MUTUO DISENSO INTRODUCCION: Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo

sin efecto. Si perjudica el derecho de tercero, se tiene por no ejecutado, conforme lo estipula el Art. 1313 del vigente Cdigo Civil. Esta figura jurdica se sustenta en los arts. 1317 del Cdigo Civil de 1936 y los Art. 2272 y 2273 de cdigo de 1852. El anterior Cdigo de 1936, deca en su Art. 1317, que en caso de haberse perjudicado a un tercero en el mutuo disenso, se tendr este por no hecho, y se reputar subsistente la obligacin, en lo que sea relativo a los derechos de la persona perjudicada. En el Cdigo del 1852 exista propiamente una definicin del mutuo disenso, que en art. 2272 lo defina como se acaban las obligaciones de la misma manera que se formaron, cuando la persona a favor de quien se extingue y la que es responsables de ellas, convienen mutuamente en extinguirlas. Se puede definir el Mutuo Disenso como la convencin que celebran las partes que tienen la libre disposicin de sus bienes, para dejar sin efecto un contrato. Este modo extintivo se basa en la autonoma de la voluntad. La persona as como es libre de crear vnculos jurdicos, tambin lo es para extinguirlos. Es el consentimiento creador de la obligacin prestado posteriormente en contrario. En otras legislaciones se le denomina tambin resilacin, que funciona slo en los contratos y obligaciones bilaterales, porque si funcionara en las unilaterales importara un perdn o remisin de la deuda.

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CONCEPTO: El mutuo disenso, tambin denominado resiliacin (ressiliation en Francia), el mutuo disenso es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en una convencin para dejar sin efecto un acto jurdico por mutuo consentimiento de todos los que intervinieron en su celebracin. Supone que, por la autonoma de la voluntad de las partes contratantes, se acuerda que el acto jurdico que se acord en su momento, se deja sin efecto. Para ello, lo normal es que sea necesario que se den los mismos requisitos con los que se firm el acuerdo. Por ejemplo, si se trataba de un contrato formal, es normal el mutuo disenso se haga cumpliendo las mismas formalidades. 1.1. Concepto segn Roberto Maradiegue Ros: La resiliacin importa un desacuerdo de en convenio realiza deudor y acreedor en tanto en vnculo obligacional creado por ellos no se ha ejecutado ntegramente, siendo el efecto principal la extincin de la obligacin, si el disenso afecta derechos de terceros no ser eficaz. 1.2. Concepto segn Felipe Osterling Parodi: Es el convenio entre las partes para revocar de comn acuerdo una adoptada anteriormente y extinguir en esta forma la prestacin correspondiente. El mutuo disenso no es otra cosa que un consentimiento contrario al que antes se presto en virtud del cual las partes en ejercicio de la autonoma de la voluntad, lo dejan sin efecto. 1.3. Concepto segn Rmulo Morales Hervias: Es una resolucin consensual o convencional en el sentido de que es el contrato en que las partes disuelven un precedente contrato, liberndose del relativo vnculo (contrato resolutorio).

2. CARACTERES: El mutuo disenso es un contrato liberatorio que no crea sino que extingue obligaciones. La extensin que faculta el mutuo disenso tiene fuerza obligatoria. Su objetivo es lograr la condonacin recproca y correlativa, cada parte remite o condona la obligacin activa de que es titular. El mutuo disenso no es un contrato gratuito, ya que la remisin o condonacin tiene como contrapartida la remisin que, a su vez nace la otra parte. Adems el mutuo disenso est alejado de toda formalidad por ser eminentemente consensual.

3. REQUISITOS DEL MUTUO DISENSO: La Preexistencia de un contrato, una obligacin bilateral, an no consumada, que se halle en estado de perfeccin; todava no debe haberse ejecutado, al menos en su totalidad. Este requisito es comn a la extincin de todas las obligaciones contractuales. El Mutuo Disenso, no tiene efecto retroactivo, sino muy excepcionalmente, si no opera para el futuro. En cuanto a la forma, ni el cdigo anterior, ni el actual, sealan un forma determinada para su perfeccionamiento, sin embargo la opinin dominante en la doctrina es que cuando la ley exige solemnidad para el contrato que se quiere resolver, entonces habr que resolverlo de la misma forma requerida por ley, en conclusin el Mutuo Disenso asume la misma forma de aquella que asumi la obligacin que se desea extinguir.

4. EFECTOS DEL MUTUO DISENSO: Extinguir las obligaciones contractuales, pero slo para el futuro. No debe perjudicar el derecho de terceros, si as fuese se tiene por no efectuado el mutuo disenso. Las partes debern restituirse aquello que recprocamente se hubieran dado con motivo del contrato que se resilia. La importancia prctica de la segunda parte del artculo 1313 radica en que el mutuo disenso se considera como no producido cuando lesiona derecho de tercero. La seguridad de los actos jurdicos justifica esta solucin. El mutuo disenso es "res inter alios acta" (lo convenido por otros no me aprovecha ni me daa) entre las partes que lo celebran y por lo tanto no debe afectar a terceros.

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DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE EL MUTUO DISENSO Y OTRAS FIGURAS: 5.1. MUTUO DISENSO Y NULIDAD: El mutuo disenso se distingue de manera muy ntida de la nulidad de los actos jurdicos. En primer lugar, debe quedar claro que el mutuo disenso requiere del concurso de ambas partes contratantes, vale decir, que es de carcter consensual; en tanto que la invocacin de nulidad de un acto jurdico puede ser consensual (si ambos contratantes estn de acuerdo en la nulidad del acto), aunque la prctica ensea que generalmente es aducida por una de las partes, precisamente por aquella que ve afectados sus intereses con la existencia del acto nulo. En segundo trmino, para que un acto sea declarado nulo, en la

medida en que ambas partes convengan en ello, no requerirn acudir a los tribunales de justicia, pero si solamente una es la que alega la nulidad, necesariamente tendr que pasar por un proceso judicial. En lo que respecta al mutuo disenso de obligaciones contractuales, ste, segn ha sido visto, tiene carcter extrajudicial. En tercer lugar, cuando un acto se declara nulo, los efectos de la nulidad se retrotraen al momento de su celebracin, pues la nulidad se deriva de un vicio de origen existente al momento en que se celebr dicho acto; adems, las consecuencias de la nulidad son la invalidez o invalidacin del acto celebrado. En cambio, los efectos del mutuo disenso no son retroactivos y tienen por nica finalidad hacer cesar la eficacia del acto celebrado, dejando intacta su validez. Finalmente, para que se declare la nulidad de un acto jurdico, ser necesaria la presencia de alguna de las causales establecidas en el artculo 219 del Cdigo Civil. En cambio, para que las partes acuerden el mutuo disenso, ni siquiera requieren expresin de causa. 5.2. MUTUO DISENSO Y ANULABILIDAD: La anulabilidad de un acto jurdico se declara judicialmente, en tanto que el mutuo disenso es extrajudicial. Por otra parte, un acto anulable es aquel de validez actual pero de invalidez pendiente. Esto significa que podra darse el caso de que nunca se llegara a anular, ms aun teniendo en cuenta el breve plazo prescriptorio que para la anulacin de los actos jurdicos contempla el artculo 2001, inciso 4, del Cdigo Civil Peruano (dos aos). Si un acto se llega a anular, los efectos de su anulacin sern los mismos que los de la nulidad, de acuerdo con lo prescrito por el artculo 222 del Cdigo Civil. Sin embargo, como se sabe, los efectos del mutuo disenso no son de carcter retroactivo.

Para declarar la anulacin de un acto jurdico, debe recurrirse necesariamente a los tribunales de justicia, mientras que el mutuo disenso en el mbito contractual es de carcter extrajudicial. Finalmente, la ley (artculo 221 del Cdigo Civil) establece las causales de anulacin de un acto jurdico. En cambio, no existe una regulacin taxativa respecto de las razones por las cuales las partes pueden dejar sin efecto un acto jurdico por mutuo disenso. Ellas pueden ser de la ms variada ndole, u obedecen, incluso, al simple capricho de las partes. 5.3. MUTUO DISENSO Y RESCISIN: La rescisin es una figura contemplada por el Cdigo Civil Peruano para el mbito contractual. Concretamente, ella est regulada de manera general en los artculos 1370 y 1372 de dicho cuerpo legislativo. En cambio, el mutuo disenso no se circunscribe al mbito contractual, sino al de la generalidad de actos jurdicos, siempre y cuando tengan carcter bilateral. Luego, la ley peruana establece contados supuestos en los cuales puede rescindirse un contrato, siendo el caso de la venta de bien total o parcialmente ajeno (artculos 1539 y 1540, respectivamente), la compraventa sobre medida (artculo 1575) y la lesin (artculos 1447 a 1456). Como ha sido sealado en diversas ocasiones, la ley peruana no prescribe ninguna causa para que se pacte el mutuo disenso, lo que equivale a decir que dicho acto se puede celebrar sin que exista causa legal alguna de por medio. Cuando se rescinde un contrato, ello tiene que producirse necesariamente a travs de una resolucin judicial. No cabe la rescisin extrajudicial. En cambio, el mutuo disenso en la esfera contractual es por naturaleza extrajudicial.

Cuando se declara rescindido un contrato, los efectos de la sentencia se retrotraen al momento de su celebracin (dado que cuando nos encontramos en presencia de la rescisin, hablamos necesariamente de un vicio de origen). En cambio, el mutuo disenso no tiene efectos retroactivos. Sin embargo, las figuras jurdicas se asemejan en cuanto a que, luego de rescindido un contrato o acordado un mutuo disenso sobre un acto jurdico, ambos habrn perdido eficacia. 5.4. MUTUO DISENSO Y RESOLUCIN: La resolucin consagra sus normas generales en los artculos 1370 y 1372 del Cdigo Civil. Ella puede ser de carcter judicial o extrajudicial, tal como lo establecen los artculos 1428, 1429 y 1430 del propio Cdigo. Por su parte, el mutuo disenso tiene carcter extrajudicial. La resolucin se basa fundamentalmente en el incumplimiento de una de las partes respecto a las prestaciones que se haba obligado a ejecutar en el contrato celebrado, existiendo, adems, otros supuestos representativos de resolucin, tales como los derivados de la excesiva onerosidad de la prestacin (artculos 1440 a 1446), el saneamiento por eviccin (artculos 1491 y siguientes), y el saneamiento por vicios ocultos (artculo 1503 y siguientes), entre otros. El mutuo disenso, en cambio, no requiere la existencia de causa legal alguna para que las partes convengan en l. La resolucin, por lo general, se concibe como unilateral, en la medida en que una de las partes de una relacin contractual no se encuentra conforme con el cumplimiento de las obligaciones de su contraparte o exista alguna otra causal que la motive. En los contratos

que las partes dejan sin efecto recurriendo al mutuo disenso, la naturaleza de este acto es diferente. De otro lado, cuando se resuelve un contrato de manera judicial o extrajudicial, los efectos de dicha resolucin se retrotraen al momento en que se produjo la causal que la motiv. El mutuo disenso no tiene efectos retroactivos. Finalmente, debemos convenir -en lo que a similitudes respecta- que tanto a travs de la resolucin de un contrato como de un mutuo disenso, lo que se busca es que el mismo sea ineficaz. 5.5. MUTUO DISENSO Y PAGO: El pago es el medio extintivo de obligaciones idneo por excelencia, ya que implica la ejecucin de la prestacin debida de acuerdo a los principios de identidad, integridad y oportunidad. Una vez efectuado el pago, se extingue la obligacin, pero por cumplimiento, a diferencia del mutuo disenso, en donde se deja sin efecto un acto jurdico (el mismo que puede contener diversas obligaciones pendientes de cumplimiento). Si se tratara de obligaciones que se dejan sin efecto, esto significa que las mismas se extinguen, pero no porque haya habido pago o ejecucin, sino porque las partes acordaron que convena a sus intereses no ejecutarlas. 5.6. MUTUO DISENSO Y NOVACIN: En la novacin, si bien es cierto que se pacta la extincin de una obligacin, simultneamente se crea otra que la reemplaza. Ello es cierto, ya que la novacin implica necesariamente extinguir una obligacin primigenia y crear otra que la sustituye. En cambio, el

mutuo disenso importa extinguir, en el caso de obligaciones, las pendientes de cumplimiento, dejndolas sin efecto alguno y no reemplazndolas por ninguna otra. 5.7. MUTUO DISENSO Y TRANSACCIN: En la transaccin las partes convienen en sacrificar recprocamente parte de sus intereses controvertidos, lo que puede envolver la extincin de alguno o algunos de sus derechos; mas su intencin no es pura y simplemente sta, sino la de compensar ese sacrificio con ventajas que estimen equivalentes, siquiera sea la de consolidar situaciones y derechos que, por consiguiente, dejan de ser litigiosos. Como sabemos, la transaccin, adems de ser un medio extintivo de obligaciones, en el que las partes se hacen concesiones recprocas, puede convertirse en un medio creativo, regulador o modificatorio de las mismas, en virtud de lo dispuesto por el artculo 1302 del Cdigo Civil Peruano. Este carcter eventualmente creador de obligaciones que puede revestir la transaccin, no es compartido por el mutuo disenso, ya que a travs de esta figura nicamente se extinguen los efectos de un acto jurdico preexistente. Con el mutuo disenso no se deja subsistir obligacin o deber alguno, en tanto que con la transaccin puede que ello ocurra. No est dems decir que la transaccin slo puede versar sobre derechos de carcter patrimonial (argumento del artculo 1305 del Cdigo Civil Peruano), en tanto que el mutuo disenso puede recaer tanto sobre actos de carcter netamente patrimonial como sobre otros que fundamentalmente tengan naturaleza distinta, como es el caso del matrimonio. 5.8. MUTUO DISENSO Y CONDONACIN: La condonacin es un medio extintivo de obligaciones a travs del

cual el deudor y acreedor se ponen de acuerdo para dejar sin efecto una obligacin, a ttulo gratuito, sin que ella se ejecute. Por el mutuo disenso las partes (cada una de las cuales es acreedora de una obligacin y deudor de otra) convienen en que el acto que han celebrado quede sin efecto. Por lo dems, la condonacin slo tiene efectos dentro del Derecho de Obligaciones y Contratos, en tanto el mutuo disenso extiende su mbito de accin a otras reas del Derecho, dentro de las cuales se encuentra el de Familia.

6. ANLISIS PERUANA: 6.1.

DEL

MUTUO

DISENSO

SEGN

LA

LEGISLACIN

Artculo 1313: Por mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo sin efecto. Se perjudica el derecho de tercero se tiene por no efectuado. Se sustenta en el artculo 1317 del Cdigo de 1936, con origen en los artculos 2272 y 2273 del cdigo de 1852. No es un modo genrico de extincin de las obligaciones; es, simplemente, el convenio entre las partes para revocar de comn acuerdo uno adoptado anteriormente, y extinguir en esta forma la prestacin o prestaciones correspondientes. No es otra cosa que un consentimiento contrario al que antes se prest, en virtud del cual las partes, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, lo dejan sin efecto. Para el dissensu contrario opere, la doctrina es uniforme al considerar que el negocio jurdico otorgado previamente se encuentra ya perfeccionado, pero, a la vez, no se haya consumado por cuanto si ya se ha consumado no habra obligacin que

extinguir, segn Ferrero. Efectos: La importancia prctica de la segunda parte del artculo 1310 radica en que el mutuo disenso se considera como no producido cuando perjudica derechos de terceros. La seguridad de los actos jurdicos justifica, sin duda, esta solucin. El mutuo disenso es res inter alios acta entre las partes que lo celebran, y por tanto, no debe efectuar a terceros, segn Osterling. Res Inter alios acta: lo convenido por otros no me aprovecha ni me daa (Res inter alios acta nobis nec nocet prodest). Forma: El mutuo disenso debe efectuarse en la forma prescrita por el acto originalmente celebrado. As se deriva de una interpretacin extensiva del artculo 1413 del Cdigo, segn el cual las modificaciones del contrato original deben efectuarse en la forma prescrita por ese contrato.

CONCLUSIONES: El mutuo disenso, segn hemos indicado, es un medio extintivo obligacional que proviene de un consentimiento prestado de manera opuesta o contraria al primigenio. Se trata, entonces, de un contrato cuyo contenido es justamente lo inverso a la constitucin del vnculo obligatorio, con el cual se elimina, en virtud de la voluntad unnime de ambas partes, el acuerdo anterior. De esta forma las partes, que como requisito deben tener la libre disposicin de sus bienes, convienen en dejar sin efecto un contrato previo. Este contrato debe ser de prestaciones recprocas, existencia y ser susceptible de producir efectos jurdicos. como ya hemos sealado, y debe encontrarse en estado de perfeccin, es decir, debe tener