Casacin Nmero 32107.

Clmaco Fernando Rincn

Proceso n 32107

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACION PENAL

Aprobado Acta No. 360 Magistrado Ponente:

Dr. JOSE LEONIDAS BUSTOS MARTINEZ

Bogot, D. C., dieciocho de noviembre de dos mil nueve.

Se pronuncia la Corte sobre la admisibilidad de la demanda de casacin presentada por el defensor de Clmaco Fernando Rincn Crdenas contra la sentencia dictada por el Tribunal Superior de Bucaramanga el 11 de marzo de 2009, mediante la cual confirm con modificaciones la proferida por el Juzgado 10 Penal del Circuito de la misma ciudad el 21 de enero anterior, que conden al procesado por el delito de acceso carnal violento en la modalidad de tentativa.

Hechos.

Se toman del fallo del tribunal,

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

En horas de la madrugada del 3 de agosto de 2008, cuando SANDRA APARICIO transitaba por la calle 105B con carrera 5 del barrio Porvenir de Bucaramanga, fue sorprendida por CLIMACO FERNANDO RINCON CARDENAS, quien a travs de golpes la dobleg llevndola a una zona boscosa cercana, donde luego de bajarle la ropa interior y montarse encima de ella con el propsito de accederla, fue sorprendido por agentes de la polica que llegaron al lugar luego de que los vecinos dieran aviso, dado los gritos de auxilio proferidos por la vctima.

Actuacin procesal relevante.

1. El mismo da, a instancias de la Fiscala, se celebraron las audiencias de legalizacin de la captura, formulacin de la imputacin e imposicin de medida de aseguramiento. El ente acusador le imput a Clmaco Fernando Rincn Crdenas el delito de acceso carnal violento, tipificado en el artculo 205 del Cdigo Penal, en la modalidad de tentativa, cargos a los cuales se allan el implicado. 2. El ente investigador present acusacin con aceptacin de cargos ante el Juzgado Dcimo Penal del Circuito de Bucaramanga, que aprob el allanamiento y conden al procesado a la pena principal privativa de la libertad de 39 meses de prisin y la accesoria de inhabilitacin en el ejercicio de derechos y funciones pblicas por el mismo trmino, como autor responsable del delito objeto de imputacin y aceptacin, mediante fallo de 21 de enero de 2009. 3. La defensa apel esta decisin para solicitar una dosificacin ms equitativa de la pena y el otorgamiento de la condena de ejecucin condicional, argumentando que el juez haba omitido tener en cuenta que el procesado careca de antecedentes penales. El tribunal, en sentencia de

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

11 de marzo de 2009, que ahora el mismo sujeto procesal recurre en casacin, rebaj la pena para fijarla en 38 meses y 12 das de prisin, y mantuvo inmodificable en lo dems el fallo impugnado.

La demanda.

Con fundamento en la causal prevista en el numeral tercero del artculo 181 de la Ley 906 de 2004, el casacionista presenta un cargo contra la sentencia impugnada, por desconocimiento manifiesto de las reglas de produccin y apreciacin de las pruebas en las cuales se fund la decisin de condena. Sostiene que el motivo de nulidad que invoca se encuentra consagrado en el artculo 457 ejusdem, donde se establece que es causal de nulidad la violacin del derecho de defensa y del debido proceso en aspectos sustanciales. Asegura que de la evidencia recaudada por la fiscala, y ante todo de la entrevista rendida por la vctima SANDRA APARICIO AYALA, se concluye que el delito cometido es el de ACTO SEXUAL VIOLENTO, tipificado en el artculo 206 del Cdigo Penal, y no el de ACCESO CARNAL VIOLENTO, descrito en el artculo 205. Esto, porque el ACCESO lo define la ley como la penetracin del miembro viril por va anal, vaginal u oral y que cuando no ha existido ninguna clase de penetracin el delito no se configura, puesto que su verbo rector permite concluir que es un delito de aquellos denominados de resultado.

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

Argumenta que esta variacin del tipo penal y la errada valoracin de la prueba sobre la cual se fundament el fallo resulta altamente perjudicial, porque desconoce el debido proceso, rie abiertamente con la Constitucin Nacional, y se aparta de los Tratados y Convenios internacionales suscritos por Colombia, al igual que de los derechos humanos. Esta irregularidad es adems trascendente, porque viola tambin el principio de legalidad previsto en el artculo 6 del Cdigo de Procedimiento, de acuerdo con el cual nadie puede ser juzgado sino conforme a la ley procesal vigente al tiempo de la actuacin, con la observancia de las reglas propias de cada juicio. En otras palabras, la imputacin del delito de ACCESO CARNAL VIOLENTO en grado de tentativa en lugar de ACTO SEXUAL VIOLENTO adems de desconocer principios rectores y constitucionales, como el DEBIDO PROCESO, atenta contra la recta administracin de justicia, el bloque de constitucionalidad y los derechos humanos. Pero especialmente constituye va de hecho. Solicita, en consecuencia, casar la sentencia impugnada, y anular la actuacin a partir de la celebracin de la audiencia pblica en donde se plantea la imputacin de la conducta punible, disponiendo la inmediata libertad del procesado.

SE CONSIDERA:

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

La Corte inadmitir a trmite la demanda de casacin estudiada por, (i) falta de inters del impugnante para discutir la calificacin jurdica de la conducta punible, (ii) contradicciones y vacos insuperables en la fundamentacin del cargo propuesto, y (iii) ausencia de motivos que exijan la superacin de sus defectos con el fin de realizar los fines de la casacin.

Ausencia de inters.

La Corte ha sido reiterativa en sostener que cuando la sentencia ha sido dictada en virtud de aceptaciones unilaterales de responsabilidad, o de acuerdos celebrados con la fiscala, la parte que lo propicia queda vinculada por el principio de irretractabilidad, que comporta la prohibicin de desconocer el convenio realizado, ya en forma directa, como cuando hace expresa manifestacin de deshacerlo, o de manera indirecta, como cuando a futuro discute expresa o veladamente sus trminos,
La limitacin al derecho a controvertir los aspectos aceptados o concertados con la Fiscala se erige en garanta de seriedad del acto consensual y expresin del deber de lealtad que debe guiar las actuaciones de quienes intervienen en el proceso penal, nica manera de que el sistema pueda ser operable, pues de permitirse que el implicado contine discutiendo ad infinitum su responsabilidad penal, no obstante haber aceptado los cargos imputados, el propsito poltico criminal que justifica el sistema de lograr una rpida y eficaz administracin de justicia a travs de los acuerdos, y de obtener ahorros en las funciones de investigacin y juzgamiento, se tornara irrealizable.1

Casacin 25248 de 10 de mayo de 2006.

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

En el caso que se estudia, el procesado, en la audiencia de formulacin de la imputacin, acept libre y voluntariamente los cargos por el delito de acceso carnal violento en la modalidad de tentativa y as lo reiter ante el juez de conocimiento en la audiencia de verificacin de esa aceptacin, postura que implicaba, (i) admitir la responsabilidad penal por el referido ilcito, (ii) aceptar que la justicia lo condenara por esta especie delictiva, y (iii) renunciar a la facultad de controvertir la decisin de condena por dicha conducta. El casacionista plantea un solo cargo contra la sentencia impugnada, por error en la calificacin jurdica, pues considera que la imputacin debi hacerse por el delito de acto sexual violento y no por el de acceso carnal violento, dentro del marco de una alegacin que claramente incorpora una retractacin disfrazada del allanamiento, que debe rechazarse por resultar incompatible con el sentido y razn de ser de una justicia premial consensuada. El examen de la correccin jurdica de la imputacin debe hacerla la parte interesada antes de tomar la decisin de allanarse a cargos y no despus. Si considera que la calificacin no corresponde a la realidad histrica o que desconoce el ordenamiento jurdico, deber rechazarlos, pero lo que no puede hacer es aceptarlos y continuar discutiendo ex post su correccin, porque esto, como ya se dej consignado, no consulta la razn de ser de los institutos ni del sistema. Tambin es criterio jurisprudencial reiterado que para acceder a la casacin es necesario que el impugnante haya apelado el fallo de primer grado y que exista identidad temtica entre las pretensiones de la apelacin y la casacin, porque de lo contrario, carecer de inters para recurrir, dado que el silencio implica aceptacin del contenido material

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

del fallo, y porque la casacin, en las referidas condiciones, carecera de objeto, en cuanto estara dirigida a cuestionar aspectos sustanciales que el Tribunal no tuvo la oportunidad de analizar.2 En el caso examinado se presenta una clara divergencia entre los temas de la apelacin y la casacin, pues mientras en la instancia slo se discuti el monto de la pena impuesta y la procedencia de la condena de ejecucin condicional, en casacin se controvierte la responsabilidad del procesado en el delito imputado, con el argumento de que los hechos estructuran un delito distinto, cuestin respecto de la cual ninguna inconformidad se exterioriz al apelar la sentencia de primer grado. Aparte, entonces, de que el cargo, en los trminos en que ha sido planteado, traduce una clara retractacin del acuerdo logrado con la fiscala, se tiene que la parte interesada tampoco impugn la sentencia en este concreto aspecto, situacin que se erige en un motivo adicional para afirmar la improcedencia de la impugnacin que se estudia.

Contradicciones y vacos de fundamentacin.

El demandante plantea como causal de casacin la prevista en el numeral tercero del artculo 181 de la Ley 906 de 2004, por desconocimiento manifiesto de las reglas de produccin y apreciacin de las pruebas, lo cual, en trminos tcnico jurdicos, implica un ataque por violacin indirecta de la ley debido a errores in iudicando en su estudio.

Casacin 15488 de 16 de julio de 2001, Casacin 20886 de 8 de julio de 2004, Casacin 22834 de 6 de abril de 2005, entre otras.

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

Siendo este el marco de impugnacin seleccionado por el censor, era deber suyo identificar la clase de error cometido, indicar la prueba en cuya produccin o apreciacin se present el error, demostrar su existencia y acreditar que tuvo implicaciones sustanciales en las conclusiones del fallo, ejercicio argumentativo que no acomete. Los errores de apreciacin probatoria pueden ser de naturaleza fctica o jurdica. Los primeros, llamados de hecho, agrupan tres modalidades: de existencia, de identidad y de raciocinio. Y los ltimos, llamados de derecho, agrupan dos: de legalidad y conviccin. Si lo planteado por el casacionista, por tanto, era un error de esta clase, como expresamente lo dej consignado en su escrito, debi empezar por hacer estas concreciones y por demostrar que debido a errores de esta ndole el procesado termin siendo condenado por un delito que no cometi. Pero como ya se dijo, ningn desarrollo contiene el escrito en este sentido. En su lugar, el demandante aduce sorpresivamente que la nulidad que est invocando se encuentra consagrada en el artculo 457 del Cdigo de Procedimiento Penal, desvindose, de esta manera, sin explicacin alguna, a una causal distinta (la segunda), por violacin del derecho de defensa y el debido proceso en aspectos sustanciales, que tampoco acredita. Sus argumentaciones, sobre el punto, se circunscriben a la afirmacin de que el delito de acceso carnal violento no se estructura porque no hubo introduccin del miembro viril, lo cual, de suyo, ningn error de naturaleza probatoria o jurdica acredita, puesto que los fallos coinciden en la misma apreciacin fctica, es decir, que no hubo penetracin,

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

siendo esa la razn por la cual ubicaron la conducta dentro de dispositivo amplificador de la tentativa,
[] persona que procedi a tomar de la cabeza a la vctima, golpendola y evitando que gritara, ya que esta persona solicitaba ayuda, procediendo a arrastrarla por el suelo a una zona ms boscosa y solitaria en donde sigui golpendola y tratando de quitarle los pantalones y de tocarle sus partes ntimas, prosiguiendo el ataque en donde ya el imputado se encontraba sin camisa y con sus pantalones y ropa interior a nivel de las rodillas, al igual que la joven vctima, quien se encontraba con su ropa interior y el pantaln a nivel de los tobillos, sin que hubiese sido accedida carnalmente, momento en el cual hacen presencia miembros de la polica nacional quienes fueron alertados por los vecinos del sector de lo que estaba ocurriendo, siendo capturado el aqu imputado en tales condiciones. En el presente caso se encuentra determinada tanto la tipicidad, como la antijuridicidad y la culpabilidad como elementos estructurales de la conducta punible que fue imputada y frente a la cual hubo allanamiento a cargos, que se concretan en la conducta de acceso carnal violento, en grado de tentativa, ya que si bien se iniciaron actos idneos e inequvocamente dirigidos a su consumacin, la conducta punible no se produjo por circunstancias ajenas a la voluntad del imputado CLIMACO FERNANDO RINCON CARDENAS, como lo fue la presencia oportuna de las autoridades de polica que acudieron al lugar debido a llamadas de los vecinos del sector3

En conclusin, la demanda, desde el punto de vista formal, tampoco rene las condiciones mnimas requeridas por la ley y la lgica de la casacin para su eventual estudio de fondo, de llegarse a aceptar, desde luego, en el plano puramente hipottico, que el casacionista tiene inters para controvertir en sede de casacin la calificacin jurdica de la conducta.

Pginas 3 y 4 del fallo de primer grado.

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

Ausencia de motivos que exijan la superacin de los defectos de la demanda para realizar los fines de la casacin.

Examinados los hechos del caso se concluye sin mayores esfuerzos que los elementos estructurales del delito de acceso carnal violento, en la modalidad de tentativa (iniciacin de la conducta, idoneidad, univocidad e
interrupcin por circunstancias ajenas a la voluntad del sujeto agente), se

cumplieron a cabalidad, y que ningn error, por tanto, se evidencia en su calificacin jurdica. Como adems no se advierten violaciones a garantas fundamentales que la Corte est en el deber de proteger de manera oficiosa, inadmitir la demanda presentada por el defensor de Clmaco Fernando Rincn Crdenas y dispondr la devolucin del proceso al tribunal de origen, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 184 del Cdigo de Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004).

Insistencia.

Contra esta decisin procede el mecanismo de insistencia por parte del demandante, de conformidad con lo establecido en el artculo 184 inciso segundo ejusdem, en la oportunidad, forma y trminos precisados por la Corte, que a continuacin se indican: a) La insistencia es un mecanismo especial que puede ser promovido por el demandante, dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin de la providencia que inadmite la demanda, con el fin de que la Sala

10

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

reconsidere su decisin. Tambin puede ser promovido dentro del mismo trmino por alguno de los Delegados del Ministerio Pblico para la Casacin Penal (siempre que el recurso no haya sido interpuesto por un Procurador
Judicial), el Magistrado disidente o el Magistrado que no haya participado

en los debates o suscrito la providencia inadmisoria. b) La solicitud de insistencia puede elevarse ante el Ministerio Pblico a travs de sus Delegados para la Casacin Penal, ante uno de los Magistrados que haya salvado el voto en relacin con la decisin de inadmitir la demanda, o ante uno de los Magistrados que no haya intervenido en la discusin. c) Es potestativo del Magistrado disidente, del Magistrado que no intervino en los debates, o del Delegado del Ministerio Pblico, ante quien se formula la insistencia, optar por someter el asunto a consideracin de la Sala, o no presentarlo para su revisin, evento este ltimo en que informar de ello al peticionario en un plazo de 15 das. d) El auto que inadmite la demanda trae como consecuencia la ejecutoria de la sentencia de segunda instancia contra la cual se formul el recurso de casacin, salvo que la insistencia prospere y determine la prosecucin del trmite casacional para un pronunciamiento de fondo4. En mrito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL,

RESUELVE:

Casacin 24322. Auto de 12 de diciembre de 2005.

11

Casacin Nmero 32107. Clmaco Fernando Rincn.

Inadmitir la demanda de casacin presentada por el defensor de Clmaco Fernando Rincn Crdenas. Contra esta decisin procede la insistencia en la oportunidad y trminos indicados en la parte considerativa. NOTIFIQUESE Y CUMPLASE.

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA

JOSE LEONIDAS BUSTOS MARTINEZ

SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ

ALFREDO GOMEZ QUINTERO Comisin de servicio

MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ DE LEMOS Permiso

AUGUSTO J. IBAEZ GUZMAN

JORGE LUIS QUINTERO MILANES

YESID RAMIREZ BASTIDAS

JAVIER ZAPATA ORTIZ

Teresa Ruiz Nez SECRETARIA

12