TEORIA GENERAL DEL DERECHO *DEF. DE CIENCIA: La palabra ciencia proviene del latn scientia que equivale a conocimiento.

Conocer es establecer por medio de nuestras facultades intelectuales la naturaleza, relaciones y cualidades de las cosas; tambin se puede decir que es acercarlos o trascender nuestros sentidos a la realidad que nos rodea, lo que podemos hacer por medio de los sentidos, del raciocinio o del razonamiento. *CONCEPTO GENERICO DE CIENCIA: Es el conocimiento cierto de las cosas por sus principios y causas. *CONCEPTO ESPECIFICO DE CIENCIA: ES UN CUERPO DE DOTRINA METDICAMENTE FORMADO Y ORDENADO QUE CONSTITUYE UNA RAMA PARTICULAR DEL SABER HUMANO. CARACTERSTICAS DE LA CIENCIA Y SU APLICACIN A LA CIENCIA DEL DERCHO 1. MATERIA PROPIA: LA MATERIA PROPIA DE UNA CIENCIA ES EL ESTUDIO QUE LE CORRESPONDE EN EXCLUSIVA, ES EL RAMO PARTICULAR DEL SER HUMANO, ES DECIR, EL CAMPO DE ACCION O LA ESPECIAL ORIENTACIN O ENFOQUE CON QUE SE ESTUDIAN CIERTOS FENMENOS Y COSAS. UN MISMO SER ECHO O FENMENO PUEDE CONSTITUIR EL OBJETO DE ESTUDIO DE DIFERENTES CIENCIAS SIN QUE EXISTA DUPLICIDAD DE CONOCIMIENTOS. LA MATERIA PROPIA DE LA CIENCIA DEL DERECHO ES EL FENMENO JURDICO. POR FENMENO JURDICO ENTENDEMOS TODO LO QUE CONCIERNE AL DERECHO O SE AJUSTA A EL; ESTO ES: EL ESTABLECIMIENTO DE UNA JUSTICIA OBJETIVA QUE SEA EXPRECIN DEL SENTIMIENTO POLTICO MAYORITARIO DEL PUEBLO AL QUE VA A REGIR. (DEMOCRACIA) DETERMINAR COMO SE CREA EL DERECHO, ES DECIR, CUAL SON SUS FUENTES. ENSENAR LAS TCNICAS DE INTERPRETACIN DEL PROPIO DERECHO. SEALAR LA FORMA DE APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS A CASOS PARTICULARES. LEY GENERAL ABSTRACTA PARTICULAR CONCRETA INDICAR LOS PROCEDIMIENTOS A SEGUIR PARA DEROGAR O ABROGAR LAS LEYES DANDO FIN A SU VIGENCIA EN EL TIEMPO. FIJA LOS LIMITES DE LA JURISDICCIN Y COMPETENCIA DE LAS AUTORIDADES ENCARGADAS DE APLICAR LA LEY, ASI COMO EL AMBITO ESPACIAL DE VALIDEZ DE LAS NORMAS JURDICAS. REGULAR LA CONDUCTA EXTERNA DE LOS HUMANOS.

A ESTE COMPLEJO FENMENO QUE SE DA EN LA CONVIVENCIA SOCIAL SE LE ATRIBUYE EL CARCTER DE OBJETO DE ESTUDIO PROPIO DE LA CIENCIA DEL DERECHO. METODO PROPIO: ES EL PENSAMIENTO ORDENADO QUE CADA CIENCIA EN PARTICULAR SIGUE PARA HALLAR LA VERDAD EN SU MATERIA PROPIA Y ENSENARLA. *LA CIENCIA ENCARGADA DEL ESTUDIO DE LOS METODOS ES LA METODOLOGA. *EL METODO PROPIO DE LA CIENCIA DEL DERECHO SERA EL CONJUNTO ORDENADO DE PASOS QUE EN PARTICULAR SIGUE PARA HALLAR EL CONOCIMIENTO DEL FENMENO JURDICO Y ENSENARLO. METODO LGICOS INFERENCIA(DEDUCTIVA O IND. ) METAFIN EPISTOMOLOGICOS: ANALGICO, DOCUMENTAL *LOS METODOS LGICOS: AYUDAN A PENSAR Y EXPRESARNOS CORRECTAMENTE Y CON VALIDEZ CIENTFICA. *LOS METODOS EPISTOMOLOGICOS: NOS AYUDAN A OBTENER CONOCIMIENTOS. TEORIA PROPIA: ES EL CONJUNTO DE PROPOSICIONES O POSTURAS LGICAMENTE ARTICULADAS ENTRE S QUE FORMAN UN TODO O UNIDAD ARMONICA QUE TIENE COMO FIN LA EXPLICACIN Y PREDICCION DE LAS CONDUCTAS O SITUACIONES EN EL AREA DEL FENMENO QUE CORRESPONDEN A UNA CIENCIA. TAMBIEN SE LE CONOCE COMO UN CUERPO DOCTRINARIO DE UNA CIENCIA Y CONJUNTO SISTEMATIZADO DE PRINCIPIOS. CONSECUENTEMENTE LA TEORIA PROPIA DE LA CIENCIA DEL DERECHO ES EL CONJUNTO DE PRINCIPIOS QUE ENSEA LA NATURALEZA DEL DERECHO, SUS CUALIDADES Y DIVERSAS RELACIONES. EN OTRA ACEPCIN SE PUEDE CONSIDERAR A LA TEORIA COMO UNA ESPECULACIN O POSTURA PERSONAL ANTE UN ECHO O FENMENO ESTUDIADO CONFORME A UN METODO CIENTFICO Y QUE TIENE LA CARACTERSTICA DE SER SUSCEPTIBLE DE REPLANTEARSE. DEFINICIN DE CIENCIA DE DERECHO BASNDONOS EN EL CONCEPTO ESPECIFICO DE CIENCIA PODEMOS AFIRMAR QUE LA CIENCIA DEL DERECHO ES EL CUERPO DE DOCTRINA METDICAMENTE FORMADO Y ORDENADO QUE CONSTITUYE EL RAMO PARTICULAR DEL SABER HUMANO RELATIVO AL DERECHO ENTENDIENDO A ESTE COMO LA COORDINACIN DE LA LIBERTAD BAJO FORMA INTERACTIVA. DEFINICIN DEL DERECHO SEGN HECTOR FIX ZAMUDIO ES LA SISTEMATIZACION DE CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LO ESENCIAL DE LA REALIDAD JURDICA POR MEDIO DE UN PRINCIPIO RECTOR QUE NO ES OTRA COSA SINO EL METODO PROPIO DE LA CIENCIA DEL DERECHO. DEFINICIN DE DERECHO SEGN TRINIDAD GARCIA 2

ES EL CONJUNTO DE CONOCIMIENTOS ORDENADOS, SISTEMATIZADOS Y METODICOS SOBRE LA REALIDAD JURDICA CONSIDERADA ESTA COMO UNA CATEGORA DE FENMENOS SOCIALES. ELEMENTOS DEL CONCEPTO DE CIENCIA DEL DERECHO CONOCIMIENTO RACIONAL COMPROBABLE DE NORMATIVIDAD JURDICA VIGENTES. UN AMBITO DE VALIDEZ MATERIAL (VIGENCIA EN UN TERRITORIO) EFICACIA TEMPORAL ( DEROGACIN O ABROGACIN) EXPRESIN VINCULATORIA DE ACUERDO CON LOS INTERESES DE LA COMUNIDAD. TENDENCIA A LA VALIDEZ UNIVERSAL. CONTENIDO PROFUNDO DE JUSTICIA. SISTEMATIZACION DEL CONOCIMIENTO JURDICO. BINCULACION ENTRE SOCIEDAD Y PERSONA. ACTUALIZACION DE ACORDE CON LAS NECESIDADES SOCIALES Y CON UNA FILOSOFIA HUMANITARIA ( AJUSTARSE A LAS NECESIDADES DE LA SOCIEDAD. FACTORES CONTRARIOS A LA CIENCIA DEL DERECHO FALTA DE LOGROS ESPECTACULARES EN ESTA CIENCIA RESPECTO DE LOS QUE SE HAN DADO EN LAS CIENCIAS NATURALES. SE CONFUNDE SU DENOMINACIN CON SU PROPIO OBJETO DE ESTUDIO ( FENMENO JURDICO) LA TRADICIN METODOLOGICA DE LAS CIENCIAS NATURALES ES MS ANTIGUA QUE LA DE LAS CIENCIAS SOCIALES Y CONSECUENTEMENTE ESTAS ULTIMAS ESTAN MENOS HECHAS. TIP: LAS CIENCIAS NATURALES SE RIGEN POR LAS LEYES DE LA CAUSALIDAD Y REGULAN RELACIONES CAUSAEFECTO. TIP: LAS CIENCIAS SOCIALES SE RIGEN POR LAS LEYES DE LA TELEOLOGA PORQUE REGULAN RELACIONES MEDIOFIN. ANIMAVERSION QUE EXISTE EN EL AMBITO POPULAR HACIA LOS JURISTAS TANTO EN EL ASPECTO TEORICO COMO EN EL PRACTICO. *FINALIDAD DE LA CIENCIA: EXPLICAR Y DEMOSTRAR LA REALIDAD QUE NOS RODEA. FACTORES FUNDAMENTALES DEL CONOCIMIENTO CIENTFICO LA PALABRA FACTOR PROVIENE DEL LATIN FACCIS, FACCERE QUE SIGNIFICA HACEDOR. EXISTEN 2 TIPOS DE FACTORES QUE SON: HECHOS: OBSERVACIN EMPRICAMENTE OBSERVABLE. TEORIAS: RELACION LOGICA DE HECHOS PRODUCTO DE LA OBSERVACIN DE LA REALIDAD QUE NOS RODEA. FUNCIONES DE LA TEORIA RESPECTO AL HECHO LA TEORIA ORIENTA A LA CIENCIA. LA TEORIA CONCEPTUALIZA. LA TEORIA RESUME. 3

 LA TEORIA CLASIFICA. LA TEORIA Seala CLARAS EN NUESTROS CONOCIMIENTOS. LA TEORIA PREDICE HECHOS. FUNCIONES DE LOS HECHOS RESPECTO DE LAS TEORIAS LOS HECHOS INICIAN TEORIAS. LOS HECHOS ACLARAN Y REDEFINEN A LAS TEORIAS. LOS HECHOS RECHAZAN Y REFORMULAN LAS LEYES. DIFERENCIAS ENTRE LA CIENCIA Y LA TEORIA LA CIENCIA ES UN CONOCIMIENTO COMPROBADO MIENTRAS QUE LA TEORIA ES UNA POSTURA ESPECULATIVA. LA CIENCIA ES INMUTABLE, LA TEORIA ES CAMBIABLE. LA CIENCIA EN UN TODO Y LA TEORIA ES UNA PARTE DE ELLA. LA CIENCIA ES EXACTA Y LA TEORIA ES HIPOTTICA. CARACTERSTICAS DEL CONOCIMIENTO CIENTFICO EL CONOCIMIENTO CIENTFICO INTENTA CONTROLAR LA VERDAD DEL CONTENIDO DE SUS AFIRMACIONES POR MEDIO DE UNA INVESTIGACIN SISTEMATICA. EL CONOCIMIENTO CIENTFICO PARTE DEL CONOCIMIENTO VULGAR Y TRATA DE CONTROLARLO: A)ELIMINANDO LAS EXPLICACIONES FALSAS CARENTES DE FUNDAMENTO. B) HACERCANDOCE A LAS EXPLICACIONES VERDADERAS GRADUALMENTE. SEGN SEA EL OBJETO INVESTIGADO SERA EL METODO PARA CONOCERLO. NO PUEDE NI DEBE HABER CONTRADICCIONES ENTRE LAS DIVERSAS AFIRMACIONES CIENTFICAS. LA COHERENCIA ENTRE ELLAS PRODUCE UN MUTUO ESCLARECIMIENTO. TODO CONOCIMIENTO CIENTFICO PRESUPONE VERDADES FILOSOFICAS. SIEMPRE HABRA LA POSIBILIDAD DE QUE EL DESCUBRIMIENTO DE UN DATO NUEVO O ASPECTO IGNORADO VUELVA A REPLANTEAR EL PROBLEMA. HAY UN PROCESO CONTINUO DE DEPURACIN DE LOS CONOCIMIENTOS CIENTFICOS. Tip: cuerpo de doctrina: conocimiento que se ha adquirido respecto de alguna ciencia. CLASIFICACION DE LAS CIENCIAS DE BUNGE Ciencia formal: lgica, matemticas, fsica, etc.(ciencias exactas) Factual natural: biologa, ecologa, qumica Social: historia, arqueologa, derecho, economa. Tema 2: ciencias auxiliares del derecho Historia: es una ciencia auxiliar debido ha que muchas instituciones jurdicas y normas no podran ser entendidas cabalmente sin el estudio de su desarrollo histrico. Ciencia poltica: es auxiliar del derecho en virtud de que el fenmeno jurdico es en muchas ocasiones 4

infraestructura de instituciones y normas jurdicas especialmente relativas al derecho constitucional; La constitucin es la manifestacin jurdica de un ideario poltico. Economa: los acontecimientos actuales dotan de mayor relevancia a la economa respecto del derecho y que las relaciones comerciales forman parte integral de la vida de las naciones. Sociologa: el fenmeno jurdico esta ntimamente relacionado con el fenmeno social debido a que esta ultimo es contenido de las normas jurdicas. Psicologa: es auxiliar por que estudia la conducta humana y el derecho regula esa conducta humana. Tema 3: teora de la justicia Segn Recansens siches la palabra justicia tiene principalmente 2 acepciones: La virtud universal que es suma y compendio de todas las dems virtudes. El principal criterio o medida ideal para el derecho. Segn esta ultima concepcin, por una parte se plantea la idea de justicia como una pauta de armona, de igualdad simple o aritmtica en unos casos y de igualdad proporcional en otros casos. Por otra parte es conocido que el hecho de que las controversias sobre problemas de justicia han sido y siguen siendo apasionadas y que las mismas juegan argumentaciones no solo distintas sino antitticas. Sin embargo la justicia, desde el punto de vista de la primera parte, implica la necesidad de poseer criterios de medida, es decir, pautas de valoracin. Pautas de valoracin Las meras ideas de igualdad, proporcionalidad o armona no suministran ningn criterio de mensura (medida), no nos dan el principio practico mediante el cual podamos determinar la equivalencia entre los bienes que se cambian, o la igualdad proporcional a la armona en la distribucin entre personas desiguales. Tipos de justicia Justicia conmutativa: Es aquella que se basa en una igualdad simple, sin embargo entrando al terreno de los valores, no se trata de recibir lo mismo sino algo equivalente, algo que siendo diverso valga, en algn respecto, lo mismo. De esta manera se llega al campo de la valoracin jurdica del contenido. No basta con saber que los trminos de una relacin deben igualarse o armonizarse: lo fundamental y ms importante consiste en averiguar los criterios de valor que deban ser tomadas en cuenta para establecer normativamente esa equivalencia. Justicia distributiva: se ha llamado as a aquella versin de la justicia que debe cumplirse al repartir funciones, beneficios y cargas y en general al organizar la estructura de la existencia colectiva de un estado. Segn Aristteles esta exige que en los repartos las personas iguales reciban porciones iguales y las desiguales porciones desiguales, segn sus respectivos merecimientos. A: b=c: d El problema de la justicia distributiva consiste en averiguar cuales son los puntos de vista de igualdad que debe prevalecer necesariamente y cuales entre las mltiples desigualdades son las que debe tener relevancia para la regulacin jurdica, con la finalidad de establecer la debida armona; As como cuales son las desigualdades que aun siendo reales y efectivas no deben ser tomadas en cuenta por el derecho. Igualdades y desigualdades relevantes para el derecho

Con base en lo anteriormente expuesto se llega a las siguientes conclusiones: Debe haber indiscriminada igualdad entre todos los seres humanos en cuanto a la dignidad humana que corresponde a cada persona y en cuanto a los derechos bsicos que sean consecuencia de esa dignidad. Por otra parte segn el carcter particular de muchas realidades y situaciones concretas, algunas desigualdades entre los humanos deben tener repercusin jurdica. Lo importante es conocer el criterio para la estimacin jurdica: Criterios para la igualdad, para la equivalencia y para la distribucin proporcional. Tambin se deber averiguar cual es la jerarqua entre los valores que venga en cuestin para el ordenamiento jurdico, es decir, cuales son los valores que tienen prioridad sobre otros. Valores y Justicia Se deben determinar los valores supremos que en todo caso deben inspirar al derecho, es decir, los valores que dan lugar a normas o ideales de carcter general aplicables a todo caso y en todos lugares. Por ejemplo la dignidad del ser humano, la libertad individual como esfera de autonoma. El principio de la paridad fundamental del derecho. se debe averiguar que otros valores pueden y debe normar la elaboracin del derecho en determinados casos por ejemplo los de carcter econmico, los valores cientficos, los valores tcnicos, valores estticos, etc. Se debe establecer que valores a pesar de serlo y aun de ocupar un alto rango es la jerarqua axiolgica en ningn caso y de ninguna manera pueden ser transcritos en las normas jurdicas. Se deben establecer las leyes de la relacin, combinacin e interferencia a las valoraciones que confluyan en los tipos de relaciones sociales. Se deben estudiar los modos de realizacin de los valores jurdicos. Postulados universales de justicia verdad: la verdad exige una correspondencia con la verdad objetiva, es decir, que todas las afirmaciones sobre hechos y relaciones deben ser objetivamente verdaderas. Generalidad del sistema de valores que sean aplicables: Desde el punto de vista acertado seria injusto seleccionar arbitrariamente diversos Sist. De valores al considerar varias cosas del mismo tipo. Tratar como igual lo que es igual bajo el sistema de valores acertado: es injusto discriminar arbitrariamente entre casos iguales es decir en contradiccin con el sistema acertado. Ninguna restriccin de la libertad mas haya de los requerimientos del orden de valores acertados. Respeto a las necesidades de la naturaleza: es injusto imponer una sancin por el nocumplimiento que no puede ser cumplido, es decir, que pertenece al campo de imposibilidad fsica, mental o social. Imposibilidad tica Se define como la violacin de aquellas leyes ticas cuyo olvido hace imposible la existencia de la sociedad; sino se toma en cuenta un mnimo tico la sociedad comete suicidio es por eso que estas normas tienen la caracterstica de ser auto vengadoras. Consideraciones acerca de la justicia segn hans kelsen derecho y justicia:

El derecho es un conjunto de normas que tienen el tipo de unidad a que nos referimos cuando hablamos de un sistema; Las relaciones entre las normas de un orden jurdico son tambin esenciales a la naturaleza del derecho. La induccin de ideas particulares revela hasta que punto una tendencia poltica puede influir sobre la definicin de derecho. El concepto de derecho se hace coincidir con un ideal especifico de justicia. Desde el punto de vista de la ciencia, libre de toda clase de juicios de valores morales o polticos. La democracia y el liberalismo por ejemplo son nicamente dos principios posibles de organizacin, lo mismo que la autocracia y el socialismo. No hay ninguna relacin cientfica por la que el concepto de derecho tuviera que definirse de tal modo que excluyese las 2 ultimas clases de organizacin social, pues no tiene connotacin moral alguna. En cuanto al problema cientfico, el derecho es un problema de tcnica social no un problema tico. La afirmacin un cierto orden social tiene carcter de derecho o es un orden jurdico. No implica ningn juicio moral en el sentido que tal orden sea bueno o justo. Hay ordenamientos jurdicos que desde cierto punto de vista son injustos por lo que derecho y justicia son conceptos diferentes. En cuanto lo distinguimos de la justicia el orden jurdico aparece como derecho positivo. Liberar el concepto de derecho de la idea de justicia es difcil porque ambos se confunden constantemente en el pensamiento poltico no cientfico y en el lenguaje cotidiano y porque esa confusin corresponde a la tendencia ideolgica que trata de hacer parecer al derecho positivo como justo. Por lo tanto la tendencia a identificar derecho y justicia es la tendencia a justificar un orden social dado; no se trata de una tendencia cientfica sino poltica. La afirmacin de que un orden social es justo significa que regula la conducta de los hombres en una forma satisfactoria para todos de tal modo que todos encuentren en el su felicidad. 2.la justicia como juicio subjetivo de valor Es obvio que no puede existir un orden justo, esto es capaz de procurar la felicidad de cada uno, si el concepto de felicidad se define en su sentido originario y estricto de felicidad individual, y se entiende como felicidad de un hombre lo que este considera como tal, la felicidad que un orden social es capaz de asegurar puede ser nicamente felicidad en sentido colectivo esto es la satisfaccin de ciertas necesidades de alimentos, vestidos y habitacin. Pero qu necesidades humanas son dignas de ser satisfechas y sobre todo cual es el orden jerrquico que le corresponde? La solucin de estos problemas implica un juicio de valor determinado por factores emocionales y tiene por ende carcter subjetivo, valido nicamente para el sujeto que juzga y por tanto relativo solo a el. Sin embargo el juicio de valor subjetivo y por lo tanto relativo, mediante el cual la cuestin es decidida, suele ser presentado como un acierto que tiene valor objetivo y absoluto, es decir, como norma dotada de validez general y es por ello que el problema de la justicia no siempre puede ser resuelto de una forma racional. Los sistemas de valores son fenmenos colectivos, productos sociales y por consiguiente difieren en cada caso de acuerdo con la naturaleza de la sociedad en cuyo seno surgen. El hecho de que en determinada sociedad haya ciertos valores generalmente aceptadas en modo alguno contradice el carcter subjetivo y relativo de esos juicios de valor; La circunstancia de que muchos individuos coincidan en sus juicios estimativos no prueba que tales juicios sean correctos. 3.derecho natural Todo individuo se siente inclinado a postular su propia idea de la justicia como la nica correcta o absolutamente valida; Y la justificacin racional de un postulado que se basa en un juicio subjetivo, es solo una ideologa. 7

El derecho creado por un legislador, es decir, por un acto de autoridad humana, es derecho positivo. El natural, que ha sido equiparado a la idea de justicia no es creado por el acto de la voluntad humana, no es producto artificial o arbitrario del hombre sino que ha sido deducido de la naturaleza por una operacin mental y por lo tanto es un orden perfectamente justo sin embargo ninguna de les numerosas teoras del derecho natural ha logrado definir con xito el contenido de un orden justo en una forma en que por lo menos se aproxime a la exactitud y objetividad con la cual la ciencia natural puede determinar el contenido de sus leyes. Un anlisis critico rebela que los derechos naturales no son otra cosa que la expresin de ciertos intereses de grupo o de clase y por ende su tarea no es cientfica sino poltica. De lo anterior se deduce que si existiera una justicia objetivamente cognoscible no habra derecho positivo por tanto no existira el estado. 4.justicia y paz La teora jurdica presenta al derecho como es sin defenderlo llamndolo justo ni condenndolo llamndolo injusto. Investiga el derecho real y posible y no el derecho perfecto. Un orden jurdico que reduce al mnimo las fricciones posibles puede aspirar a una existencia relativamente larga y en cuanto la justicia es distinta de la paz existe una tendencia a identificar los 2 ideales o por lo menos a sustituir el de justicia por el de paz. Justicia significa legalidad, justo es una regla general sea efectivamente aplicada en aquellos casos en que de acuerdo con su contenido debe aplicarse. Justicia en el sentido de la legalidad en una cualidad que no se refiere al contenido de un orden positivo sino a su aplicacin. Solo en el sentido de la legalidad puede el concepto de justicia entrar en el mbito de la ciencia jurdica pues en este sentido es objetiva. Tema 4: teora y practica jurdica La teora jurdica se integra de la diferentes hiptesis, investigaciones y tesis que resultan de las observaciones, reflexiones, intuiciones y dinmica de la vida social. La teora nos explica que es y como debe ser el derecho. Es el resultado de hacer las designaciones, relaciones, derivaciones e imputaciones que resultan de los vnculos sociales y su conceptuacin. Practica jurdica Significa constatar la teora con la realidad para verificar las hiptesis de supuestos jurdicos que nos acerquen a obtener nuevos conceptos o bien aplicar la ley a un caso concreto. No existe practica sin teora ya que la falta de esta significa empirismo y teora sin practica es mera especulacin. . Tema 1: definiciones de derecho. Elementos para una definicin de derecho. conjunto de normas preceptos impero atributivos emitidos por una autoridad competente Surgen de la realidad jurdica. sancionados por la fuerza publica 8

 Su ejercicio tiene carcter de un hecho. Tiene como fin la justicia. Presupone la libertad humana. Regula la conducta externa. Se da en la sociedad. es inviolable Regulan la convivencia. Provisto de sancin. Forman una unidad. Sistema racional. Vigencia. Generalidad. Previene conflictos. 1.definicin de Rodolfo stambler. Segn Rodolfo s. El derecho es un querer autartico inviolablemente vincula torio. Querer: porque es una manifestacin de voluntad del estado. Autartico: porque una vez creado subsiste por s mismo. Inviolable: porque su incumplimiento tiene como consecuencia una sancin y adems es vincula torio porque al tiempo en que impone deberes u obligaciones concede derechos. 2.segn Edgar bodenheimer. El derecho es el punto medio entre la anarqua y el despotismo. Tema 2. Corrientes del pensamiento jurdico 1. corriente del derecho natural: Esta corriente se remonta a la divinidad como causa ultima de validez. La historia del derecho refiere que todos los pueblos antiguos consideran sus leyes como inspiradas y protegidas por los dioses por lo que el derecho natural tiene connotaciones e implicaciones morales y religiosas. El derecho natural cuenta con tres caractersticas: Se trata de una reflexin ya racionalizada, en oposicin a las especulaciones de tipo religioso. Seala como criterio de la conducta humana el orden de la naturaleza. Es una exigencia del comportamiento y esto lo constituye el derecho aunque se hace depender de la conciencia moral de todo hombre. Dentro de la doctrina de derecho natural se distinguen diferentes tendencias: Nocin tradicional: conjunto de principios fundamentales y de carcter moral y del deber ser que sirve de base a las instituciones de derecho positivo. Naturaleza racional y social del hombre: se funda en la idea inmutable del hombre y debe ser igual para todos los pueblos. Ius naturalismo racionalista: el referirse al orden de la naturaleza no alude a los instintos o tendencias biolgicas del ser humano sino a su ndole racional y hace de la razn o logos el fundamento del derecho. 9

Deber ser ser Deontologa ontologa La nocin tradicional del derecho natural es la que considera a este compuesto de principios fundamentales de carcter moral o axiolgico que sirve de principios a las instituciones de todo derecho positivo. Las ideas fundamentales de esta nocin son los siguientes: Es una parte de la moral que tiene por objeto la conducta social de los hombres. No toda conducta social de los hombres es objeto del derecho natural solo aquella que se relaciona con la justicia y el bien comn de la sociedad. Es exigirle a todos. Las exigencias brotan del orden metafsico de los seres. Es mutable ( cambia) en sus aplicaciones ( por la variabilidad de las circunstancias) Es inmutable y universal en sus principios. Corresponde a las autoridades de cada sociedad organizar y de terminar o concluir las aplicaciones a las circunstancias propias en el derecho positivo. Estas nociones aportan la idea del derecho como un instrumento de justicia. Algunos autores que se encuentran dentro del pensamiento del derecho natural: Sfocles, Aristteles, platn, Agustn de Hipona, Tomas de Aquino, francisco de vitoria, francisco Surez. 2.corriente racionalista: estas nociones son el resultado de los esfuerzos de pensadores que pretendieron adoptar la ciencia del derecho al rigor metodolgico de las ciencias de la naturaleza. En esta doctrina filosfica se exagera el papel de la razn en detrimento de la experiencia. Es el mtodo de investigacin cientfica cuyo criterio de la verdad son los datos obtenidos por deduccin con exclusin de los datos empricos obtenidos por induccin. El racionalismo jurdico intenta aplicar al derecho el mtodo que Descartes propuso para su matemtica universal. La escuela racionalista del derecho subordina la naturaleza al orden racional. Haciendo a un lado los derechos positivos vigentes Grocio propone en su lugar un sistema jurdico racional que parte de la idea de la naturaleza social y racional del hombre. Esta idea racionalista fue seguida por: Pufendorf, Wolf y Thomasius. Teora de kant La doctrina kantiana asido conocida como subjetivismo radical. Segn kant moral y derecho son ciencias del deber ser; Las de la naturaleza lo son del ser. Existe una diferencia esencial entre los juicios de la moral y los del derecho; los primeros son categricos (indican que se deba actuar en determinado sentido) y los segundos son hipotticos (sino se acta en el sentido que determina, existe una sancin) con la distincin entre el mundo del ser y del deber ser, y entre los juicios normativos categricos he hipotticos el orden moral queda desligado del orden del cosmos (queda fuera de la naturaleza y el derecho independizado de la moral) Kant define al derecho como el conjunto de condiciones bajo las cuales se puede armonizar el arbitrio de otro segn una ley general de libertad. La posicin inicial de kant es racionalista mas sus conclusiones derivan en el positivismo; El propio autor lo llama empirismo. Doctrina de Hans Kelsen

10

Kelsen tuvo como propsito elaborar una teora pura del derecho, es decir, investigar formas puras a priori de la ciencia jurdica, ya que el mismo kant al igual que Stammbler haban sido influenciados por la corriente emprico histrica. A priori: se conoce la causa y despus el efecto c/e. A posteriori: se conoce el efecto y despus la causa e/c. Los objetivos de la teora de kelsen son: Construir una ciencia que tenga por nico objeto el derecho y que ignoren todo lo que no responde estrictamente a su definicin. Por derecho hay que entender exclusivamente el positivo, que es y como se forma sin preguntarse como debera ser o formarse. La ciencia jurdica es normativa, esencialmente distinta de las ciencias del ser, esto es, el pensar lgico jurdico.

11