosa demandada hecha con toda exactitud. Se est refiriendo en este inciso (3) al objeto mediato de la pretensin, aquello que se busca obtener en concreto de la justicia, el bien de la vida. De all que se deba entender el concepto de cosa demandada con toda amplitud: desde el inmueble en la reivindicacin pasando por la suma dineraria en el juicio por indemnizacin de daos y perjuicios o el divorcio vincular respecto de cierta persona hasta -para dar un ejemplo atpico- el silencio en la casa del msico vecino durante las horas que habrn de establecerse en la sentencia para descanso del actor. Eso s, la determinacin debe ser exacta999. Es otra exigencia del derecho de defensa. Slo con esa precisin el demandado estar en condiciones de determinar si se opone o no a la pretensin y, en su caso, con qu alcance. Un caso especial se da con el reclamo de montos dinerarios. Muchas veces la determinacin al inicio del juicio de estas cantidades es muy dificultosa, cuando no imposible justamente por la falta de certidumbre respecto de ciertos extremos fcticos que influyen en la cuantificacin de lo peticionado. De all que si es posible su estipulacin en la demanda, debe consignarse la cifra. Esta cantidad tendr incidencia en la determinacin de la entidad econmica del pleito y ello repercutir en el plano impositivo -respecto de la tasa de justicia a oblar-, en la fijacin del monto de condena, la regulacin de honorarios profesionales, la imposicin de costas, la posibilidad de recurso extraordinario, etc. Y si no es posible, el tramo final del artculo en anlisis brinda la solucin: se deber manifestar esta circunstancia con fundamento en las caractersticas del conflicto o en la necesidad de contar con elementos an no definitivamente fijados cuando la demanda deba ser presentada en esas condiciones para que no prescriba la accin de fondo1000. La Corte ha sealado que la estimacin con precisin del monto del juicio es un requisito impuesto por la ley procesal que slo por excepcin lo dispensa cuando la accionante exponga fundadamente las razones que hacen imposible su determinacin1001.
997

La demanda dirigida a persona incierta (en el caso se demand `a quien resulte titular de la explotacin del fondo de comercio) no cumple con el recaudo previsto en el art. 330, inc. 2, CPC, por lo que el magistrado est habilitado -va despacho saneador- a requerir la identificacin pertinente. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/9/2002, Sadaic v. Massini, Alberto Oscar y quien resulte titular explotacin Radiodifusora FM Cosmos 101.5 s/cobro sumario de sumas de dinero. 998 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/10/2000, Nieto, Eugenio Clemente v. Provincia de Buenos Aires y Sieglidez, M. L. V. Marcheta, E. V. s/daos y perjuicios. 999 La determinacin a travs del plano de la situacin del inmueble, sus linderos y su superficie permite cumplir, a la vez, la exigencia de expresar con toda exactitud la cosa demandada, como lo estatuye el art. 330, inc. 3), Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Mndez Varela de Garca Costa, Mara y otras v. Barbosa Pieiro, Catalina s/usucapin. 1000 Si el monto demandado slo puede surgir de la prueba pericial contable ofrecida, toda vez que el arancel reclamado consiste en un importe mensual equivalente al 1% de los ingresos brutos de la accionada, la situacin encuadra en el supuesto de excepcin que establece el art. 330, penltimo prrafo, CPCC y resulta, en consecuencia, atendible su falta de determinacin inicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/8/2002, AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora v. San Martn Restaurant Grill y/o quien resulte titular de la explotacin s/cobro sumario de pesos. 1001 SCBA, I.1534, 3/12/1991, Expreso Paran SA v. Municipalidad de Zrate s/inconstitucionalidad ordenanza 2685 .

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Un recurso habitual de los letrados es consignar una suma aproximada seguida de la expresin o lo que en ms o en menos surja de la prueba que se habr de producir en el expediente. Expresamente se seala que en estos casos no prosperar la defensa de defecto legal del art. 345, inc. 5. Entendemos que tampoco habr de ser operativa respecto de este actor la figura de la pluspeticin inexcusable (art. 72). Finalmente y -entendemos- de manera sobreabundante se encomienda a los jueces la tarea de estipular en la sentencia el monto que resulte de las pruebas producidas. Resulta obvio que quien resigna o se ve imposibilitado de efectuar la cuantificacin del monto de la demanda ver limitados sus argumentos al momento de cuestionarlo por bajo. En referencia a estos casos se ha dicho que cabe consignar que la actora, en una generalizada actuacin de la carga que le impone el art. 330 de indicar el monto de la demanda respecto de las distintas pretensiones introducidas, no denunci en oportunidad de presentar su demanda cual era el monto estimado como suficiente para paliar el dao extrapatrimonial que le profiri el evento de autos. Es por ello que no puede sostener la existencia de agravio al respecto ya que la falta de indicacin de una suma al demandar deja librado al prudente arbitrio del sentenciante su determinacin por lo que no es admisible luego introducir queja al respecto1002. Dentro del inc. 6 de esta manda podemos ubicar el objeto mediato de la pretensin. El tipo de resolucin judicial que se reclama al rgano decisor estar normalmente contenido en el petitum, esto es, la expresin clara y positiva de lo que requiere1003. 5. CAUSA DE LA PRETENSIN Este captulo expondr el fundamento del requerimiento del objeto mediato. Se trata del ttulo o hechos del que surge el derecho de fondo -a criterio del actor- que autoriza a reclamar algo en justicia. Bsicamente se habrn de describir hechos y actos jurdicos. El inc. 4 indica los hechos en que se funde, explicados claramente. Se trata de un punto bsico de la demanda. La versin de los hechos que hace el actor es de una importancia crucial ya que expone el sustento de la pretensin y sobre ella se construir la estrategia defensista del letrado de la parte accionante, contribuye a formar el thema decidendum del cual el juez no podr apartarse, determina -luego de la contestacin de demanda- la existencia de hechos controvertidos a partir de los cuales operar la actividad probatoria, permitir que el demandado admita como ciertos esos extremos desarrollndose la causa de puro derecho, incidir en la configuracin de la defensa de cosa juzgada o litispendencia, etc.1004. Si bien el juez puede apartarse del encuadre jurdico que dan las partes a sus argumentos por imperio de la regla iura novit curia, no le est permitido -en ningn caso- introducir modificaciones en el plano fctico. En esta parcela es donde brilla con todo su fulgor el principio dispositivo.

1002

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/6/2001, Scala, Alejandro Luis v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 1003 El art. 330, CPCC, establece que la peticin (contenida en la demanda) debe ser hecha en trminos claros y positivos, con lo que fija los lmites dentro de los cuales debe transitar el juzgador que no son otros que los propuestos por las partes. Si esos lmites fueran traspuestos o soslayados se incurrira inevitablemente en el vicio de extra petita violando as el principio de congruencia contenido en el art. 163, inc. 6, del ritual. SCBA, Ac. 66.374, 6/7/1999, Hernndez, Catalina v. Azzar, Andrs y otros s/daos y perjuicios. 1004 A la luz de la teora de la sustanciacin, se impone como tcnica adecuada la exposicin circunstanciada de los antecedentes fcticos que den cimiento a la pretensin ejercitada con la demanda. Ello es lo que dimana del inc. 4 del art. 330 al disponer que la demanda ha de integrarse con la exposicin de los hechos en que se funda, explicados claramente, pues con ellos se explicitan la razn o fundamento de la pretensin -causa petendiderivndose de tal carga de la afirmacin significativas implicancias, pues hace nacer la correlativa carga de reconocerlos o negarlos de modo categrico para el accionado (art. 354, inc. 1, CPCC), delimitndose as el contorno litigioso y la pertinencia de la prueba en cuanto guarde correlacin con los hechos debatidos (art. 358, Cdigo cit.), todo lo cual, a la postre determinar el contenido de la sentencia, en tanto sta slo podr considerar la situacin fctica planteada por las partes (arts. 163, incs. 3, 4 y 6, CPCC), so riego de violar el principio de congruencia. Al conjuro de tales argumentaciones los hechos son los que fijan el thema decidendum, siendo las partes las que tienen el seoro exclusivo para aportar el material de conocimiento -principio dispositivo (arts. 163, inc. 6, 330, inc. 4, 354, inc. 1, CPCC)- quedando atrapado el rgano jurisdiccional por las alegaciones que aqullas introducen en los escritos constitutivos de la relacin jurdico-procesal, debindose tener en cuenta que lo que se omiti manifestar en el inicio del juicio no ser posible alcanzarlo luego por va de interpretaciones o supuestos que se aparten del relato que cada parte esboz para fundamentar su pretensin o el rechazo del adversario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/9/2000, Romero, Juan v. Tomassoni s/daos y perjuicios.

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El relato de los hechos es un mbito en el que los magistrados no pueden ingresar, ni an en el marco de la actividad oficiosa propiciada por la moderna doctrina procesal. Ya lo ha dicho la Corte: la facultad del juez de aplicar el derecho que corresponde tiene como lmite no alterar la relacin procesal, es decir que no puede -en ejercicio de la misma- modificar los supuestos iniciales de la demanda1005. Otra cosa bien distinta ser la prueba de tales extremos. All s, de ser necesario para alcanzar la verdad jurdica objetiva respecto de un hecho previa y regularmente introducido por alguna de las partes, el juez puede ordenar medidas instructorias para esclarecer y llegar a la certeza. En este acpite se narrarn las circunstancias que constituyan el presupuesto para la aplicacin de la norma que sustenta el derecho reclamado en juicio. Se seleccionarn slo los hechos determinantes, trascendentes, expuestos con claridad y concisin. Sin dejarse de mencionar hechos fundamentales, la resea de los mismos debe ser de sencilla lectura, sin cansadoras reiteraciones ni ampulosidades retricas. 6. EL DERECHO El Cdigo pide que se exponga sucintamente y sin reiteraciones innecesarias la mencin de las normas que asisten al reclamante. Como vimos, la insuficiencia o error en este acpite no obstan -a diferencia de lo que ocurre en la instancia extraordinaria- a que el juez recalifique la pretensin aplicando debidamente el derecho. Se ha dicho que si bien es cierto que constituye una exigencia legal la de exponer en la demanda el derecho, no lo es menos que ni la omisin en la designacin de las disposiciones legales en que se funda la pretensin ni la errnea mencin del derecho aplicable acarrean en principio consecuencias en tanto pueda determinarse a travs de la relacin de los hechos cul es la accin que se intenta. Adems, tal requisito formal no resulta indispensable dado que por aplicacin del principio iuria novit curia, el juez suple este tipo de deficiencias1006. Si bien el juez conoce el derecho en muchas ocasiones la creatividad de los letrados ha ayudado en la toma de decisiones ofreciendo en sus escritos de demanda -o, en general, actos petitorios- interpretaciones novedosas de las normas o aplicaciones de las mismas a casos en los que no existan antecedentes, dando lugar a que el magistrado entienda adecuado ese encuadre y dicte sentencia haciendo propia esa original aplicacin normativa. Aplicacin normativa que de ser compartida por otros magistrados habr de dar lugar a una nueva norma de derecho jurisprudencial, erigindose as en fuente del derecho. De ese modo, vemos que muchas soluciones innovadoras se han inspirado en los aportes de abogados ocurrentes y comprometidos con su funcin, actuando esta conducta de los letrados como factor cocreador del derecho. 7. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 330, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 331. Transformacin y ampliacin de la demanda El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea notificada. Podr, asimismo, ampliar la cuanta de lo reclamado si antes de la sentencia vencieren nuevos plazos o cuotas de la misma obligacin. Se considerarn comunes a la ampliacin los trmites que la hayan precedido y se sustanciar nicamente con un traslado a la otra parte. Si la ampliacin, expresa o implcitamente, se fundare en hechos nuevos, se aplicarn las reglas establecidas en el art. 363. 1. MODIFICACIN DE LA PRETENSIN Por regla, una vez presentada la demanda queda petrificada judicialmente la pretensin1007.
1005

SCBA, Ac. 68.799, 26/10/1999, Rillo, Miguel A. v. Ca. mnibus 25 de Mayo (lnea 281) s/daos y perjuicios. 1006 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia Alcira y otros s/daos y perjuicios. 1007 El petitum debe ser claro y concreto, no pudiendo dejar duda alguna respecto del factum descripto, y al contenido de la pretensin, porque est en juego lo que en la doctrina ha dado llamarse la teora de la individualizacin, donde es suficiente con definir la relacin procesal. Es sa la carga procesal inicial inherente, lo que en manera alguna obstaculiza la posibilidad a posteriori de transformacin y/o ampliacin de la demanda (art. 331, ley 7425). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/5/2001, Expreso del Sud v. Elas, Jos s/daos y

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Sin embargo, puede darse el caso de que sea necesario introducir modificaciones en aquel acto petitorio inicialmente expuesto, ya sea para completar elementos faltantes, desarrollar mejor algunos argumentos, subsanar errores, ampliar la cuanta de lo requerido, etc. Si bien hace a un buen desempeo profesional tomar todos los recaudos en el momento del estudio previo de las cuestiones que habrn de ser contempladas en el escrito de inicio para que esta pieza sea completa y correctamente concebida y redactada, es cierto que an frente a la mxima diligencia pueden ocurrir deslices u omisiones, los que podrn ser ms numerosos en los casos donde la presentacin de la demanda sea urgente frente al vencimiento de los plazos de prescripcin de la accin. A esos fines se contempla que el actor pueda introducir estas modificaciones a la pretensin originalmente plasmada como manera de dar una operatividad mayor al ejercicio de su derecho de defensa. Pero se establece un lmite temporal a esta actividad1008, ahora teniendo en miras la preservacin del derecho de defensa de la contraria: las modificaciones a la pretensin no podrn hacerse sino hasta la notificacin de la demanda1009. Entendemos que si el requerimiento de modificacin ingresa al juzgado antes de que el juez tenga por presentada la demanda original, la decisin en este caso podr tener por presentada la demanda ya modificada y ordenar el traslado de acuerdo con los nuevos contenidos. Sin embargo, puede darse el caso de que la modificacin llegue una vez dispuesta la notificacin de la demanda en su versin original. En ese caso se deber requerir por va de una revocatoria que se deje sin efecto la decisin -providencia simplecon fundamento en el hecho de que habr de introducirse cambios en la pretensin, al tiempo que se indica cules son esas modificaciones. El juez resolver si corresponde dejar sin efecto la notificacin ordenada previamente, tendr por modificada la pretensin y dispondr un nuevo traslado. Obviamente, hasta tanto el demandado no reciba noticia de la demanda en su contra no hay afectacin alguna de su derecho de defensa. Eso s, una vez notificada la demanda -en la versin que fuere- slo ser vlida la pretensin all contenida puesto que determinar la medida del ejercicio del derecho de defensa del accionado1010. Se ha dicho que una vez notificada la demanda el actor no puede alterarla efectuando cambios o sustituciones en los elementos objetivos de la pretensin o en lo que hace a los sujetos o personas contra las que se dirige la demanda. Lo contrario importara trastocar, con grave menoscabo de la defensa en juicio, la posicin de la contraria y se desordenara la tramitacin del proceso que responde a un esquema preclusivo1011. 2. AUMENTO DEL OBJETO DE LA PRETENSIN La ley contempla el caso especial del aumento de la cuanta de la pretensin derivado del vencimiento de nuevas cuotas o plazos de la obligacin que se est ventilando en el proceso.

perjuicios. 1008 El hecho nuevo planteado en el marco de la impugnacin del acuerdo celebrado con los acreedores (arts. 50 y 51, ley 24522) no puede ser vehculo para plantear una nueva peticin variando los trminos de la pretensin originaria, inmodificable una vez trabada la litis (art. 331, primera oracin, y 363, prr. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/4/1999, Sigra Transportes SRL s/concurso preventivo - incidentes de impugnacin de acuerdo preventivo. 1009 Si bien la actora posee la facultad de modificar o transformar los trminos propuestos en su escrito de inicio, dicha posibilidad fenece en un momento procesal determinante, que no es otro que la notificacin de la demanda (art. 331, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/3/1998, Graf Fic Team SA v. Blankmaan Rachanski, Juan gabriel s/daos y perjuicios. Esta Corte ha resuelto que no encontrndose notificada la demanda a la contraparte, la misma puede an modificarse e iniciarse as ante el juez que se considere competente (conf. doct. art. 331, CPC). SCBA, Ac. 85.949, 18/9/2002, Hernndez, Cecilia H. v. Banco Provincia de Buenos Aires s/accin declarativa; Ac. 87.405, 26/2/2003, Bonato, Jorge Javier y otra v. Asociacin Civil Comunidad de Apoyo Madre del Pueblo s/daos y perjuicios. El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea notificada (art. 331, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/3/2003, Cons. Copropietarios Edif. II de Septiembre v. Traverso, Adolfo s/cobro ejecutivo. 1010 Si bien no cabe variar o modificar la demanda despus de su notificacin, es factible ampliar o moderar la peticin, cuando slo importa una alteracin del alcance del objeto litigioso (modificacin cuantitativa) si se conserva su identidad sustancial. El art. 331, CPCC no contempla una hiptesis de ampliacin ni de transformacin de la demanda, sino de integracin de la pretensin. La invocacin de nuevos hechos, no entraa, en efecto, la insercin de una nueva pretensin, ni la alteracin objetiva de la ya interpuesta, sino el aporte de circunstancias fcticas tendientes a confirmar o completar la causa de su pretensin. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 30/4/2002, Alonso, Mercedes Emilia v. Britos, Baltazar Romn y otros s/daos y perjuicios. 1011 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 14/4/2001, Hiclos SRL v. Villanueva, Norberto s/cobro ejecutivo.

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Los juicios suelen tener una duracin extensa y durante ese tiempo, si se convinieron cumplimientos peridicos en el contrato, habr vencimiento de cuotas. En virtud del principio de economa procesal a la luz del cual se observa impropio -y hasta ridculo- tener que iniciar un nuevo juicio para cada una de estas cuotas vencidas es que se admite que en el mismo marco procesal en que se discute un derecho creditorio se puedan ir agregando estas nuevas sumas dinerarias como parte del objeto mediato. No existe violacin del derecho de defensa con estas mutaciones ya que el ttulo base es justamente el que se encuentra en discusin en el proceso y si se lo encuentra vlido y uno de sus elementos es el pago peridico, no podra haber objecin posible para que se pueda incluir dentro de la condenada la exigencia de la nueva cuota devengada durante el pleito si se constata la condicin objetiva a su respecto (paso del tiempo y vencimientos). Para mayor resguardo del derecho de defensa del obligado, cada ampliacin de este tenor tiene previsto un traslado a la contraparte. Por otro lado si este cambio de la pretensin importa hacer valer un hecho nuevo, la ley remite al rgimen especfico de esta figura (art. 363). 3. ACUMULACIN DE PRETENSIONES. REMISIN Cuando lo que se produce no es la modificacin de una pretensin ya expuesta (o su aumento, que constituye una forma de modificacin de la pretensin) sino el agregado de un nuevo acto petitorio para que tramiten conjuntamente, se dar un supuesto de acumulacin objetiva de pretensiones regulado por el art. 87 -al que remitimos- que tambin tienen como lmite temporal la notificacin de la demanda. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 331, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 332. Agregacin de la prueba documental Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas en toda clase de juicios, deber acompaarse la prueba documental que estuviese en poder de las partes. Si no la tuvieren a su disposicin, la individualizarn indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pblica y persona en cuyo poder se encuentre. Si se tratare de prueba documental oportunamente ofrecida, los letrados patrocinantes, una vez interpuesta la demanda, podrn requerir directamente a entidades privadas, sin necesidad de previa peticin judicial, y mediante oficio en el que se transcribir este artculo, el envo de la pertinente documentacin o de su copia autntica, la que deber ser remitida directamente a la secretara, con transcripcin o copia del oficio. 1. INGRESO DE LA PRUEBA DOCUMENTAL AL PROCESO Si bien todo lo concerniente al rgimen de la prueba documental se encuentra especficamente regulado en los arts. 385 a 393 del Cdigo, en esta manda la ley seala el momento en que -por regla- debe incorporarse este tipo de probanza al proceso. Ya sea en los juicios ordinarios como sumarios o sumarsimos, si las partes (ya que el artculo habla tanto del autor de la demanda como del de la reconvencin -demandado- y de la contestacin de ambas) pretende fundar alguna de sus manifestaciones en prueba documental, con el escrito en el que las formulen debe acompaar esa prueba siempre y cuando est en su poder. Normalmente se habla de documentos escritos, pero si tienen una diferente naturaleza -videos, planos, cintas de audio, maquetas, etc.- bastar con mencionarlos en el ofrecimiento y peticionar que el juez adopte las medidas pertinentes para que los datos que surgen del mismo ingresen al expediente. Algo similar ocurrir en el caso de que el documento no se encuentre en poder del actor. Deber ser individualizado y se comunicar su contenido junto con el lugar en que se encuentra -ya sea un mbito pblico o uno privado-. Veremos luego (art. 387) de qu manera se habr de requerir esa prueba. Se ha dicho que la omisin de acompaar en la debida oportunidad procesal la prueba instrumental no constituye un supuesto de hecho que d lugar a la defensa de defecto legal, porque tal incumplimiento tiene su sancin especfica que consiste en la prohibicin de admitirlos en adelante salvo los casos de excepcin que la norma precitada contempla. Entonces, si el excepcionante no ataca el escrito de demanda en s destacando que formalmente no satisface las exigencias requeridas para el mismo por el art. 330 del Cdigo adjetivo el instituto

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del defecto legal u oscuro libelo carece totalmente de operatividad en la especie pues no existe situacin alguna subsumible en el mbito de la mentada excepcin1012. En lo que respecta a la presentacin de documentos en la alzada, se ha dicho que la misma debe ser de interpretacin restrictiva por cuanto importa una excepcin al principio general establecido en los arts. 332 y 334 procediendo nicamente en el caso de ser de fecha posterior a la providencia de autos para sentencia de primera instancia o anteriores, cuando se afirmare no haber tenido antes conocimiento de ello. Se ha pronunciado el tribunal al respecto, sosteniendo la imposibilidad de introducir por la va del art. 255 del ritual, tardos planteamientos que debieron ser alegados en el momento procesal oportuno1013. 2. REQUERIMIENTO DIRECTO POR PARTE DE LOS LETRADOS Cuando los letrados ofrezcan prueba documental que no tengan en su poder pero que obra en archivos o lugares privados, luego de presentada la demanda y con transcripcin de este artculo en el oficio, sin peticin judicial podrn requerir el envo de los instrumentos -o de sus copias autnticas- directamente a la secretara del tribunal. Se trata de alivianar las tareas de los juzgados habilitndose a los letrados para que en el marco de las funciones que se le encomiendan puedan adoptar medidas prcticas en pos de la averiguacin de los hechos. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 333, Cdigo nacional. Aqu se observa una gran diferencia con el rgimen provincial que surge de la reforma de la ley 25488 por la cual si bien se elimina el juicio sumario del Cdigo de la Nacin, el juicio ordinario tomar algunos de los aspectos que caracterizaban a aqul. En esta manda vemos uno de ellos: se establece que adems de acompaarse la prueba documental deber ofrecerse todas las dems pruebas de que las partes intenten valerse. Se suma un ltimo prrafo donde se establece que si se ofrece prueba testimonial se indicar qu extremos quieren probarse con la declaracin de cada testigo y tratndose de prueba pericial, la parte interesada propondr los puntos de pericia. Art. 333. Hechos no considerados en la demanda o contrademanda Cuando en el responde de la demanda o de la reconvencin se alegaren hechos no considerados en la demanda o contrademanda, los accionantes o reconvinientes, segn el caso, podrn agregar, dentro de los cinco (5) das de notificada la providencia respectiva, la prueba documental referente a tales hechos, sin otra sustanciacin. 1. NUEVOS HECHOS Al contestarse la demanda (as como la contrademanda o reconvencin) la parte contraria puede limitarse a negar los hechos sobre los que se construye la pretensin del actor -y eventualmente acompaar documentacin1014 que sustente la negativa-. De esta manera los tornar litigiosos y sobre ellos deber recaer la actividad probatoria de quien tenga la carga de demostrar. Otra posibilidad, adems de la simple negativa, es la alegacin de hechos diferentes (impeditivos o extintivos, por ejemplo) sobre los que la contraria edifica su oposicin.

1012

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos Alberto s/resolucin de contrato - Daos y perjuicios. 1013 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/1993, Confort MKV S. v. Cmara Empresarial Panaderil y otro s/daos y perjuicios. Como principio general de la prueba documental debe agregarse juntamente con la demanda, reconvencin y contestacin de conformidad con elementales reglas concernientes a la buena fe procesal (art. 332, Cdigo Procesal). Fuera de tales oportunidades, no se admitirn a las partes sino documentos de fecha posterior o anteriores bajo juramento o afirmacin de no haber tenido antes conocimiento de ellos (art. 334). La presentacin de instrumentos en segunda instancia importa una excepcin a la regla contenida en el art. 332; en su consecuencia, debe ser estimada con criterio restrictivo. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/3/1987, Amalfi, Juan C. v. Morn, Jos s/posesin veinteaal. 1014 Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts. 333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Sargentoni, Adrin A. v. Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.

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Se trata de nuevas circunstancias fcticas introducidas por el demandado o el actor reconvenido1015. El juez tendr formalmente por presentada la contestacin de demanda o de reconvencin mediante una providencia simple. Si en esas piezas obran estas nuevas alegaciones fcticas, el actor -o el reconviniente- tiene cinco das desde que son notificados de aquel despacho judicial para tomar conocimiento de los hechos novedosos y presentar prueba documental en su contra, eso es, con la finalidad de demostrar la sinrazn del demandado o del actor reconvenido respectivamente. Estos extremos fcticos son llamados nuevos hechos -siguiendo la denominacin que para los mismos se utiliza en el apartado dedicado al juicio sumario, art. 484, prr. 3-. Ellos se diferencian de los hechos nuevos regulados en el art. 363 (los que ocurren o son conocidos desde el momento de contestar la demanda o la reconvencin y hasta la notificacin del auto de apertura a prueba) y de los hechos nuevos posteriores previstos en el art. 255, inc. 5 (posteriores a la notificacin de la apertura a prueba de primera instancia). La incorporacin de prueba documental que sirva para contradecir los nuevos hechos es una concreta manifestacin del derecho de defensa del actor o reconviniente al conferrsele posibilidades probatorias sobre la base de documentacin idnea en esta etapa. Se cierra este artculo vedndose toda otra sustanciacin. Ello es razonable si se quiere evitar un crculo sin fin de traslados frente a eventuales presentaciones novedosas en cada intervencin de los contendientes1016. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 334, Cdigo nacional. En lugar de agregar slo documentos respecto de los nuevos hechos se establece que se podr ofrecer todo tipo de prueba a su respecto. Y tambin se contempla un traslado de los documentos a la contraparte para que se cumpla con la carga que prev el art. 356, inc. 1 (354, provincial). Art. 334. Documento posteriores o desconocidos Despus de interpuesta la demanda, no se admitirn al actor sino documentos de fecha posterior, o anteriores, bajo juramento o afirmacin de no haber antes tenido conocimiento de ellos. En tales casos se dar vista a la otra parte, quien deber cumplir la carga que prev el art. 354, inc. 1. 1. INCORPORACIN TARDA DE DOCUMENTACIN Lo normal es que con la demanda se acompae la totalidad de la documentacin de que intente valerse el actor en la tarea de fundamentar con ese tipo de prueba su pretensin. Ya vimos una excepcin a esa regla: el caso de la prueba documental respecto de los nuevos hechos planteados en la contestacin de demanda. Resulta lgico que se admita esa incorporacin posterior de documentos, pues al momento de demandar el accionante no poda prever la plataforma fctica que habra de utilizar su contrincante para sustentar su oposicin. Este artculo regula otro caso de incorporacin tarda: el de la documentacin que al momento de la demanda no exista o bien era de existencia desconocida para el actor. Si este pretende incorporarla a un proceso ya en desarrollo, podr hacerlo en la medida en que cumpla con esas dos condiciones que se vinculan con circunstancias que descartan la falta de diligencia en la parte y su letrado: o que de su fecha -alude a instrumentos firmados y fechados- surja que a la poca de la demanda an no se lo haba suscripto o bien que se manifieste o jure que no se lo conoca. Se ha dicho al respecto que tratndose de un documento allegado a la causa en los trminos del art. 334, el juramento de no haber tenido conocimiento del mismo es suficiente como principio para incorporarlo, pues se est a la buena fe de las partes. Esta permisividad opera en funcin de la verdad jurdica objetiva que se estima por encima de las formas de modo que toda duda que exista sobre la pertinencia de la prueba instrumental debe resolverse en sentido afirmativo sin perjuicio de la apreciacin que sobre el particular se realice en la oportunidad de dictar la sentencia de mrito1017.

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No se vulnera el derecho de defensa de la contraparte en el caso de introduccin de hechos no considerados en la demanda, ya que puede agregar dentro de los cinco das prueba documental referente a esos hechos y valerse de los dems medios, tal lo prev el art. 333, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/10/1990, G., D. O. v. I. de G. s/divorcio vincular. 1016 De acuerdo a lo normado por el art. 333 del Digesto ritual, bien pudo el demandante adjuntar prueba documental sin sustanciacin, tal como lo prev la clara terminologa de dicho dispositivo legal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/3/1992, Aimone, Osvaldo Luis v. Martnez, Pedro Pablo s/cobro ordinario de australes.

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De demostrarse luego la falsedad de esa afirmacin y derivndose perjuicio para la contraria de esa incorporacin tarda podr el juez aplicar las sanciones reservadas para las conductas contrarias a la buena fe procesal. Esta incorporacin no tiene previsto un lmite temporal, por lo que proceder -entendemos- hasta que la causa quede concluida para definitiva1018. 2. DERECHO DE DEFENSA DE LA CONTRAPARTE Si bien la ley concede al actor la franquicia de esta presentacin de documentos fuera del momento habitual tambin protege a la parte contraria y su derecho de defensa. As, contempla que de esos documentos presentados con posterioridad a la demanda se le deba dar traslado 1019 para que cumpla con la carga de reconocer la autenticidad de los documentos que se le atribuyen as como la recepcin de cartas o telegramas que en copia se acompaan. El incumplimiento o cumplimiento defectuoso de esta carga tendr las consecuencias previstas en el art. 354, inc. 1: se los tendr por autnticos o recibidos respectivamente1020. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 335, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 335. Demanda y contestacin conjuntas El demandante y el demandado, de comn acuerdo, podrn presentar al juez la demanda y contestacin en la forma prevista en los arts. 330 y 354, ofreciendo la prueba en el escrito. El juez, sin otro trmite, dictar la providencia de autos si la causa fuere de puro derecho. Si hubiere hechos controvertidos, recibir la causa a prueba. Las audiencias que deban tener lugar en los juicios iniciados en la forma mencionada en el prrafo anterior, sern fijados1021 con carcter preferente. Quedan excluidas de esta disposicin las acciones fundadas en el derecho de familia. 1. CONCENTRACIN DE ACTOS PROCESALES Se trata aqu de un supuesto muy difcil de hallar dentro de la prctica tribunalicia: la presentacin de demanda y su contestacin en un mismo acto (escrito) firmado por ambas partes y sus letrados y con el ofrecimiento de las pruebas de que intenten valerse. Muy difcilmente las partes que no llegaron a un acuerdo extrajudicial se avengan a que sus letrados trabajen conjuntamente en la demanda y la contestacin para hacer esta presentacin nica. Por supuesto, la posibilidad terica existe y as lo recepta el Cdigo. La ley requiere que an as se deben respetar las formas previstas para cada acto por separado y reguladas en los arts. 330 y 354. Tambin concentra otra etapa procesal del juicio ordinario: el ofrecimiento de prueba.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/8/1996, Rossi, Juan Carmelo v. Jokanovich, Juan s/cumplimiento de contrato. 1018 La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la introduccin en primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida y la alegacin de hechos nuevos (arts. 87, 255, inc. 3, 331, 334, 357 y 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi, Oscar s/consignacin. 1019 El art. 334 del Cdigo de rito, permite al actor acompaar documentos de fecha posterior a la interposicin de la demanda, en cuyo caso se dar vista a la otra parte. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 1020 El Cdigo Procesal contempla la posibilidad de incorporar a la causa, luego de interpuesta la demanda, documentos de fecha posterior o anterior bajo juramento de no haber antes tenido conocimiento de ellos (art. 334). Que sin perjuicio de la vista que deber drsele a la otra parte en los trminos y con los alcances del art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal para reconocer o negar categricamente la autenticidad o recepcin de los documentos en cuestin, en caso de oposicin -que se fundara en que los documentos no son de fecha anterior o que de ellos tuvo conocimiento el que los presenta- la carga de la prueba incumbe a quien se opone (arts. 175, 180, 334, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/11/1998, Asociacin del Personal de la Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires v. Ortiz, Ricardo s/daos y perjuicios. 1021 Rectius est: fijadas.

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Normalmente este acto tendra lugar en un momento posterior a la presentacin de ambas piezas, sin embargo aqu -frente a esta actitud inusual de los litigantes- se procura que tambin realicen esa propuesta de probanzas en el escrito de inicio. De no ofrecerse prueba alguna, el trmite se simplifica muchsimo ya que el juez se limita a dictar la providencia de autos para sentencia y luego se aboca a la resolucin del diferendo. Y aun para el caso de que sea necesario fijar un plazo de prueba, el Cdigo favorece este tipo de acuerdos entre partes mandando que las audiencias que corresponden a estos juicios se fijarn con carcter preferente. Se fomenta esta colaboracin de los litigantes que ahorra tiempo y esfuerzo a los tribunales. Esta posibilidad procesal no procede -sin embargo- en el marco del derecho de familia, tal como expresamente lo seala el artculo en anlisis en su tramo final. Se ha sostenido que ante la colisin existente entre el art. 215, CCiv. en su actual redaccin con el art. 335, CPCC de la provincia de Buenos Aires, es precisable que esta norma es incompatible con el nuevo sistema sustancial y procesal diseado y se opone a la letra y espritu de sus normas por lo cual se est derogando tcitamente una ley en virtud de la sancin de otra. Ello as, la peticin de divorcio vincular al amparo de lo previsto por el art. 214, inc. 2, CCiv. es formalizable bien por presentacin conjunta o en un mismo escrito continente de la demanda y el responde mediante el cual el accionado se allana a la peticin del actor1022. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 336, Cdigo nacional. Se indica aqu que si existen hechos controvertidos, el juez recibir la causa a prueba y fijar la audiencia preliminar prevista en el art. 360 . Art. 336. Rechazo in limine Los jueces podrn rechazar de oficio las demandas que no se ajusten a las reglas establecidas, expresando el defecto que contengan. Si no resultare claramente de ellas que son de su competencia, mandarn que el actor exprese lo necesario a ese respecto. 1. DELICADO EQUILIBRIO Esta norma habilita a los jueces a rechazar de oficio, in limine las demandas que no se ajusten a las reglas establecidas indicndose el dficit en que haya incurrido la parte. Segn la fra letra de la ley surge de esta manda la posibilidad de que cualquier falencia, error o insuficiencia respecto -bsicamente- de las pautas del art. 330 pueda ser sancionada con el rechazo oficioso del escrito. Atento el contenido del art. 336, CPCC el rechazo in limine significa que el juez puede y debe asumir un concreto contralor de los presupuestos procesales, es decir, de los requisitos de procedibilidad de la pretensin. As en cuanto a los sujetos (competencia del juez, legitimacin ad processum de las partes), al objeto (si fuere idneo -objeto inmediato- con relacin al tipo de proceso en que la pretensin se dedujo) y la causa1023. Sin embargo, debemos recordar que las modernas tendencias procesales ponen en cabeza del juez poderes-deberes muy amplios y, entre ellos, la potestad saneadora en virtud de la cual si el acto an defectuoso puede ser subsanado, debe darse la oportunidad a las partes para que lo integren debidamente propendiendo as al desarrollo de actividad procesal til y libre de riesgos de nulidades. Tal la obligacin que dimana del art. 34, inc. 5.b, y que el magistrado deber ejercitar en procura de que los trmites judiciales tengan un desarrollo adecuado y lleguen a brindar la solucin al litigio puesto a su consideracin como modo de contribuir a la paz social. De all entonces el delicado equilibrio en el que debe mantenerse el juez. Por un lado, ser riguroso en el control del cumplimiento de las cargas procesales de todas las partes ya que las mismas estn predispuestas para lograr el respeto de los derechos de defensa de los litigantes y se vinculan con la seguridad jurdica. Y por el otro, coadyuvar con su facultad saneatoria a que los actos defectuosos sean corregidos para evitar nulidades. Se ha dicho que la excepcin de defecto legal es de algn modo supletoria de la facultad del juez de mandar subsanar los defectos que contenga un escrito de demanda antes de darle acogida en tanto procede cuando ese dficit existe y no ha sido advertido por el juzgador. Si por una inadvertencia del rgano se le ha dado curso sin ejercitar la facultad prevista en el art. 336 o la determinada en el inc. 5, ap. 6, del art. 34, con el objeto de que se subsanen los defectos u omisiones resulta procedente la denuncia por la contraparte del impedimento procesal que
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/9/1998, S., E. v. A. de S. s/divorcio vincular. SCBA, L.84.284, 18/12/2002, Jurez, Agustn Eduardo v. Cooperativa de Trabajo Pirincho Limitada s/amparo.

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nos ocupa. Siendo as, esa facultad primigenia del juzgador renace in totum en la alzada, cuando tal denuncia de la contraparte ha sido errada pero el defecto legal existe en otros aspectos no sealados1024. En lo que puntualmente respecta a la demanda -acto procesal fundacional del proceso-, consideramos que sern pocos los supuestos en que el juez con sustento en la norma en anlisis rechace de plano un escrito de este tenor1025. Por lo comn, de oficio dar un plazo para que se subsane la presentacin -ms all de que luego se pueda oponer como vimos la excepcin de defecto legal 1026-, vencido el cual si no se cumple con lo requerido, recin ah rechazar in limine la presentacin de inicio. O bien, en los casos de improponibilidad objetiva de la demanda que se configura cuando la pretensin encierra en s misma la razn de su manifiesta improcedencia sin necesidad de llegar a la sentencia de mrito para declararla1027: se trata de reclamos ilegales o acompaados de documentacin de la que surge palmaria la falta de derecho del reclamante o su legitimacin, etc.1028. 2. COMPETENCIA DUDOSA Ya hemos visto que el juez puede -en los casos donde no opera la prrroga de jurisdiccin- declararse incompetente de oficio si advierte que carece de jurisdiccin respecto de la pretensin que encierra la demanda radicada ante l. Deber inhibirse de oficio segn reza el art. 4. Pero para ello, el juez debe contar con elementos que lo convenzan de esa falta de competencia. Si carece de estos datos, podr requerir en el marco de las previsiones del presente artculo que el actor realice manifestaciones o aclaraciones sobre el punto. Para ello dar un plazo determinado luego del cual, con mayor informacin, decidir si corresponde o no la inhibicin, sin perjuicio del planteo que luego podr hacer mediante excepcin de incompetencia el demandado1029.

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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto, Humberto Luis y otra v. Fuchs, Claudio Omar y otra s/escrituracin. 1025 El rechazo in limine cabe, en principio, nicamente respecto de las demandas que no se ajusten a los recaudos formales estatuidos (art. 336, CPCB), ms no cuando se asienta en la falta de fundamento sustancial, que es un aspecto propio de la sentencia de mrito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/12/1997, Ragone, Eduardo Norberto y otros v. Spadaro, Toms s/accin revocatoria. 1026 La excepcin de defecto legal es el instrumento que la ley otorga al accionado para restablecer el equilibrio procesal desvirtuado por una demanda que no se ajusta a las exigencias del art. 330, CPBA. Dicha defensa est destinada a salvaguardar la plena vigencia del principio de bilateralidad y evitar as la indefensin de las partes. Conforme a lo expuesto, se exige que la omisin u obscuridad de la demanda coloque al contrario en verdadero estado de indefensin, al no permitirle oponer las defensas adecuadas u ofrecer las pruebas conducentes. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/4/2002, Tittarelli, Rodolfo y otra v. Torreta, Amalia Alcira y otros s/daos y perjuicios. 1027 Debe distinguirse entre admisibilidad y procedencia de la demanda. La primera importa el examen de los requisitos rituales y formales, es independiente de las razones de fondo y debe ser evaluada por el juez al tiempo de la respectiva presentacin (arg. art. 330, CPCC); la segunda hace a la fundabilidad, determina quin tiene razn y debe ser examinada al tiempo de la sentencia (art. 163, inc. 6, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/5/2000, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera de la Provincia de Buenos Aires s/prrroga de mandatos y designacin de veedores. 1028 El rechazo in limine de una demanda slo procede por defectos formales en el modo de proponerla (arts. 330 y 336, Cdigo Procesal), cuadrando slo excepcionalmente la desestimacin cuando la causa es ilcita, contraria a la moral y a las buenas costumbres, o cuando est vedada cualquier decisin de mrito, como es el caso en que los hechos que configuran la causa petendi no son idneos para obtener una sentencia favorable. Estas causas obstativas deben aparecer manifiestas en el escrito de demanda, sin que el juez pueda analizar cuestiones que requieran previo debate para admitir juicios de procedencia. Un rechazo in limine que no cumpla estos recaudos, puede llegar a constituir una lisa y llana denegacin de justicia (art. 15, Constitucin de la Provincia de Buenos Aires). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/11/2001, Miloche SA v. Medi, Carlos s/resolucin de convenio. 1029 Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC). SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio. En la accin de amparo la declaracin de incompetencia, en razn de la materia, debe producirse en la oportunidad prevista en los arts. 1, 4, 9 y concs., ley 7166, o 1, 4, 321, 336, 496 y concs., CPC, por lo que no habiendo ello ocurrido y consintiendo las partes la competencia del juez interviniente, es improcedente la declaracin efectuada con posterioridad. SCBA, Ac. 61.427, 31/10/1995, H., C. E. s/accin de amparo.

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3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 337, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 337. Traslado de la demanda Presentada la demanda en la forma prescripta, el juez dar traslado de ella al demandado para que comparezca y la conteste dentro de quince (15) das. 1. PLAZO PARA CONTESTAR LA DEMANDA Una vez interpuesta la demanda en debida forma -y, en su caso, cumplimentadas por el actor las medidas saneadoras a requerimiento judicial, integrada la pretensin originaria con otras modificatorias, presentadas otras pretensiones con el fin de que tramiten acumuladas, etc.- el juez luego de tenerla por presentada y a su autor como parte del proceso con el domicilio constituido, dispondr que se notifique el tenor de la misma al demandado con las copias pertinentes. El demandado desde el momento de la notificacin por cdula tendr el plazo de quince das para ejercitar su derecho de defensa. Se trata del plazo ms extenso y corresponde al juicio ordinario, el cual se ampliar segn las reglas del art. 158. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 338, Cdigo nacional. Se agrega un prrafo que prev como demandada a la Nacin, provincia o municipio fijndoles un plazo de sesenta das para comparecer y contestar demanda. CAPTULO II - Citacin del demandado Art. 338. Demandado domiciliado o residente en la jurisdiccin del juzgado La citacin se har por medio de cdula que se entregar al demandado en su domicilio real, si aqul fuere habido, juntamente con las copias a que se refiere el art. 120. Si no se le encontrare, se le dejar aviso para que espera al da siguiente y si tampoco entonces se le hallare, se proceder segn se prescribe en el art. 141. Si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el hecho, se anular todo lo actuado a costa del demandante. 1. ESPECIAL TRMITE NOTIFICATORIO: EL AVISO La demanda es uno de los actos procesales de mayor trascendencia. A partir de ella se da inicio a un juicio involucrndose a otro sujeto -el demandado- generndose a su respecto la carga de defenderse. Esta consecuencia no es menor. Mediante un acto unilateral se ponen en juego derechos de suma trascendencia de otra persona a quien el derecho procesal -como regulacin del derecho constitucional al debido proceso- debe proteger en este trance. Bsicamente lo hace intentando que la noticia de la demanda en su contra llegue de la manera ms efectiva posible. Se ha dicho en la jurisprudencia que la notificacin de la demanda tiene especial trascendencia en el proceso porque de su regularidad depende la vlida constitucin de la relacin procesal y la efectiva vigencia del principio de bilateralidad; razn por la cual la ley la reviste de formalidades especficas que tienden al debido resguardo de la garanta constitucional de la defensa en juicio1030. Para ello se presupone un demandado de identidad conocida y del cual se ha denunciado el domicilio real en la demanda a notificar1031.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 11/7/2000, Gimnez Tizzano v. Soto, Claudia Marisa y otro s/daos y perjuicios. 1031 Para el caso de tratarse de un demandado con domicilio o residencia ignorados, resulta admisible la citacin por edictos para el reconocimiento de la firma. Se ha puntualizado en tal sentido que la referencia contenida en el art. 524, CPCC o los arts. 338 y 339, CPCC al determinar la forma como se citar al presente deudor, si se trata de preparar la va ejecutiva, no contradice la aplicacin del art. 341, CPCC. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 11/9/2000, Iannone, Oscar A. v. Trigal, Pedro D. y otra s/ejecucin de alquileres.

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Adems, que ese domicilio real se encuentra en la jurisdiccin territorial del juzgado interviniente. En realidad y a tenor de lo que se ver en el artculo que sigue, en este caso se entiende por jurisdiccin del juzgado a la provincia de Buenos Aires. De all que la forma de diligenciar la notificacin depender de la ubicacin del domicilio del demandado respecto del lugar asiento del tribunal que ordena la comunicacin. Si coinciden, este rgano se encargar de remitir a la Oficina de Mandamientos y Notificaciones respectiva la cdula librada. Si no, ser carga del letrado retirarla y llevarla hasta la Oficina correspondiente al partido donde debe efectuarse el anoticiamiento. De ese modo se motoriza la notificacin de la demanda por va de cdula (art. 135, inc. 1) mecanismo reservado a aquellos actos de trascendencia o donde resulte conveniente una forma de anoticiamiento concreta y real. El trmite ser bsicamente el ya descripto oportunamente (arts. 135 a 141) salvo por una peculiaridad que muestra el mayor cuidado que dedica el Cdigo respecto de esta crucial etapa del proceso: si el agente notificador no encuentra a la persona a la que va a anoticiar no proceder a entregar la cdula a otro sujeto del edificio como correspondera de acuerdo con las pautas propias del rgimen (art. 141) sino que dejar un aviso de que concurrir al da siguiente para que el demandado aguarde esta nueva visita. Sin embargo, si se frustra la diligencia de notificacin por informar el encargado del edificio que el demandado no vive all debe devolverse la cdula al juzgado de origen pues slo corresponde dejar el aviso a que refiere el art. 338 si se informa al notificador que el demandado reside en ese domicilio1032. No obsta a la validez del aviso efectuado por el oficial notificador en los trminos del art. 338 la sola circunstancia de que aqul indicara que regresara una semana ms tarde y no al da siguiente, en la medida en que se precis con claridad la fecha e incluso la hora del segundo intento notificatorio1033. Si al da siguiente -o en la ocasin sealada para la segunda visita- el notificador tampoco encuentra al accionado, entonces s operarn los mecanismos del art. 1411034 (se entregar la cdula a otra persona del inmueble o bien se la dejara en la puerta de acceso al mismo, con constancia de todo ello en el acta que labrar el oficial interviniente). Un caso particular se da en estos supuestos respecto de la notificacin bajo responsabilidad de la parte. La jurisprudencia ha sealado al respecto que si la actora solicit que el mandamiento de intimacin de pago y embargo se diligencie bajo responsabilidad de su parte, frmula corriente en la praxis judicial reglamentada por la Suprema Corte (arts. 54, inc. b], 79, inc. d], y 9, Ac. 1814/1978) y que subyace en el espritu del art. 338, Cdigo Procesal, en la medida en que dicha pretensin result favorablemente acogida por el rgano jurisdiccional se torna impropio que a posteriori de haber sido diligenciado el mandamiento con sujecin a esa modalidad se condicione la validez de la diligencia al cumplimiento de nuevos recaudos, pues corrern por cuenta y riesgo del propio ejecutante las consecuencias de su obrar si luego se acreditara que era falso el domicilio que le asignara al demandado1035. Tambin, que el diligenciamiento bajo responsabilidad de la parte, supone que sta ha realizado las diligencias necesarias tendientes a localizar el domicilio del ejecutado, y que ha logrado establecer que aqul se encuentra en el lugar denunciado, por lo que ante la posibilidad de que este ltimo quiera sustraerse a los efectos del emplazamiento otorga validez a dicha forma de notificacin partiendo de la base de que aqulla es la primera interesada en extremar las precauciones con el objeto de evitar la nulidad y el pago de las costas sin perjuicio, claro est, que la validez de tal notificacin queda condicionada en definitiva a la exactitud de la afirmacin efectuada, vale decir, al hecho de ser efectivamente dicho domicilio el del demandado1036.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1995, Couto, Carlos y otro v. Berot, Fernando O. s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios. 1033 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/11/2000, Di Stfano, Haroldo Antonio v. Grosso, Andrs Anbal s/ejecucin de honorarios. 1034 Slo corresponde proceder a notificar la demanda en los trminos del art. 141, CPCC realizando la diligencia con una persona de la casa, cuando el destinatario originario de la citacin no fue encontrado y se dej el aviso que prescribe el art. 338, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/12/2000, vila Bustos, Aladino v. Samana, Nazareno y/o quien resulte propietario s/daos y perjuicios. La cdula de notificacin que se ha entendido con quien manifiesta ser hija del requerido no cumple con la exigencia impuesta por el art. 338, CPCC, siendo preferible un exceso de rigurosidad en la exigencia formalista del primer anoticiamiento de todo proceso en orden a mantener intangible el derecho constitucional de defensa. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/2/2001, Mutual Siderrgica Gral. Savio v. Antar, Salomn G. y otro s/medianera. 1035 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/6/2002, Credil SRL v. Sauco, Lilian Nancy Ethel s/cobro ejecutivo. 1036 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/2000, Uvia, Hctor Rubn v. Taylor, Stella Maris s/cobro de alquileres. El domicilio denunciado bajo responsabilidad de la parte es una creacin realizada por la jurisprudencia que surge implcitamente del ltimo prrafo del art. 339, CPCCN y 338, CPCCBA, cuando establecen que si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el hecho se anular todo lo actuado a costa del demandante. Esta modalidad, se aplica no solamente a las notificaciones sino tambin por va analgica a los embargos que, como en el caso, se intenten realizar en un determinado domicilio. La validez de la

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Sobreabundantemente, cierra el texto de este artculo con la referencia a la nulidad de todo lo actuado -a costa del actor- que habr de declararse si se demuestra que el domicilio que denunci como del demandado era falso1037. A ello volver a referirse -aunque con mayor amplitud- el art. 343 remitiendo a la previsin que ya haba establecido el art. 149. Esta medida resulta una consecuencia natural de la teora de las nulidades, tanto ms cuanto que en este caso se protege la regularidad del acto por el cual se lleva a conocimiento del demandado la presentacin que da inicio al proceso y lo involucra al mismo. Por supuesto, se trata aqu tambin de una nulidad relativa ya que si el accionado tom conocimiento de la demanda en su contra por la va que fuere y se presenta a estar a derecho en el proceso en tiempo y forma, aun cuando el domicilio real fuese falso si ello no caus mengua alguna al derecho de defensa del demandado no podr descalificarse aquel acto notificatorio en el solo inters de la ley. Respecto de la diligencia de notificacin que se realiza en el domicilio del demandado durante una ausencia momentnea de ste, se ha dicho que en la medida en que haya existido observancia de los requisitos formales que se requieren para la validez del emplazamiento, aquella circunstancia no constituye por s sola motivo suficiente para declarar la invalidez del acto pues ese cambio de residencia, circunstancial y temporal, no incide sobre los efectos del domicilio de las personas en el sentido de asiento jurdico permanente, ya que uno de los caracteres del domicilio real es, justamente, la permanencia o intencin de permanecer que constituye el animus (arts. 89, 90, CCiv.)1038. 2. COPIAS. REMISIN La demanda, como todo escrito del cual deba darse traslado, debe ser presentada con copias de su texto y de la documentacin agregada. Con ms razn aqu, respecto de un escrito de capital importancia y a partir de cuya recepcin nacen -como ya lo hemos sealado- estrictas cargas en el notificado (art. 354). La falta de cumplimiento de esta carga se sanciona segn lo pauta el art. 120 al que remitimos. Y si de todos modos la notificacin de la demanda se realiza sin las copias respectivas, se ha dicho que el demandado deber pedir que se suspenda el plazo para contestarla hasta tanto se acompaen esas copias y se cuente con todo el material sobre el cual expedirse. De lo contrario se incurrira en una grave violacin a su derecho de defensa. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 339, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 339. Demandado residente o domiciliado fuera de la jurisdiccin provincial Cuando la persona que ha de ser citada no se domiciliare en jurisdiccin de esta Provincia, la citacin se har por medio de exhorto a la autoridad judicial que corresponda, sin perjuicio, en su caso, de lo dispuesto en la ley de trmite uniforme sobre exhortos. 1. DEMANDADO DOMICILIADO FUERA DE LA PROVINCIA

notificacin practicada bajo responsabilidad del actor y por ende, la de los actos posteriores que la presuponen, est condicionada a la exactitud de la afirmacin del accionante, vale decir, al hecho de ser efectivamente el domicilio denunciado el del demandado, pues si fuera falso, probado el hecho, se anular todo lo actuado a costa del demandante. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 15/5/2001, Pinto, Mauricio Ral v. Plsticos Ro SRL s/oficio ley 22172 . 1037 Al haberse realizado la notificacin de la demanda en un domicilio constituido en instrumento privado, lugar donde no se domicilia el accionado, el incidente de nulidad es procedente (arts. 18, CN; 169 ap. 2, 172, 338, 343, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1997, Banco Municipal de La Plata v. Langoni, Miguel Nicols s/cobro sumario de pesos. El art. 338, CPC establece como nica causal de nulidad de la notificacin de demanda que el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso. Una cdula de notificacin es un instrumento pblico conforme al art. 979, inc. 2, CCiv., y su nulidad slo puede perseguirse en incidente de redargucin de falsedad que deber promoverse dentro del plazo de diez das de efectuada la impugnacin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 23/11/1995, Gammarota, Romualdo v. Feula, Luis R. y otros s/desalojo. 1038 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/2000, Accomando, Orlando v. Remorini, Reinaldo s/cobro sumario de pesos.

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Para estos casos donde el demandado reside fuera de la provincia de Buenos Aires, la ley contempla que la notificacin de la demanda se har mediante pedido de colaboracin al juez con competencia en el domicilio real de la persona a anoticiar. La comunicacin y el pedido se har al juez del lugar que corresponda a travs de oficio -siguiendo las pautas del dec.-ley 9618/1980 - si se trata de un magistrado de otra provincia o de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o bien a travs de exhorto si se trata de un juez extranjero. El juez requerido dispondr las medidas necesarias dentro de su mbito para que se produzca la notificacin de marras. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 340, Cdigo nacional. Aqu se reserva la citacin por exhorto u oficio en el caso de que la persona que ha de ser citada no se encontrare en el lugar donde se le demanda. Art. 340. Ampliacin y fijacin de plazo Cuando la persona que ha de ser citada se domiciliare o residiere dentro de la Repblica y fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal, el plazo de quince (15) das se ampliar en la forma prescripta en el art. 158. Si el demandado residiere fuera de la Repblica, el juez fijar el plazo en que haya de comparecer, atendiendo a las distancias y a la mayor o menor facilidad de las comunicaciones. 1. PLAZOS PARA CONTESTAR DEMANDA Y DERECHO DE DEFENSA Estas normas prevn los casos ya analizados de demandados residentes en sitios alejados de la sede del rgano judicial que entender en el juicio que lo involucra. De all la necesidad -siempre en pos del pleno resguardo de su derecho de defensa- de que se le conceda ms tiempo para contestar la demanda a quien se encuentre ms lejos del lugar donde tramitar el pleito. Se aplican aqu las reglas de ampliacin de plazos del art. 158 -al que remitimos- para los demandados ubicados dentro del pas mientras que para los que se encuentren fuera de las fronteras nacionales ser el juez -sin parmetros estrictos- quien determine el plazo en que deber comparecer. Slo se indican ciertas pautas que guiarn esta decisin: las distancias existentes y la mayor o menor facilidad de establecer comunicacin con el lugar de residencia. El plazo as determinado deber constar en el despacho donde se ordena dar traslado de la demanda y ser consignado expresamente en los documentos respectivos (oficio, exhorto o cdula). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 342, Cdigo nacional. La ampliacin de plazos se aplicar en los casos del art. 340 . Art. 341. Demandado incierto o con domicilio o residencia ignorados La citacin a personas inciertas o cuyo domicilio o residencia se ignorare se har por edictos publicados por dos (2) das en la forma prescripta por los arts. 145, 146 y 147. Si vencido el plazo de los edictos no compareciera el citado, se nombrar al defensor oficial para que lo represente en el juicio. El defensor deber tratar de hacer llegar a conocimiento del interesado la existencia del juicio y, en su caso, recurrir de la sentencia. 1. DOMICILIO DESCONOCIDO DEL DEMANDADO. REMISIN Para el caso en que se conozca la identidad del sujeto demandado pero no su domicilio real, la citacin se har mediante edictos publicados por dos das. Para que el juez admita esta forma de notificar -quizs la ms ficticia de todas- se deber acreditar sumariamente haber tomado las medidas previas que seala el art. 145, la publicacin en concreto se har segn las pautas del art. 146 y los edictos tendrn el contenido y efectos que plasma el art. 147. Remitimos a las notas de estos artculos. Se ha dicho al respecto que la nulidad de la citacin a estar a derecho mediante edictos procede si se demuestra que verosmilmente hubiera sido posible averiguar el domicilio de la accionada realizando las diligencias que se pregonan como aptas para ello y no fueron cumplidas. De lo contrario, el planteo nulitivo se torna abstracto quedndose en la crtica meramente formal al resultar imposible medir la alegada eficacia que hubieran tenido las

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medidas omitidas para averiguar un domicilio que an hoy ignoramos cul era, faltando con ello uno de los trminos de la ecuacin que permitan completar el juicio segn las reglas de la lgica. La idoneidad de los medios empleados no debe medirse a priori ni en abstracto sino mediante la comprobacin de que usando otros se hubiera verosmilmente arribado a un resultado positivo. Lo contrario tornara sustancialmente precaria toda citacin a juicio mediante edictos quitndole la plena eficacia como medio sustitutivo de anoticiamiento que el legislador le ha conferido. De tal modo, para que proceda la nulidad, es requisito ineludible que la nulidicente acredite cul era su ltimo domicilio para poder medir la inidoneidad de los medios empleados y la idoneidad de los que se dicen omitidos1039. 2. DEMANDADO DESCONOCIDO. REMISIN En el supuesto donde lo desconocido sea la identidad del demandado tambin se recurrir a la va de la publicacin de edictos por dos das. Son frecuentes los casos de este tipo en el marco de pretensiones reales donde no se conoce el titular de dominio de un fundo, o cuando se desconocen los acreedores o herederos de alguien fallecido. Si bien la ley slo se refiere a los recaudos previos del art. 145, respecto del desconocimiento del domicilio, en el caso de ignorancia de la identidad del accionado los jueces deben exigir al actor la acreditacin sumaria de que se han hecho los esfuerzos razonables para conocer los datos filiatorios de su contraparte (consulta de archivos, registros, etc.) ya que de lo contrario se habilitara una va de notificacin de escasa efectividad con la sola manifestacin del actor de que no conoce quin es la demandada. Y si bien, acreditada la falsedad de esta afirmacin, corresponder la anulacin de todo lo actuado a su costa, el juez debe intentar que la traba de la litis se produzca lo ms regularmente posible evitando eventuales nulidades. Tambin aqu se aplican las reglas de los arts. 145 a 147 citados1040. 3. DERECHO DE DEFENSA DEL AUSENTE Si no se conoce la identidad del demandado o conocindosela, la ignorancia tiene lugar respecto de su lugar de residencia y el juez admite la notificacin por edictos, deber esperarse los dos das de publicacin ya que la notificacin se tendr por operada al da siguiente de la ltima publicacin (art. 147). Lo normal y habitual es que el citado por esta va no comparezca. En ese caso, el juez de oficio nombrar a uno de los defensores oficiales para que resguarde -en la medida de las posibilidades de un profesional que tiene el deber de defender a quien nunca ha visto ni puede consultar respecto de las oposiciones planteables- el derecho de defensa del ausente al proceso. Se trata de una grandsima diferencia respecto de aquel que est ausente del proceso pero por propia decisin ya que fue debidamente notificado. En este caso recaer eventualmente la declaracin de rebelda, figura absolutamente incompatible con la de quien no comparece al proceso porque no le lleg noticia del mismo. En el art. 354, inc. 1, veremos ciertas prerrogativas con las que cuentan los defensores oficiales en esta difcil tarea. En el artculo bajo comentario se seala que entre las misiones de estos abnegados funcionarios del Ministerio Pblico que intervienen por un ausente est la de tratar de hacer llegar la noticia de la existencia del juicio a su asistido (requirindose para ello una actividad que en la realidad tribunalicia escassimos defensores estn en condiciones de desplegar por el frrago de tareas que enfrentan diariamente) as como la de apelar la sentencia de mrito sobre la base de los argumentos que con habilidad podr esgrimir sobre la base de las pruebas colectadas. Se ha establecido que habindose ya realizado las diligencias que prev el art. 681 y publicados los edictos que ordena la norma citada, corresponde que el defensor ejerza la representacin para la que fue designado. Ello no excluye la realizacin de ms diligencias tendientes a averiguar el paradero. Sin embargo, ellas ya no son condicin para la intervencin del defensor, sino parte de los deberes de su cargo1041.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/8/1997, Cinturn Ecolgico rea Metropolitana SE v. Barzilai de Glaser, Sharona s/expropiacin. 1040 Corresponde declarar la nulidad de las actuaciones procesales cumplidas con posterioridad a la notificacin por edictos, que contiene un vicio grave e irreparable consistente en la omisin de su publicacin en un diario local, segn haba sido ordenado judicialmente de conformidad con lo prescripto por los arts. 145, 146 341 y concs., CPC. La referida omisin no se suple con la publicacin de dicho edicto slo en el Boletn Oficial, ni convalida las actuaciones posteriores la correspondiente notificacin edictal del auto que ordena la subasta de los bienes inmuebles. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro ejecutivo. 1041 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 10/10/2000, Galarce, Liliana Mabel v. Corte y Costa, Teresa, Mara, Linda, Anita, Stefana y otros s/usurpacin. Si se han realizado sin buen xito gestiones tiles e idneas tendientes a diligenciar el mandamiento de intimacin de pago y citacin de remate y a conocer el domicilio de los demandados y el Defensor de Pobres y Ausentes no cuestion aqullas por insuficientes, sino que asumi la representacin de los ejecutados, la circunstancia de que el actor, con posterioridad a dicha intervencin del

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4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 343, Cdigo nacional. El nombramiento del defensor oficial se dar si vencido el plazo de los edictos o del anuncio por radiodifusin o televisin no compareciere el citado.... Art. 342. Demandados con domicilio en diferentes jurisdicciones En caso de que los demandados fueren varios, y a lo menos uno de ellos se domiciliara fuera del departamento judicial, o de la Provincia, el plazo de la citacin se reputar vencido para todos, cuando venza para el domiciliado a mayor distancia, o para el notificado en el ltimo trmino. 1. LITISCONSORCIO PASIVO Si son muchos los codemandados y poseen diferentes domicilios situados a distinta distancia cada uno de ellos respecto de la sede del juzgado, el plazo de contestacin de la demanda para todos los integrantes del grupo ser el que corresponda al codemandado domiciliado ms lejos o al codemandado notificado en ltimo trmino. Entendemos que se deber optar por el que brinde ms tiempo ya que debe estarse a la interpretacin que tienda a facilitar en mayor medida la contestacin de la demanda. De tal modo, si todos los demandados tienen domicilio en extraa jurisdiccin respecto de la del juzgado interviniente, resulta lgico y coherente que el plazo de la citacin para contestar la demanda se repute vencido para todos ellos cuando venza el trmino para que lo haga el domiciliado a mayor distancia o el notificado en ltimo trmino, tal como lo determina expresamente el art. 3421042. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 344, Cdigo nacional. Aqu slo se consigna que si los demandados fuesen varios y se hallaren en diferentes jurisdicciones, el plazo de la citacin ser para todos el que resulte mayor, sin atender al orden en que las notificaciones fueron practicadas. Art. 343. Citacin defectuosa Si la citacin se hiciere en contravencin a lo prescripto en los artculos que preceden, ser nula y se aplicar lo dispuesto en el art. 149. 1. REITERACIN Otra vez el Cdigo -ahora con remisin a la norma del art. 149 - nos recuerda las consecuencias de una notificacin defectuosa1043. defensor oficial, haya solicitado y diligenciado una nueva intimacin de pago a los demandados, no puede constituir motivo para imponerle las costas por la actuacin del mencionado funcionario judicial, ya que ste, al asumir la defensa de los demandados, no resisti su intervencin y, por ende, implic una aceptacin de su designacin, pues, de lo contrario, si hubiera considerado incompleta la actividad destinada a ubicar el domicilio ignorado, tena la obligacin de ampliar su bsqueda (art. 341, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Mayo Cooperativo Ltdo. v. Gonzlez Riva, Roberto s/cobro ejecutivo. Habindose agotado en estos autos las gestiones previstas por el art. 681, CPC, con resultado negativo, resulta improcedente el planteo del seor defensor oficial agravindose de su nombramiento. Ello en virtud de que los deberes de localizacin del paradero de los demandados que pretende incumplidos por el actor, son propios de su funcin (art. 341 prr. 2, ltima parte, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 2/10/1997, Rodrguez, Ricardo L. v. Ambrosio Blas y otro s/usucapin. 1042 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/9/1996, Marino, Nicols y otro v. Gorosito, Juan Carlos s/daos y perjuicios. 1043 La notificacin de la demanda ha sido regulada por la ley e interpretada por la jurisprudencia con un carcter restrictivo absoluto, que permite que el demandado reciba realmente la cdula y se notifique de la pretensin contra l instaurada, siendo esenciales los recaudos que aseguran la efectividad de la recepcin, porque todo lo relativo a la validez de la notificacin de la demanda, por particular importancia para el desarrollo del proceso, y por encontrarse involucrada en ella la garanta de la defensa en juicio, debe apreciarse con criterio estricto (arts. 136, 149, 338, 343, 524, y concs., Cdigo Procesal). De all que cuando alguna duda pudiera subsistir sobre la irregularidad atribuida al acto, debe estarse a la solucin que evite conculcar, eventualmente, garantas de neta raz constitucional. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1990, Donato, Carlos Alberto v. Flecha de Oro

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Se ha sostenido al respecto que cuando el acto que se dice viciado de nulidad es el de la notificacin del traslado de la demanda, debe considerarse que el demandado se ha encontrado impedido de especificar las defensas que no ha podido hacer valer al no tomar efectivo conocimiento de la pretensin contra l dirigida. Es que el acto de la notificacin de la demanda, ha sido regulado por la ley e interpretado por la jurisprudencia con carcter restrictivo absoluto dada la trascendencia de la diligencia que, al determinar el ingreso del demandado al proceso, involucra la garanta de la defensa en juicio. Es decir que como pauta interpretativa debe prevalecer la que tienda a la adecuada proteccin del derecho de defensa, de all que cuando alguna duda pudiera subsistir sobre la irregularidad atribuida al acto de notificacin de la demanda debe estarse a la solucin que evite conculcar garantas de neto corte supralegal (art. 18, CN)1044. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 345, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO III - Excepciones previas Art. 344. Forma de deducirlas, plazos y efectos Las excepciones que se mencionan en el artculo siguiente se opondrn nicamente como de previo y especial pronunciamiento, en un solo escrito, y dentro de los primeros diez (10) das del plazo para contestar la demanda o la reconvencin, en su caso. Si se opusieren excepciones, deber simultneamente oponerse la de prescripcin, cuando el demandado la estimare procedente. La prescripcin se resolver como excepcin previa si la cuestin fuere de puro derecho; en caso contrario se resolver en la sentencia definitiva, debiendo producirse la prueba junto con la de las restantes cuestiones o defensas de fondo. La oposicin de excepciones no suspender el plazo para contestar la demanda. Si el demandado se domiciliare fuera del asiento del juzgado o tribunal, el plazo para oponer excepciones ser el que resulte de restar cinco (5) das del que corresponda segn la distancia. 1. OPOSICIN DEL DEMANDADO: LAS DEFENSAS La oposicin es el acto petitorio dirigido a la judicatura en ejercicio del derecho constitucional de accin mediante el cual el demandado -si decide hacer valer su derecho de defensa- har frente al embate que el actor realiza a travs de la pretensin en su contra. Esa actividad defensista -lato sensu- se despliega de forma compleja. El letrado del demandado deber analizar detenidamente los contenidos y alcances de la pretensin para comprender su dimensin exacta. Partiendo de ese estudio y del necesario contacto con su cliente para que lo ilustre respecto de los hechos, habr de recurrir al derecho aplicable al caso -fondal y procesal- en busca de los fundamentos normativos de las defensas que habrn de esgrimirse. Las defensas sern -definidas muy sencillamente- cincunstancias obstativas al progreso total o parcial de la pretensin del actor. Son obstculos que el demandado habr de colocar frente al avance del accionante. En esta tarea aparecen una amplia variedad de actos defensivos. Sin pretender agotar la descripcin, podemos citar las defensas que tienen carcter previo y las que carecen de esa condicin. La diferencia entre ambas radica bsicamente en la facilidad para su acreditacin y -consiguientemente- la rapidez con la que pueden ser resueltas, ms all de su relacin con el aspecto de fondo o procesal de la pretensin. Se vinculan tambin con la oportunidad dentro del trmite en que habrn de encontrar respuesta. De tal manera -como veremos- en el juicio ordinario las excepciones previas se plantean antes de la contestacin de la demanda, pieza que normalmente contiene las defensas no previas. Ello normalmente, ya que algunas defensas que se plantean como previas por aparecer como de sencilla acreditacin en un primer momento pueden requerir -a criterio del juez- de un esfuerzo probatorio mayor y por ello su tratamiento ser aplazado para un estadio posterior. En el proceso ordinario, entonces, las defensas previas encontrarn resolucin rpida, mediante una sentencia interlocutoria.

s/daos y perjuicios. 1044 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Cceres, Conrado y otro v. Molina, Mara y otros s/daos y perjuicios.

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Segn el tipo de defensas -en cuanto a sus efectos- podrn determinar que la litis se extinga definitivamente (defensas perentorias). En este caso, la resolucin interlocutoria habr de ser asimilada a una sentencia definitiva a los efectos impugnaticios. En los juicios sumarios (art. 486) en cambio, tanto las defensas previas como las que no lo son se plantean conjuntamente, pero el juez habr de resolver prioritariamente las primeras, reservando las segundas -si es que el proceso puede continuar atento el resultado de esta parte de la oposicin- para la sentencia de mrito1045. Algo similar ocurre con el planteamiento de defensas en el juicio sumarsimo (art. 496, inc. 1) con la sola -y fundamental- diferencia que todas las defensas -en principio- encuentran respuesta en el resolutorio final. Hacemos esta salvedad ya que si bien lo que se intenta resguardar es el principio de celeridad en juicios que por su naturaleza deben ser rpidos (por ejemplo, el amparo contra actos de particulares), en algunos casos el juez -en pos de esa misma celeridad y economa procesal- podr resolver algunos planteos en forma liminar, antes de proseguir con el trmite evitando actividad jurisdiccional intil. Bsicamente ello se puede configurar respecto de presupuestos procesales 1046 (por ejemplo, competencia, personera, etc.). Otra categorizacin divide el gnero defensas en negaciones y excepciones. Las primeras se limitan a sostener la ausencia de alguno de los recaudos de la pretensin procesal o fondal que esgrime el actor mientras que las segundas afirman la existencia de alguna circunstancia obstativa al progreso de la peticin del demandante. Es muy importante vincular esta clasificacin con la carga de la prueba ya que en el primer caso, en lneas generales, la actividad defensista del demandado se reduce a negar la existencia o configuracin de un hecho constitutivo de la pretensin de fondo o de un requisito procesal bsico, por lo que la prueba ser carga de quien afirma su existencia mientras que en el segundo supuesto -excepciones- el hecho o circunstancia alegada (ya sea extintivo o impeditivo respecto de la pretensin de fondo o que ataque algn presupuesto procesal) deber ser acreditada por el demando que es quien la esgrime. Las defensas tambin se agrupan segn sus efectos. Aqu aparecen las dilatorias y las perentorias. La diferencia radica en que mientras el favorable acogimiento de las primeras condiciona la continuacin del trmite al cumplimiento de ciertos recaudos por parte del actor, las segundas impiden lisa y llanamente que el juicio contine. El artculo en anlisis prescribe que el demandado que se crea con derecho a plantear las excepciones enumeradas en el art. 345 (a las que hay que sumar la de prescripcin contemplada en esta misma manda y la de arraigo del art. 346) dentro del juicio ordinario deber hacerlo nicamente como de previo y especial pronunciamiento. Ello as por cuanto -como vimos- el juez habr de abordarlas y resolverlas antes (en forma previa) de dictar la sentencia de mrito. Todas las dems defensas que pudiere esgrimir el sujeto demandado debern ser incluidas en la contestacin de demanda -art. 354 -. 2. PRESCRIPCIN Se menciona aqu la defensa de prescripcin del derecho de fondo. Se trata de un acto defensivo que ataca la pretensin fondal y debe ser esgrimida expresamente 1047, tal como reza el art. 3962, CCiv., al contestar la demanda o en la primera presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla1048.
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En el proceso plenario abreviado las denominadas excepciones previas se rigen por las normas del proceso ordinario, con la salvedad de que deben oponerse al contestarse la demanda (arts. 486, ap. 1, Cdigo Procesal). En consecuencia deben resolverse con carcter previo, antes de pronunciarse sobre la procedencia o no de la apertura a prueba del proceso (art. 487, Cdigo cit.), sin perjuicio de que tratndose de la excepcin de falta de legitimacin cuando la misma no es manifiesta, debe diferirse su consideracin para el momento de la sentencia definitiva (arts. 345, inc. 3, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/3/1997, Terrile de Colombo, Dora Elba v. Ortiz Oubone, Julio Cecilio s/desalojo. 1046 BUFFARINI, Paula, Las defensas procesales en el amparo, Rev. Der. Procesal, 2003-I, Defensas y excepciones, I. 1047 Constituye un principio comn que no cabe declarar la prescripcin de oficio, pues en dicha materia tiene prevalencia el principio dispositivo, y, en consecuencia, si la parte legitimada para plantearla no lo hizo, el rgano judicial no puede actuar ex officio (arts. 3947, 3949, CCiv., 34, inc, 4, 163, inc. 6, 344, ap. 2, 354, inc. 2, Cdigo Procesal). En consecuencia, como el reconvenido no opuso al contestar la reconvencin la excepcin de prescripcin de los vicios redhibitorios (art. 354, inc. 2, Cdigo Procesal), la declaracin de prescripcin excede el postulado de congruencia (arts. 34, inc. 4, 163, inc. 6, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/12/1995, Copes, Jorge Alberto v. Biancuso, Roberto s/daos y perjuicios. 1048 Si bien la oposicin de la prescripcin debe hacerse al contestar la demanda o en la primera presentacin, quien no compareci al proceso en el momento oportuno, no puede articularla en su presentacin posterior. Cm.

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Se ha dicho al respecto que las presentaciones que formule el accionado antes de vencer el plazo para contestar la demanda, no conllevan inexorablemente el aniquilamiento de su potestad para invocar la prescripcin en esa oportunidad. No cualquier presentacin que se efecte impone la obligacin de oponer la prescripcin. Slo aquellas en las que se ejercen defensas, como cuando se oponen excepciones deben ser consideradas primera presentacin1049. El Cdigo Procesal Civil y Comercial recepta esta regulacin en el artculo bajo anlisis, estableciendo que si se la estima procedente, la excepcin de prescripcin debe ser incluida -en cuanto a la oportunidad de su alegacinjunto a las dems previas. Sin embargo, condiciona su resolucin como previa a que las circunstancias alegadas para fundar la existencia de los recaudos que la tornan operativa no requieran apertura a prueba, esto es, que sea suficiente a esos fines los documentos o las afirmaciones de las partes. Si, en cambio, la causa no es de puro derecho entonces esta defensa pasar a ser tratada y resuelta en la sentencia de mrito luego de que se haya producido la prueba necesaria para ello1050. As, la eventualidad de que la excepcin de prescripcin no sea de puro derecho por hacer falta la demostracin de sus presupuestos de procedencia no influye en la oportunidad legal de su oposicin, que sigue siendo la del art. 344, Cdigo Procesal, sino en que no pueda resolverse como excepcin previa, difirindose la decisin para el momento de dictar la sentencia definitiva1051. La excepcin de prescripcin es perentoria. El Cdigo Civil establece expresamente que la prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler una accin (art. 3949) en consecuencia, opuesta tal defensa, ella debe ser abordada en primer trmino aun en el caso de ser considerada como planteo subsidiario porque si la prescripcin es admitida la demanda se rechaza y el juicio queda inmediatamente concluido1052. La providencia que decide diferir la consideracin de la prescripcin opuesta para el momento en que se dicte la sentencia definitiva, es inapelable por no causar gravamen irreparable1053. 3. PLAZOS Y EFECTOS DE LA OPOSICIN DE EXCEPCIONES En el juicio ordinario las excepciones previas deben ser opuestas todas juntas en un solo escrito (art. 348) con anterioridad al momento en que debe contestarse la demanda. Desde la notificacin de esta pieza, el accionado cuenta con un plazo que siempre habr de ser cinco das menor que el que corresponde para la contestacin de la demanda para ejercitar esta oposicin. Por lo normal, al ser de quince das este ltimo plazo (art. 337) el trmino para oponer estas excepciones es de diez (art. 344 en anlisis). Sin embargo esta misma norma aclara que si el primer plazo se ampla (art. 158), tambin lo har el previsto para este tipo de defensas en la proporcin indicada. Los tiempos sealados para oposicin de excepciones previas y contestacin de demanda corren a partir de la notificacin de este acto procesal y de manera paralela. De all que se haya sealado en la norma que la oposicin de excepciones no suspende el plazo para contestar demanda. Ello como regla ya que en supuestos en que la excepcin de defecto legal ha prosperado, la misma tiene efectos suspensivos facultando al accionado para ejercitar la carga de contestar la demanda en el plazo legal pertinente aunque lo hubiera hecho con anterioridad ad eventum1054. El demandado -en una actitud poco frecuente en la prctica tribunalicia- podr renunciar al plazo mayor, reuniendo en una sola pieza tanto el planteo de las defensas previas como el responde a la demanda. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/9/1992, Harinas Concepcin v. Amado Hctor y otro s/cobro de australes. El litisconsorte que no opusiera excepcin de prescripcin, no puede beneficiarse con la posicin que asumieran los restantes litisconsortes, desde que se trata de una excepcin estrictamente personal (arts. 3962, CCiv., 344, ap. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1989, Romn, Olga N. v. Isnard, Ral A. y otra s/daos y perjuicios. 1049 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 14/11/2000, Costa, Carlos v. BGH SA s/daos y perjuicios. 1050 Si la prescripcin alegada no fuere de puro derecho no corresponde su tratamiento como excepcin previa (art. 344, CPC). SCBA, Ac. 75.702, 25/10/2000, Mehres, Enrique Mohamed v. Cristeff, Jorge s/daos y perjuicios. 1051 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/9/1993, Reijenstein, Hugo R. v. Corporacin Mdica de Gral. San Martn SA s/cobro de pesos por incumplimiento contractual. 1052 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/11/1999, Gimnez Britos, Teresa v. Giunta, Claudia y otros s/daos y perjuicios. 1053 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 25/4/1991, Forte, Olga v. Santiago, Daniel s/daos y perjuicios; 2/5/1991, Vidauguren, Laura v. Gonzlez, Alfredo s/cobro de medianera - daos y perjuicios [J 14.20729-1]; 12/7/1991, Ollero, Abel v. Ondarza, M. s/daos y perjuicios [J 14.20729-2]; 28/4/1994, Federico, R. v. Montes, M. s/accin pauliana [J 14.20729-3]. 1054 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/2/1992, Brandolisio, Hilario L. v. Nassivera, Ricardo y otros s/cobro ordinario de sus australes.

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Por otro lado, se ha sostenido que aun cuando el demandado se haya limitado a oponer la excepcin como de previo y especial pronunciamiento, si la misma fue introducida fuera de la oportunidad prevista en el art. 344, Cdigo Procesal -por ejemplo, en el juicio ordinario al contestar la demanda- no obsta a su tratamiento como defensa de fondo1055. 4. ASIMILACIN DE DEMANDA CON LA RECONVENCIN Todo lo sealado respecto de las defensas que puede oponer el demandado con relacin a la demandada es aplicable a las defensas que el actor reconvenido puede esgrimir en contra del demandado reconviniente. Se trata de la plena vigencia del derecho de defensa en juicio a travs del trato igualitario de las partes dentro de la litis. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 346, Cdigo nacional. En este rgimen -luego de la reforma de la ley 25488 - el planteo de las excepciones previas se realiza juntamente con la contestacin de demanda o la reconvencin asimilndose en este aspecto el proceso ordinario nacional al sumario de la provincia de Buenos Aires. No se incluye el prrafo relativo a la excepcin de prescripcin que contiene la manda provincial. Se indica -en su lugar- que el rebelde slo podr oponerla con posterioridad si justifica haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance superar. Tambin se seala que en los casos en que la obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo acordado al demandado o reconvenido para contestar, podr oponerla en su primera presentacin y que si se dedujere como excepcin, se resolver como previa si la cuestin fuere de puro derecho. Finalmente se aclara que la oposicin de excepciones no suspende el plazo para contestar la demanda o la reconvencin salvo si se tratare de las de falta de personera, defecto legal o arraigo. Art. 345. Excepciones admisibles Slo se admitirn como previas las siguiente excepciones: 1) Incompetencia. 2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente. 3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere manifiesta, sin perjuicio, en caso de no concurrir esta ltima circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva. 4) Litispendencia. 5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda. 6) Cosa juzgada. 7) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho. 8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el beneficio de inventario o el de excusin, o las previstas en los arts. 2486 y 3357, CCiv. 1. EXCEPCIONES PREVIAS El Cdigo Procesal Civil y Comercial seala que slo sern admitidas como excepciones previas las que en este artculo se mencionan. Afirmacin que no es exacta (ya que tambin son previas la de prescripcin -art. 344 - y arraigo -art. 346-) ni tcnicamente precisa, puesto que en la enumeracin de defensas que plasma esta manda encontramos algunas excepciones pero tambin negaciones. Ms all de todo eso, se sealan aqu las defensas del demandado (o reconvenido) que sern tratadas en el juicio ordinario y en el sumario, en forma previa a la sentencia de mrito y en algunos casos podrn determinar la suerte del juicio. Ello ocurrir -bsicamente- en el caso de las defensas perentorias. 2. INCOMPETENCIA Se trata de una defensa dilatoria.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios y accin real.

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A travs de esta negacin la demandada se resiste a la prrroga de competencia intentada por el actor al llevar su pretensin ante determinado magistrado mediante el planteo de la declinatoria tal como lo establecen los arts. 7 y 8. Esta resistencia puede basarse tanto en el hecho de que la naturaleza de la materia en debate no admite la aplicacin de la figura de prrroga de jurisdiccin del art. 1 o bien, admitindosela legalmente, en la falta de conformidad del demandado con la misma ya que aqulla slo opera por acuerdo de partes. Lo dilatorio de esta defensa se evidencia en que luego de los trmites pertinentes, la causa se ver radicada -o eventualmente, reiniciada- ante el juez correcto y ante l continuar su tramitacin. Si no se opone, se entiende que el demandado ha consentido en forma tcita la prrroga de jurisdiccin1056. 3. FALTA DE PERSONERA DE LAS PARTES O SUS REPRESENTANTES Se trata de otra defensa dilatoria que tambin, al igual que la anterior, consiste en una negacin. Tanto el demandado como el actor reconvenido podrn cuestionar la falta de personera en su contrario o, lo que es lo mismo, su incapacidad de hecho para llevar adelante el litigio1057. Ello puede darse -en las personas fsicas- por casos de incapacidad que no vengan acompaados de la debida representacin legal (por ejemplo, un actor menor de edad, insano o inhabilitado que acte por s respecto de actos para lo que requiere la intervencin de los padres o tutores o bien curadores, respectivamente) o -en las personas jurdicas- cuando quien aparece representando al ente no acredite esta vinculacin o la habilitacin para ello. Recordemos que para el primero de los casos, donde las partes requieran de representacin legal, se cuenta con una diligencia preliminar especfica (art. 323, inc. 7). Eventualmente, se deber tramitar un proceso en el que se determine quin habr de representar al incapaz. Mientras ello no ocurra y el incapaz se encuentre privado de representacin, el juez podr liberarlo de las consecuencias de la prescripcin siempre que luego de superada la imposibilidad haga valer sus derechos en el plazo de tres meses (arts. 3966 y 3980, CCiv.). Tambin puede plantearse esta negacin cuando una de las partes acta a travs de letrado que alega la existencia de un poder sin acreditarlo debidamente1058. O bien cuando se despliegan actividades para las que el apoderado no cuenta con mandato suficiente. Se ha sostenido que la falta de personera es una defensa dilatoria en tanto no hace a un presupuesto de la accin sino a la capacidad de actuar por s en quien la ejerce o con la debida representacin cuando acta en nombre de otro. Como tal, subsanada dentro de los plazos legales, no puede tener por efecto el rechazo de la demanda sino la imposicin de costas a quien dio lugar a su planteo. Esto es lo que surge del juego armnico de los arts. 542, inc. 2, 345, inc. 2, y 352, inc. 4, Cdigo Procesal1059. 4. FALTA MANIFIESTA DE LEGITIMACIN DE LAS PARTES Normalmente opera como defensa perentoria ya que lo que se pone en juego aqu es la titularidad del derecho de fondo. Muy excepcionalmente puede darse el caso de que la falta de este elemento se supla durante el curso de esta etapa del proceso (se dara, por ejemplo, si el actor viene a suceder al verdadero titular de la pretensin). Se trata de otra negacin que operar como defensa previa slo si es manifiesta, palmaria o plena, es decir, cuando el rgano jurisdiccional no precise de la actividad probatoria para formar su conviccin y pueda decidir con los elementos incorporados a la causa, sin resolver el fondo del asunto. En caso contrario, debe ser considerada en la sentencia definitiva1060.

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Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada (arts. 320, 336, 337, 344, 345, 353, 354, 484 y 486 y concs., CPC). SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio. 1057 El impedimento procesal de falta de personera que es de previo y especial pronunciamiento (art. 344, prr. 1, Cdigo Procesal), tiene por finalidad poner de resalto, entre otros, la carencia de requisitos indispensables para la admisin procesal de quien se presenta en juicio por un derecho que no es propio (art. 345, inc. 2, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/8/1998, Tubos y Accesorios SRL v. Surplat Construcciones SA s/ejecutivo. 1058 La circunstancia de que el abogado apelante no hubiere acreditado su personera al presentarse apelando sin invocar el art. 48, CPCC pudo haber trado como consecuencia una decisin que la obligara a subsanar la omisin o, en todo caso, podra haber facultado a la contraparte a oponer la excepcin pertinente (art. 345, inc. 2, CPC) pero de manera alguna pudo habilitar a la alzada a declarar mal concedido el recurso porque el art. 47, Cdigo Procesal no prev sancin para el caso de prestaciones defectuosas. SCBA, Ac. 64.313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 1059 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo s/cobro ejecutivo.

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El tratamiento anticipado -con justificacin en la evidencia- tiene su fundamento en obvias razones de economa procesal pues se hace innecesaria la tramitacin del juicio en todas sus etapas cuando desde el inicio hay certeza de que quien demanda o aquel contra quien se demanda no son las personas idneas o habilitadas por la ley para discutir el objeto sobre el que versa el litigio; en otras palabras, cuando ni el accionante ni el accionado son titulares de la relacin jurdica sustancial1061. Queda en la prudencia del juez establecer cundo la circunstancia apuntada es manifiesta o no. Normalmente lo ser cuando -como vimos- surja fcilmente de la prueba que se puede reunir en esta etapa. Ahora bien, si el tema requiere de mayor profundidad de debate fctico jurdico, se rechazar la defensa en este momento para volver a ser abordada en la sentencia de mrito. Ello determinar -como veremos- que la ley entienda que no se configura aqu agravio alguno a los fines revisores (arts. 351, 2 parte). Tambin se ha dicho que si bien la excepcin de falta de legitimacin no est expresamente prevista en el ttulo IX del Cdigo Procesal Civil y Comercial, este tribunal ha considerado que puede ser introducida en la accin originaria de inconstitucionalidad, por aplicacin de las normas de ese ordenamiento que la prev (art. 345, inc. 3)1062. 5. LITISPENDENCIA Se trata de una defensa dilatoria y constituye una excepcin ya que el demandado alega la existencia de otro proceso en curso ante el mismo u otro juez cuya pretensin muestra relacin con la ventilada en el juicio donde plantea esta oposicin. Esta relacin puede ser de conexidad o bien de identidad, generndose el riesgo de eventuales pronunciamientos contradictorios. La excepcin de litispendencia contemplada en el art. 345, inc. 4, exige como recaudo fundamental para su procedencia, la regla de las tres identidades de ambos procesos. Es decir, debe tratarse de un juicio entablado entre las mismas partes, por la misma causa y con igual petitorio u objeto. Asimismo son requisitos indispensables para su admisibilidad que ambos procesos se sustancien por los mismos trmites y la simultaneidad de ambos juicios. No se configura el requisito de la triple identidad prima facie, en un caso de cobro de alquileres y un juicio ejecutivo, ya que no existe identidad de objetos ni igualdad de trmites dado que se est en presencia de un juicio ejecutivo frente a otro de conocimiento de carcter sumario1063. Es dilatoria ya que si es acogida no excluye en forma definitiva la pretensin actoral sino que el juez remitir la causa al rgano en el que tramita el juicio iniciado en primer lugar o bien archivar el expediente (art. 352, inc. 3). En ambos casos sobrevive al menos uno de los dos trmites iniciados (en rigor, aqul que fue iniciado en primer lugar). 6. DEFECTO LEGAL Se trata de una negacin que acta como defensa dilatoria1064.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Zubillaga, Ral Horacio v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios y accin real. 1061 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/10/1998, Focsaner, Leopoldo B. y otro v. La Austral Compaa de Seguros SA s/cobro de pesos. La excepcin de falta de legitimacin para obrar en el actor se corresponde con la tradicionalmente llamada defensa de falta de accin, por la que se controvierte la existencia de la legitimatio ad causam, o sea que quien demanda no revestira la condicin de persona idnea o habilitada por la ley para discutir el objeto sobre el que versa el litigio, es decir, que no sera titular de la relacin jurdica sustancial en la que se funda la pretensin (arts. 345, inc. 3, CPCC, 25, CPCA). SCBA, B.59.538, 9/5/2001, Rapagnini, Fernando Javier v. Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera s/demanda contencioso administrativa. Si bien la decisin del litigio judicial supone como presupuesto inescindible determinar si el derecho existe, previamente a ello es necesario establecer si ste le corresponde a aquel que lo hace valer y si debe ser satisfecho por aquel a quien se lo esgrime, pues el poder jurdico que deriva de los derechos slo tendr eficacia para aquel que est obligado, y ms all de que se haya articulado la cuestin como excepcin previa, defensa de fondo o de otro modo, ya que la legitimacin es requisito esencial de la accin (art. 345, inc. 3, CPC; art. 499, CCiv.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/5/2001, Otta, Mara Carmen y otro v. Wengrovski, Gustavo Jos y otro s/daos y perjuicios. 1062 SCBA, I.1305, 17/6/1997, Municipalidad de La Plata s/inconstitucionalidad del dec.-ley 9111 - tercero `Ceamse. 1063 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 12/9/1995, Catania, Juan v. Lpez, Mara Lilia y otros s/cobro de alquileres. 1064 El impedimento procesal de defecto legal desempea una doble funcin: a) la de oponerse al oscuro libelo, cuando la demanda no es suficientemente clara y por ende, no permite el adecuado ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN); y la de obstar al progreso de una accin que no est fcticamente configurada como

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A travs de ella el demandado le niega claridad o completitud al escrito de demanda. Suplida la insuficiencia o disipada la oscuridad de sus conceptos, la demanda puede cobrar plena virtualidad. Se trata de la contracara de la fundamental carga de plantear correctamente los trminos de la pretensin. En forma previa a esta ocasin, pudo el juez ejercer de oficio la potestad saneadora 1065 si encontraba que este escrito esencial para el proceso era defectuoso o insuficiente hasta llegar -en casos muy extremos- al rechazo liminar (arts. 34, inc. 5.b, y 336). Si la demanda supera ese primer contralor de admisibilidad formal, deber enfrentarse al del demandado quien puede cuestionar una demanda incorrectamente planteada a travs de esta excepcin que tiende a proteger el derecho de defensa del accionado, violado cuando existen dudas o incompletitudes respecto de los alcances de la pretensin que se le opone. No procede esta defensa en los casos de defectuosa notificacin (arts. 343 y concs.) ni cuando en el traslado faltan las copias del escrito o de la documentacin (art. 120) o en los supuestos en que -directamente- no se present prueba documental con la demanda (art. 334). Sin embargo, se ha dicho que desde el punto de vista formal, la no agregacin del original del contrato vinculante al promover la demanda autoriza al demandado a oponer la excepcin de defecto legal porque dicha documental constituye uno de los recaudos a reunir para una formal promocin del litigio. Sin embargo, para la consecucin de una mejor y ms adecuada composicin de los derechos sustanciales como procurar un efectivo ejercicio del derecho de defensa dicha exigencia debe ser aplicada e interpuesto el remedio previsto con adecuacin a la naturaleza y objeto del proceso en que acontece, las circunstancias del caso, y la mayor o menor trascendencia que sobre l tiene la apuntada omisin1066. Si el traslado se realiz sin las copias pertinentes, proceder un pedido de suspensin del plazo para contestar la demanda hasta tanto de subsane la omisin y se pueda tener pleno contacto con los trminos de la pretensin para as delinear la estrategia defensista idneamente1067. El juez ponderar el alcance de la negacin de marras, abortando toda utilizacin abusiva o distorsionada de la misma. Se ha dicho que la excepcin de defecto legal es un instrumento destinado a restaurar el equilibrio procesal desvirtuado por una demanda que no se ajusta a las exigencias del art. 330 del ritual a fin de salvaguardar el principio de bilateralidad y evitar la indefensin del accionado que dichas falencias podran causar. De tal modo, ser slo la generacin de un autntico desequilibrio procesal entre las partes contrario al principio de bilateralidad, es decir, de la garanta de audicin y prueba de ambas con relacin al integral contexto sustancial del reclamo con la consecuente afectacin del derecho a la defensa en juicio la causa adecuada conducente a la admisin de esta defensa dilatoria, pura y exclusivamente orientada a restablecerlo. En este contexto, deben ser serias y graves las falencias de la demanda ya que su procedibilidad depende de su capacidad para generar ese estado de indefensin, por la imposibilidad de respuesta y prueba en que fuera colocado el demandado por dicha causa1068. 7. COSA JUZGADA Y ASIMILADOS -TRANSACCIN, CONCILIACIN Y DESISTIMIENTO DEL DERECHO-

corresponde, o una peticin que carece del grado de determinacin compatible con la exigencia impuesta al juez de resolverla (arg. art. 345, inc. 5, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 28/11/1996, B., S. S. v. Z., O. N. s/divorcio vincular; 19/2/2000, Almeira, Vito Hugo v. Lune, Adrin s/daos y perjuicios. 1065 La excepcin de defecto legal (art. 345, inc. 5, CPCB), es de algn modo supletoria de la facultad del juez de mandar subsanar los defectos que contenga un escrito de demanda antes de darle acogida (art. 336, CPCB), en tanto procede cuando esos defectos existen y no han sido advertidos por el juzgador. Si por una inadvertencia del rgano se le ha dado curso sin ejercitar la facultad prevista en el art. 336 o la determinada en el inc. 5, ap. 6, del art. 34, con el objeto de que se subsanen los defectos u omisiones, resulta procedente la denuncia por la contraparte del impedimento procesal que nos ocupa. Siendo as, esa facultad primigenia del juzgador renace in totum en la Alzada, cuando tal denuncia de la contraparte ha sido errada, pero el defecto legal existe en otros aspectos no sealados. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Gnovstto, Humberto Luis y otra v. Fuchs, Claudio Omar y otra s/escrituracin. 1066 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/8/1992, Lapierre, Vctor O. L. v. Arturo R. Marchini C. e I. s/consignacin de cuotas. 1067 La falta de copias que debieron acompaar a la cdula no autoriza a plantear la excepcin de defecto legal prevista por el art. 345, inc. 5, Cdigo Procesal, sino la suspensin del plazo para responder el traslado y siempre que esa peticin se formule dentro del trmino correspondiente (arts. 155 y 272 del rito). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Palomo y Ca. SA v. Castelli, Edgar s/cobro de pesos. 1068 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/4/2002, Prez, Cristian Hernn v. Castro, Ral Eduardo y otros s/cobro de pesos.

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Se trata de tpicas excepciones perentorias ya que el demandado alega la existencia de cosa juzgada respecto de la pretensin dirigida en su contra, invocando que ella surge de un previo proceso donde se ventil otra peticin con las identidades subjetivas y objetivas pertinentes, impidiendo un nuevo juicio al respecto. Este efecto de cosa juzgada corporiza una de las facetas del derecho constitucional al debido proceso: la que veda que un determinado conflicto sea ventilado judicialmente cuando ya ha sido resuelto formalmente de manera previa1069. Y puede surgir tanto de una sentencia de mrito firme como de otras resoluciones judiciales a travs de las cuales se admiten las formas anormales de terminacin de los juicios: las que homologan transacciones, conciliaciones o desistimientos del derecho (arts. 162, 305, 308 y 309) y que son, en cuanto a sus efectos, tambin definitivas. 8. DEFENSAS TEMPORARIAS La ley finalmente contempla ciertas excepciones dilatorias receptando institutos provenientes del derecho de fondo1070. As el Cdigo Civil regula la figura de la excusin en el art. 2012 -respecto del fiador- por la cual cuando existe un deudor principal y otro secundario, si la pretensin se dirige contra este ltimo podr utilizar esta defensa para requerir que el trmite del proceso se suspenda hasta tanto se demuestre que se enderez el pedido contra el obligado en primer trmino y que este intento no logr la satisfaccin del crdito o bien lo hizo en forma insuficiente. Recin ah -por eso lo dilatorio- podr intentarse el ataque a su patrimonio. Tambin la ley procesal hace referencia al beneficio de inventario, figura que ha quedado sin posibilidades prcticas de aplicacin por la presuncin incorporada a travs de la reforma de la ley 1771 al Cdigo Civil en su art. 3363. Se incluyen otros dos casos. El del art. 2486, CCiv. por el que se ordena que quien quiera iniciar un juicio petitorio deber primero cumplir con las condenaciones pronunciadas en el juicio posesorio. De lo contrario, el demandado en el petitorio podr oponer esta defensa dilatoria con virtualidad hasta que se acredite el cumplimiento de la norma aludida. Y el del art. 3357, CCiv. que manda -respecto de las pretensiones dirigidas contra los herederos de una persona a raz del fallecimiento de sta- aguardar nueve das desde el deceso del causante para iniciar cualquier trmite judicial, sin perjuicio de las medidas urgentes o precautorias. Se ha dicho respecto de las defensas temporarias que las mismas son admitidas como excepciones previas en el art. 345, inc. 8, porque stas tienden a poner de manifiesto el incumplimiento, por parte del actor, de las cargas impuestas en las leyes sustanciales como condicin previa a la interposicin de ciertas pretensiones. Tales cargas, que consisten en realizar un acto determinado satisfacer obligaciones derivadas de un proceso, configuran requisitos extrnsecos de admisibilidad de la pretensin, y su inobservancia slo hace perder a aqulla su eficacia actual obstando al examen de fundabilidad, pero no impide su renovacin o reactualizacin una vez obviadas las deficiencias u omisiones de que se trate1071.

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Los efectos de la cosa juzgada en los autos que tramitara entre las mismas partes, y que desestimara el amparo se proyectan sobre la pretensin idntica, tal como lo ha resuelto el iudex a quo (art. 345, inc. 6, Cdigo Procesal). La misma encuentra su fundamentacin en la garanta constitucional, dada por un pronunciamiento firme, y el litigante que resulta beneficiado no puede ser despojado del mismo en adelante sin quebrantamiento del derecho de propiedad (art. 17, CN), con lo cual se tiende a evitar la anarqua de las decisiones judiciales y afianzar, el respeto a la jurisdiccin. Responde a su vez a una consideracin de orden pblico, cual es la necesidad de que la seguridad y la paz reinen en la sociedad, poniendo fin a los litigios y evitando que los debates entre partes se renueven indefinidamente, entre muchas otras). En resumen, no pudo volver la actora a plantear otro amparo sobre la base de los mismos hechos y derechos que fueran objeto de juzgamiento. Es imposible reabrir la discusin en el continente del amparo de los derechos constitucionales invocados, que ya fueron planteados y objeto de tratamiento. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/11/2000, Sindicato de Vendedores de Diarios, Revistas y Afines de La Plata, Berisso y Ensenada v. Municipalidad de La Plata s/amparo. 1070 Evidentemente el excepcionante confunde el trmino `excepcin tomado como defensa genrica, con las excepciones previas taxativamente enumeradas en el Cdigo Procesal (arts. 344, 345, 346 y 105). Entre las defensas temporarias enunciadas por el art. 345, inc. 8, CPCC no se encuentra la que pretende introducir el demandado; y si bien la norma citada parece que slo indica defensas con carcter ejemplificativo al incluir la frase `tales como, ello no es as ya que es un principio aceptado que las defensas y excepciones que tienen carcter previo deben enunciarse taxativamente. Dicha frase slo puede ser entendida con el alcance de que puede existir algn otro caso expresamente previsto en las leyes para su oposicin como excepcin de previo y especial pronunciamiento. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Bense, lida Noem y otro v. Kagiagian, Isaac s/resolucin contrato - Recupero posesin - incidente art. 250, CPCC. 1071 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 8/2/1996, Jorge, Julio v. Martnez, Ramn Alberto s/desalojo.

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9. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 347, Cdigo nacional. En el caso de la cosa juzgada se establecen pautas para que sea procedente la excepcin: el examen integral de las dos contiendas debe demostrar que se trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por existir continencia, conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la materia o la pretensin deducida en el nuevo juicio que se promueve. Se agrega expresamente que la existencia de cosa juzgada o litispendencia puede ser declarada de oficio en cualquier estado de la causa. Art. 346. Arraigo Si el demandante no tuviere domicilio o bienes inmuebles en la Repblica, ser tambin excepcin previa la del arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda. 1. ASEGURAMIENTO PARA EL CASO DE RECHAZO DE DEMANDA La ley resguarda el derecho de defensa de la parte demandada en los casos en que lo ha sido por alguien que no tiene ni domicilio ni bienes inmuebles en el pas1072. Nada impide a estos sujetos litigar en la jurisdiccin territorial bonaerense (mientras no se violen las reglas de competencia en razn de la materia, el lugar o las personas). Sin embargo, con el propsito de proteger los intereses del accionado -concretamente en lo que hace al pago de costas frente a un eventual rechazo de la demanda- la ley le permite plantear esta excepcin dilatoria cuyos efectos veremos en la nota al art. 352, inc. 4, al que remitimos. A estos fines, la existencia de los bienes inmuebles debe darse al tiempo de promoverse la demanda, ha dicho la jurisprudencia1073. En lo que hace a la relacin entre esta excepcin y el beneficio de litigar sin gastos, tambin se ha sostenido que es absolutamente lgico que el arraigo, por su naturaleza cautelar, carezca de sentido cuando se ha obtenido tal franquicia. Ello as pues mientras el art. 346, CPCC lo instituye como excepcin por las responsabilidades inherentes a la demanda, el art. 84 del mismo Cdigo ritual precepta que el que obtuviera el beneficio estar exento total o parcialmente del pago de las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna.... El juego armnico de ambas normas y los fines de dichos institutos evidencien la razonabilidad de la solucin1074. El artculo en estudio dispone de manera expresa que si el demandante no tuviere domicilio o bienes inmuebles en la Repblica, proceder la excepcin previa de arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda. El codificador exige del demandante una solvencia especfica vale decir que el mismo cuente con bienes inmuebles ubicados en la Repblica suficientes como para afrontar el pago de gastos causdicos correspondientes a la demanda que se ha intentado. Acumulativamente, reclama la concurrencia de otro recaudo para hacer procedente el arraigo: que el demandado tenga su domicilio real en el extranjero1075. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 348, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 347. Requisito de admisin No se dar curso a las excepciones:

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El art. 346, CPC debe interpretarse en consonancia con la finalidad histrica del instituto: asegurar al demandado habitante de este pas, la responsabilidad, a las resultas del juicio, del actor que no reside en l, con el objeto de evitarle la dificultad de hacer efectiva la misma en pas extranjero. Tal razn, en consecuencia, no media en el caso de que el actor tuviere domicilio en el pas, o inmuebles en la Repblica. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/5/1995, Bumade, Jorge Francisco y otros v. Coop. Agrcola de Prod. Ltda. Baradero s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios. 1073 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/6/1994, Cortes Bosch, Pepita y otra v. Santoja, Miguel s/rendicin de cuentas. 1074 SCBA, Ac. 67.912, 27/9/2000, Colque Estrada de Gutirrez, Justina v. Azar, Mara Cristina y otros s/daos y perjuicios. 1075 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Matteo, Mara Magdalena y otros v. Parodi, Miguel ngel s/daos y perjuicios.

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1) Si la de incompetencia lo fuere por razn de distinta nacionalidad y no se acompaare el documento que acredite la del oponente; si lo fuere por distinta vecindad y no se presentare la libreta o partida que justificare la ciudadana argentina del oponente; si lo fuere por haberse fijado de comn acuerdo por las partes el juez competente, cuando ello es admisible, y no se hubiere presentado el documento correspondiente. 2) Si la de litispendencia no fuere acompaada del testimonio del escrito de demanda del juicio pendiente. 3) Si la de cosa juzgada no se presentare con el testimonio de la sentencia respectiva. 4) Si las de transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho no fueren acompaadas de los instrumentos o testimonios que las acrediten. En los supuestos de los incs. 2, 3 y 4, podrn1076 suplirse la presentacin del testimonio si se solicitare la remisin del expediente con indicacin del juzgado y secretara donde tramita. 1. RECAUDOS PROCESALES (I) La ley establece en este artculo los requerimientos formales para la admisibilidad de las defensas sealadas. Bsicamente se trata de documentacin que d sustento al planteo formal: si se trata de la defensa de incompetencia, copia del documento de identidad del oponente si se basa en la diferente nacionalidad de los contrincantes, del documento que acredite ciudadana argentina del oponente para el caso de alegar distinta vecindad o del acuerdo para prorrogar la competencia cuando ello es posible legalmente; si se trata de la de litispendencia, el testimonio del escrito de demanda presentada en primer trmino; si se trata de la de cosa juzgada, testimonio de la sentencia; si se trata de los casos de desistimiento, transaccin y conciliacin, instrumentos o testimonios que los demuestren. Salvo en el caso de la defensa de incompentencia, se podr suplir la presentacin de los documentos reseados si se pide la remisin del expediente1077 indicndose el juzgado ante el que tramita. Contndose con las actuaciones, de all se proceder a constatar la presencia de los actos jurdicos que dan basamento a estas defensas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 349, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 348. Planteamiento de las excepciones y traslado Con el escrito en que se propusieren las excepciones, se agregar toda la prueba instrumental y se ofrecer la restante. De todo ello se dar traslado al actor, quien deber cumplir con idntico requisito. 1. RECAUDOS PROCESALES (II) Ya vimos que las excepciones previas se plantean todas juntas en un solo escrito dentro del plazo -normalmente- de diez das en el proceso ordinario. Se deber tener en cuenta el principio de subsidiariedad -que importa la interposicin conjunta de todas aquellas defensas a las que el sujeto se crea con derecho- ms all de que el juez sabr -siguiendo el mandato legal- cul es el orden en el que se habrn de abordar los diversos planteos. Se abre aqu una incidencia que ser resuelta mediante un auto interlocutorio. Junto con el escrito en el que se plantean las excepciones -como ocurre con el proceso sumario o sumarsimo- se acompaar la prueba documental y se ofrecer el resto. En lo pertinente se deber respetar la estructura del escrito de demanda (art. 330) incluyndose los fundamentos tanto fcticos como jurdicos de la peticin realizada. 2. BILATERALIDAD Del planteo de excepciones, sus fundamentos, la prueba agregada y la ofrecida se dar traslado al contrario, quien lo contestar siguiendo las pautas y teniendo las cargas inherentes a toda contestacin de demanda (art. 354).

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Rectius est: podr. Si bien la ley exige a quien plantea la excepcin de litispendencia que cumpla con el requisito del art. 347, inc. 2, CPC (acompaamiento de testimonio de demanda), ste puede ser morigerado recabando el envo de las actuaciones en cuestin ad effectum videndi et probandi. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1999, Vila, Jess v. Morad, Mara Cristina s/desalojo; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/2/1996, Gmez, Leopoldo v. Martnez, Sergio y otro s/daos y perjuicios.

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Al no estar previsto plazo para este acto procesal, en el ordinario se aplica el de cinco das (art. 150) que corre desde la notificacin ministerio legis del traslado ordenado en la causa de las excepciones planteadas, salvo el caso de la defensa de prescripcin1078 cuyo traslado se notifica por cdula o personalmente (art. 135, inc. 9). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 350, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 349. Audiencia de prueba Vencido el plazo con o sin respuesta, el juez designar audiencia dentro de diez (10) das para recibir la prueba ofrecida, si lo estimare necesario. En caso contrario, resolver sin ms trmite. 1. RECAUDOS PROCESALES (III) Cumplido el plazo de cinco das desde la notificacin del traslado de la pieza donde se plantean excepciones previas, se haya cumplido o no con la contestacin, si hubiere hechos controvertidos y se realiz el debido ofrecimiento de prueba, el juez proveer la misma al tiempo que fijar audiencia en el plazo de diez das para recibir la prueba de testigos, peritos, posiciones, etc. si cree que ello ser conducente para arribar a la verdad jurdica objetiva. Si considera que no es necesario abrir la causa a prueba, as lo declarar pasando a resolver sin otro trmite ni sustanciacin. Conforme lo establece el art. 349, CPCC, la apertura a prueba no es imperativa sino que queda librada a la ponderacin del magistrado actuante que habr de disponer que las probanzas se reciban si lo estimare necesario1079. Se ha dicho que de las excepciones previas que enumeran los arts. 344 y 345 atento la calidad de defensas de previo y especial pronunciamiento slo pueden ser diferidas la de prescripcin, si no fuera de puro derecho, y la de falta de legitimacin, en cuanto no fuere manifiesta. As, respecto de las restantes excepciones, resulta improcedente diferir su tratamiento para el momento del dictado de sentencia ya que hasta se prev la posibilidad de su apertura a prueba1080. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 351, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 350. Efectos de la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia Una vez firme la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia, las partes no podrn argir la incompetencia en lo sucesivo. Tampoco podr ser declarada de oficio. 1. INCOMPETENCIA: EFECTOS Si se plante esta defensa y fue rechazada mediante resolucin que adquiri firmeza o bien no se introdujo temporneamente el planteo, el mismo no puede ser renovado ni a pedido de parte ni tampoco oficiosamente 1081.
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El pronunciamiento de la cmara que ordena el traslado de la excepcin de prescripcin de conformidad con lo dispuesto por el art. 348, CPCC, no reviste carcter definitivo. SCBA, Ac. 50.111, 24/3/1992, Larroque, Germn D. v. Gallo, Ignacio s/daos y perjuicios - recurso de queja. 1079 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 13/6/1996, Consorcio de Propietarios Edificio Rialmo IV v. Monterroso, Armando Manuel s/rendicin de cuentas. 1080 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/11/2000, Mndez, Walter v. Marchesan, Noem s/repeticin; 5/11/2002, lvarez, Oliva y otros v. Dozo, Juan y otro s/desalojo. 1081 En los casos de competencia improrrogable, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa (arts. 4 y 350, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. Del juego armnico de los arts. 4 y 350, CPCC surge que pasadas las ocasiones que dichas normas prevn, se produce la preclusin y no corresponde una tarda declaracin de incompetencia que comprometera principios de economa y estabilidad de los procesos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin. Conforme a lo normado por el Cdigo Procesal, la competencia territorial es prorrogable en los asuntos exclusivamente patrimoniales de conformidad de partes (art. 1, CPCC). Es

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Ello as ya que si bien las normas de competencia son de orden pblico, la misma condicin tienen los preceptos legales (v.gr., el art. 350) que tienden a lograr la pronta terminacin de los procesos, cuando no se oponen a ello principios fundamentales que pudieran impedirlo. Y concretamente, en lo tocante a la improrrogabilidad de la competencia laboral, de ese carcter no se sigue que lo atingente a la competencia pueda ser resuelto de oficio, en cualquier estado del juicio, solucin que reconoce fundamentos vinculados con la seguridad jurdica y la economa procesal1082. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 352, Cdigo nacional. Se incorpora -como ltimo prrafo- el que contiene una excepcin a la regla previamente sentada, referida a la incompetencia de la justicia federal que podr ser declarada por la Corte Suprema cuando interviniere en instancia originaria y por los jueces federales situados en las provincias, en cualquier estado del proceso. Art. 351. Resolucin y recursos El juez resolver previamente sobre la declinatoria y la litispendencia. En caso de declararse competente, resolver al mismo tiempo sobre las dems excepciones previas. La resolucin ser apelable en relacin, salvo cuando se tratare de la excepcin prevista en el inc. 3 del art. 345, y el juez hubiere resuelto que la falta de legitimacin no era manifiesta, en cuyo caso y sin perjuicio de lo establecido en dicho inciso, la decisin ser irrecurrible. 1. SENTENCIA INTERLOCUTORIA. APELABILIDAD En este artculo se indica que el juez frente al conjunto de defensas planteadas entender en forma prioritaria en aquellas que se vinculan con su competencia ya que de carecer de jurisdiccin para dilucidar la causa deber desprenderse de la misma, tornndose as intil el abordaje de los restantes cuestionamientos. As, en primer lugar se expedir en un auto interlocutorio sobre la declinatoria y la litispendencia. Se ha dicho que siendo varias las cuestiones sometidas a consideracin del juez, razones de lgica indican la conveniencia de resolver en primer trmino la de competencia pues deviene contrario a todo principio de orden y extrao al de economa procesal entrar a decidir las restantes cuestiones sin dilucidar previamente si el magistrado que entiende en las mismas resulta o no competente ya que la competencia del rgano es el presupuesto liminar de un proceso tramitado en regular forma. De ah que si el magistrado declara su incompetencia, se agota la jurisdiccin no pudindose entrar a la consideracin de las cuestiones restantes1083. Una vez dispuesto el eventual rechazo declarndose -por ende- juez competente, seguir avanzando respecto de las otras defensas previas planteadas. Resultar conveniente analizar en primer lugar las perentorias para recin entonces -si aqullas no prosperaron- abordar las dilatorias1084. decir que, como en la especie, la competencia no es de carcter absoluto. Pero aun en los casos de competencia improrrogable, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa (arg. arts. 4 y 350, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A. s/cobro ejecutivo. 1082 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol Saute s/cobro de pesos e indemnizacin. 1083 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/8/1999, Delgado, Toms y Valerga, Nlida s/sucesin ab intestato. Por un orden lgico receptado legalmente en el art. 351, CPCC, el juez debe resolver previamente sobre su competencia y si decide que es competente para seguir entendiendo en el proceso, no puede entrar a considerar ninguna otra cuestin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 4/6/1998, Gioia, Carlos J. sucesin v. Consorcio de Coopropietarios calle 34/6/1912 La Plata s/pago por consignacin. 1084 El art. 351, Cdigo Procesal slo prev el orden en que deben resolverse los impedimentos procesales de incompetencia -declinatoria- y de litispendencia. Asimismo determina que si el rgano judicial se declarare competente `resolver al mismo tiempo sobre las dems excepciones previas..., quedando al arbitrio judicial determinar el orden que stas sern decididas. Desde ese punto de vista resulta lgico que afirmada la competencia, si entre las excepciones opuestas se halla la de prescripcin, por los efectos que puedan resultar de la misma a la luz del art. 3949, CCiv., sobre la pretensin deducida, que sea resuelta con anterioridad a las otras. En consecuencia, el hecho de que la demandada hubiera opuesto en primer lugar la excepcin de falta de legitimacin para obrar activa, y en segundo momento la excepcin de prescripcin, no obliga al juez a pronunciarse en el orden que el apelante las opusiera, pues en materia de las formas y contenido de la resolucin judicial no prima el principio dispositivo, sino que el juez como director del proceso y por aplicacin de los principios de orden pblico que informan a la materia de la resolucin de la referida excepcin de prescripcin, pudo resolver como lo hizo (arts. 34, inc. 5, y 344, ap. 2, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1999, Fisco de

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La sentencia interlocutoria a travs de la que se resuelvan los planteos referidos a excepciones previas ser pasible de control mediante la va de la apelacin por parte del agraviado. El juez conceder este recurso en relacin. Slo se declara inapelable el caso del rechazo de la excepcin de falta de legitimacin por la razn de que no era evidente su configuracin. No se podr controvertir esta decisin ya que el juez habr dispuesto que la cuestin se aplace 1085 hasta el momento de la sentencia de mrito donde se contar con la informacin suficiente para llegar a la certeza respecto de esta trascendente defensa perentoria. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 353, Cdigo nacional. Se agrega un ltimo prrafo donde se seala que cuando se hubiera opuesto nicamente la excepcin de incompetencia por el carcter civil o comercial del asunto, el recurso se conceder al solo efecto devolutivo si la excepcin hubiese sido rechazada. Si la cmara resuelve revocando aquel decisorio, los trmites cumplidos hasta ese momento sern vlidos en la otra jurisdiccin.

Art. 352. Efecto1086 de la admisin de las excepciones Una vez firme la resolucin que declarare procedentes las excepciones previas, se proceder: 1) A remitir el expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin provincial. En caso contrario, se archivar. 2) A ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin manifiesta, prescripcin o de las previstas en el inc. 8 del art. 345, salvo, en ese ltimo caso, cuando slo correspondiere la suspensin del procedimiento. 3) A remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia fuese por conexidad. Si ambos procesos fueren idnticos, se ordenar el archivo del iniciado con posterioridad. 4) A fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o arraigar, segn se trate de las contempladas en los incs. 2 y 5 del art. 345, o en el art. 346. En este ltimo caso se fijar tambin el monto de la caucin. Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto se lo tendr por desistido del proceso, imponindosele las costas. 1. EFECTOS DE LA RESOLUCIN Firme o ejecutoriado el interlocutorio que hace lugar a las defensas previas, la ley establece sus diferentes efectos dependiendo del tenor de la circunstancia alegada. Si el juez admite la defensa de incompetencia, debe remitir el expediente al juez competente si el mismo forma parte del Poder Judicial de la provincia de Buenos Aires.

la Provincia de Buenos Aires v. Cadi Breccia SA s/daos y perjuicios. 1085 Si bien en principio las resoluciones que difieren el tratamiento de una cuestin son inapelables por cuanto nada deciden, s lo es la providencia que implcitamente difiere el tratamiento de la excepcin de falta de personera planteada por el recurrente, por ser de previo y especial pronunciamiento (arts. 344, 345, inc. 2, 351 y concs., CPC.). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1989, Sez Cantn, Mara Josefa v. Cerone, Juan Carlos s/divorcio vincular - recurso de queja. La providencia que decide que la falta de legitimacin no es manifiesta, es inapelable. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/4/1994, Federico, R. v. Montes, M. s/accin pauliana; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/4/1996, Quinteros, Hctor Valentn v. Lujn, Dardo Bonaparte y otros s/daos y perjuicios [J 14.21245-1]. 1086 Rectius est: Efectos.

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Si se trata de un juez de otra jurisdiccin -otra provincia o federal- debe proceder al archivo de las actuaciones 1087 (1087). Ello se explica porque el juez provincial no tiene aptitud para atribuir la competencia de cierto caso a un magistrado de otra jurisdiccin. Si prosperan las defensas perentorias de cosa juzgada, ausencia de legitimacin manifiesta o prescripcin se debe -tambin aqu- ordenar el archivo del expediente. Cuando fueran favorablemente acogidas las temporarias del inc. 8 del art. 345 (beneficio de excusin, das de llanto y luto o cumplimiento de condenas del posesorio antes del petitorio) el juez habr de declarar suspendido el procedimiento de acuerdo con las circunstancias de cada caso y por el tiempo que sea necesario. En los casos de litispendencia, si las pretensiones son conexas, se remite el expediente para su trmite acumulado1088 (art. 188) mientras que si son idnticas, se archivar el juicio iniciado en segundo trmino. Frente a defensas dilatorias como las de defecto legal, arraigo o falta de personera, el juez determinar qu extremos deben ser cumplidos o subsanados -incluso determinar el monto y tipo de caucin para el caso del art. 346 - fijando un plazo para cumplimentarlos1089. Si ese plazo transcurre sin que el requerido cumpla con la carga establecida judicialmente se lo tendr por desistido del proceso con imposicin de costas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 354, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

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El art. 352, inc. 1, CPC establece que admitida la excepcin de incompetencia, el expediente se remitir al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin provincial. En caso contrario -aade la normase archivar. Sin embargo, dicha norma ha de interpretarse en sentido amplio por razones de economa procesal. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/3/2002, Gallardo, Nelly Alba v. Therapia Norte SA e Instituto Nacional de Servicios Sociales s/daos y perjuicios. El pretendido envo de los obrados a la jurisdiccin federal deviene improcedente en mrito a la expresa limitacin consagrada por el art. 352, inc. 1, ley adjetiva, toda vez que no corresponde la remisin al rgano jurisdiccional competente cuando ste no pertenece a la provincia. En tales circunstancias, corresponde disponer el archivo liso y llano de las actuaciones tal como lo decidiera el juzgante de primera instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2000, Albornoz de Petroff, Ester Emilia v. YPF SA s/accin declaratoria. Del art. 352, CPC claramente se desprende que configurado el supuesto de procedencia de la excepcin y tratndose el juez considerado competente de un magistrado de la jurisdiccin nacional, no cabe otro procedimiento que el archivo de los obrados y ni an por disposicin del juez inhibido que errneamente remita las actuaciones, podr reavivarse el proceso ante aqul, en tanto carece el sentenciante de facultades para modificar la legislacin vigente y delimitar la competencia en la rbita nacional, implicando lo contrario el desconocimiento de la esencia misma del sistema federal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 6/5/1999, Zrate, Juan Ignacio v. Crdito Automotor Argentino SA s/daos y perjuicios. 1088 La litispedencia `impropia se conforma cuando, aunque no se alcance a reunir los requisitos de una triple identidad, hay una razn de conexidad suficiente como para considerar que, en el caso de que los expedientes involucrados se resolvieran por separado, podran dictarse sentencias discordantes (arts. 188 y 352, inc. 3, 1 parte, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 30/5/2002, Castillo, Perla O. v. Soler, Carlos H. y otros s/daos y perjuicios. 1089 Habiendo invocado el letrado ser representante de una de las partes sin justificarlo, media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47, CPC. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de prestacin del poder sin prever sancin alguna en su defecto, lo que obliga a acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y an el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352, inc. 4. SCBA, Ac. 64.313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77.584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. No habiendo el letrado apoderado acreditado en tiempo oportuno su matriculacin profesional en el Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires, se debe hacer efectivo el apercibimiento ordenado, tenindose por desistido del proceso (arg. arts. 352 in fine, Cdigo Procesal, y 1, ley 5177). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/5/2000, Escuela Privada Gabriel Arcngel SA s/concurso preventivo. La falta de personera es una defensa dilatoria en tanto no hace a un presupuesto de la accin sino a la capacidad de actuar por s en quien la ejerce o munido de la debida representacin cuando acta en nombre de otro. Como tal, subsanada dentro de los plazos legales, no puede tener por efecto el rechazo de la demanda sino la imposicin de costas a quien dio lugar a su planteo. Esto es lo que surge del juego armnico de los arts. 542, inc. 2, 345, inc. 2, y 352, inc. 4, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Snchez Barrero SRL v. De Luca, Leonardo s/cobro ejecutivo.

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CAPTULO IV - Contestacin a la demanda y reconvencin Art. 353. Plazo El demandado deber contestar la demanda dentro del plazo establecido en el art. 337, con la ampliacin que corresponda en razn de la distancia. 1. OPOSICIN DEL DEMANDADO: EL RESTO DE LAS DEFENSAS El Cdigo enuncia aqu la carga principal de aquel contra quien se dirige una determinada pretensin: contestar la demanda. Se trata de otra de las maneras -la habitual- de ejercer la oposicin al acto petitorio del demandante. Sin embargo, esta conducta no resulta ser una obligacin ni su falta de materializacin condiciona la validez del proceso. El derecho constitucional de defensa se garantiza con la debida citacin a juicio y no con el efectivo ejercicio de la oposicin a la pretensin. Ms all del texto de este artculo segn el cual el demandado deber contestar la demanda, este acto constituye una carga procesal. Quizs la ms importante de todas. Slo su titular se habr de perjudicar si no la cumple. De all que para contar con un proceso vlidamente tramitado bastar con una correcta notificacin al requerido. Si este sujeto, contando con esa noticia no acude a defenderse, el trmite seguir sin su participacin declarndoselo rebelde a pedido de parte o como mero incompareciente. La sentencia as dictada tendr -sin embargo- plena eficacia aun cuando el sujeto condenado no haya concurrido a los tribunales luego de haber sido notificado debidamente. Ello as desde el momento en que la dilucidacin de un conflicto no puede quedar en manos de una de las partes ya que importa al orden pblico la rpida y efectiva resolucin de diferendos en el seno de la sociedad. Lo habitual es, pues, la contestacin de demanda y el planteo de las defensas de fondo. Como vimos en el art. 344 -al que remitimos- la oposicin de las defensas denominadas previas tambin constituye ejercicio del derecho constitucional de accin que posee el demandado. Aqu, con la contestacin de demanda se culminar con esta tarea al plantearse las restantes defensas que le asistan. Se trata en realidad de una nica actividad defensista que, cuando se trata de procesos de conocimiento plenarios -juicio ordinario- por cuestiones de economa procesal y en virtud del principio de celeridad se canaliza en dos momentos diferentes del trmite, lo cual permite -como vimos- una resolucin anticipada de aquellas defensas de ms sencilla acreditacin. Ello no ocurre en los plenarios abreviados -sumarios y sumarsimos- donde la contestacin de la demanda contiene la totalidad de las defensas (previas y de fondo) que constituyen la oposicin de accionado. 2. PLAZO La manda remite al art. 337 en cuanto al plazo con que cuenta el demandado para contestar la demanda. En el juicio ordinario es de quince das desde la notificacin del traslado. Tngase en cuenta que si esa notificacin carece de las copias de la demanda o de la documental, el demandado puede pedir que se suspenda el plazo para contestarla hasta tanto cuente con toda la informacin que le permita un correcto ejercicio de su derecho de defensa. Por otro lado, tambin advirtase que la oposicin de excepciones previas no suspende el plazo para la contestacin (art. 344, prr. 3). Ambos corren desde el mismo momento (notificacin de la demanda) y en forma simultnea. Sobreabundantemente, el Cdigo establece que se aplica aqu la regla de ampliacin de plazos derivada de la distancia existente entre el domicilio del demandado y la sede del rgano judicial donde tramita el pleito (art. 158). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 355, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 354. Contenidos y requisitos En la contestacin opondr el demandado todas las excepciones o defensas que, segn este Cdigo no tuvieren carcter previo. Deber, adems: 1) Reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos en la demanda, la autenticidad de los documentos acompaados que se le atribuyeren y la recepcin de la cartas y telegramas a l dirigidos

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cuyas copias se acompaen. Su silencio, sus respuestas evasivas, o la negativa meramente general podrn estimarse como reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos a que se refieran. En cuanto a los documentos se los tendr por reconocidos o recibidos, segn el caso. No estarn sujetos al cumplimiento de la carga mencionada en el prrafo precedente, el defensor oficial y el demandado que interviniere en el proceso, como sucesor a ttulo universal de quien particip en los hechos o suscribi los documentos o recibi las cartas o telegramas, quienes podrn reservar su respuesta definitiva para despus de producida la prueba1090. 2) Especificar con claridad los hechos que alegare como fundamento de su defensa. 3) Observar, en lo aplicable, los requisitos prescriptos en el art. 330. 1. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO: EXPOSICIN DE LAS DEFENSAS NO PREVIAS Esta manda contempla las cargas medulares que debe cumplir el demandado al momento de contestar los argumentos de la pretensin para as tener la posibilidad de repelerla debidamente. El Cdigo seala que en la contestacin de la demanda -siempre dentro del juicio ordinario- se incorporarn todas las defensas que no se han incluido en los arts. 344, 345 y 346 (stas ya tuvieron su momento procesal para ser alegadas). Al contestar demanda e incluir el resto de las defensas, el letrado de la parte deber estructurar esta pieza sobre la base del principio de eventualidad o subsidiariedad. Normalmente -de acuerdo con los plazos legales- se deber efectuar la contestacin cuando an no se conoce la suerte de las defensas previas. De all que en muchos casos, si prospera alguna de las defensas perentorias, la contestacin de demanda habr sido un acto procesal superfluo dada la extincin del proceso en etapa temprana. Ello constituye una circunstancia de la que no habr certeza hasta tanto se resuelva y quede firme. Por eso es que en la pieza que estamos analizando se debern organizar las defensas para la eventualidad del fracaso de todas las excepciones perentorias planteadas en forma previa. E incluso, dentro de las defensas de fondo esgrimidas tambin se podr estructurar cierto orden subsidiario entre ellas, ms all de los poderes del juez para alterarlo si entiende que la prelacin debe ser otra aunque siempre sin alterar las circunstancias fcticas alegadas ni el alcance del petitorio del demandado. 2. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO RESPECTO DE LOS HECHOS DE LA PRETENSIN En la demanda el actor plantea -o debera hacerlo- detalladamente cules son los hechos que dan sustento a su pretensin. Determinar en forma clara y minuciosa la causa petendi es una de las cargas ms importantes de quien demanda ya que estas circunstancias fcticas sern las que permitan derivar conclusiones jurdicas favorables a sus intereses luego de la tarea probatoria a su respecto y de la subsuncin legal que realizar el juez al momento de dictar sentencia. Correlativamente, pesa sobre el demandado el imperativo de negar categricamente la configuracin de los extremos fcticos aducidos por la actora cuando entienda que ellos no tuvieron lugar -o no, al menos, de la manera alegada- o bien tenga dudas acerca de su configuracin. Para ello, el escrito de contestacin de demanda debe contener un captulo dedicado a las negativas dentro del cual se deben resear los diferentes hechos de la pretensin negndolos categricamente en cada caso 1091. Previo a ello, el letrado deber analizar el plexo fctico de la demanda y determinar cules son los hechos con autonoma y cules son meramente accesorios. El efecto de esta carga procesal es establecer definitivamente las circunstancias que conforman el marco litigioso. Definitivamente, ya que luego de este momento -y salvo excepciones como el caso del hecho nuevo- no se podrn incorporar ms argumentos fcticos al pleito. Asimismo, de aqu surgir delimitado el thema decidendum del cual el juez no podr apartarse al fallar sin quiebre del principio de congruencia. Otra consecuencia fundamental es la determinacin de los hechos controvertidos. sta ser la plataforma sobre la que operar la prueba en un momento procesal ulterior: no podr producirse prueba alguna respecto de hechos que no se encuentren debidamente negados por el demandado en su responde.
1090 1091

Ver excepcin respecto de la carga prevista en la ley 10488 cuando se trata de una municipalidad demandada. Para cumplimentar cabalmente con la carga prevista por el art. 354, inc. 1, CPCC, el demandado al contestar debe explicarse suministrando a la justicia los antecedentes necesarios para la solucin del litigio, so pena de tenerse por reconocidos los hechos invocados al demandar. Los principios de probidad, lealtad y buena fe procesal, interpretados en conjuncin con el referido artculo, incs. 2 y 3, imponen que cualquier reticencia u ocultamiento de la verdad, vertidos en la contestacin de la demanda, opere negativamente en contra del accionado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2001, Graa, Julio Antonio v. Palacios, Pedro Miguel s/desalojo.

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Se ha dicho que frente a la ineficacia jurdica de la negativa genrica de los hechos, tambin es necesario recordar que quedan fuera del contradictorio no slo los datos de hechos, afirmaciones o alegaciones admitidas expresamente, sino tambin aquellos que fueron admitidos tcitamente frente al incumplimiento de una carga procesal de tanta trascendencia como lo es la referente a la contestacin a la demanda, medio idneo que tiene el accionado para ejercitar oportunamente el derecho de oposicin careciendo de relevancia para la ley adjetiva la causa de la incontestacin1092. La ley tambin pide que el demandado reconozca de la misma manera (categricamente) los hechos de la demanda que considere ciertos y correctamente expuestos. El principio de buena fe debe regir esta etapa ya que resultar un comportamiento reido con la conducta que deben exhibir las partes en el proceso el negar mecnicamente hechos -aun los que se sabe ciertos y que sern fcilmente comprobables- con la finalidad de alongar y complicar la litis. Esta actitud dilatoria podr ser analizada por el juez a los fines de su calificacin como maliciosa -en ciertos casos de gravedad- con las consecuencias del art. 45 -norma a la que remitimos-. Sin embargo, lo esencial ser la negativa expresa, categrica y pormenorizada de los hechos. Se cumple indebidamente la carga con una negativa generalizada, incompleta (silencio parcial) o a travs de evasivas o frmulas ambiguas. La contestacin a la demanda, en verdad, no debe dejar duda alguna sobre la admisin o negacin de cada uno de los hechos por lo que no son admisibles contestaciones ambiguas, obrepticias u oscuras -las cuales podrn ser apreciadas por el juez como reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos- con mayor razn si se trata de hechos en cuya produccin concurri el demandado -hechos personales- o que tuviere una obligacin de conocerlos1093. Este incumplimiento acarrea consecuencias disvaliosas para los intereses del demandado ya que generan una presuncin de veracidad respecto de los hechos pertinentes -relacionados con la causa de la pretensin- y lcitos afirmados por el actor1094. Sostiene nuestra Corte que la regla del art. 354, inc. 1, CPCC no impone a la judicatura el deber de ceder automtica y mecnicamente a las pretensiones del actor, sino que le otorga la facultad de tener por ciertos los hechos y la manera en que fue ejecutada esa facultad slo es revisable en la instancia extraordinaria en el supuesto de absurdo por tratarse de una tpica cuestin de hecho1095. Se entiende que esta presuncin podr quedar desvirtuada por elementos que eventualmente se incorporan a la litis en etapas posteriores, ya sea como consecuencia de otras pruebas producidas e incluso por la actividad instructoria oficiosa del juzgador a travs de medidas para mejor proveer.
1092

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 12/5/1998, Abbatangelo, Carlos Miguel y otro v. Venturin, Eugenio s/daos y perjuicios. 1093 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/4/2001, Melazo, Csar Ricardo v. Tempera, Elba Leonor s/daos y perjuicios. 1094 Debe considerarse que ante el silencio de una de las partes respecto de un hecho alegado por su contraria, del cual se le ha corrido debido traslado y que versa sobre los presupuestos de hecho en que se funda la pretensin, corresponde hacer jugar las consecuencias que establece el art. 354, inc. 1 del ordenamiento adjetivo (arts. 180 y 354, inc. 1, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 1095 SCBA, Ac. 60.660, 20/2/1996, Corvaln, Carlos C. v. Scochera, Oscar A. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 82.370, 21/5/2003, Maldonado, Berta Teresa v. Ozzano, Jos Luis s/tercera de mejor derecho. Las afirmaciones efectuadas por la actora en el escrito inicial que no han sido negadas por la demandada, cabe tenerlas por demostradas por imperio de lo dispuesto en los arts. 354, inc. 1, y 358, CPCC. SCBA, B.58.607, 7/12/1999, Escanes, Selva Mara Alejandra v. Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica Bonaerense s/demanda contencioso administrativa. El art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal no dice que la falta de contestacin a la demanda deba estimarse como un reconocimiento de la verdad de los hechos expuestos al accionar, sino slo que podr acordrsele ese efecto; razn por la cual los jueces conservan la facultad de resolver el alcance que corresponde atribuir al silencio, en cada caso, con arreglo a las circunstancias. SCBA, Ac. 66.972, 16/2/2000, Briend de Christiansen, Silvia E. v. Gozzi, Hernando, G. s/daos y perjuicios; Ac. 83.124, 5/3/2003, Gmez, Walter Jos v. Capuzzi, Juan Carlos s/daos y perjuicios. Tanto el art. 60 como el 354, inc. 1, Cdigo Procesal, dicen que se podrn tener por reconocidos los hechos `lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos `ilcitos que se invoquen como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. ste es el caso de autos, donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin, es un delito de lesiones. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos y perjuicios. Quien omite contestar la demanda, se le pueden tener por reconocidos los hechos `lcitos que contra l se invocan (arts. 60 y 354, inc. 1, Cdigo Procesal), lo que implica que cuando lo que se le imputan son hechos `ilcitos, su acaecimiento debe ser siempre materia de prueba. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios.

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Sin embargo, en la prctica, al no haber existido una negativa expresa y categrica, el juez podr considerar estos hechos como no controvertidos y no disponer prueba alguna a su respecto (art. 358) quedando como plenamente ciertos a los fines de su valoracin en sentencia. Este riesgo -como dijramos- es el que debe mover a todo demandado a ser diligente en el adecuado cumplimiento de la carga en anlisis. Sobre el fundamento de esta medida, se ha dicho que el art. 354, inc. 1, es la proyeccin sobre el proceso del art. 919, CCiv., en tanto ste considera al silencio como una manifestacin de la voluntad conforme al acto (en este caso la demanda) slo en los supuestos en que haya una obligacin de explicarse por la ley. Citado el demandado a estar a derecho para que comparezca y conteste la demanda, ste deber contestarla dentro del plazo acordado. La imperatividad legal implica obligacin de expedirse no slo sobre los hechos, sino sobre el derecho que debe invocar el accionado como sustento de sus defensas1096. 3. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO RESPECTO DE LOS DOCUMENTOS TRADOS CON LA DEMANDA Con el escrito de demanda debe acompaarse la prueba documental con la que el actor pretenda demostrar la existencia de los hechos fundantes de su pretensin. De esa documentacin -mediante copias- se da tambin traslado a la parte demandada generndose as nuevas cargas. Ahora se trata -bsicamente- de que el demandado reconozca o niegue dos circunstancias: la autenticidad de los documentos que a l se atribuyen y la recepcin de cartas y telegramas a l remitidos. El cumplimiento de la carga se realiza del mismo modo que respecto de los hechos (en forma expresa y categrica). Difiere slo en cuanto a las circunstancias sobre las que recae -estrictamente sobre la autenticidad o recepcin de instrumentos- y los efectos de la falta de debido reconocimiento: mientras en relacin a aqullos podrn estimarse como reconocimiento de la verdad de los hechos cuando se trata de documentos se los tendr por reconocidos o recibidos, segn el caso1097 (reconocimiento automtico). Frente a la admisin expresa, simple ausencia de negativa (silencio) o negativa defectuosa (con evasivas o ambigedades), el juez tendr por plenamente autnticos los documentos atribuidos al demandado y por l recibidos las misivas y telegramas, siguiendo la versin del actor1098. Tales extremos no podrn volver a cuestionarse ni ser objeto de comprobacin alguna. En suma, se ha dicho que el art. 354, inc. 1, contiene dos consecuencias frente a la ausencia de negativa expresa a los trminos de la demanda por parte del demandado. La primera es imperativa respecto de los documentos adjuntos con la demanda y ella es que deben tenerse por autnticos o recibidos segn el caso. La segunda consecuencia es facultativa del juez pues podr tener por ciertos los hechos sostenidos en la demanda1099. 4. EXCEPCIONES A ESTAS CARGAS Digamos tambin que el demandado slo estar en condiciones de realizar afirmaciones o negaciones categricas respecto de aquellos hechos o documentos de los que tenga personal conocimiento o en los que haya intervenido. Lo contrario -exigir afirmaciones sobre lo que se desconoce y derivar consecuencias disvaliosas de su incumplimiento- importara una flagrante violacin al derecho de defensa de la parte. Si no intervino en los documentos o hechos, alcanza con que se manifieste que no le constan, no cabiendo inferir de esta sola afirmacin ninguno de los efectos negativos que prev esta norma. As se ha dicho que con relacin a los documentos acompaados con la demanda, la consecuencia de tenerlos por reconocidos ante la incontestacin de la misma o el silencio del accionado impuesto por el art. 354 no rige si tales documentos no emanan de la demandada ya que es evidente que no se puede reconocer documental que no se ha firmado ni en la que no se ha intervenido. El silencio frente a documentos acompaados con la demanda no tiene

1096

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/10/1986, Getino, Oscar A. v. Estancia El Roco y/o Pascual Serrago y/o Jos Ibez s/daos y perjuicios; 9/10/1986, Alcorta o Alcorta y Suqua, Jos Oscar y otro v. Rodrguez, Simn y/u ocupantes s/desalojo [J 14.31213-1]. 1097 Si la accionada al contestar la demanda no desconoci la autenticidad de la carta documento, ni cuestion que fue recepcionada en su domicilio (art. 354, inc. 1, Cdigo Procesal), cabe tener por reconocida la carta documento y su recepcin por el destinatario y siendo la intimacin cursada un medio idneo para interpelar al presunto deudor, se produjo, entonces, la suspensin de la prescripcin liberatoria alegada (arts. 3986, 2 parte, CCiv., 354, inc. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/9/2001, Prieto de Bruproli, Mara N. v. Prieto de Areco, Elsa Mabel s/cobro de pesos sumario. 1098 El art. 354, inc. 1, Cdigo de forma -a diferencia de lo que sucede con los documentos- establece slo con carcter potestativo para el juzgador tener por reconocidos los hechos ante el silencio. SCBA, Ac. 37.346, 28/12/1987, Garr, Roberto v. Bonta Garcs Castella, Paula Mara y otro s/daos y perjuicios. 1099 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 25/3/1999, Stornini, Gustavo v. Valli, Juan s/cobro.

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relevancia cuando no son atribuidos a quien debe contestar la requisitoria, emanando los mismos del actor o de terceros1100. De all que la ley contemple excepciones al estricto cumplimiento de las cargas mencionadas cuando en el proceso intervienen sujetos que carecen del conocimiento suficiente respecto de extremos fcticos vertidos en la demanda. Se trata de los casos de los sucesores universales que participan en el juicio por aquel que habra intervenido directamente en los hechos descriptos por el actor o que habra suscripto documentos o recibido misivas. Tambin se da el supuesto del defensor oficial cuando es designado para que vele por los intereses del demandado desconocido o de domicilio incierto a quien no se le pudo hacer llegar la demanda por cdula (art. 341). En ambos casos la ley admite la respuesta en expectativa. Se trata de que en el plazo para contestar demanda las partes se presenten a estar a derecho y -luego de indicar aquellas circunstancias obstativas al conocimiento directo de los acontecimientos de la causa petendimanifestarn que reservan su respuesta respecto de los hechos hasta el momento en que cuenten con la prueba producida y, por esa va, puedan tener mayor informacin sobre cmo han ocurrido las cosas. En estos especiales casos se deber contemplar cierta flexibilizacin de las reglas que gobiernan la tarea probatoria. Se trata de procesos donde si bien los hechos no sern tcnicamente controvertidos -ya que no puede haber una negativa categrica- las particulares circunstancias y bsicamente la total ignorancia de una de las partes -la demandada- respecto de los mismos, har que se produzcan pruebas sobre las circunstancias de la pretensin con mayor amplitud que la normal puesto que del tenor de las audiencias de prueba, de los informes, estudios periciales, documentos, etc. debidamente ponderados por el letrado de la demandada podrn surgir elementos para que esta parte construya sobre ellos su oposicin. Sin embargo, la facultad que el inc. 1 del art. 354 concede a los sucesores universales para diferir su respuesta definitiva hasta despus de producida la prueba no puede hacerse extensiva a la contestacin de demanda, esto es, el hecho de que tengan esta potestad no autoriza a que tambin resulte facultativa la contestacin de la demanda1101. Esta franquicia no alcanza -es obvio- al defensor oficial cuando representa a personas que actan con beneficio de litigar sin gastos. En estos supuestos, la relacin entre el letrado y su asistido no difiere de la que se establece entre cualquier otro abogado y su cliente presente a los fines de saber cmo ocurrieron las cosas en las que l tuvo participacin. 5. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO: LOS HECHOS DE LA OPOSICIN La manda agrega que se deben especificar los hechos sobre los que se funda la defensa. El demandado puede no slo negar los hechos que afirma el actor sino que tambin podr esgrimir l mismo otros hechos sobre los que construir su oposicin. Normalmente, frente a los hechos constitutivos que trae el demandante, el demandado podr aducir la configuracin de hechos impeditivos o extintivos que darn lugar a excepciones que rara vez tendrn carcter previo. Estos nuevos hechos incorporados en la contestacin de demanda debern ser probados por quien los afirma1102 y por eso, habrn de venir acompaados de documentacin que los avale. Hechos y documentos de los que se dar traslado al actor para que aporte -a su vez- nueva documental tal como seala el art. 333, a cuya nota remitimos. 6. CARGAS ESPECFICAS DEL DEMANDADO: FORMA DE LA OPOSICIN Finalmente se sealan aqu como de aplicacin a la contestacin de demanda las reglas formales contenidas en el art. 330. Es que ambas piezas -demanda y su contestacin- son escritos que estn ntimamente vinculados desde el momento que la primera contiene la pretensin y la segunda la oposicin a esa pretensin. De all que en ellas sea igualmente necesaria la identificacin de los sujetos, el derecho que asista a cada parte y la peticin en trminos claros y concretos. Tambin con ambas se agregar la prueba documental que estuviese en poder de los litigantes (art. 332).

1100

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/7/1999, Teixeira, Claudia Bibiana v. Bolsa de Comercio de Mar del Plata SA s/daos. 1101 SCBA, Ac. 48.673, 10/8/1993, Werner, Helmut Scheidl v. Ida Buckingham de Pastrana y otros s/cobro de dinero y fijacin de plazo. 1102 Quien no indica cul es la conducta de la vctima supuestamente interruptiva del nexo causal, no podr acceder a la prueba del supuesto de hecho fundamento de su defensa (arts. 354, inc. 2, y 375, CPCC y su doc.). SCBA, Ac. 47.850, 24/11/1992, valo de Fernndez, Seriaca Leonor y otros v. Daz Vega, Ricardo Pastor y otro s/daos y perjuicios.

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Respecto de los hechos, la demanda los expresar en forma detallada mientras que en la contestacin se los deber admitir o negar tambin minuciosamente. Del mismo modo, la contestacin de la demanda tambin contendr los hechos favorables a su parte explicados claramente (art. 330, inc. 4). 7. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 356, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se alude a que el demandado opondr en la contestacin todas las excepciones y no slo las que no tienen carcter previo como en el rgimen provincial. Art. 355. Reconvencin En el mismo escrito de contestacin deber el demandado deducir reconvencin en la forma prescripta para la demanda si se creyere con derecho a proponerla. No hacindolo entonces, no podr deducirla despus salvo su derecho para hacer valer su pretensin en otro juicio. 1. RECONVENCIN: LA PRETENSIN DEL DEMANDADO Por economa procesal el Cdigo admite que el demandado que tenga una pretensin para hacer valer contra el actor la incluya en un proceso ya iniciado por ste mediante la figura de la reconvencin. En este artculo se seala que de darse esa circunstancia, el accionado tiene que incluir la demanda reconvencional -con todos los recaudos del art. 330 - en el mismo escrito de la contestacin de demanda. Si se incumple con esta carga temporal, la pretensin slo podr esgrimirse en un marco litigioso nuevo1103, es decir, en otro juicio iniciado con posterioridad respecto del cual -eventualmente- se aplicarn las reglas de la acumulacin de procesos. La reconvencin o contrademanda, como suele llamrsela, slo puede plantearse cuando la pretensin que encierra comparte los mismos sujetos que la pretensin del actor 1104 slo que ahora actan en diferente condicin. De otro modo, ser inviable esta acumulacin de pretensiones dentro de un mismo expediente. Por otro lado, se discute cul ha de ser el vnculo entre estas dos pretensiones (la que contiene la demanda y la de la reconvencin). Para una postura estricta, es de aplicacin analgica la manda del art. 485 que rige para el juicio sumario donde se admite reconvencin si las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la demanda. Casos de este tipo encontramos en la demanda por escrituracin y reconvencin por cumplimiento de contrato, o demanda por cumplimiento contractual y reconvencin por nulidad de contrato, demanda por separacin personal y reconvencin por divorcio vincular, etc. Sin embargo, entendemos que esta regla del plenario abreviado no resulta aplicable cuando la reconvencin se plantea en un juicio ordinario donde el continente procesal es ms amplio y generoso. Aqu, en pos de la economa procesal y no habiendo manda precisa que lo limite, podrn ventilarse pretensiones que no tengan necesariamente conexidad entre s o la misma relacin jurdica como fuente. Ello en la medida en que se cumplan los recaudos del art. 87 donde se contempla otra forma de acumulacin objetiva de pretensiones que da lugar a un fenmeno en esencia idntico: all las pretensiones son todas del actor contra el demandado; aqu las pretensiones tienen como titular tanto al actor que la dirige contra su demandado como a este mismo demandado que la endereza contra el actor.
1103

La posibilidad de reconvenir es optativa, conservando quien no lo hace, el derecho para hacer valer su pretensin en otro juicio (art. 355, Cdigo Procesal). La excepcin a esta regla en materia de juicio de divorcio est dada porque la ntima conexidad que del planteo de dos acciones por los esposos de igual naturaleza pero opuestas, con las recprocas imputaciones que ello conlleva, hace que deban ser zanjadas en nico juicio; pero ello a condicin de que si es uno solo el que demanda, su accin prospere y el vnculo marital quede disuelto o acotado en sus efectos si se trata de una mera separacin personal. Pero si luego de este juicio la relacin matrimonial que une a las partes se mantiene indemne, nada impide que la parte que no reconvino ejerza su derecho a disolverla, haciendo valer tal pretensin en otro juicio. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/10/1997, M. de F., V. R. v. F., V. s/divorcio. 1104 No existe identidad de partes (arts. 355 y 87, ap. 1, CPC) si la demanda es interpuesta por quien comparece como administradora de la sucesin y se la reconviene a ttulo personal. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/5/1996, Luciani, Mirta B. v. Sierra, Ral E. s/desalojo por vencimiento de contrato. La reconvencin debe ser dirigida exclusivamente contra el actor (art. 355, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/2/1994, Sotelo de Cardozo, Delfina v. Bianchi, Nelo Egberto y otros s/accin revocatoria por fraude y/o simulacin.

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Se sostuvo en este orden que la falta de conexidad entre las pretensiones de las partes no obsta a la admisibilidad de la contrademanda en la especie desde que, tratndose de un juicio ordinario, slo se exige que las mismas no sean contradictorias, se ejerciten mediante trmites similares y se trate de la misma materia1105. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 357, Cdigo nacional. Se aclara que la reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la demanda. Art. 356. Traslado de la reconvencin y de los documentos Propuesta la reconvencin, o presentndose documentos por el demandado, se dar traslado al actor quien deber responder dentro de quince (15) o cinco (5) das respectivamente, observando las normas establecidas para la contestacin de la demanda. Para el demandado regir lo dispuesto en el art. 334. 1. TRASLADOS SUBSIGUIENTES Con la contestacin de la demanda podr venir tambin incluida la nueva pretensin (reconvencin) o sin ser ello necesariamente as, existe la posibilidad de que se adjunten documentos que tiendan a probar los extremos afirmados como defensa. O bien pueden ocurrir ambas cosas al mismo tiempo. Si hay reconvencin, se dar traslado al actor por quince das. Se trata de la posibilidad de ejercicio de defensa del accionante ahora contrademandado (reconvenido) y esta notificacin se har mediante cdula (art. 135, inc. 1). El actor tendr las mismas posibilidades defensivas del demandado, en lo que fueran compatibles (plazos, defensas, etc.). Con su contestacin de reconvencin tambin podr alegar nuevos hechos (art. 333) de los cuales se dar traslado al reconviniente a los fines de presentar documentos relativos a ellos. Tambin ir notificado por cdula el auto que confiere traslado de los documentos que acompaa la contestacin de demanda (art. 135, inc. 1, cit.). Si slo se acompaaron documentos y no hubo reconvencin, el plazo para que el actor conteste ser de cinco das1106. Expresamente se contempla la posibilidad de que el demandado reconviniente pueda presentar -al igual que el actor respecto de su pretensin- documentos posteriores a la fecha de la reconvencin -o anteriores bajo juramento o afirmacin de no haberlos conocido antes- tal como lo establece el art. 334. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 358, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 357. Trmite posterior segn la naturaleza de la cuestin Con el escrito de contestacin a la demanda, o a la reconvencin, en su caso, el pleito se abrir a prueba si mediare el supuesto previsto en el artculo siguiente. Si fuere de puro derecho, se conferir nuevo traslado por su orden, con lo que quedar concluso para definitiva. 1. FIN DE LA ETAPA INTRODUCTORIA Ya sea en el caso de una sola pretensin (demanda) o de ms de una pretensin con titulares opuestos (demanda y contrademanda o reconvencin), una vez presentados los escritos de contestacin respectivos -o vencidos los
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 8/10/1991, Pinto, Manuel v. Mercau s/simulacin. Resulta tardo el cuestionamiento dirigido a la documentacin agregada al contestar la demanda, si el actor no ejerci la facultad prevista en el art. 356, CPCC. SCBA, Ac. 54.371, 16/5/1995, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Roulier, Miguel R. y otros s/accin revocatoria. Si simplemente hubiere mediado una contestacin a la demanda, acompaada de documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a reconocer o negar la autenticidad de los documentos que se le atribuyeren o la recepcin de comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que no sea admisible la refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la contestacin, pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts. 333, 356 y 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/3/2002, Sargentoni, Adrin A. v. Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/daos y perjuicios.

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plazos para hacerlo- se determinar si existen o no hechos conducentes acerca de los cuales no hubiere conformidad entre las partes (art. 358). Si existen estos hechos controvertidos, el prximo paso procesal ser la apertura de la etapa probatoria. Si, por el contrario, no existen estos hechos controvertidos o bien, existiendo, el juez considera suficiente para su dilucidacin a la prueba documental agregada -a la que puede sumarse alguna probanza anticipada que pudo haberse producido o las manifestaciones de las partes en los escritos constitutivos- de oficio o a pedido de parte podr declarar la causa de puro derecho. As se ha consignado que la falta de contestacin a la demanda, o como ocurre en el caso, la falta de contestacin a la demanda dentro del plazo, determina que ante esa circunstancia slo quedan las alegaciones formuladas en la demanda. En tales condiciones no existen hechos controvertidos conducentes, faltando el presupuesto visceral para ordenar la apertura a prueba sin perjuicio de los poderes del juez para decretar las medidas instructorias pertinentes si lo considerare necesario1107. La declaracin de puro derecho prevista por el art. 357, ltimo prrafo, CPCC requiere que medie admisin expresa de los hechos afirmados en la demanda, aunque se disienta con los efectos jurdicos asignables a los mismos. En tal sentido, la no contestacin de la demanda -por lo que fuera declarada la rebelda del demandadono posibilita de por s otorgar al proceso el carcter derivado de aquella declaracin, sino -a lo sumo- a prescindir de la apertura a prueba en el caso de que el juzgado no considere necesario la produccin de la ofrecida1108. La declaracin de la causa de puro derecho implica -en concreto- que no habr etapa probatoria1109. Como tal medida dispuesta normalmente a travs de una providencia simple puede causar perjuicio a alguna de las partes, se prev un nuevo traslado por su orden -primero al actor y luego al demandado- por cinco das (art. 150) desde la recepcin de la cdula que la notifica (art. 135, inc. 3) para que manifiesten lo que estimen correspondiente al respecto. Si no controvierten la medida y sta adquiere firmeza, la causa queda conclusa para definitiva correspondiendo poner el expediente a despacho y dictar la providencia de autos para sentencia (arts. 479 y 481). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 359, Cdigo nacional. Aqu se seala que contestado el traslado de la demanda o reconvencin o vencidos los plazos para ello, resueltas las excepciones previas si la cuestin pudiera ser resuelta como de puro derecho as se decidir y firme que se encuentre la providencia se llamar autos para sentencia. Tambin se indica -con relacin a la norma del art. 358, provincial- que si se hubiesen alegado hechos conducentes acerca de los cuales no hubiese conformidad entre las partes, aun cuando stas no lo pidan el juez recibir la causa a prueba procediendo de acuerdo con lo preceptuado en el art. 360 -audiencia preliminar, figura inexistente en nuestro rgimen local-, audiencia que tambin tendr lugar en el juicio sumarsimo.

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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Mndez, Antonia v. Crdoba, Guillermo R. y Correa Mnica y todo otro ocupante s/desalojo por intrusin. 1108 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/4/1997, Reinglestein, Octavio R. v. Marre, Rita ngela s/desalojo. 1109 Si la demanda entablada en autos llega sin contestacin, ello descarta la habilitacin de un perodo probatorio si, como aqu sucede, no existen hechos conducentes acerca de los cuales haya disconformidad (arts. 357, 358, 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Municipal de La Plata v. D Ortona, Mara Rosa s/cobro sumario. Cuando los que se tildan de aspectos controvertidos distan de exhibir gravitacin en la litis, pues no constituyen hechos conducentes que exterioricen dicotoma a la luz del piso de marcha que hace a la traba de la relacin jurdica en debate, debe considerarse que se est frente a una cuestin de puro derecho (arts. 34, inc. 5, 357 y 258, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/5/2001, Regala, Francisco Eduardo v. Panozo, Augusto Romero y otro s/desalojo. Si bien en autos se omiti correr el traslado por su orden que el art. 357 del ritual dispone, tal defecto qued subsanado al consentir la apelante el llamado de autos para sentencia, que entre otros efectos tiene el de purgar cualquier anomala en la tramitacin del proceso. Coherente con ello, cuando el art. 253 dispone que el recurso de apelacin comprende al de nulidad, se refiere exclusivamente a los vicios in iudicando, por cuanto los in procedendo, como el que aqu se plantea, quedan zanjados en el momento en que el llamado de autos queda firme. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1992, Fapaco SA v. Corrufe SRL s/cobro de australes. La declaracin de la cuestin como de puro derecho, una vez consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia, cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la introduccin en primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida y la alegacin de hechos nuevos (Cdigo Procesal arts. 87, 255, inc. 3, 331, 334, 357 y 487). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/4/1995, Laguilla, Rubn v. Bianchi, Oscar s/consignacin.

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