COMERCIO 1. TIPOS DE ADQUISICIONES Un establecimiento comercial es el 1.1 COMPRA DE ESTABLECIMIENTO conjunto de activos organizados por el DE COMERCIO empresario para realizar los fines para los 1.2 COMPRA DE ACCIONES cuales se constituyó la empresa. 1.3 COMPRA DE ACTIVOS Una misma persona puede tener varios establecimientos de comercio y, a su vez, 2. FUSIONES un solo establecimiento de comercio puede 2.1 PROCEDIMIENTO pertenecer a varias personas, y destinarse 2.2 EFECTOS al desarrollo de diversas actividades 2.3 FUSIÓN IMPROPIA comerciales. 2.4 FUSION DE SOCIEDADES EN EL La legislación comercial propende porque EXTERIOR CON SUCURSAL EN el establecimiento comercial sea COLOMBIA traspasado, cedido, o vendido en bloque, razón por la cual se presume hecha como 3. ESCISIONES una unidad económica, como un todo, por 3.1 PROCEDIMIENTO lo cual no se hace necesaria una 3.2 EFECTOS especificación detallada de los elementos que la componen. No obstante lo anterior, 4. LIMITACIONES A LA nada obsta para que el establecimiento de NEGOCIABILIDAD DE LAS comercio sea enajenado por partes. ACCIONES - DERECHO DE Las partes que realizan la transacción RETIRO serán conjuntamente responsables de todas las obligaciones registradas en los 5. PROMOCIÓN DE LA LIBRE libros contables de la actividad comercial COMPETENCIA del establecimiento. La responsabilidad de quien transfiere o 6. SUSTITUCIÓN PATRONAL cede cesará dos meses después de haber registrado la operación ante la Cámara de 7. NORMATIVIDAD APLICABLE Comercio del domicilio del establecimiento, dado que ya se habrá anunciado la transferencia y cesión a los acreedores y éstos, dentro de los dos meses siguientes Debido a los procedimientos de expansión al registro de la transacción, no se hayan de numerosas multinacionales, Colombia opuesto a ella o al nuevo propietario como ha sido testigo de diversos procesos de su subsiguiente deudor. adquisición, fusión y escisión y, día a día, Quien transfiere o cede será tenido como son cada vez más habituales en sus responsable de las deudas u obligaciones variadas formas permitidas y no registradas en los libros contables del reglamentadas bajo la ley colombiana. establecimiento comercial o del documento A continuación se resume la de transferencia o cesión, salvo que el reglamentación y el procedimiento que se comprador no haya obrado de buena fe o aplica a cada tipo de adquisición permitida pueda ser culpado de negligencia, en cuyo bajo la legislación colombiana en sus caso ambas partes deben responder diversas formas (compra de conjuntamente. establecimientos de comercio, compra de acciones, compra de activos), fusiones y 1.2 COMPRA DE ACCIONES O CUOTAS escisiones. Así mismo, se hace un ACCIONES NO INSCRITAS EN BOLSA recuento de las limitaciones legales a la La compra de acciones o cuotas no negociabilidad de las acciones, algunos registradas en el mercado bursátil se aspectos relativos a la promoción de la realiza mediante una negociación entre el competencia y a la sustitución patronal. accionista dispuesto a venderlas y los posibles compradores. Es de la naturaleza de las sociedades 1. TIPOS DE ADQUISICIONES anónimas, que las acciones sean libremente negociables, por lo tanto, cualquier accionista puede vender o ceder acepten la oferta compren una cantidad sus acciones a un tercero, salvo mínima o máxima de acciones. estipulación en contrario en que se haya Las personas interesadas en adquirir las estipulado el derecho de preferencia en acciones de la sociedad a través de una beneficio de la sociedad o de los demás OPA que conformen un mismo y único accionistas. beneficiario real de más del 10% de las acciones ordinarias en circulación, sólo Si una sociedad anónima está dispuesta a podrán incrementar su participación en un emitir nuevas acciones, el documento que 5% de las acciones ordinarias en establece las reglas requeridas para la circulación. emisión y colocación de las mismas tiene Es necesario tener en cuenta que como que ser aprobado por la junta directiva, a consecuencia de un proceso de fusión o de menos que los estatutos otorguen tal escisión, cualquier beneficiario real derecho a la asamblea general de adquiera o incremente su participación en accionistas. los porcentajes señalados anteriormente en En caso de emisión y colocación de otra sociedad cuyas acciones se acciones con dividendo preferencial y sin encuentren inscritas en una bolsa de derecho a voto y de acciones privilegiadas, valores colombiana, cualquier accionista de se deberá obtener previamente la sociedad afectada podrá exigir que el autorización de la Superintendencia de adquirente realice una OPA por una Sociedades, si se trata de sociedades cantidad de acciones igual a la adquirida en vigiladas o controladas. los mencionados procesos, dentro de los En las sociedades controladas por la seis meses siguientes a la fecha en que se Superintendencia de Sociedades se haga pública la información sobre la requerirá tal autorización con respectiva fusión o escisión. independencia del tipo de acciones a emitir. La Superintendencia Financiera deberá ser Las acciones emitidas deberán ofrecerse informada de la oferta con anterioridad a la en primera instancia a los celebración de la misma, presentándole accionistas, quienes podrán adquirirlas en previamente el proyecto de anuncio de la forma proporcional a su participación en la oferta. sociedad, salvo que en los estatutos se Cuando existe autorización del 100% de los disponga que no hay derecho de accionistas de la sociedad cuyas acciones preferencia en estos casos, o si la se ofrecen, éstas pueden ser negociadas asamblea general decide que las nuevas fuera del mercado bursátil. En tal caso, la acciones no tienen que ser ofrecidas a Superintendencia de Valores tiene que ser ellos. informada tanto de la aceptación escrita El aumento de capital tiene que ser como de la realización de la adquisición. registrada ante la Cámara de Comercio del La utilidad percibida por la venta de domicilio de la sociedad acciones inscritas en bolsa por parte de un único titular no está sujeta al pago de ACCIONES INSCRITAS EN BOLSA impuesto de renta o ganancia ocasional Para vender títulos de acciones mediante cuando dicha venta no supere el 10% de oferta pública, tanto dichos títulos, como los las acciones en circulación de la sociedad. intermediarios que realizan su venta, deben estar registrados en el Registro Nacional de CUOTAS Valores e Intermediarios. Es de la naturaleza de las sociedades de Las ofertas públicas de acciones responsabilidad limitada que la negociación registradas ante el mercado bursátil tienen de las cuotas se sujete al derecho de que representar como mínimo un 5% de las preferencia, salvo que en los estatutos se acciones ordinarias en circulación y deben haya estipulado en contrario. Por lo informarse a la Superintendencia anterior, en toda enajenación el socio Financiera, entidad que a su vez anunciará interesado en transferir o ceder sus cuotas la oferta publica de acciones – OPA a debe primero ofrecerlas a los demás través de su boletín semanal. Dicho socios, y sólo podrá ofrecerlas a un tercero anuncio deberá incluir las condiciones si los socios no están interesados en generales de la oferta e irá dirigida a adquirirlas, si es aceptada la inclusión de terceras personas o partes indeterminadas. un nuevo socio. La transferencia de cuotas El accionista no podrá exigir que quienes implica una modificación de los estatutos de la sociedad la cual debe formalizarse operación, un anexo explicativo de los mediante escritura pública. métodos de evaluación utilizados y del intercambio de partes de interés, cuotas o 1.3 COMPRA DE ACTIVOS acciones que implique la operación, y las La negociación del contrato de compra de copias certificadas de los balances activos tiene lugar entre el comprador y el generales de las compañías participantes. representante legal de la compañía y debe Del compromiso de fusión aprobado se contener una lista detallada de los activos dará conocimiento al público mediante un que serán transferidos, junto con su precio aviso que deberá ser publicado en un y la forma en que serán traspasados y diario, y desde esa fecha correrán 30 días pagados. en los cuales los acreedores de la sociedad Con anterioridad a la celebración del absorbida podrán exigir las garantías contrato, se recomienda y considera suficientes y necesarias para el pago de indispensable verificar las limitaciones del sus créditos. representante legal en lo concerniente al monto y al tipo de operaciones que puede Una vez cumplidos por las partes los realizar sin autorización de los órganos requisitos legales para culminar la fusión, sociales. Las limitaciones deben constar en es necesario elevar a escritura pública los los estatutos de la sociedad, así como en el documentos ante notario la cual deberá ser certificado de existencia y de registrada posteriormente ante la Cámara representación legal expedido por la de Comercio del domicilio de la sociedad Cámara de Comercio del domicilio de la absorbente. misma. 2.2 EFECTOS Celebrada la fusión, la compañía absorbente adquiere los activos y los 2. FUSIONES derechos de las absorbidas, tomando a su cargo el pago de los pasivos internos y La fusión es un acto mediante el cual una o externos. más compañías se disuelven sin liquidarse, Para efectos fiscales, no se considera para ser absorbidas por otra o con el objeto enajenación la fusión. Como consecuencia de crear una nueva. Celebrado el contrato de lo anterior, el pago de impuestos como de fusión, la compañía que absorbe, o la renta, IVA, ganancias ocasionales, industria nueva que ha sido creada, asume los y comercio, retención en la fuente y registro derechos y obligaciones de aquella(s) que no se genera por el hecho de la operación. han sido disueltas. La compañía absorbente, o la nueva, es responsable de los impuestos, pagos 2.1 PROCEDIMIENTO anticipados, retenciones, sanciones y sus La decisión de fusión y el contenido del intereses y de las restantes obligaciones contrato de fusión, deben ser aprobados fiscales de las compañías fusionadas o por el órgano competente de la compañía, absorbidas. con el quórum establecido en los estatutos. En su defecto, la decisión deberá ser 2.3 FUSION IMPROPIA aprobada con el quórum previsto en los La fusión impropia se da cuando se forma estatutos para la disolución anticipada. En una nueva sociedad que continuará los el evento en que los estatutos nada negocios de una sociedad disuelta, sin que dispongan, se deberá tener en cuenta que se presenten variaciones sobre el giro de la fusión, al ser una reforma estatutaria sus negocios y si la operación se celebra deberá ser aprobada por la mayoría de los dentro de los seis meses siguientes a la votos presentes en la reunión en la que se fecha de disolución de la primera. En estos decida la aprobación de la fusión. casos tiene que seguirse el procedimiento El compromiso de fusión debe contener, de fusión anteriormente mencionado. entre otros, las razones por las cuales Existen dos diferencias básicas entre la tendrá lugar la fusión y las condiciones fusión ordinaria y la fusión impropia. La para su celebración, los datos contables de primera diferencia consiste en que, en el las compañías interesadas en fusionarse, caso de la impropia, no existe en realidad la valoración de los activos y pasivos de una fusión entre compañías sino la todas las compañías que participarán en la creación de otra nueva. La segunda radica en que la disolución de la compañía es su patrimonio a otra o más compañías, o anterior a la fusión. para constituir una o más compañías nuevas. 2.4 FUSION DE SOCIEDADES EN EL 4Cuando una sociedad se disuelve sin EXTERIOR CON SUCURSAL EN liquidarse y divide su patrimonio en dos o COLOMBIA más partes que serán transferidos a otras Es importante precisar que las sucursales compañías o para constituir de sociedades extranjeras en Colombia no unas compañías nuevas. son objeto de fusión, habida cuenta de que Una vez llevado a cabo el proceso de son consideradas, para todos sus efectos, escisión, los socios de la sociedad establecimientos de comercio, y por tanto escindida participarán en el capital de las no gozan de personería jurídica sociedades beneficiarias en la misma independiente. En esa medida, respecto de proporción que tenían en el capital de la las sucursales de sociedades extranjeras, sociedad escindida, salvo que el órgano operará una integración patrimonial, competente haya decidido por unanimidad siempre y cuando sus oficinas principales que la participación sea diferente. en el exterior se fusionen. Los actos de fusión en el exterior, que 3.1 PROCEDIMIENTO tengan efectos en Colombia (v.gr. la El proyecto de escisión debe ser aprobado integración patrimonial de sucursales) por el órgano competente de la compañía deberán cumplir, tanto con la legislación del destinada a ser escindida, con el quórum país de donde se lleva a cabo como la establecido en los estatutos. legislación comercial en Colombia, en todo Las compañías que participan en la lo que le sea aplicable. operación, tendrán que someter el proyecto Por lo tanto, las oficinas principales de escisión así aprobado a sus respectivos correspondientes, que se van a fusionar órganos competentes. deberán pronunciarse sobre los puntos El proyecto de escisión debe contener, comprendidos dentro de la sección relativa entre otros: las razones por las cuales a las condiciones y requisitos necesarios tendrá lugar dicha escisión, el nombre de para que se apruebe el compromiso de las compañías participantes, los estatutos fusión, decisión que deberá publicarse de las nuevas compañías, la valoración de mediante aviso en periódico de amplia activos y pasivos netos de todas las circulación nacional. compañías que participarán en la Igualmente, los acreedores de la sucursal operación, la repartición entre los tendrán los mismos derechos con que accionistas de la compañía escindida de cuentan los acreedores de sociedades que las acciones o cuotas de la compañía se fusionan en Colombia. beneficiaria, la opción que se ofrecerá a En este evento, para que la fusión en el los titulares de bonos, de haberlos, los exterior tenga efectos en Colombia, estados financieros de las compañías que deberán protocolizarse por medio de participan en la escisión y la fecha a la cual escritura pública las copias de las actas en deberá considerarse que las operaciones que conste la aprobación del acuerdo y el de las compañías disueltas han sido balance consolidado de la sucursal de la celebradas por las compañías que las sociedad extranjera absorbente. absorben. Adicionalmente, el apoderado general en el Las sociedades sujetas a la vigilancia y país de esta sociedad, asumirá la control de la Superintendencia de representación de la sociedad absorbida Sociedades o las vigiladas por otras con las responsabilidades propias de un Superintendencias que no tengan esta liquidador por el pago de las obligaciones facultad deben presentar una solicitud de que a través de la sucursal asumió en autorización de la escisión. Una vez Colombia. autorizada la operación por esta entidad, las sociedades participantes podrán 3. ESCISIONES informar el proyecto de escisión a terceros mediante un anuncio publicado en un diario El régimen colombiano de sociedades y notificar el proyecto de escisión a los establece dos formas de escisiones: acreedores sociales. 4Cuando una sociedad se disuelve sin Si las sociedades involucradas en el liquidarse y transfiere una o más partes de proceso han expedido bonos, sus tenedores tendrán derecho a ser celebrado la escisión, pero nacidas con informados en los términos anteriormente anterioridad a la fecha de la operación. descritos. Cuando una compañía beneficiaria Los acreedores de las compañías incumple o viola cualquiera de las absorbidas podrán exigir garantías para el obligaciones asumidas en el contrato de pago de sus créditos dentro de los 30 días escisión, o si la misma compañía escindida siguientes a la fecha de publicación del incumple o viola las suyas propias, las proyecto de escisión. De ser admitida la restantes compañías participantes petición, el juez competente suspenderá serán solidariamente responsables del la escisión hasta el momento en que les cumplimiento de dicha obligación. La sean presentadas a los acreedores las responsabilidad se limitará a los activos y garantías apropiadas. pasivos transferidos por el contrato de No procederán las garantías anteriormente escisión. mencionadas si, como resultado de la escisión, los activos de la compañía escindida y de las beneficiarias 4. LIMITACIONES A LA representan, por lo menos, el doble de los NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES - pasivos externos. DERECHO DE RETIRO Una vez cumplidos los requisitos legales por las partes y obtenidas las Cuando la transformación, fusión o escisión autorizaciones correspondientes (por impone mayor responsabilidad a los socios ejemplo de la Superintendencia de o accionistas, o afecta sus derechos Industria y Comercio), es necesario patrimoniales, tanto los socios o accionistas protocolizar los documentos por medio de ausentes como los disidentes tendrán escritura pública ante notario la cual deberá derecho a retirarse de la empresa. ser registrada posteriormente ante la Para poder ejercer el derecho de retiro, los Cámara de Comercio del respectivo siguientes efectos, entre otros, serán domicilio de cada compañía participante. entendidos como deterioro de sus derechos: 3.2 EFECTOS DE LA ESCISIÓN -Disminución del porcentaje de Celebrada la escisión, la transferencia a los participación en el capital de la compañía. beneficiarios de los activos y pasivos de la -Disminución del valor patrimonial de las empresa escindida operará entre las acciones o cuotas, o reducción del valor compañías participantes y ante terceros. nominal de la acción o de la cuota como Las beneficiarias asumirán los pasivos consecuencia de una disminución de acordados en el proyecto de escisión y capital. adquirirán los títulos o derechos de los -Cuando sea limitada o disminuida la activos transferidos. Se procederá a negociabilidad de la acción. liquidar la compañía escindida una vez El proyecto de escisión, fusión o las bases haya quedado legalmente disuelta. de la transformación deberán mantenerse a Para los efectos fiscales, no se considera disposición de los socios en las oficinas enajenación la transferencia entre donde funcione la administración de la compañías como resultado de una sociedad en el domicilio principal, por lo escisión, y como consecuencia de ello no menos con 15 días hábiles de antelación a se genera el pago de impuestos como la reunión en la que vaya a ser considerada renta, IVA, ganancias ocasionales, industria la propuesta de fusión, escisión o y comercio, retención en la fuente y transformación. registro. El socio o accionista puede ejercer su La nueva compañía producto de la escisión derecho a retirarse dentro de los ocho días será solidariamente responsable junto con siguientes a la fecha de la reunión o la compañía escindida del pago de los asamblea del órgano competente en la cual impuestos, anticipos, retenciones, haya sido aprobada la fusión, escisión o sanciones y sus intereses, y será transformación, comunicándolo al responsable por las restantes obligaciones representante legal de la compañía. fiscales debidas en el momento de la En los cinco días posteriores a la escisión. Se incluyen igualmente aquellas notificación de su retiro, las acciones o vencidas o adeudadas luego de haberse cuotas serán ofrecidas a los demás socios o accionistas durante 15 días para que estos las adquieran en proporción a su aproximadamente, tomando como tasa de participación en el capital de la sociedad. referencia $ 2.432). Las que no sean adquiridas por ellos serán Las empresas que no cumplan las compradas por la compañía si cuenta con condiciones mencionadas anteriormente no las utilidades o reservas necesarias. necesitarán remitir a la Superintendencia En caso de que las acciones no puedan ser de Industria y Comercio ningún documento, vendidas el precio de estas le será ni esperar pronunciamiento alguno reembolsado al socio que ejerció el respecto de la operación de integración. derecho, y el precio de las acciones o Las demás operaciones que se encuentren cuotas se convendrá entre las partes y de por fuera de estas condiciones únicamente no llegar a un acuerdo, dicho precio será deberán ser informadas a la mencionada establecido por un perito avaluador. Superintendencia. Si dentro de los 60 días siguientes a la aprobación de la fusión, escisión o 6. SUSTITUCIÓN PATRONAL transformación, el órgano competente de la sociedad decide revocar la decisión, todos Habrá sustitución patronal cuando una aquellos que hayan ejercido su derecho a persona sea sometida al cambio de un retirarse recuperarán sus derechos en la empleador por otro, indiferentemente de la compañía. El reembolso debe realizarse causa de dicho cambio, y asumiendo que dentro de los dos meses siguientes al hay continuidad en el objeto social de la acuerdo o al dictamen pericial, a menos empresa y en las labores o funciones de que la sociedad solicite a la entidad que los empleados. ejerza la inspección, vigilancia y control una Cuando hay sustitución de empleador no ampliación del término fijado hasta por un es posible modificar los contratos de los año en razón a la estabilidad económica de empleados ni causar deterioro en sus la sociedad. condiciones de trabajo. Las siguientes son las responsabilidades 5. PROMOCIÓN DE LA LIBRE de los empleadores que surgen de la COMPETENCIA sustitución patronal: -El antiguo y el nuevo serán conjuntamente Para garantizar el derecho constitucional a responsables de las obligaciones debidas a competir libre pero responsablemente, el la fecha de la sustitución. Estado tiene la obligación de evitar -El nuevo empleador será responsable de cualquier restricción y de restringir y todas las obligaciones surgidas a la fecha controlar el abuso de posiciones de la sustitución. dominantes en el mercado. -En los casos de jubilación mensual y de Este control se ejerce a través de la derechos pensiónales adquiridos con Superintendencia de Industria y Comercio, anterioridad a la sustitución, pero que debe prevenir cualquier práctica, adeudados con posterioridad a ella, el acuerdo o contrato restrictivo de la libre nuevo empleador tendrá que cumplir las competencia e imponer las sanciones obligaciones y podrá exigir el reembolso al correspondientes a quienes violen las antiguo empleador. reglamentaciones que amparan el derecho -El antiguo empleador tendrá que acordar a competir libremente. el pago de las cesantías con los empleados La Superintendencia está obligada a como si se tratara de un retiro voluntario, supervisar y controlar a cualquier compañía sin que ello implique la terminación de los que muestre la capacidad de determinar los contratos. Otra alternativa consiste en que precios del mercado y debe pronunciarse el antiguo empleador entregue al nuevo la con respecto a fusiones, consolidación, suma correspondiente a dichas integración y adquisiciones de control de terminaciones. empresas que tengan ventas nacionales superiores a 50.000 salarios mínimos NORMATIVIDAD APLICABLE legales mensuales vigentes (SMLMV) (que Código de Comercio, Libro Segundo equivalen a US $8.916.530 Código Sustantivo del Trabajo Artículos 67 a 69 aproximadamente, tomando como tasa de Ley 222 de 1995 referencia $ 2.432) o aquellas cuyos Resolución 400 de 1995 Superintendencia de Valores activos superen los 100.000 SMLMV (que equivalen a US $17.833.060