LOS DERECHOS DE LA ELITE En las modificaciones del Cdigo Civil Argentino

2013 Jorge Luis Padrs

Derecho humano es don del amo.

En tanto cumplimiento verdadero. Lo dems, son palabras escritas en forma de ley o de proclama. Pero hay algo en las palabras, que es la lgica de sus conexiones con la realidad. Si decimos caballo, no decimos perro; y si queremos decir caballo y perro, en una palabra, no podemos. Y ah es donde las elites del poder mosquean, pues haciendo las leyes a su favor deben decir que son para los pueblos o la pachamama. Y se pisan, cayendo en la ilgica ms abyecta. Un cdigo civil es una composicin elaborada con cualidades de las personas, las cosas y sus relaciones, formando principios coherentes. Esta clase de totalidad, donde quitando o poniendo mal un elemento se resiente el todo, no se acomoda al pragmatismo ingls o norteamericano. Ellos prefieren que cada elemento obligue menos por su conexin con los otros que por su propio efecto. Estados Unidos prescinde de los cdigos civiles e Inglaterra tambin de las constituciones. El asunto es de ellos, el nuestro consiste ahora en detener su avance en el correlato local e impedir la derogacin de los principios argentinos. En un cdigo civil hay una lgica de preceptos, donde lo segundo no puede negar ni subsumir lo primero. En el encuentro de intereses, lo comn y lo pblico son concordantes y subordinantes de lo particular y lo privado. En la palabra persona se renen atributos que comprenden a todas. Media persona no hay; ni una, que sea dos en el mismo acto. A iguales atributos corresponden derechos iguales. La responsabilidad es atribuible a todas las personas en aptitud de deberes. Un cdigo civil y de nacin no divide territorio ni habitantes con derechos que los otros no puedan repetir. A las personas, en sus atributos culturales, les pertenece el arbitrio de ser y de no ser. El territorio nacional es el espacio de los

derechos civiles en las funciones vitales. No hay territorios consumibles, de propsito, de los que devengan funciones vitales nulas o disminuidas. (A estas ideas lleva el Cdigo de Vlez, cuando no las dice). La claridad de la ley viene de su lgica, de su mtodo, del encadenamiento y filiacin de sus partes, la definicin de Alberdi. Una elite con normas para disponer ella del territorio, no calza con un cdigo civil. La minora rectora, ya como tal, carece del encadenamiento y la filiacin de partes con la comunidad de sujetos, supuesta en los derechos civiles. Su naturaleza no es una funcin de la civilidad sino de la apropiacin de bienes. Es pblica y privada, recprocamente. Son las personas que deciden, en el mbito de la jefatura de los estados, el destino del agua y de la tierra, sin nombrarlas. Forman la ecuacin de negocios midiendo el grano que suma, sentados sobre la fertilidad que resta. Y pactan por propia decisin, voluntariamente, con elites mayores tecnolgicamente capaces de eliminar o restringir las funciones vitales de cualquier regin del mundo. Tal responsabilidad, en el mbito de la jefatura de los estados, slo cabe en una normativa propia, donde lo dicho es verdadero aunque la realidad no lo diga, amoldando el inters pblico a los pactos comerciales y arrastrando las necesidades comunes como una carga de esos pactos. Para abrazar a Barrick, Monsanto o Chevron con los derechos civiles, la elite tendr que quemar los libros de la lgica civil argentina; pues necesita esfumar las responsabilidades por daos colectivos, eludir o extenuar la justicia, confinar al aborigen, sacrificar regiones y cuencas, e ir negando paso a paso la causalidad de sus actos. En el reglamentarismo administrativo, donde lo primero se subsume en los segundo, ello es posible. La doctrina Chevron o la exencin Cheney-Halliburton, por ejemplo. O el gerenciamiento localista que divide territorio y habitantes respecto de principios. Una zona de sacrificio minero, como la impuesta en Santa Cruz, est en oposicin simtrica, y a un mismo fin, con el confinamiento aborigen, en la ilgica civil. A cada lado de estas divisiones, como a cada lado de la ruta 40 de Santa Cruz, rigen principios contrarios o excluyentes respecto a los atributos de las personas, las cosas y sus

relaciones; aniquilando cdigos, constituciones y cuanto libro pretenda componer derechos con alguna equidad. Uno de los ms trascendentes bienes pblicos, y ms vulnerable, es el agua. En el Cdigo Civil de Vlez Srsfield, que se pretende derogar, los bienes pblicos son bienes pblicos. (El agua, que en la antigedad eran los ros, lo es en razn de la exclusividad de su existencia). En el proyecto del nuevo cdigo, los bienes pblicos son bienes pblicos, excepto lo dispuesto por leyes especiales (caballo - perro). Como un lmite para las decisiones especiales, los autores del anteproyecto fijan el derecho fundamental de acceso al agua potable. Lo hacen para el uso ltimo y vital, que bien entendido y mejor escrito no se les negara a las vacas. Pero, derecho humano es don del amo. Se deroga as una lgica sobreviviente desde la antigedad en el Cdigo de Vlez. Y no queremos decir que ella resuelve las desigualdades humanas. Decimos que la lgica del texto lleva, por un camino sin contradicciones, al derecho fundamental al agua para los fines vitales sin que pueda llevar a ningn otro. Transcribimos abajo algunos de los derechos de la elite que se establecen en el proyecto de nuevo Cdigo Civil; los titulamos segn son las modificaciones del Poder Ejecutivo al anteproyecto. (Claro que no se llaman derechos los del poder, sino poder, pero ahora aumentado por las quitas y otras debilidades para las fuerzas de obligar y de condenar de la Justicia). Prestemos atencin cmo, siendo la responsabilidad un atributo de las personas capaces, la ilgica abyecta transfigura la persona Estado y los funcionarios pblicos (que son el Estado funcionando) en medias personas, y otras abyecciones similares que favorecen a las minoras privadas, cuya tecnologa actual es sobrada para causar daos comunes y extendidos.

Al final, una breve anotacin sobre las contradicciones del proyecto al abordar con ellas la realidad indgena y la propiedad comunitaria. Y otra ms breve sobre el concepto de falso derecho.

SON DERECHOS DE LA MINORA RECTORA: ELUDIR O EXTENUAR LA JUSTICIA Y NO RECONOCER LOS DERECHOS INDIVIDUALES DE ACCIN COLECTIVA POR CAUSA COMN. Redaccin original del Anteproyecto (se subraya lo QUITADO por el Poder Ejecutivo) ARTCULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se reconocen: a) derechos individuales; b) derechos individuales, que pueden ser ejercidos mediante una accin colectiva, si existe una pluralidad de afectados individuales, con daos comunes pero divisibles o diferenciados, generados por una causa comn, segn lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1; c) derechos de incidencia colectiva, que son indivisibles y de uso comn. El afectado, el Defensor del Pueblo, las asociaciones registradas y otros sujetos que dispongan leyes especiales, tienen legitimacin para el ejercicio de derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando puede afectar gravemente al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general. Texto final, modificado por el Poder Ejecutivo Nacional ARTCULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se reconocen: a) derechos individuales;

b) derechos de incidencia colectiva. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general. ------------------NEGAR LA INFORMACIN Y LA PARTICIPACIN DE LA COMUNIDAD EN LAS DECISIONES QUE PUEDAN AFECTAR DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA Y ANTEPONER LAS FORMAS ADMINISTRATIVAS A LAS CIVILES. Redaccin original del Anteproyecto Lorenzetti, Highton y Kemelmajer (se subraya lo QUITADO por el Poder Ejecutivo) ARTCULO 240.- Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las secciones anteriores debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva en los trminos del artculo 14 (el original). No debe afectar gravemente el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley especial. Los sujetos mencionados en el artculo 14 tienen derecho a que se les suministre informacin necesaria y a participar en la discusin sobre decisiones relevantes conforme con lo dispuesto en la legislacin especial. Cualquiera sea la jurisdiccin en que se ejerzan los derechos, debe respetarse la normativa sobre presupuestos mnimos que resulte aplicable. Texto final, con las modificaciones del Poder Ejecutivo ARTCULO 240.- Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones anteriores debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho administrativo nacional y local dictadas en el inters pblico y no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de

la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley especial. (Recordemos que inters pblico en norma administrativa es declaracin de elite que bien admite la ilgica caballo-perro, por ejemplo: declrase de inters pblico la explotacin del uranio, o del gas de esquisto, etc. Subsumiendo a los bienes pblicos en el inters pblico declarado, y eliminando la obligatoriedad de la discusin sobre su afectacin). ------------------A DISPONER DEL AGUA, HASTA LA SED. Redaccin original del Anteproyecto (QUITADO por el Poder Ejecutivo) ARTCULO 241.- Derecho fundamental de acceso al agua potable. Todos los habitantes tienen garantizado el acceso al agua potable para fines vitales. Nota: El artculo contiene el error de omitir la fuente. Lo que se debe garantizar, a un habitante del campo o un municipio, es el acceso a la fuente -ro, lago, laguna, manantial, acufero- preservando las condiciones de potabilidad o potabilizacin que son propias de su naturaleza y los consumos compatibles con el bienestar comn. El asunto exige un segundo artculo que oriente hacia las penalidades por abatimiento de la fuente. Es curiosa esta ilgica, que nos obliga a recalcar cuestiones que la lgica de los autores ya tiene escrita para los atributos individuales, tales como la honra o la intimidad (art. 52 del proyecto), que las elites cuidan amorosamente. ------------------A LA IMPUNIDAD EN EL REDUCTO ADMINISTRATIVO Redaccin original del Anteproyecto (se subraya lo AGREGADO por el Poder Ejecutivo)

ARTCULO 804. - Sanciones conminatorias. Los jueces pueden imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplen deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Las condenas se deben graduar en proporcin al caudal econmico de quien debe satisfacerlas y pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las autoridades pblicas se rige por las normas propias del derecho administrativo. ------------------A LA IRRESPONSABILIDAD CIVIL POR DAO COLECTIVO. Ttulo V. Captulo 1. Seccin 5: SUPRIMIDA por el Poder Ejecutivo La redaccin original del Anteproyecto incluye una Seccin sobre los daos a los derechos de incidencia colectiva, que ha sido suprimida por el Poder Ejecutivo Nacional, y que se halla redactada en los siguientes trminos: Daos a los derechos de incidencia colectiva ARTCULO 1745.- Dao a los derechos de incidencia colectiva. Cuando existe lesin a un derecho de incidencia colectiva y la pretensin recae sobre el aspecto colectivo, corresponde prioritariamente la reposicin al estado anterior al hecho generador. Si ello es total o parcialmente imposible, o resulta insuficiente, procede una indemnizacin. Si ella se fija en dinero, tiene el destino que le asigna el juez por resolucin fundada. Estn legitimados para accionar: a) el afectado individual o agrupado que demuestra un inters relevante; b) el Defensor del Pueblo de la Nacin, de las provincias y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn corresponda; c) las organizaciones no gubernamentales de defensa de intereses colectivos, en los trminos del artculo 43 de la Constitucin Nacional;

d) el Estado nacional, los Estados provinciales, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, y los Estados municipales; e) el Ministerio Pblico Fiscal y de la Defensa. ARTCULO 1746.-. Dao a derechos individuales homogneos. Hay daos a derechos individuales homogneos cuando media una pluralidad de damnificados individuales con daos comunes pero divisibles o diferenciados, generados en forma indirecta por la lesin a un derecho colectivo o provenientes de una causa comn, fctica o jurdica. Pueden demandar la reparacin de esta clase de daos: a) el afectado individual o agrupado que demuestre un inters propio; b) el Defensor del Pueblo de la Nacin, de las provincias y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn corresponda; c) las organizaciones no gubernamentales de defensa de intereses colectivos, en los trminos del artculo 43 de la Constitucin Nacional. ARTCULO 1747.- Presupuestos de admisibilidad. Para el reconocimiento de la legitimacin en los procesos en los que se reclama el resarcimiento de daos a derechos de incidencia colectiva o individuales homogneos, se debe exigir que el legitimado cuente con aptitudes suficientes para garantizar una adecuada defensa de los intereses colectivos. Entre otros requisitos, el juez debe tener en cuenta: a) la experiencia, antecedentes y solvencia econmica del legitimado para la proteccin de este tipo de intereses; b) la coincidencia entre los intereses de los miembros del grupo, categora o clase y el objeto de la demanda. Para la admisibilidad de los procesos en los que se reclama la reparacin de daos a derechos individuales homogneos es requisito necesario que el enjuiciamiento concentrado del conflicto constituya una va ms eficiente y funcional que el trmite individual, para lo cual el juez debe tener en consideracin aspectos tales como el predominio de las cuestiones comunes sobre las particulares o la imposibilidad o grave dificultad de constituir un litisconsorcio entre los afectados.

ARTCULO 1748.- Alcances de la sentencia. Cosa juzgada. En los procesos colectivos referidos a derechos individuales homogneos, la sentencia hace cosa juzgada y tiene efecto erga omnes, excepto que la accin sea rechazada. Este efecto no alcanza a las acciones individuales fundadas en la misma causa. Si la pretensin colectiva es acogida, los damnificados pueden solicitar la liquidacin y la ejecucin de la sentencia a ttulo personal ante el juez de su domicilio. La sentencia que rechaza la accin colectiva no impide la posibilidad de promover o continuar las acciones individuales por los perjuicios ocasionados a cada damnificado. ------------------A LA IRRESPONSABILIDAD CIVIL POR DAO TTULO V, CAPTULO 1 (del anteproyecto) Responsabilidad civil SECCIN 9 Supuestos especiales de responsabilidad (Se subraya lo AGREGADO por el Poder Ejecutivo) ARTCULO 1763.- Responsabilidad de la persona jurdica. La persona jurdica responde por los daos que causen quienes las dirigen o administran en ejercicio o con ocasin de sus funciones. ARTCULO 1764.- Inaplicabilidad de normas. Las disposiciones de este Ttulo no son aplicables a la responsabilidad del Estado de manera directa ni subsidiaria. ARTCULO 1765.- Responsabilidad del Estado. La responsabilidad del Estado se rige por las normas y principios del derecho administrativo nacional o local segn corresponda. ARTCULO 1766.- Responsabilidad del funcionario y del empleado pblico. Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, se rige por las normas y principios del derecho administrativo nacional o local segn corresponda.

Artculos del anteproyecto, que fueron SUPRIMIDOS por el Poder Ejecutivo: Responsabilidad del Estado. El Estado responde, objetivamente, por los daos causados por el ejercicio irregular de sus funciones, sin que sea necesario identificar a su autor. Para tales fines se debe apreciar la naturaleza de la actividad, los medios de que dispone el servicio, el lazo que une a la vctima con el servicio y el grado de previsibilidad del dao. Responsabilidad del funcionario y del empleado pblico. El funcionario y el empleado pblico son responsables por los daos causados a los particulares por acciones u omisiones que implican el ejercicio irregular de su cargo. Las responsabilidades del funcionario o empleado pblico y del Estado son concurrentes. Responsabilidad del Estado por actividad lcita. El Estado responde, objetivamente, por los daos derivados de sus actos lcitos que sacrifican intereses de los particulares con desigual reparto de las cargas pblicas. La responsabilidad slo comprende el resarcimiento del dao emergente; pero, si es afectada la continuacin de una actividad, incluye la compensacin del valor de las inversiones no amortizadas, en cuanto hayan sido razonables para su giro. -------------------

LA REALIDAD INDGENA Y LA ILGICA CIVIL. Media persona no hay; ni una, que sea dos en el mismo acto, habamos dicho. Pero: Si el Estado puede ser media persona segn la responsabilidad; Si el embrin humano puede ser dos segn donde se aloje; Entonces es razonable que lo absurdo y lo contradictorio sean ley, basta con crear la clase respectiva y colocarla en el catlogo. Por ejemplo: La persona indgena es una clase de persona, atributivamente equiparable y excluyente de las otras clases reunidas en la clasificacin de un cdigo, de la misma forma en que lo son cada una de ellas en sus relaciones con las dems personas y las cosas.

Ejemplos de clases de personas civiles: mujer; hombre; menor de edad; argentina; extranjera; fsica; jurdica; indgena... La aberracin de que el funcionario pblico sea media persona en su responsabilidad, se explica sola. La del embrin que es persona reconocida en el seno materno y no reconocida (siendo lo mismo) fuera de l, es inexplicable. La explicacin que dan los autores del anteproyecto para la separata, desde el Ttulo Preliminar, del derecho indgena, se funda en la letra de la Constitucin Nacional, lo dicen as: Este texto (de la Constitucin) consagra un nuevo tipo de propiedad que debe ser recibida en el Cdigo Civil." Pero ellos no la reciben. No, como nuevo tipo de propiedad, sino como atributo de persona indgena, como derecho preliminar y trunco de una clase de persona. Sin filiacin de partes con nada ni con nadie. A no casar con polaca. A no cambiar de fruto si hallaran seco el rbol. A detener la historia cultural y la evolucin biolgica del ser humano, no por arbitrio de las personas, por ley. Las elites aborrecen las obligaciones en las que caen con sus palabras escritas y emplean varios procedimientos para eludirlas. Uno de ellos es transfigurar sus obligaciones en derechos* y al hacerlo durante la reforma de 1994, en este caso se pisaron. Lo que hay en la Constitucin es el reconocimiento de una deuda del Estado con los indgenas que, para ser paga, llev a concederles el derecho a la propiedad comunitaria de la tierra. Pero con ello nace otro reconocimiento. Porque los fundamentos para la constitucin particular, no son fundamentos para la exclusin general del derecho reconocido. Con excepcin de los caracteres propios, que surgen de la deuda del Estado con los indgenas, la propiedad comunitaria de la tierra es un derecho de la sociedad, o no es civil. Las normas no crean ni capturan a las culturas, del modo en que las culturas forman las normas civiles. Los derechos exclusivos o excluyentes del indgena sobre un inmueble rural, comportan la reclusin, el ahogo de la cultura y de la tierra, atentan contra la interculturalidad. Son inciviles y litigiosos. Como el de la familia que no avenga con convenio, estatuto o dirigente. O el grupo que, desde la ciudad, decida la vuelta campo y d contra derechos de cupo o, peor an, contra objeciones de identidad.

Estas adulteraciones de la lgica civil son manifestaciones del elitismo. Como lo son del racismo los reductos. La constitucin de la propiedad comunitaria indgena debe ser la aplicacin particular (que deber acordarse con plena participacin de las familias y comunidades indgenas acreedoras) de un derecho civil general, como lo son la identidad, la habitacin, la asociacin... Ninguna familia o grupo de personas debe ser privado del derecho a la propiedad comunitaria de la tierra. Como ninguna persona, familia o grupo debe ser excluido de la defensa de los derechos de incidencia colectiva y de los individuales de accin colectiva, ni a participar en la gestin referida a sus recursos naturales como derechos de incidencia colectiva. Ni del deber de destinar sus tierras a la preservacin del hbitat, entendindose ello como la preservacin del inmueble rural en condiciones apropiadas para la habitacin. Requisito este ltimo que es comn a todas las personas, incluido el Estado. Incluido el Estado, el Estado - Persona, probablemente el mayor principio de civilidad ahora a punto de derogacin: el Estado es una persona civil (entera). Atributivamente equiparable y excluyente de las otras clases. La elite pugna por retornar al Estado - Dios, o Estado - Elite, una clase suprema, no civil, no equiparable.

*FALSOS DERECHOS El procedimiento de las minoras rectoras de transformar sus obligaciones particulares en derechos generales, se muestra como un paradigma en los derechos del consumidor. Un falso derecho que no tiene el ejercicio ni la dominacin del objeto. El consumidor consume. Y lo que consume contiene obligaciones ya cumplidas o delitos ya consumados. El derecho de aprender se ejerce aprendiendo, aunque sea de la madre. Es derecho verdadero. Igual, el de la expresin en el que se expresa. Estos derechos se defienden con las garantas legales, pero no nacen con ellas. El derecho a la informacin, es falso derecho. Ninguna persona lo ejerce. Al aire sano, tampoco.

Este dar la vuelta en el suceder de las cosas, este trnsito de las obligaciones a los derechos falsos para volver sobre las obligaciones, dilata al infinito las impunidades de la elite. Podemos dar un ejemplo contrario, es de la Constitucin de Alemania. En el juramento de asuncin, el Presidente jura evitarle daos al pueblo. O este otro en el anteproyecto del Cdigo, que los autores escribieron en el comienzo del derecho fundamental al agua: Todos los habitantes tienen garantizado el acceso. El verbo garantizar, obliga; y el verbo acceder, es un acto. Y ah ya no importa cmo se llame. El derecho se materializa en la accin del sujeto. El elitismo est presente tambin (en forma absoluta o parcial) en los derechos del nio, en la declaracin universal de los derechos humanos, en los derechos del animal, de la pachamama, del indgena, del ambiente, de la mujer... En general, en toda norma donde una obligacin del dominante se oculta bajo la forma de un derecho en el dominado. Y se identifica ntidamente por la inhabilidad para ejercer lo que generosamente se concede. Derechos falsos, inertes, como el de la tortuga a que no la maten. Son derechos hideputas.