Aula I - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 25 de janeiro de 2012 Prof.

Fernanda Marinela
AULA 01
DICAS: www.marinela.ma
Escolhe o manual de Direito Administrativo
o Celso Antnio Bandeira de Melo
o Jos dos Santos Carvalho Filho
o Fernanda Marinela
Leitura de Informativos
Leitura de Smulas e jurisprudncias
Leitura Obrigatria:
Constituio Leitura inteira no mnimo 5 vezes seguidas
ASSUNTO NOES INTRODUTRIAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO
01. O que Direito Posto?

Conjunto de regras impostas coativamente pelo Estado que vo disciplinar a vida em
sociedade permitindo a coexistncia pacfica dos seres. Estabelece o limite de cada individuo
na sociedade. Busca a harmonia desses seres em sociedade. o direito vigente num dado
momento histrico.
Para fins didticos o direito subdividido em vrios ramos:
Direito Interno aquele que se preocupa com as relaes dentro do territrio nacional;
Direito Internacional - so normas superiores aceitas pelos demais Estados/Naes.
O direito administrativo ramo do direito interno, se preocupa apenas com as relaes dentro
do territrio nacional.
Para fins didticos e de acordo com o interesse que protege, subdivide-se o direito em pblico
e privado. O direito administrativo ramo do direito pblico. O ramo do direito pblico
estuda a atuao do Estado na satisfao de um interesse pblico. Exemplo: poder de
polcia, desapropriao etc.
Pergunta:
Direito pblico sinnimo de ordem pblica?
Resp.: No. Regra de Ordem Pblica uma regra imperativa e inafastvel pela vontade das
partes. Toda regra de Direito Pblico tambm regra de ordem pblica. O conceito de ordem
pblica mais amplo do que o conceito de direito pblico, porque encontramos regras de
ordem pblica que esto no direito privado.
Exemplo: regras de incapacidade e regras de impedimento para o casamento.
Havia divergncia quanto ao conceito de Direito Administrativo. Vrias teorias tratam a
respeito da indeterminao e do objeto de estudo do direito administrativo. As teorias so as
seguintes:
1 Teoria: Escola Legalista ou Exegtica dizia que o direito administrativo tinha
como objeto de estudo um conjunto de leis, tratando-se de lei seca. Essa escola foi
afastada do Brasil, no sendo acolhida.
Na verdade, a doutrina disse que o direito administrativo vai estudar princpio + lei e
no somente lei. Assim, tendo como base lei + princpio, vrias teorias foram criadas
na sequncia.
2 Teoria: Escola do Servio Pblico dizia que o direito administrativo tinha como
objeto de estudo o servio pblico, entretanto, na poca, servio pblico representava
toda a atuao do Estado. O conceito de servio pblico era to amplo que abrangia
atividade industrial, atividade comercial, dentre outras. Este conceito era muito amplo
e no foi adotado pela doutrina brasileira, uma vez que o direito administrativo vai
estudar apenas uma parte da atuao do Estado e no toda.
3 Teoria: Critrio do Poder Executivo segundo este critrio o direito
administrativo s estuda a atuao do Poder Executivo, no estudando a atuao do
Poder Legislativo e do Poder Judicirio. O direito administrativo estuda a atividade
administrativa, no importando quem a exera, ou seja, se o Poder Legislativo, Poder
Executivo ou o Poder Judicirio. Logo, este critrio no prosperou.

4 Teoria: Critrio das Relaes Jurdicas dizia que o direito administrativo regia
todas as relaes jurdicas entre Estado e administrado. Este critrio no foi acolhido
por nossa doutrina. Esta idia tambm ampla demais, uma vez que o direito
administrativo vai estudar apenas algumas relaes do Estado.
5 Teoria: Critrio Teleolgico para este critrio o direito administrativo representa
o conjunto harmnico de regras e princpios. Tal critrio foi aceito pela doutrina
brasileira, acolhido por Oswaldo Aranha Bandeira de Mello, porm faltou ser
definido o que ele abrangia, por ser ainda muito amplo, sendo tido como insuficiente.
6 Teoria: Critrio Residual ou Negativo o conceito de direito administrativo para
esta teoria era feito por excluso, excluindo-se a funo legislativa e a funo
jurisdicional do Estado, ressaltando que o que sobra (o restante) faz parte do direito
administrativo. Tal critrio foi aceito pela doutrina brasileira, em razo de tal excluso,
mas ainda precisa de complemento.
7 Teoria: Critrio de Distino da Atividade Jurdica e da Atividade Social do
Estado dizia que o direito administrativo se preocupava com a atividade jurdica do
Estado, mas ele no estuda a atividade social do Estado. Este critrio foi aceito no
Brasil, mas tambm foi dito insuficiente.
8 Teoria: Critrio da Administrao Pblica apesar das crticas, foi o mais aceito
no Brasil. Este critrio foi definido por Hely Lopes Meirelles.
Conceito de Direito Administrativo: um conjunto harmnico de regras e
princpios, chamado por nossa doutrina de (Regime Jurdico Administrativo), que rege
os rgos pblicos, os agentes, no exerccio da atividade administrativa,
independentemente de quem o exera (Poderes Executivo, Legislativo ou Judicirio),
tendente a realizar de forma direta, de forma concreta e de forma imediata os fins
desejados pelo Estado, fins estes determinados constitucionalmente.
Quem define os fins desejados pelo Estado o Direito Constitucional, o Direito
Administrativo apenas os realiza.
Pergunta:
O que significa realizar de Forma Direta, Concreta e Imediata os fins do Estado?
Realizar de Forma Direta: diz-se no ser necessria provocao por parte de algum. A
funo do Estado que precisa de provocao a funo jurisdicional, logo esta fora de nosso
conceito. O juiz s trabalha se for provocado, logo, essa funo inerte. Aplicao do
Critrio Residual.
Realizar de Forma Concreta: diz-se que tem um destinatrio determinado e procura-se
atingi-lo. Exemplo: desapropriao do imvel de Jos. Ele normalmente atua de forma
concreta e exclui a funo abstrata do Estado, ou seja, exclumos a funo legislativa do
Estado. Aplicao do Critrio Residual.
Realizar de Forma Imediata: a realizao de forma imediata significa realizar no exerccio
de atividade jurdica do Estado. Difere da atuao mediata, esta diz respeito atuao social
do Estado. Logo a atividade social do Estado no problema do Direito Administrativo.
Aplicao do Critrio de Distino da Atividade Jurdica e da Atividade Social do
Estado.

02. Fontes do Direito Administrativo
Conceito de Fonte: o que leva a criao de uma regra de Direito Administrativo.
1 Fonte: Lei em Sentido Amplo - CF, LC, LO, MP, EC (qualquer espcie normativa).
O ordenamento jurdico brasileiro denominado ordenamento jurdico escalonado
ou hierarquizado. Isso significa que se tm normas superiores e normas inferiores.
Hierarquia: Ordem cronolgica - Constituio Federal (1) Leis (2) Atos
Administrativos (3).
A norma inferior precisa ser compatvel com a norma superior. Todas as normas
precisam ser compatveis com a CF. O STF denominou a relao escalonada, ou seja,
essa Relao de Compatibilidade de Relao de Compatibilidade Vertical.
2 Fonte: Doutrina nada mais do que o resultado do trabalho de nossos estudiosos. A falta
de codificao gera divergncia.
3 Fonte: Jurisprudncia tem um papel muito importante, soluciona inmeros problemas.
Ela se constitui com julgamentos reiterados sempre num mesmo sentido. O julgamento
isolado denomina-se acrdo. Uma vez consolidada a jurisprudncia, o Tribunal ir editar
uma smula. No Brasil tem-se a smula que orienta, mas que no vincula e a smula
vinculante (criada com a EC 45/2004, sendo instrumento poderoso do STF).
Obs: Surgiu com a Reforma do Judicirio a Repercusso Geral, que tambm tem efeito
vinculante. Ficar de olho, pois est mascarado. Decidido o mrito da questo, ningum
mais modificar, tendo efeito vinculante.
4 Fonte: Costume nada mais do que a prtica habitual acreditando ser ela obrigatria.
fonte, mas no obriga, no Brasil o direito costumeiro, nem cria e nem exime obrigao, serve
apenas como fonte.
5 Fonte: Princpios Gerais do Direito so regras que esto previstas no alicerce da cincia.
Muitas vezes esto expressos ou implcitos no ordenamento jurdico, mas que devem ser
obedecidas pelos nossos diversos ramos.
Exemplos: ningum pode causar dano a outrem, mas se causar ter que indenizar;
vedado o enriquecimento ilcito no Brasil; ningum pode se beneficiar da sua prpria
torpeza.
03. Mecanismos de Controle ou Sistemas Administrativos
Pergunta:
Quem pode rever e quem pode controlar os atos praticados pela administrao pblica?
03.1 Sistema Contencioso Administrativo : foi chamado tambm de Sistema Francs. O
controle dos atos ser feito pela prpria administrao. Administrao pratica,
Administrao controla, em regra. Nos pases que adotam esse sistema, excepcionalmente, o
Poder Judicirio realizar esse controle.
Exemplos: o Poder Judicirio ir controlar as atividades pblicas de carter privado (na
atividade pblica de carter privado quem faz o Estado, mas tal atividade est sujeita ao
regime privado); a represso penal; as aes ligadas s propriedades privadas e as aes
ligadas capacidade e estado das pessoas. Esse rol exemplificativo, em outros pases
podem ser encontradas outras hipteses.
03.2 Sistema de Jurisdio nica: foi chamado tambm de Sistema Ingls. Agora prevalece
o julgamento pelo Poder Judicirio. A administrao na jurisdio nica pode controlar, mas
sua deciso vai ser revisada pelo Poder Judicirio. O Brasil adota a jurisdio nica,
quem d a ltima palavra o Poder Judicirio.
Obs: o Brasil desde sempre acolheu a Jurisdio nica. A Emenda Constitucional n 07
de 1977 tentou introduzir o sistema contencioso, mas essa regra nunca saiu do papel.

Parei aqui de escrever no caderno
Pergunta:
A responsabilidade civil da administrao no Brasil objetiva (prevista no art. 37, 6,
da CF)?
Falso, erro no enunciado. A responsabilidade civil do Estado e no da administrao do
Brasil.
Estado: nada mais do que pessoa jurdica de direito pblico; ele tem personalidade
jurdica, ou seja, tem aptido para ser sujeito de direito e de obrigao. A responsabilidade
da pessoa jurdica. Quem celebra contrato o Estado.
Obs.: Hoje o Estado pessoa jurdica de direito pblico, porm j vigorou no Brasil a Teoria
da Dupla Personalidade, ou seja, para esta teoria ora o Estado aparecia como pessoa
jurdica de direito pblico (na atuao pblica), ora o Estado aparecia como pessoa jurdica
de direito privado (na atuao privada). Esta teoria no vigora mais no Brasil.
Estado de Direito: o Estado politicamente organizado que obedece as suas prprias leis.
Elementos Constitutivos do Estado: territrio, povo, governo soberano e finalidades
especficas.

Governo: o comando do Estado brasileiro. Esse governo precisa ser claro, soberano.
Soberania:(GOVERNO SOBERANO) a independncia da ordem internacional (l fora
fao o que quiser), mas supremacia na ordem interna (aqui dentro quem manda sou eu).
04. Funes do Estado
O Estado, segundo a Teoria da Tripartio dos Poderes de Montesquieu, exerce dois tipos
de funes, chamadas de tpicas(principal) para que o governo foi criado, e funes atpica,
chamada de funo secundrias.
Funo exercer uma atividade em nome do interesse de outrem.
Funo Pblica exercer uma atividade em nome do interesse do povo.
Obs: Alguns autores mais modernos incluem na funo tpica do Poder Legislativo a funo
de fiscalizar. Isso se justifica pelo Tribunal de Contas e em razo da CPIs, pela fora que vem
ganhando em nosso contexto.
4.1 Funo do Poder Legislativo: funo tpica (primria) legislar (legiferante), ou seja,
inovar o ordenamento jurdico. uma atuao direta (no depende de provocao), abstrata
(geral), para todos que estiverem na mesma situao (aplicao erga omnes). Funo atpica
(secundria) julgar; funo atpica (secundria) licitar administrando.
Obs: Em tese, somente no Brasil, a funo legislativa pode inovar o ordenamento jurdico.
4.2 Funo do Poder Judicirio ou Funo Jurisdicional: funo tpica (primria) julgar;
funo atpica (secundria) legislar; funo atpica (secundria) administrar. O Poder
Judicirio no inova a ordem jurdica. A atividade concreta (em regra) e atua de forma
indireta (depende de provocao). A ideia que no inova o ordenamento jurdico, mas na
prtica no isso que acontece. Somente a funo jurisdicional produz a chamada
intangibilidade jurdica, ou seja, a impossibilidade de mudana imutabilidade (efeitos da
coisa julgada).
4.3 Funo do Poder Executivo: funo tpica (primria) administrar; funo atpica
(secundria) legislar; funo atpica (secundria) julgar. O Poder Executivo,
normalmente, no inova a ordem jurdica. A atividade concreta e atua de forma direta
(no depende de provocao) e revisvel pelo Poder Judicirio. No produz a chamada
intangibilidade jurdica. Na via administrativa no cabe mais recurso, mas nada impede
que a deciso seja levada ao Poder Judicirio para ser revisada.
Obs: Coisa Julgada Administrativa significa impossibilidade de mudana na via
administrativa, no cabendo mais recurso, mas nada impede que havendo dvidas estas sejam
dirimidas no Poder Judicirio.
Obs: o Decreto Regulamentar Autnomo e a MP inova o ordenamento jurdico ( uma
exceo). funo atpica do Poder Executivo.
4.4 Funo de Governo ou Funo Poltica: so as situaes excepcionais de contedo
poltico que no representam o simples administrar, ou seja, as funes do dia a dia. Celso
Antnio Bandeira de Mello diz que a funo de governo se encaixa nas situaes que no se
misturam com as trs funes citadas anteriormente. So exemplos: a sano e veto do
Presidente da Repblica, celebrao de guerra e de paz, estado de defesa e estado de stio.
Governo elemento do estado, governo comando, governo direo. Para que nosso
Estado seja independente o nosso governo tem que ser soberano. Governo soberano
significa independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna.
Administrao Para a doutrina majoritria, a administrao mquina
administrativa, significa aparelho estatal, instrumento do Estado. a estrutura fsica da
pessoa jurdica; todo o aparelhamento do Estado (so os bens, pessoas etc.). a mquina
administrativa. A administrao Pblica subdividida em 02 enfoques, segundo alguns
autores:
a. Administrao no Critrio/Enfoque Formal, Orgnico ou Subjetivo fala-se a
respeito dos agentes e do patrimnio que compe a pessoa jurdica. Fala-se dos
rgos, Agentes e Bens que compem a estrutura. o conceito da mquina
administrativa.
b. Administrao no Critrio/Enfoque Material ou Objetivo fala-se da atividade
administrativa desenvolvida.
Parou aqui em 25 de janeiro de 2012
Fim!!!
Aula II - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 25 de janeiro de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 02
ASSUNTO REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
01. Conceito de Regime Jurdico Administrativo
o conjunto harmnico de regras e princpios que guardam correlao lgica, compem o
Direito Administrativo. A doutrina brasileira no decidiu ainda nem quantos e nem quais
princpios compem esta lista. fato que um princpio no includo na lista do Regime
Jurdico por acidente de percurso, se ele for includo porque ele tem coerncia lgica com os
demais princpios, ou seja, guardam entre si uma correlao. Pode ocorrer que numa mesma
situao vrios princpios sejam aplicados.
Teoria da Ponderao dos Interesses: temos no ordenamento jurdico situaes diferentes
para as regras e os princpios. Segundo essa teoria quando aplicamos no caso concreto uma
regra, esta regra exclui as demais. Exemplo: Se aplico a regra A ao caso concreto, exclui-
se a regra B, reconhecendo-se a nulidade desta. Quando falamos em princpio, no h um
princpio absoluto (verdadeiro), sendo todos eles absolutos. Num mesmo caso concreto
podem-se ter vrios princpios a serem aplicados, no se falando em excluso dos demais
princpios. possvel ter-se a prevalncia de um princpio em relao a outro, de acordo com
os interesses protegidos, consequentemente, os demais princpios podem at ser aplicados,
mas apenas um ir prevalecer. Essa teoria est surgindo no Direito Administrativo,
comeando a ser conhecida pelos doutrinadores mais modernos, no havendo
posicionamento pacfico quanto ao tema.
Leitura do Texto: Estabilizao dos efeitos do ato, jacinto arruda.
Foram definidos como PEDRAS DE TOQUE os supraprincpios do Direito
Administrativo: Obs: Essa expresso foi utilizada por Celso Antnio Bandeira de Mello (se
referia o autor s colunas, vigas mestras, do Direito Administrativo). Segundo Celso Antnio
so os princpios da Supremacia do interesse pblico somado ao princpio da
indisponibilidade do interesse Pblico.
a. Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico

Conceito de Interesse Pblico classifica-se em primrio e secundrio. Interesse
pblico o somatrio dos interesses individuais dos seres considerados em sociedade,
desde que esse nmero represente a vontade da maioria.
Conceito de Interesse Pblico Primrio a vontade do povo propriamente dita, o
resultado desse somatrio.
Conceito de Interesse Pblico Secundrio a vontade do Estado, enquanto pessoa
jurdica. O certo que esses dois interesses estejam em harmonia, ambos querendo a
mesma coisa (povo e Estado). Mas se existir divergncia entre eles, o interesse que
dever prevalecer o primrio. O Estado e o povo deveria ter uma carga tributria
justa, interesse primrio, e esse o interesse que deve prevalecer.
Leitura recomendada: Supremacia do interesse pblico. Alice gonzales borges
b. Princpio da Supremacia do Interesse Pblico sobre o Interesse Privado
Este princpio significa a sobreposio do interesse pblico em face dos interesses individuais
(particulares). Em razo desse princpio a administrao pblica ter alguns privilgios, ou
seja, tratamento diferenciado em algumas questes. A doutrina diz que os princpios da
Supremacia do Interesse Pblico sobre o Interesse Privado e da Indisponibilidade do Interesse
Pblico so indispensveis para a vida em sociedade.
Obs: A supremacia no do administrador e nem da mquina estatal, mas sim do interesse
pblico/coletivo.
Prerrogativas / Privilgios para o Estado:
Exemplos de aplicao do Princpio da Supremacia do Interesse Pblico sobre o
Interesse Privado:
Clusulas Exorbitantes: confere administrao pblica a possibilidade de rescindir
contratos, aplicar penalidades, etc. Tambm exerccio da supremacia.
Desapropriao: em nome da supremacia a administrao pblica adquire
compulsoriamente imveis. A desapropriao pode gerar o dever de indenizar.
H uma nova corrente doutrinria minoritria, no Direito
Administrativo, que critica este princpio. Ela diz que este princpio
precisa ser recolocado, porque da forma que est legitima o abuso e
a arbitrariedade do administrador. Defende, portanto, sua eliminao
do ordenamento jurdico. A corrente doutrinria majoritria diz que
o problema no de eliminao do princpio e nem de
desconstruo, e sim aplic-lo de forma verdadeira, uma vez que se
realmente for atendido esse princpio (se houver justificao para a
aplicao do mesmo) no haver arbitrariedade.
A administrao pblica, em nome da supremacia, pode quase tudo. Para restringir tal
princpio surge o Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico, no podendo dispor,
abrir mo desse interesse. , na verdade, um limite ao Princpio da Supremacia do Interesse
Pblico sobre o Interesse Privado.

c. Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico
Uma vez presente o interesse pblico, o administrador no pode dispor/abrir mo (fazer o que
se quer) desse interesse pblico. O administrador no tem liberalidade, uma vez presente o
interesse pblico, ele tem que proteg-lo.
O administrador exerce funo pblica. Esta, por sua vez, significa exercer uma
atividade para o povo e em nome do povo.
Princpio Geral do Direito (significa, tambm, o Princpio da Indisponibilidade do
Interesse Pblico): o administrador de hoje no pode criar entraves, no pode criar
obstculos, ou seja, comprometer o administrador de amanh. E para controlar esses
abusos, foi criada a Lei de Responsabilidade Fiscal (LC n 101/00).
Exemplos: fraude ao dever de licitar e a fraude ao dever de concursos pblicos
violam o princpio da indisponibilidade do interesse pblico.
02. Princpios Mnimos do Direito Administrativo
So os enumerados no caput, do art. 37, da CF/88 LIMPE. Este dispositivo foi objeto da
Emenda Constitucional n 19/98. Essa emenda foi denominada de Reforma
Administrativa, modificando todo o contedo do captulo da administrao pblica. No
caput, do art. 37, da CF/88 foi inserido o princpio da eficincia.
a. Princpio da Legalidade
Art. 5, inciso II, da CF/88: ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
Art. 37, caput, Art. 87, IV, Art. 150 da CF Todos com a ideia
de legalidade
Este princpio faz parte da base de um Estado Democrtico de Direito. O Estado de Direito
o estado politicamente organizado e que obedece suas prprias Leis.
A legalidade tem duas aplicaes/enfoques diferentes: um para o particular e outro para o
administrador.
Legalidade para o Direito Privado : o particular pode tudo, salvo o que estiver
proibido em lei. Chama-se este enfoque de Critrio de no contradio lei. Obs.: O
Administrador no pode dar aumento de salrio por meio de decreto.
Legalidade para o Direito Pblico : o administrador s pode fazer o que est
previsto/autorizado na lei, ou seja, s pode agir nos limites que estabelecer a lei.
Chama-se este enfoque de Critrio de subordinao lei.
Segundo Seabra Fagundes, administrar aplicar a lei de ofcio, ou seja,
automaticamente ( o conceito de legalidade para este doutrinador). O administrador
tem que fazer o que est na Lei.
Pergunta:
Princpio da Legalidade sinnimo do Princpio da Reserva de
Lei?
Resp.: Falso. Legalidade fazer o que a lei autoriza. Hoje , tambm,
a aplicao das regras e princpios constitucionais ( a legalidade
entendida em sentido amplo). Reserva de Lei acontece quando
selecionada uma matria pelo constituinte, a ela atribuda uma
determinada espcie normativa. Quando se falar em lei, trata-se de lei
ordinria e no de lei complementar. Os doutrinadores dizem que o
princpio da legalidade muito mais amplo do que o princpio da
reserva de lei.
Controle de legalidade -
b. Princpio da Impessoalidade
O administrador no pode buscar interesses pessoais, tem que agir com ausncia de
subjetividade. O ato administrativo impessoal, no do agente, da entidade a que ele
pertence, quem se responsabiliza a pessoa jurdica. Exemplos: concurso pblico, licitao
(segundo o STJ concurso pblico e licitao so institutos diferentes).
Princpio da Impessoalidade, segundo Celso Antnio Bandeira de Melo, traduz a ideia de que
a administrao pblica tem que tratar a todos sem discriminaes, benficas ou
detrimentosas, nem favoritismos e nem perseguies so tolerveis, simpatias ou
animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na atividade
administrativa.
O Princpio da Impessoalidade est ligado igualdade ou isonomia constitucional, ideia de
no discriminao, de no criao de favoritismo, de no perseguio.
Segundo esse princpio, ainda, o ato administrativo um ato impessoal, no ato da pessoa
fsica, e sim, da pessoa jurdica. O ato da entidade a que ele pertence e no do agente
pblico/servidor.
Pergunta: Disserte sobre a divergncia entre Princpio da Finalidade e Princpio da
Impessoalidade:
Segundo a doutrina tradicional, Hely Lopes Meirelles, o princpio da finalidade
sinnimo do princpio da impessoalidade. Antes da CF/88 prevalecia o princpio da
finalidade e aps o advento da CF/88 passou a prevalecer o princpio da
impessoalidade.
Segundo a doutrina moderna, Celso Antnio Bandeira de Melo, os princpios da
impessoalidade e da finalidade so autnomos e no sinnimos. Finalidade significa
que o administrador precisa buscar o esprito da lei, ou seja, a vontade maior da lei. J
a impessoalidade significa a ausncia de subjetividade (trata-se de no buscar
interesses pessoais). O princpio da finalidade est ligado ao princpio da legalidade e
no ao princpio da impessoalidade.
Reforando a posio da doutrina moderna, temos o Art. 2 da Lei n 9.784/99 (Lei de
Processo Administrativo) que trata do princpio da finalidade, enquanto princpio autnomo.
Obs: Hoje prevalece nos concursos pblicos a posio da corrente moderna.
c. Princpio da Moralidade
Esse princpio, segundo a doutrina brasileira, tem conceito vago/indeterminado. Esse conceito
vago/indeterminado traz ao Poder Judicirio uma grande dificuldade na aplicao do princpio
de forma isolada. Para solucionar tal problema, o Poder Judicirio aplica este princpio
amarrado com outros princpios. Apesar de o conceito ser vago, esse princpio traduz a idia
de que o administrador tem que agir com honestidade; tem que agir com probidade; tem que
atender e obedecer aos princpios ticos; tem que agir com lealdade; tem que agir com boa-f;
tem que agir com correo de atitudes.
Obs: A violao moralidade caracteriza a improbidade administrativa, a qual est prevista
no art. 11, da Lei n 8.429/92.
Pergunta:
Moralidade Administrativa igual Moralidade Comum?
A moral administrativa mais exigente do que a moral comum. Moralidade Comum a
correo de atitudes, o certo e errado dentro das regras do convvio social. Moralidade
Administrativa exige alm da correo de atitudes, precisa que o administrador escolha a
melhor forma possvel, ou seja, tem que agir tambm como um bom administrador, tambm
ligada a ideia de eficincia.
Nepotismo (Favorecimento a parentes ou amigos): a proibio do nepotismo ganha
fora/repercusso a partir da EC n 45/2004. Essa emenda introduziu a chamada Reforma do
Poder Judicirio. Dentro dessa reforma a EC n 45/2004 criou o CNJ (Conselho Nacional de
Justia) e o CNMP (Conselho Nacional do Ministrio Pblico). Estes so rgos que exercem
o controle da atividade administrativa. O CNJ passa a controlar a atividade administrativa no
Poder Judicirio e o CNMP passa a controlar a atividade administrativa no MP. Com a
criao desses dois rgos, a primeira providncia tomada foi proibir o nepotismo. O CNJ
publica resoluo dizendo que no pode mais parentes no Judicirio. O CNMP, na sequencia,
publica resoluo dizendo que no pode mais parentes no MP. No CNJ algumas resolues
tiveram grande importncia, como a Resoluo n 07, mas temos outras na sequncia, ou
seja, a 09, 21, etc. Tambm, no CNMP vrias resolues tratam a respeito desse assunto, tais
como as de n 01, 07, 21, 28, dentre outras, porm a mais importante a de n 01. Quando o
CNJ publicou a Resoluo n 07 houve um grande problema, os Tribunais simplesmente se
recusaram a cumpri-la, afirmando ser a mesma inconstitucional. Afirmaram, ainda, que o CNJ
no poderia fazer essa regra e que a matria no pode estar proibida em resoluo. Mas o CNJ
diante de tal inrcia por parte dos Tribunais acabou exonerando os parentes que l estavam.
Tal resoluo foi objeto de controle de constitucionalidade no STF, atravs de ADC n 12. O
STF resolveu que a proibio do nepotismo no Brasil constitucional, estando dentro de
vrios princpios constantes da Constituio Federal (so eles: a moralidade, impessoalidade,
eficincia e isonomia), afirmou que o CNJ foi criado para fazer controle da atividade
administrativa, portanto, ele tem competncia para decidir quanto ao nepotismo. Ainda, disse
que a resoluo o ato normativo que o CNJ tem e, assim, o meio o adequado/correto.
Quando o STF julgou a ADC n 12 restou na Casa Legislativa uma grande vontade de legislar
sobre nepotismo. O STF queria resolver a questo de verdade, principalmente quanto aos
outros poderes. Porm, o Supremo Tribunal Federal no podendo legislar sobre o assunto,
editou, ento, a Smula Vinculante n 13.
necessrio deixar claro que a preocupao com o nepotismo em relao a cargos, funo
em comisso ou funo de confiana e com o exerccio de funo gratificada. Assim, a
Smula Vinculante n 13 preocupa-se com a autoridade nomeante e o nomeado.
1 Hiptese de Proibio: No pode parentesco entre autoridade nomeante e o nomeado,
desde que esse nomeado v exercer cargo em comisso (ou de confiana) e funo
gratificada.
Cargo em Comisso: Nada mais do que o cargo com livre nomeao e livre
exonerao(exonerao ad nutum), podendo ser exercido por qualquer pessoa, a qual ir
receber a remunerao do cargo. Esse cargo, no Brasil, serve para direo, chefia e
assessoramento.
Funo S existe no Brasil um tipo de funo a de confiana;
Funo Gratificada: Nada mais do que a funo de confiana. Essa funo
baseada na confiana. Tambm serve para direo, chefia e assessoramento. S pode
ser ocupado por quem tem cargo efetivo, ou seja, a pessoa que prestou concurso
pblico, que exerce o cargo efetivo (de carreira) e a qual passar a exerc-lo
juntamente com a funo de confiana. O sujeito recebe a remunerao do cargo +
uma gratificao pela funo de confiana. Esse cargo, no Brasil, serve para direo,
chefia e assessoramento.
Cargo = Atribuio + Responsabilidades + Posto(Exemplo: Quadro com vrios
quadrinho na casa dos avs)
Funo = Atribuio + Responsabilidade
Exemplo: no pode pai nomear filho para cargo em comisso (ou de confiana) ou para a
funo gratificada.
2 Hiptese de Proibio: No pode parentesco entre servidor que ocupe cargo de direo,
chefia ou assessoramento (cargo em comisso) com outro servidor que tambm ocupe cargo
em comisso ou funo gratificada. No pode em qualquer dos poderes, na mesma pessoa
jurdica. Essa proibio independe de quem vai nomear. No pode ser parente na mesma
pessoa jurdica.
3 Hiptese de Proibio: No pode ajustes mediante designaes recprocas. No pode
trocar de parente. o denominado nepotismo cruzado.
Exemplo: troca de parentes entre a Unio e o Estado.
Obs: Ns no temos ferramentas para a aplicao desta smula vinculante; no h banco de
dados para tal aplicao.
A smula vinculante que probe o nepotismo no se aplica para os agentes polticos.
Exemplo: prefeito pode nomear um irmo como secretrio de sade e outro irmo como
secretrio de infraestrutura da prefeitura.
Parou aqui em 07 de fevereiro de 2012
Fim.
PAREI AQUI... ADRIELE CONTINUAR - AULA 03
Aula III - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 07 de fevereiro de 2012
Prof. Fernanda Marinela
AULA 03
ASSUNTO REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
d. Princpio da Publicidade
Significa dar conhecimento/cincia ao titular do direito; o titular do poder (administrao
Pblica) d conhecimento ao titular do direito (povo).
d.1 Consequncias/Desdobramentos do Princpio da Publicidade:
A publicidade condio de eficcia dos contratos, os quais a partir desta produziro
efeitos. , ainda, termo inicial ou marco inicial para a contagem de prazo. O prazo
deve ter incio com o recebimento da notificao. Ademais, mecanismo ou
instrumento de controle de fiscalizao dos atos pblicos praticados.
Art. 61, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93: A
publicao resumida do instrumento de contrato ou de
seus aditamentos na imprensa oficial, que condio
indispensvel para sua eficcia, ser providenciada pela
Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de
sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias
daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que
sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei.
d.2 Excees ao Princpio da Publicidade:
Obs: Na licitao, na modalidade convite, existe a publicidade (que muito mais
ampla) (exemplo: mandar correspondncia por AR), porm, na verdade, no h
publicao (menos ampla) ( uma das formas de publicidade) do instrumento
convocatrio.
Excees:
No dever ocorrer a publicidade dos atos nos seguintes casos:
1. Art. 5, X, CF/88 so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao; O administrador pode publicar, mas no
pode comprometer a imagem honra e vida privada das pessoas.
2. Art. 5, XXXIII, CF/88 todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que
sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas
aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
3. Art. 5, LX, CF/88 : a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais
quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
Se um rgo Pblico nega informaes referentes a uma determinada pessoa
jurdica caber mandado de segurana (para discutir direito de informao). Se
um rgo Pblico nega informaes pessoais referentes uma determinada pessoa
caber habeas data.

Obs: O administrador tem o dever de publicidade, se ele descumpre esse dever
estar consequentemente praticando improbidade administrativa (hiptese expressa
do art. 11, da Lei n 8.429/92).
Pesquisar: Lei 12.527/2011
Obs: Nos termos do Art. 37, 1, da CF/88 a publicidade tem que acontecer
no carter educativo, informativo e de orientao social. O administrador no
pode publicar para fazer promoo pessoal.
Obs: Nomes em locais pblicos, em que pese no haver proibio legal na
utilizao de nomes de pessoas vivas, recomenda-se o uso homenageando
pessoas j falecidas.
Obs.: A no publicidade dos atos caracteriza improbidade administrativa; Art.
11, da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa).
Obs: O simples fato de constar o nome do administrador em placas de
construo de obras, por exemplo, no representa promoo pessoal. Porm,
deve-se analisar caso a caso, considerando a proporcionalidade e a
razoabilidade. As placas aqui mencionadas foram consideradas placas
informativas e no significam promoo pessoal. Segundo o STJ, necessrio
haver o bom senso.
e. Princpio da Eficincia
Ganha roupagem de princpio expresso na Constituio Federal a partir da EC n 19/98
(chamada reforma administrativa). Esse princpio j constava na Constituio, porm de
forma implcita. Entretanto, na Lei n 8.987/95 (Lei de Concesso e Permisso de Servio
Pblico) tal princpio j estava expresso, em seu art. 6. O mencionado artigo conceitua o
servio pblico adequado.
EC20/98 Chamada reforma da previdncia mexe com a aposentadoria dos servidores
pblicos;
e.1 Caractersticas do Princpio da Eficincia:
Ausncia de desperdcios, dever de economia, produtividade e agilidade/presteza ou
celeridade.
Mudana aps a EC n 19/98 (introduo do princpio da eficincia ao caput do art. 37 da
CF). Com essa emenda houve modificao no tocante s regras sobre estabilidade do servidor
pblico, regras previstas no art. 41 da CF/88 (previso da estabilidade). O servidor hoje para
adquirir estabilidade no Brasil precisa ser nomeado em cargo efetivo (concurso pblico), ter
03 anos de exerccio e ser aprovado em avaliao especial de desempenho. Para que um
servidor pblico adquira a estabilidade dever ser aprovado na avaliao especial de
desempenho, a qual tem por objetivo atender a eficincia. Para que a estabilidade se
mantenha e em homenagem a eficincia dever ser o servidor pblico aprovado na avaliao
peridica de desempenho, o qual no sendo aprovado perder a estabilidade. Porm, at a
presente data no h norma regulamentando. A perda da estabilidade se d, tambm, por meio
de processo judicial transitado e julgado e por processo administrativo, respeitando-se o
contraditrio e a ampla defesa.
Com o propsito de aplicar o princpio da eficincia e em razo de o administrador no poder
gastar tudo com o pessoal, o constituinte modifica o art. 169, da CF/88 estabelecendo limite
de despesa com pessoal, regulamentado pela famosa Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei
Complementar n 101/00), e determina em seu art. 19 que para a Unio h o limite de at 50%
e para o Estado e o Municpio h o limite de at 60%.
Em razo de tais gastos com o pessoal, preciso uma racionalizao da mquina
administrativa, ou seja, enxug-la atravs de corte de cargos em comisso e funes de
confiana, na proporo de pelo menos 20% destes, e servidores no estveis (quem entrou
antes da CF/88 e no adquiriu a estabilidade) de acordo com a necessidade para se chegar ao
limite, ou seja, no h percentual, podendo chegar a 100% dos no estveis, bem como os
servidores estveis, em ltima hiptese. A idia reduzir os servidores que no so to
importantes, ou seja, so desnecessrios.
Dessa forma deve ser respeitada a ordem de excluso de servidores, dando-se esta excluso
atravs do instituto da exonerao, no podendo ser por meio de demisso porque esta caso
de punio. Ademais, para evitar perseguies polticas, os cargos sero extintos, s podendo
ser recriados com funes idnticas ou assemelhadas aps 04 anos. Nestes termos, somente
os servidores estveis tm direito a indenizao.
Precisamos de eficincia quanto aos meios e aos resultados. Gasta-se o menor valor possvel
para se obter o melhor resultado.
Para a doutrina, apesar de todos esses aspectos e regras (medidas, instrumentos),
lamentavelmente, tudo no passou de uma utopia, sonho do constituinte de 1998, uma vez que
no se tornou realidade at os dias atuais no Brasil.
03. Princpios do Direito Administrativo que no Constam no Art. 37, caput, da CF/88
a. Princpio da Isonomia
Significa tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual na medida de suas
desigualdades.
Deve ser verificado o fator de discriminao e se este est compatvel com o objetivo da
norma. Se o fator de discriminao estiver compatvel com o objetivo da norma no h
violao da isonomia, porm se no estiver compatvel h violao da isonomia.
Exemplo: concurso pblico da policia civil, funo administrativa, deficiente fsico de
cadeira de rodas est excludo do certame. Se o deficiente fsico consegue exercer a
referida funo administrativa, essa excluso viola o princpio da isonomia, uma vez
que no h compatibilidade com o objetivo da norma.
Para que o requisito de limitao imposta no edital no viole a isonomia, segundo a
jurisprudncia, dever haver compatibilidade com as atribuies do cargo e a exigncia
dever ter previso na lei da carreira.
No viola a isonomia o edital de concurso pblico para salva-vidas e a respectiva excluso do
certame dos deficientes. No viola, tambm, a limitao de idade. A exigncia de altura em
concurso pblico viola a isonomia.
Exame psicotcnico, alm de estar previsto na lei da carreira, de ser compatvel com as
atribuies do cargo, precisa ter critrios objetivos e tem que d direito a recursos. Smula
686 do STF, Jurisprudncia do STJ.
b. Princpio da Razoabilidade e da Proporcionalidade
Princpio da Razoabilidade - Significa agir de forma razovel, com lgica, com
coerncia e com congruncia. O administrador pblico no pode agir de forma
despropositada, devendo agir com lgica, equilbrio etc. Para os administrativistas
brasileiros dentro do princpio da razoabilidade encontra-se o princpio da
proporcionalidade.
Princpio da Proporcionalidade - significa agir de forma equilibrada. Agir de forma
equilibrada tambm agir de forma razovel. Atos e medidas devem ser sempre
equilibrados. Exemplo: Se um servidor pratica leso leve, sua punio deve ser leve
(Advertncia). Se praticar ao grave, pune-se com sano grave (demisso).
Pensando em proporcionalidade preciso ter equilbrio entre os benefcios e os prejuzos
causados. Ressalte-se que os benefcios tem que ser superiores aos prejuzos.
Estes dois princpios esto implcitos na Constituio Federal. Vale lembrar, ainda, que estes
princpios esto expressos na Lei Ordinria (Lei de Processo Administrativo n 9.784/99, em
seu art. 2).
Alguns autores defendem que o art. 5, LXXVIII, da CF foi introduzido pela EC n 45/2004.
Esse dispositivo levou alguns autores a afirmarem que esse dispositivo tratava do princpio da
razoabilidade e assim, este princpio teria se tornado uma regra expressa na Constituio
Federal. Para a maioria dos autores, apesar de esse princpio falar em razovel, no se trata do
princpio da razoabilidade, mas sim princpio da celeridade do processo. Logo, o princpio da
razoabilidade continua sendo um princpio implcito.
Os princpios da razoabilidade (adequao e necessidade) e da proporcionalidade hoje limitam
a liberdade, discricionariedade e juzo de valor do administrador.
O Poder Judicirio pode rever (controlar) qualquer ato administrativo no que tange
legalidade. Hoje, no Brasil, legalidade significa lei e regras constitucionais. Porm, o Poder
Judicirio no pode controlar o mrito do ato administrativo. Mrito a liberdade, ou
seja, a convenincia e a oportunidade. Se a deciso viola o princpio da razoabilidade e da
proporcionalidade trata-se de controle de legalidade e, assim, o Poder Judicirio pode
controlar, ou seja, rever o ato.
Obs: Por vias tortas, os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade permitem ao
Poder Judicirio controlar o mrito do ato administrativo.
Entende o STF que o Poder Judicirio pode exercer o controle das polticas pblicas revendo
a legalidade (ADPF n 45).
ADPF - Polticas Pblicas - Interveno Judicial - "Reserva do Possvel"
(Transcries)
ADPF 45 MC/DF*
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO
EMENTA: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO
FUNDAMENTAL. A QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO
CONTROLE E DA INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE
IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS, QUANDO CONFIGURADA
HIPTESE DE ABUSIVIDADE GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA
DA JURISDIO CONSTITUCIONAL ATRIBUDA AO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL. INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO
DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER
RELATIVO DA LIBERDADE DE CONFORMAO DO LEGISLADOR.
CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA "RESERVA DO
POSSVEL". NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS
INDIVDUOS, DA INTEGRIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO
CONSUBSTANCIADOR DO "MNIMO EXISTENCIAL". VIABILIDADE
INSTRUMENTAL DA ARGIO DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE
CONCRETIZAO DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS
CONSTITUCIONAIS DE SEGUNDA GERAO).
DECISO: Trata-se de argio de descumprimento de preceito fundamental
promovida contra veto, que, emanado do Senhor Presidente da Repblica, incidiu
sobre o 2 do art. 55 (posteriormente renumerado para art. 59), de proposio
legislativa que se converteu na Lei n 10.707/2003 (LDO), destinada a fixar as
diretrizes pertinentes elaborao da lei oramentria anual de 2004.
O dispositivo vetado possui o seguinte contedo material:
" 2 Para efeito do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes e servios
pblicos de sade a totalidade das dotaes do Ministrio da Sade, deduzidos os
encargos previdencirios da Unio, os servios da dvida e a parcela das despesas do
Ministrio financiada com recursos do Fundo de Combate Erradicao da Pobreza."
O autor da presente ao constitucional sustenta que o veto presidencial importou em
desrespeito a preceito fundamental decorrente da EC 29/2000, que foi promulgada
para garantir recursos financeiros mnimos a serem aplicados nas aes e servios
pblicos de sade.
Requisitei, ao Senhor Presidente da Repblica, informaes que por ele foram
prestadas a fls. 93/144.
Vale referir que o Senhor Presidente da Repblica, logo aps o veto parcial ora
questionado nesta sede processual, veio a remeter, ao Congresso Nacional, projeto de
lei, que, transformado na Lei n 10.777/2003, restaurou, em sua integralidade, o 2
do art. 59 da Lei n 10.707/2003 (LDO), dele fazendo constar a mesma norma sobre a
qual incidira o veto executivo.
Em virtude da mencionada iniciativa presidencial, que deu causa instaurao do
concernente processo legislativo, sobreveio a edio da j referida Lei n 10.777, de
24/11/2003, cujo art. 1 - modificando a prpria Lei de Diretrizes Oramentrias (Lei
n 10.707/2003) - supriu a omisso motivadora do ajuizamento da presente ao
constitucional.
Com o advento da mencionada Lei n 10.777/2003, a Lei de Diretrizes Oramentrias,
editada para reger a elaborao da lei oramentria de 2004, passou a ter, no ponto
concernente questionada omisso normativa, o seguinte contedo material:
"Art. 1 O art. 59 da lei n 10.707, de 30 de julho de 2003, passa a vigorar acrescido
dos seguintes pargrafos:
'Art.59............................................
3 Para os efeitos do inciso II do caput deste artigo, consideram-se aes e servios
pblicos de sade a totalidade das dotaes do Ministrio da Sade, deduzidos os
encargos previdencirios da Unio, os servios da dvida e a parcela das despesas do
Ministrio financiada com recursos do Fundo de Combate Erradicao da Pobreza.
4 A demonstrao da observncia do limite mnimo previsto no 3 deste artigo
dar-se- no encerramento do exerccio financeiro de 2004.' (NR)." (grifei)
Cabe registrar, por necessrio, que a regra legal resultante da edio da Lei n
10.777/2003, ora em pleno vigor, reproduz, essencialmente, em seu contedo, o
preceito, que, constante do 2 do art. 59 da Lei n 10.707/2003 (LDO), veio a ser
vetado pelo Senhor Presidente da Repblica (fls. 23v.).
Impende assinalar que a regra legal em questo - que culminou por colmatar a prpria
omisso normativa alegadamente descumpridora de preceito fundamental - entrou em
vigor em 2003, para orientar, ainda em tempo oportuno, a elaborao da lei
oramentria anual pertinente ao exerccio financeiro de 2004.
Conclui-se, desse modo, que o objetivo perseguido na presente sede processual foi
inteiramente alcanado com a edio da Lei n 10.777, de 24/11/2003, promulgada
com a finalidade especfica de conferir efetividade EC 29/2000, concebida para
garantir, em bases adequadas - e sempre em benefcio da populao deste Pas -
recursos financeiros mnimos a serem necessariamente aplicados nas aes e servios
pblicos de sade.
No obstante a supervenincia desse fato juridicamente relevante, capaz de fazer
instaurar situao de prejudicialidade da presente argio de descumprimento de
preceito fundamental, no posso deixar de reconhecer que a ao constitucional em
referncia, considerado o contexto em exame, qualifica-se como instrumento idneo e
apto a viabilizar a concretizao de polticas pblicas, quando, previstas no texto da
Carta Poltica, tal como sucede no caso (EC 29/2000), venham a ser descumpridas,
total ou parcialmente, pelas instncias governamentais destinatrias do comando
inscrito na prpria Constituio da Repblica.
Essa eminente atribuio conferida ao Supremo Tribunal Federal pe em evidncia, de
modo particularmente expressivo, a dimenso poltica da jurisdio constitucional
conferida a esta Corte, que no pode demitir-se do gravssimo encargo de tornar
efetivos os direitos econmicos, sociais e culturais - que se identificam, enquanto
direitos de segunda gerao, com as liberdades positivas, reais ou concretas (RTJ
164/158-161, Rel. Min. CELSO DE MELLO) -, sob pena de o Poder Pblico, por
violao positiva ou negativa da Constituio, comprometer, de modo inaceitvel, a
integridade da prpria ordem constitucional:
"DESRESPEITO CONSTITUIO - MODALIDADES DE
COMPORTAMENTOS INCONSTITUCIONAIS DO PODER PBLICO. - O
desrespeito Constituio tanto pode ocorrer mediante ao estatal quanto mediante
inrcia governamental. A situao de inconstitucionalidade pode derivar de um
comportamento ativo do Poder Pblico, que age ou edita normas em desacordo com o
que dispe a Constituio, ofendendo-lhe, assim, os preceitos e os princpios que nela
se acham consignados. Essa conduta estatal, que importa em um facere (atuao
positiva), gera a inconstitucionalidade por ao.
- Se o Estado deixar de adotar as medidas necessrias realizao concreta dos
preceitos da Constituio, em ordem a torn-los efetivos, operantes e exeqveis,
abstendo-se, em conseqncia, de cumprir o dever de prestao que a Constituio lhe
imps, incidir em violao negativa do texto constitucional. Desse non facere ou non
praestare, resultar a inconstitucionalidade por omisso, que pode ser total, quando
nenhuma a providncia adotada, ou parcial, quando insuficiente a medida efetivada
pelo Poder Pblico.
.......................................................
- A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a
imposio ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento
revestido da maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder
Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se
fundam e tambm impede, por ausncia de medidas concretizadoras, a prpria
aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental." (RTJ 185/794-796,
Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno)
certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes institucionais do
Poder Judicirio - e nas desta Suprema Corte, em especial - a atribuio de formular e
de implementar polticas pblicas (JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, "Os
Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976", p. 207, item n. 05, 1987,
Almedina, Coimbra), pois, nesse domnio, o encargo reside, primariamente, nos
Poderes Legislativo e Executivo.
Tal incumbncia, no entanto, embora em bases excepcionais, poder atribuir-se ao
Poder Judicirio, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os
encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal
comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos
impregnados de estatura constitucional, ainda que derivados de clusulas revestidas de
contedo programtico.
Cabe assinalar, presente esse contexto - consoante j proclamou esta Suprema Corte -
que o carter programtico das regras inscritas no texto da Carta Poltica "no pode
converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico,
fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira
ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de
infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado"
(RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
No deixo de conferir, no entanto, assentadas tais premissas, significativo relevo ao
tema pertinente "reserva do possvel" (STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN,
"The Cost of Rights", 1999, Norton, New York), notadamente em sede de efetivao e
implementao (sempre onerosas) dos direitos de segunda gerao (direitos
econmicos, sociais e culturais), cujo adimplemento, pelo Poder Pblico, impe e
exige, deste, prestaes estatais positivas concretizadoras de tais prerrogativas
individuais e/ou coletivas.
que a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais - alm de caracterizar-
se pela gradualidade de seu processo de concretizao - depende, em grande medida,
de um inescapvel vnculo financeiro subordinado s possibilidades oramentrias do
Estado, de tal modo que, comprovada, objetivamente, a incapacidade econmico-
financeira da pessoa estatal, desta no se poder razoavelmente exigir, considerada a
limitao material referida, a imediata efetivao do comando fundado no texto da
Carta Poltica.
No se mostrar lcito, no entanto, ao Poder Pblico, em tal hiptese - mediante
indevida manipulao de sua atividade financeira e/ou poltico-administrativa - criar
obstculo artificial que revele o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar,
de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e
dos cidados, de condies materiais mnimas de existncia.
Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da "reserva do possvel" - ressalvada a
ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel - no pode ser invocada, pelo
Estado, com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas obrigaes
constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder
resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais
impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade.
Da a correta ponderao de ANA PAULA DE BARCELLOS ("A Eficcia Jurdica
dos Princpios Constitucionais", p. 245-246, 2002, Renovar):
"Em resumo: a limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode
ignorar. O intrprete dever lev-la em conta ao afirmar que algum bem pode ser
exigido judicialmente, assim como o magistrado, ao determinar seu fornecimento pelo
Estado. Por outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao obter
recursos, para, em seguida, gast-los sob a forma de obras, prestao de servios, ou
qualquer outra poltica pblica, exatamente realizar os objetivos fundamentais da
Constituio.
A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em particular, pode ser
resumida, como j exposto, na promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de
partida est em assegurar as condies de sua prpria dignidade, que inclui, alm da
proteo dos direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao
apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-se-o
estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas depois de
atingi-los que se poder discutir, relativamente aos recursos remanescentes, em que
outros projetos se dever investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao
estabelecimento de prioridades oramentrias, capaz de conviver produtivamente
com a reserva do possvel." (grifei)
V-se, pois, que os condicionamentos impostos, pela clusula da "reserva do possvel",
ao processo de concretizao dos direitos de segunda gerao - de implantao sempre
onerosa -, traduzem-se em um binmio que compreende, de um lado, (1) a
razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face do Poder Pblico e, de
outro, (2) a existncia de disponibilidade financeira do Estado para tornar efetivas as
prestaes positivas dele reclamadas.
Desnecessrio acentuar-se, considerado o encargo governamental de tornar efetiva a
aplicao dos direitos econmicos, sociais e culturais, que os elementos componentes
do mencionado binmio (razoabilidade da pretenso + disponibilidade financeira do
Estado) devem configurar-se de modo afirmativo e em situao de cumulativa
ocorrncia, pois, ausente qualquer desses elementos, descaracterizar-se- a
possibilidade estatal de realizao prtica de tais direitos.
No obstante a formulao e a execuo de polticas pblicas dependam de opes
polticas a cargo daqueles que, por delegao popular, receberam investidura em
mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela absoluta, nesse domnio, a
liberdade de conformao do legislador, nem a de atuao do Poder Executivo.
que, se tais Poderes do Estado agirem de modo irrazovel ou procederem com a
clara inteno de neutralizar, comprometendo-a, a eficcia dos direitos sociais,
econmicos e culturais, afetando, como decorrncia causal de uma injustificvel
inrcia estatal ou de um abusivo comportamento governamental, aquele ncleo
intangvel consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas
necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia do indivduo,
a, ento, justificar-se-, como precedentemente j enfatizado - e at mesmo por razes
fundadas em um imperativo tico-jurdico -, a possibilidade de interveno do Poder
Judicirio, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens cuja fruio lhes haja sido
injustamente recusada pelo Estado.
Extremamente pertinentes, a tal propsito, as observaes de ANDREAS JOACHIM
KRELL ("Direitos Sociais e Controle Judicial no Brasil e na Alemanha", p. 22-23,
2002, Fabris):
"A constituio confere ao legislador uma margem substancial de autonomia na
definio da forma e medida em que o direito social deve ser assegurado, o chamado
'livre espao de conformao' (...). Num sistema poltico pluralista, as normas
constitucionais sobre direitos sociais devem ser abertas para receber diversas
concretizaes consoante as alternativas periodicamente escolhidas pelo eleitorado. A
apreciao dos fatores econmicos para uma tomada de deciso quanto s
possibilidades e aos meios de efetivao desses direitos cabe, principalmente, aos
governos e parlamentos.
Em princpio, o Poder Judicirio no deve intervir em esfera reservada a outro Poder
para substitu-lo em juzos de convenincia e oportunidade, querendo controlar as
opes legislativas de organizao e prestao, a no ser, excepcionalmente, quando
haja uma violao evidente e arbitrria, pelo legislador, da incumbncia constitucional.
No entanto, parece-nos cada vez mais necessria a reviso do vetusto dogma da
Separao dos Poderes em relao ao controle dos gastos pblicos e da prestao dos
servios bsicos no Estado Social, visto que os Poderes Legislativo e Executivo no
Brasil se mostraram incapazes de garantir um cumprimento racional dos respectivos
preceitos constitucionais.
A eficcia dos Direitos Fundamentais Sociais a prestaes materiais depende,
naturalmente, dos recursos pblicos disponveis; normalmente, h uma delegao
constitucional para o legislador concretizar o contedo desses direitos. Muitos autores
entendem que seria ilegtima a conformao desse contedo pelo Poder Judicirio, por
atentar contra o princpio da Separao dos Poderes (...).
Muitos autores e juzes no aceitam, at hoje, uma obrigao do Estado de prover
diretamente uma prestao a cada pessoa necessitada de alguma atividade de
atendimento mdico, ensino, de moradia ou alimentao. Nem a doutrina nem a
jurisprudncia tm percebido o alcance das normas constitucionais programticas
sobre direitos sociais, nem lhes dado aplicao adequada como princpios-condio da
justia social.
A negao de qualquer tipo de obrigao a ser cumprida na base dos Direitos
Fundamentais Sociais tem como conseqncia a renncia de reconhec-los como
verdadeiros direitos. (...) Em geral, est crescendo o grupo daqueles que consideram os
princpios constitucionais e as normas sobre direitos sociais como fonte de direitos e
obrigaes e admitem a interveno do Judicirio em caso de omisses
inconstitucionais." (grifei)
Todas as consideraes que venho de fazer justificam-se, plenamente, quanto sua
pertinncia, em face da prpria natureza constitucional da controvrsia jurdica ora
suscitada nesta sede processual, consistente na impugnao a ato emanado do Senhor
Presidente da Repblica, de que poderia resultar grave comprometimento, na rea da
sade pblica, da execuo de poltica governamental decorrente de deciso vinculante
do Congresso Nacional, consubstanciada na Emenda Constitucional n 29/2000.
Ocorre, no entanto, como precedentemente j enfatizado no incio desta deciso, que
se registrou, na espcie, situao configuradora de prejudicialidade da presente
argio de descumprimento de preceito fundamental.
A inviabilidade da presente argio de descumprimento, em decorrncia da razo ora
mencionada, impe uma observao final: no desempenho dos poderes processuais de
que dispe, assiste, ao Ministro-Relator, competncia plena para exercer,
monocraticamente, o controle das aes, pedidos ou recursos dirigidos ao Supremo
Tribunal Federal, legitimando-se, em conseqncia, os atos decisrios que, nessa
condio, venha a praticar.
Cumpre acentuar, por oportuno, que o Pleno do Supremo Tribunal Federal reconheceu
a inteira validade constitucional da norma legal que inclui, na esfera de atribuies do
Relator, a competncia para negar trnsito, em deciso monocrtica, a recursos,
pedidos ou aes, quando incabveis, estranhos competncia desta Corte,
intempestivos, sem objeto ou que veiculem pretenso incompatvel com a
jurisprudncia predominante do Tribunal (RTJ 139/53 - RTJ 168/174-175).
Nem se alegue que esse preceito legal implicaria transgresso ao princpio da
colegialidade, eis que o postulado em questo sempre restar preservado ante a
possibilidade de submisso da deciso singular ao controle recursal dos rgos
colegiados no mbito do Supremo Tribunal Federal, consoante esta Corte tem
reiteradamente proclamado (RTJ 181/1133-1134, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - AI
159.892-AgR/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
Cabe enfatizar, por necessrio, que esse entendimento jurisprudencial tambm
aplicvel aos processos de controle normativo abstrato de constitucionalidade,
qualquer que seja a sua modalidade (ADI 563/DF, Rel. Min. PAULO BROSSARD -
ADI 593/GO, Rel. Min. MARCO AURLIO - ADI 2.060/RJ, Rel. Min. CELSO DE
MELLO - ADI 2.207/AL, Rel. Min. CELSO DE MELLO - ADI 2.215/PE, Rel. Min.
CELSO DE MELLO, v.g.), eis que, tal como j assentou o Plenrio do Supremo
Tribunal Federal, o ordenamento positivo brasileiro "no subtrai, ao Relator da causa,
o poder de efetuar - enquanto responsvel pela ordenao e direo do processo
(RISTF, art. 21, I) - o controle prvio dos requisitos formais da fiscalizao normativa
abstrata (...)" (RTJ 139/67, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
Sendo assim, tendo em considerao as razes expostas, julgo prejudicada a presente
argio de descumprimento de preceito fundamental, em virtude da perda
superveniente de seu objeto.
Arquivem-se os presentes autos.
Publique-se.
Braslia, 29 de abril de 2004.
Ministro CELSO DE MELLO
Relator
* deciso publicada no DJU de 4.5.2004
Assessora responsvel pelo Informativo
Graziela Maria Picinin
informativo@stf.jus.br
Parou aqui em 08 de fevereiro de 2012
Fim!!!
Aula IV - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 29 de fevereiro de 2012
Prof. Fernanda Marinela
AULA 04
ASSUNTO REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
c. Princpio do Contraditrio e Princpio da Ampla Defesa
Est previsto no Art. 5, LV, da CF/88:
Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Contraditrio - significa dar cincia, dar conhecimento da existncia do processo. Quando a
parte trazida ao processo , ento, constituda a relao bilateral (processual). No direito
administrativo chama-se a parte por notificao, intimao, no tendo cuidado com a
terminologia, pois tudo significa que se est dando cincia do processo. Quando se d o
conhecimento a parte da existncia do processo, dar-se a ela a garantia do exerccio do direito
de defesa (princpio da ampla defesa).
Para que o direito a ampla defesa seja efetivo, temos algumas exigncias (alguns
desdobramentos) a serem cumpridas:
(a) Procedimento Determinado: as penas e o procedimento precisam estar pr-
estabelecidos, sendo anteriores ao julgamento final do processo;
(b) Direito s Informaes do Processo: significa, tambm, o acesso s cpias
(reproduo) do processo (as quais sero viabilizadas pela administrao) e, nesse
caso, o interessado quem ir custear as despesas;
(c) Produo de Provas: a prova tem que ser produzida e efetivamente tem que
interferir no julgamento do julgador (ser a prova avaliada/analisada). Enquanto
direito de defesa, a parte tem direito de recurso (direito reviso da deciso).
Independentemente de existir previso de recurso especfico, esse direito tem que
acontecer porque um direito de defesa. As regras de editais que probem recursos
so ilegais. O direito de recurso est atrelado motivao da tomada da deciso.
(d) Defesa Tcnica: trata-se da participao do advogado durante o processo
administrativo disciplinar. Desde a origem, no processo administrativo, a presena
do advogado era facultativa. Ocorre que durante muitos anos construiu-se no STJ
um posicionamento dizendo que o advogado contribua para a regularidade do
processo disciplinar. E em razo de tal fato, foi construda passo a passo neste
Tribunal uma posio consolidada quanto ao tema, editando-se a Smula n 343
STJ.
Levados por motivos econmicos, muito mais do que por motivos jurdicos, o STF
editou a Smula Vinculante n 05, a qual contradiz a smula anteriormente
mencionada.
Obs: O STJ no cancelou a Smula n 343, porm prevalece a Smula Vinculante n
05 do STF.
Exigncia de depsito prvio para admissibilidade de Recurso Administrativo
Smula 373 do STJ

Direito de Recurso
Smula Vinculante n 21
Anlise da Smula Vinculante n 03:
Explicando: um servidor preenche os requisitos, vai at a administrao, e afirma
querer se aposentar. A administrao vai manifestar sua vontade, mas este ato s estar
perfeito e acabado depois que o TCU tambm manifestar sua vontade ( um ato
complexo, necessitando de duas manifestaes de vontade, uma do TCU e outra da
Administrao). Se algo der errado, ou seja, se o pedido de concesso de
aposentadoria for negado o servidor ir exercer seu direito ao contraditrio e ampla
defesa, entretanto, esses direitos iro ser exercidos perante a administrao e no
perante o TCU. Ressalte-se que no se tem dois atos, e sim um s. Ademais, o TCU
no est retirando o direito de aposentadoria do servidor, est apenas participando da
tomada de deciso e, assim, justifica-se o no exerccio perante o mesmo do
contraditrio e ampla defesa.
d. Princpio da Continuidade
Afirma que a prestao do servio pblico (atividade administrativa) tem que ser prestada sem
interrupo. Celso Antnio Bandeira de Mello diz que o Estado tem o dever de
desempenhar a atividade pblica, tendo esse dever todos os dias.
Princpio da Continuidade x Direito de Greve do Servidor Pblico:
(Direito de Greve do Servidor Pblico) o servidor pblico hoje tem direito de greve,
segundo o art. 37, VII, da CF. Esse dispositivo diz que o servidor pblico tem direito de greve
na forma da lei especfica.
Ao mencionar lei especfica, deve aqui ser ressaltado que quando o constituinte mencionar
Lei Complementar ele mencionar expressamente no texto a expresso Lei Complementar.
No entanto, quando ele no mencionar a expresso acima, trata-se ento de Lei Ordinria
Especfica.
At o advento da LC n 19/98, o art. 37, VII, da CF trazia expressamente o termo Lei
Complementar. Aps o advento da mencionada LC, traz o dispositivo o termo Lei Ordinria
Especfica. Trata a Lei Ordinria Especfica de lei que no vai cuidar de inmeros assuntos
da greve, e sim tratar apenas de um assunto da greve. At hoje a lei ordinria no foi criada.
Obs: Trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, uma vez que o direito de greve
precisa de lei especfica para ser regulamentada.
Frente ausncia da lei, segundo o STF, aplica-se aos servidores pblicos a Lei de Greve do
Trabalhador Comum (Lei n 7.783/89), no que couber.
MI 670
MI 708
MI 712
Nesse sentido STF - MANDADO DE INJUNO: MI 20 DF
MANDADO DE INJUNO COLETIVO - DIREITO DE GREVE DO
SERVIDOR PBLICO CIVIL - EVOLUO DESSE DIREITO NO
CONSTITUCIONALISMO BRASILEIRO - MODELOS NORMATIVOS NO
DIREITO COMPARADO - PRERROGATIVA JURDICA ASSEGURADA
PELA CONSTITUIO (ART. 37, VII) - IMPOSSIBILIDADE DE SEU
EXERCCIO ANTES DA EDIO DE LEI COMPLEMENTAR - OMISSO
LEGISLATIVA - HIPTESE DE SUA CONFIGURAO -
RECONHECIMENTO DO ESTADO DE MORA DO CONGRESSO
NACIONAL - IMPETRAO POR ENTIDADE DE CLASSE -
ADMISSIBILIDADE - WRIT CONCEDIDO.
DIREITO DE GREVE NO SERVIO PBLICO: O preceito constitucional
que reconheceu o direito de greve ao servidor pblico civil constitui norma de
eficcia meramente limitada, desprovida, em conseqncia, de auto-
aplicabilidade, razo pela qual, para atuar plenamente, depende da edio da lei
complementar exigida pelo prprio texto da Constituio. A mera outorga
constitucional do direito de greve ao servidor pblico civil no basta - ante a
ausncia de auto- aplicabilidade da norma constante do art. 37, VII, da
Constituio - para justificar o seu imediato exerccio. O exerccio do direito
pblico subjetivo de greve outorgado aos servidores civis s se revelar
possvel depois da edio da lei complementar reclamada pela Carta Poltica. A
lei complementar referida - que vai definir os termos e os limites do exerccio
do direito de greve no servio pblico - constitui requisito de aplicabilidade e
de operatividade da norma inscrita no art. 37, VII, do texto constitucional. Essa
situao de lacuna tcnica, precisamente por inviabilizar o exerccio do direito
de greve, justifica a utilizao e o deferimento do mandado de injuno. A
inrcia estatal configura-se, objetivamente, quando o excessivo e irrazovel
retardamento na efetivao da prestao legislativa - no obstante a ausncia,
na Constituio, de prazo pr-fixado para a edio da necessria norma
regulamentadora - vem a comprometer e a nulificar a situao subjetiva de
vantagem criada pelo texto constitucional em favor dos seus beneficirios.
MANDADO DE INJUNO COLETIVO: A jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal firmou-se no sentido de admitir a utilizao, pelos organismos
sindicais e pelas entidades de classe, do mandado de injuno coletivo, com a
finalidade de viabilizar, em favor dos membros ou associados dessas
instituies, o exerccio de direitos assegurados pela Constituio. Precedentes
e doutrina.
...............................................................................................................................
.........
MANDADO DE INJUNO. DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR
PBLICO. ARTIGO 37, VII, DA CONSTITUIO FEDERAL.
NECESSIDADE DE INTEGRAO LEGISLATIVA. OMISSO DO
CONGRESSO NACIONAL.
1. Servidor pblico. Exerccio do direito pblico subjetivo de greve.
Necessidade de integralizao da norma prevista no artigo 37, VII, da
Constituio Federal, mediante edio de lei complementar, para definir os
termos e os limites do exerccio do direito de greve no servio pblico.
Precedentes.
2. Observncia s disposies da Lei 7.783/89, ante a ausncia de lei
complementar, para regular o exerccio do direito de greve dos servios
pblicos. Aplicao dos mtodos de integrao da norma, em face da lacuna
legislativa. Impossibilidade. A hiptese no de existncia de lei omissa, mas
de ausncia de norma reguladora especfica. Mandado de injuno conhecido
em parte e, nessa parte, deferido, para declarar a omisso legislativa.
Hoje, no Brasil, o STJ vem frente com vrias decises sobre o direito de greve dos
servidores pblicos.
As decises do STF quanto aos mandados de injuno no mesmo sentido iro produzir efeito
concreto e erga omnes. Ressalte-se que esses efeitos no sero sempre concretos, podem ter
efeito, tambm, inter parts.
No cabe demisso ao servidor que fez greve. A demisso tem carter punitivo. S seria
demitido o servidor se ele cometesse alguma infrao grave.
(Corte do Servio Pblico) hoje a posio que prevalece est no art. 6, 3, da Lei n
8.987/95. Essa lei cuida da permisso e concesso do servio pblico e afirma que possvel
a interrupo do servio pblico em caso de emergncia e, tambm, o corte do servio com
prvio aviso. Neste ltimo caso d-se o corte por desrespeito as normas tcnicas
comprometendo as instalaes e em razo do inadimplemento do usurio.
Para a jurisprudncia minoritria, o corte do servio pblico no possvel. Inmeras decises
utilizam o CDC para fundamentarem esse posicionamento (arts. 22 e art. 42).
A jurisprudncia majoritria afirma que o corte possvel, mesmo nos casos de servios
essenciais.
O corte do servio pblico representa a aplicao do princpio da supremacia do interesse
pblico, do princpio da continuidade (continuidade para a coletividade) e do princpio da
isonomia.
Obs: Mesmo que seja o Estado o usurio inadimplente haver o corte do servio pblico,
salvo alguns casos. Devero ser mantidas algumas situaes, hospitais, logradouros pblicos,
e. Princpio da Presuno de Legitimidade
Leia-se este princpio como presuno de legitimidade (obedincia as regras morais) +
presuno de legalidade (obedincia a lei) + presuno de veracidade (corresponde com a
verdade).
A consequncia prtica da presuno da legitimidade a aplicao imediata dos nossos atos.
Trata-se de uma presuno relativa, o ato legtimo, legal e verdadeiro at que se prove o
contrrio. Essa presuno iuris tantum (relativa). Essa presuno pode ser contestada, pode
ser alegada. O nus da prova cabe a quem alega, normalmente ao administrado.
A presuno de legitimidade traz ao ato administrativo como consequncia prtica a sua
aplicao imediata. A presuno de legitimidade decorre do dever de legalidade.
f. Princpio da Autotutela
Permite que a administrao pblica possa rever seus prprios atos. A reviso dos atos se d
quando eles so ilegais, e ento haver a sua retirada via anulao; mas se o ato for
inconveniente, haver a sua retirada via revogao.
A previso de reviso dos atos tambm decorre do art. 53, da Lei n 9.784/99:
Maria Silvia Zanella de Pietro afirma que alm da possibilidade de reviso dos atos, a
administrao tem a obrigao de zelar de seus bens, ou seja, cuidar de seu patrimnio.
Este princpio est resguardado nas Smulas do STF n 346 e 473. Tais smulas so antigas,
mas continuam vlidas.
g. Princpio da Especialidade
Esse princpio foi definido num primeiro momento no que diz respeito administrao
indireta. Quando a administrao direta cria as pessoas da administrao indireta,
necessariamente, ela depende de lei. No momento de criao de tais pessoas jurdicas,
automaticamente, a lei define as suas finalidades especificas de cada pessoa. O que esse
princpio quer afirmar que as pessoas jurdicas da administrao indireta esto presas s
finalidades previstas em lei, ou seja, as finalidades para as quais foram criadas. Hoje esse
princpio utilizado para outras situaes, como para os rgos pblicos.
Obs: Se a lei define a finalidade da pessoa jurdica, somente a lei pode modificar essa
finalidade, no podendo intervir o administrador. Tanto para a administrao direta quanto
para a administrao indireta.
ASSUNTO ORGANIZAO DA ADMINISTRAO
01. Formas de Prestao da Atividade Administrativa no Brasil
A atividade administrativa inicialmente pode ser prestada pelo centro da administrao
(administrao direta U, E, DF e M). Quando falamos em centro/ncleo da administrao
chama-se de Administrao Centralizada.
Quando a atividade retirada da administrao direta para outras administraes, a exemplo
da administrao indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de
economia mista), chama-se de descentralizao. A descentralizao pode ser transferida
para os particulares.
Descentralizao da atividade administrativa, chamada de:
a) Descentralizao Administrativa a distribuio para pessoa diversa, ou seja, nova
pessoa (pessoa fsica ou pessoa jurdica), de atividade administrativa.

b) Descentralizao poltica a repartio de competncia entre os entes polticos (U, E,
DF e M). A descentralizao poltica no estudada pelo Direito Administrativo, e
sim pelo Direito Constitucional.
A distribuio de atividade/servio dentro do prprio centro, ou seja, dentro da mesma pessoa
jurdica, chama-se de desconcentrao.
Em descentralizao no h hierarquia (subordinao), e sim o controle, fiscalizao.
Em desconcentrao existe hierarquia (subordinao), com relao de subordinao, assim,
um manda e o outro obedece.
A descentralizao Administrativa pode acontecer de duas formas:
a) Por outorga significa transferir a titularidade (domnio) juntamente com a
execuo do servio. Titularidade significa propriedade/domnio. S pode ser
realizada por meio de lei. Para a maioria dos autores hoje a titularidade no pode ser
concedida a qualquer pessoa. A titularidade da atividade administrativa no pode sair
das mos do Poder Pblico. Para alguns autores a outorga s pode ser concedida as
pessoas da administrao indireta, sendo essas de direito pblico (so as autarquias e
fundaes pblicas de direito pblico).
Obs: Tem autores que admitem a outorga para qualquer pessoa da administrao
indireta, incluindo as empresas pblicas e sociedades de economia mista. Essa no a
orientao que prevalece no Brasil.
b) Por delegao nada mais do que a transferncia da execuo desse servio.
Pode ser realizada por meio de lei (denominada delegao legal). Delega-se para as
pessoas jurdicas da administrao indireta de direito privado, ou seja, empresa
pblica, sociedade de economia mista e fundao pblica de direito privado. D-se,
tambm, por meio de contrato (delegao contratual). Esta tida como a forma mais
comum. concedida aos particulares. Exemplos: permisso de servio pblico;
concesso de servio pblico.
Tambm possvel delegar servio atravs de ato unilateral ao particular. A
descentralizao nesse caso dar-se pessoa fsica.
O poder pblico pode outorgar a concesso de um servio pblico a um particular?
Resp.: Outorgar na concepo vulgar, dar, realizar, fazer a concesso ao particular.
Exemplos: servio de txi, servio de despachante no brasil. (se d atravs de uma
autorizao).
Parou aqui em 29 de fevereiro de 2012
Fim.
Aula V - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 02 de maro de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 05
ASSUNTO ORGANIZAO DA ADMINISTRAO
02. Relao entre Estado e seu Agente

Vrias teorias foram criadas para a definio dessa relao.
1 Teoria: Teoria do Mandato segundo essa teoria, o Estado e o agente celebram o contrato
de mandato. Teoria no aceita pelo sistema. Justificativa: A pessoa jurdica no Brasil no
manifesta vontade sem a presena de pessoa fsica (do agente), logo, no h celebrao de
contrato de mandato.
2 Teoria: Teoria da Representao segundo essa teoria essa relao se faz igual na tutela
e curatela. Tutela e curatela pressupem que o Estado um incapaz, necessitando de um
representante. Teoria no aceita no sistema. Justificativa: Hoje no Brasil e no mundo o
Estado sujeito capaz, sujeito responsvel e no incapaz.
3 Teoria: Teoria do rgo ou Teoria da Imputao essa teoria traz duas idias:
(a). Toda relao entre Estado e agente decorre de previso legal;
(b). A vontade do agente quando no exerccio da funo pblica se confunde com a
vontade do Estado.
Obs: Esta teoria foi adotada no Brasil.
ASSUNTO RGOS PBLICOS
01. Conceito de rgo Pblico
rgo Pblico nada mais do que um ncleo/centro especializado de competncia. A idia
a de que o rgo pblico ter uma funo especializada e, consequentemente, ser mais
eficiente. Essa diviso do rgo est presente na administrao direta e tambm possvel na
administrao indireta (previso no art. 1 da Lei de Processo Administrativo n
9.784/99).
rgo Pblico no tem personalidade jurdica, ou seja, no tem aptido para ser sujeito de
direitos e de obrigaes, logo, no pode celebrar contrato (Regra Geral). Em razo de ato de
rgo pblico a responsabilidade da pessoa jurdica a que pertence, ou seja, Unio, Estado
ou Municpio. O rgo pblico pode fazer o procedimento licitatrio; pode, ainda, administrar
e fazer a gesto dos contratos. H a possibilidade do ato formal de assinar/rubricar o
instrumento de contrato ser delegado ao gestor do rgo. No entanto, ressalte-se que a parte
no contrato ser a pessoa jurdica.
Obs: (Exceo) art. 37, 8, da CF/88. Este dispositivo foi introduzido pela EC n 19/98.
Trata esse dispositivo dos contratos de gesto. Este artigo afirma que contrato pode ser
possvel entre entes da administrao pblica direta e indireta (no possvel realizar
contrato entre rgos), entre administradores pblicos (no se trata ento de contrato
administrativo, e sim de contrato privado). A doutrina brasileira afirma que esse
dispositivo inconstitucional, porm ele nunca foi declarado inconstitucional e, assim, pode
ser aceito como resposta correta nos concursos pblicos.
Se o rgo pblico tem recurso pblico, ter ele que ter nmero de cadastro, ou seja, CNPJ.
Logo, para poder ser fiscalizado sobre o IR de seus servidores e como recebe renda, pode-se
cobrar imposto de renda.
Pergunta:
rgo pblico no tem personalidade jurdica, mas pode ir a juzo?
Resp.: Sim. Excepcionalmente pode ir juzo, segundo a doutrina, o rgo pblico pode ir a
juzo quando for imprescindvel s prerrogativas funcionais (no exerccio da funo ou em
nome da prerrogativa de funes). A posio majoritria da doutrina entende que s pode ir a
juzo como sujeito ativo, jamais como sujeito passivo. Ou seja, o rgo pblico no pode ser
demandado, apenas pode funcionar como autor.
Exemplo: A Cmara Legislativa vai a juzo para fazer valer o direito de receber o repasse do
duodcimo (verba que vem do oramento para bancar as despesas do Legislativo e quem faz
o repasse de tal verba o Prefeito).
Obs: Os rgos pblicos tero representao prpria, a exemplo dos municpios que possuem
os prprios procuradores municipais. Nem sempre ter a representao prpria, vai depender
muito da estrutura do rgo pblico.
Leitura do Artigo no site: www.marinela.ma - personalidade judiciria de rgos pblicos ,
jos carvalho dos santos filho
02. Classificao de rgo Pblico
Obs: No um tema forte para ser cobrado em concursos pblicos, por isso aqui sero dadas
apenas as trs principais classificaes, as que mais so cobradas nas provas.
1 Classificao: De acordo com a Posio Estatal
(a). rgos Independentes: so aqueles que gozam de independncia, no
sofrendo qualquer relao de subordinao, podendo sofrer
controle/fiscalizao. So aqueles que esto no comando, no topo de cada um
dos poderes.
Exemplos: a Presidncia da Repblica, Governadoria do Estado, Prefeitura,
Congresso Nacional, Assembleias Legislativas e Cmaras Municipais, Juzes
Monocrticos, STJ, STF, etc.
(b). rgos Autnomos: so aqueles que gozam de autonomia, ampla
liberdade para tomada de deciso, mas sofrem subordinao, ou seja, ele
manda muito, mas no manda sozinho, so subordinados aos rgos
independentes.
Exemplos: os Ministrios e as Secretarias Estaduais e Municipais.
Obs: Para os administrativistas o TCU e MP estariam na lista de rgos
autnomos (tratando-se aqui da estrutura administrativa). Posio da maioria,
mas no a posio pacfica.
(c). rgos Superiores: so aqueles que tm poder de deciso, mas est
subordinado aos rgos independentes e autnomos. No tem ampla liberdade.
Exemplos: os Gabinetes e as Procuradorias.
Obs: As Procuradorias nem sempre sero rgos superiores, vai depender
muito da estrutura da administrao.
(d). rgos Subalternos: so aqueles que no tm poder de deciso. So os
chamados rgos de mera execuo.
Exemplos: o Almoxarifado, a Zeladoria (cuida do controle do patrimnio
pblico), os Departamentos de Recursos Humanos etc, seo de expediente.
2 Classificao De acordo com a Estrutura
rgo Simples: aquele que no tem ramificao, ou seja, no tem rgo
agregado sua estrutura; no tem desdobramentos.
Exemplos: os Gabinetes.
rgo Composto: aquele que tem rgos agregados a sua estrutura.
Exemplos: as delegacias de ensino e as escolas ligadas a essas delegacias; os
postos de sade e os hospitais. Vrios Braos.
Obs: No existe rgo complexo.
3 Classificao De Acordo com a Atuao Funcional
rgo Singular ou Unipessoal: aquele constitudo por um nico agente em
que a tomada de deciso feita de forma unipessoal.
Exemplo: a Presidncia da Repblica; a Prefeitura, o Juzo Monocrtico.
rgo Colegiado: aquele constitudo por vrios agentes em que a tomada de
deciso feita de forma coletiva.
Exemplos: as Casas Legislativas (o Congresso Nacional, a Assembleia
Legislativa etc.); Tribunais.
ASSUNTO PESSOAS JURDICAS DA ADMINISTRAO PBLICA

01. Compem a Administrao Indireta
1.1 Fundaes Pblicas
1.2 Autarquias
Obs: Englobam as agncias reguladoras, as agncias executivas, os conselhos de classe, os
consrcios pblicos.
1.3 Empresas Pblicas
1.4 Sociedades de Economia Mista
Conceito de Administrao Indireta
So as entidades de direito pblico ou privado que exploram determinada atividade
econmica de interesse do Estado. (Iremos estudar apenas os rgos pblicos).
Caractersticas Comuns Administrao Indireta
1 Caracterstica: Cada pessoa da administrao indireta goza de personalidade
jurdica prpria e, assim, podem ser sujeitas de direito e de obrigao, logo,
respondem por seus atos.
Essas pessoas gozam de receita e patrimnio prprio, independentemente da origem
do dinheiro ou do patrimnio (se o dinheiro estiver na conta da administrao indireta
o mesmo prprio dela); Essas pessoas gozam de autonomia tcnica, administrativa e
financeira; Esses entes no gozam de autonomia ou capacidade poltica que aquela
para legislar (poder de legislar).
Obs: Agncia Reguladora regula, mas no legisla.
2 Caracterstica: Criao e extino por lei das pessoas da administrao indireta.
Art. 37, XIX, da CF: Somente por lei especfica poder
ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa
pblica, de sociedade de economia mista e de fundao,
cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as
reas de sua atuao.
Obs: Cada pessoa jurdica da administrao indireta ir ter a sua lei. Mas para criar a
autarquia preciso de LO (lei especfica). Lei especfica autoriza a criao da empresa
pblica, sociedade de economia mista e da fundao.
Obs.: A autarquia criada por lei ordinria especfica (nesse caso a lei faz tudo, j
existindo no mundo jurdico). E para as demais pessoas jurdicas a lei ordinria
especfica apenas autoriza a criao (nesse caso necessrio o registro dos atos
constitutivos para que passe a existir efetivamente; este registro feito no Cartrio de
Registro Civil se a pessoa jurdica tiver natureza civil ou Junta Comercial se a
pessoa jurdica tiver natureza comercial).
Para extinguir essas pessoas jurdicas necessria lei. Lei cria, Lei extingue; Lei
autoriza criao; Lei autoriza extino (trata-se de paralelismo de formas).
Obs: LC definir as possveis finalidades das fundaes pblicas.
1.1 Fundaes Pblicas
Conceito: um patrimnio destacado por um fundador para uma finalidade
especfica (patrimnio personalizado).
O fundador (quem destaca a fundao) quem define o nome da fundao. Se
quem instituir a fundao for um ente pblico, esta ser fundao pblica.
Esta compe a administrao indireta. O regime jurdico pode ser pblico
ou privado, ou seja, pode ser pessoa jurdica de direito publico ou pessoa
jurdica de direito privado (J foi decido pelo STF e a doutrina
majoritria). Se quem instituir a fundao for um particular, esta ser
fundao privada. Esta regulada pelo CC. Est fora da administrao.
Para Fernanda Marinela fundao pblica de direito pblico espcie do
gnero autarquia e a chamada Autarquia Fundacional. O regime jurdico
ser de direito pblico. Nesse caso, a lei cria a fundao pblica, assim como a
autarquia.
J a fundao pblica de direito privado denominada Fundao
Governamental. O regime jurdico desta fundao hbrido, ou seja, pessoa
de direito privado, mas que tem algumas regras de pessoa de direito pblico.
Segue o mesmo regime jurdico da sociedade de economia mista e da empresa
pblica. Tambm chamada por alguns autores de Fundao Hbrida. Neste
tipo de fundao a lei autoriza a sua criao.
Pergunta:
Fundao pblica de direito privado espcie de empresa pblica?
No. A nica semelhana entre ambas o regime jurdico.
Obs: Para Hely Lopes Meirelles a fundao pblica deve ter natureza jurdica
de direito privado, para Celso Antnio Bandeira de Mello a fundao pblica
deve ter natureza jurdica de direito pblico.
3 Caracterstica: Tem finalidade especfica.
Cada pessoa jurdica da administrao direta tem finalidade especfica. Essa finalidade
definida pela lei de criao. Para ser modificada essa finalidade, deve a mesma se realizar
mediante lei. Princpio da especialidade prende as pessoas da administrao indireta s suas
finalidades especficas.
4 Caracterstica: No tm fins lucrativos.
Podem ter lucro, mas no so constitudas com esse objetivo. O Estado no intervir na
atividade econmica, exceto para a segurana nacional ou o interesse coletivo. Fora essas
duas hipteses no pode intervir, logo, o objetivo no o lucro, e sim o interesse coletivo.
Art. 173 da CF: Ressalvados os casos previstos nesta
Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo
Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da
segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme
definidos em lei.
5 Caracterstica: Esto sujeitas a controle e no sofrem hierarquia.
As fundaes pblicas esto sujeitas fiscalizao. A partir de 2005, o TCU controla todas as
pessoas da administrao indireta.
Obs: Quando a Administrao Direta cria a Administrao Indireta, ela cria o controle
chamado de superviso ministerial (direta x indireta). O Ministrio de acordo com a
finalidade que vai realizar esse controle. Por exemplo, se tiver ligao com a sade, quem
vai realizar esse controle o Ministrio da Sade. Tem como principal controle o da
finalidade, chamado de Controle Finalstico. Tambm possvel controlar receitas e despesas
de acordo com a lei oramentria. Em muitos casos, dentro da superviso ministerial, o Chefe
do Poder Executivo/Administrao Direta pode nomear os dirigentes da Administrao
Indireta, ou seja, isso acontece quando o chefe do Poder Executivo nomeia e exonera de
forma livre o dirigente da Administrao Indireta (Regra Geral).
Exemplos: a Agncia Reguladora e o Banco Central.
Excepcionalmente o Presidente da Repblica no tem esse poder de nomear livremente,
em algumas situaes essa nomeao depende da prvia aprovao do Senado Federal.
Parou aqui em 02 de maro de 2012
Fim.
Aula VI - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 15 de maro de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 06
ASSUNTO ORGANIZAO DA ADMINISTRAO
1.2 Autarquia
pessoa jurdica; goza de personalidade jurdica; goza de personalidade prpria; pessoa
jurdica de direito pblico; tem como finalidade prestar servios/atividades tpicas do
Estado; o regime jurdico praticamente o mesmo da Administrao Direta.
1.2.1 Regime Jurdico das Autarquias
O ato praticado por Autarquia ato administrativo (gozam de caractersticas prprias, a
exemplo da presuno de legitimidade, auto-executoriedade e imperatividade). Quando a
autarquia celebra contrato, este contrato segue o regime administrativo. E assim, a autarquia
est sujeita licitao (previso na Lei n 8.666/93) e s clausulas exorbitantes (conferem
administrao privilgios, prerrogativas etc.).
1.2.2 Responsabilidade Civil
Est sujeita ao art. 37, 6, da CF/88.
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que
seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado
o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou
culpa.
Segue, diante do dispositivo acima, a responsabilidade civil do Estado. A regra a que se segue
a teoria objetiva. Teoria Objetiva (abrange a conduta, dano, nexo de causalidade) mais
benfica para vtima, uma vez que o conjunto probatrio reduzido. No h exigncia de
culpa ou dolo. Pode em algumas circunstncias ser teoria subjetiva. Teoria Subjetiva
(conduta, dano, nexo causal, culpa ou dolo). Ocorre em casos de omisso, de carter
excepcional etc. O Estado responde objetivamente por ato de autarquia e subsidiariamente
pela ordem de preferncia.
Responsabilidade da Prestadora de Servio primeiro cobra-se indenizao da autarquia e
aps cobra-se do Estado (este responde subsidiariamente e no solidariamente, ou seja, h
ordem de preferncia). Neste ltimo caso responde subsidiariamente quando a autarquia no
tiver patrimnio. Se o Estado descentralizar a outros rgos suas atividades, ele continua
sendo responsvel.
Obs: A responsabilidade, na teoria objetiva, no exclui o fato de ser subsidiria. Objetiva e
subsidiria diz respeito a enfoques diferentes. Objetiva diz respeito ao elemento culpa e
subsidiaria diz respeito ordem de preferncia.
1.2.3 Bens da Autarquia
A autarquia pessoa pblica, logo, seus bens so pblicos. Tais bens tm proteo especial.
So bens inalienveis de forma relativa (alienveis de forma condicionada), uma vez que
devem ser preenchidas as condies do art. 17 da Lei n 8.666/93.
Bem pblico tambm impenhorvel, ou seja, no podem ser objeto de penhora, de arresto e
de sequestro.
(a) Penhora: uma restrio ao patrimnio que acontece dentro de uma ao de execuo,
que serve para garantir o cumprimento da obrigao.
(b) Arresto e Sequestro: so cautelares tpicas. A ao cautelar vai proteger o patrimnio,
restringindo-o, para se ter a certeza de cumprimento de obrigao no futuro. No arresto
restringem-se bens indeterminados e no sequestro restringem-se bens determinados.
Bem pblico no pode ser objeto de direito real de garantia, no pode ser objeto de onerao.
(a) Penhor: no se confunde com penhora. Significa direito real de garantia fora da execuo.
a garantia sobre bens mveis. Exemplo: penhor de jias na Caixa Econmica Federal.
(b) Hipoteca: significa direito real de garantia sobre bens imveis.
Se o bem for objeto de penhora um bem penhorado, no entanto, bem objeto de penhor um
bem empenhado.
(c) Anticrese: um instituto em desuso, ele explora o produto do devedor para pagar o
dbito. a explorao pelo credor do patrimnio do devedor para pagamento da obrigao.
No se aplica aos bens pblicos.
Bem pblico no pode ser objeto de usucapio. O poder pblico pode fazer usucapio, s no
pode sofrer usucapio.
Bem pblico no pode ser objeto de prescrio aquisitiva, ou seja, ele imprescritvel.
Pergunta:
Quem garante o cumprimento da obrigao, j que o patrimnio pblico est ausente de
tal cumprimento?
Os dbitos judiciais das autarquias so garantidos pelo regime de precatrios (ordem
cronolgica de apresentao dos documentos). Previso no art. 100 da CF/88.
Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal,
Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena
judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de
apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos,
proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes
oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.
Este dispositivo foi alterado pela EC n 62/2009. O regime de precatrios constitudo para
que no se pague de forma aleatria. Precatrio constitudo neste ano (exemplo 2010) ser
pago no ano de 2011. Teoricamente deve ser assim. Cada autarquia tem a sua fila de
precatrios.
Regra Geral: o prazo prescricional para se ajuizar uma ao contra a autarquia , em regra,
de 05 anos, com base no Decreto-lei n 20.910/1932.
Exceo: polmica em caso de reparao civil. O art. 10 do Decreto-lei n 20.910/32 diz que
o prazo ser de 05 anos, se no existir outro prazo mais benfico. Com o advento do CC/02 o
prazo passou a ser de 03 anos. O STF no se posicionou sobre isso, uma vez que matria de
lei, e quem resolve tal polmica o STJ. Ano passado este Tribunal disse que o prazo seria de
05 anos. Ainda h decises de outras turmas que afirma que o prazo de 03 anos. Porm, a
jurisprudncia que vem a ser consolidada a de que o prazo de 05 anos.
1.2.4 Privilgios Tributrios
Previso decorrente do art. 150, VI, a, da CF:
Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte,
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios instituir impostos sobre patrimnio, renda ou
servios, uns dos outros.
Este dispositivo afirma que um ente poltico no pode instituir imposto para outro ente
poltico.
Art. 150, 2 da CF: A vedao do inciso VI, "a", extensiva
s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder
Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios,
vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes.
Art. 150, VI, a da CF: Sem prejuzo de outras garantias
asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre
patrimnio, renda ou servios, uns dos outros.
Estende-se a imunidade tributria recproca para as autarquias, mas somente na sua finalidade
especfica. A imunidade reciproca somente para os impostos. Logo, as autarquias pagam
taxas e contribuies, mas no pagam impostos. Finalidade Especfica a finalidade para a
qual foi criada.
1.2.5 Privilgios Processuais
A Autarquia no processo tem tratamento de fazenda pblica.
Conferem-se as autarquias:
(a) Prazo Dilatado
Art. 188 do CPC : Computar-se- em qudruplo o prazo para
contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda
Pblica ou o Ministrio Pblico.
(b) Reexame Necessrio
Significa dizer que, independentemente de recuso voluntrio das partes, o processo tem que
ser levado a duplo grau de jurisdio obrigatrio (reexame necessrio obrigatrio). Regra
Geral.
Art. 475 do CPC: Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no
produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a
sentena proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal,
o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito
pblico; que julgar procedentes, no todo ou em parte, os
embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art.
585, VI).
Excepcionalmente, o reexame no vai acontecer quando as causas forem de at 60 salrios
mnimos ou se a matria j foi julgada pelo STF ou Tribunal Superior.
Se o processo no for levado ao Tribunal, precisando o mesmo de reexame necessrio,
consequentemente, a deciso no produzir transito em julgado.
1.2.6 Regime Pessoal dos Servidores das Autarquias
Quem trabalha em autarquia, atua em pessoa pblica, logo, por tanto servidor pblico. Hoje,
no Brasil, vale o Regime Jurdico nico, ou seja, todos os servidores das pessoas jurdicas
devem seguir um nico regime, ou seguem o regime estatutrio, ou seguem o regime celetista.
No h obrigatoriedade, mas no Brasil a preferncia pelo regime estatutrio.
1.2.7 Procedimentos Financeiros
As autarquias esto sujeitas lei de contabilidade pblica (Lei n 4.320/64) e lei de
responsabilidade fiscal (Lei Complementar n 101/00).
Exemplos de Autarquias: INSS, IBAMA, INCRA, Universidades Federais (UFAL, UFPE,
UFBA, UFRJ), Banco Central etc.
1.2.8 Autarquia: Conselho de Classe
Exemplos: Conselho de Engenharia, Conselho de Medicina, etc.
So os conselhos que cuidam das diversas profisses. Nasceu no ordenamento com natureza
de autarquia. Em 1998 surge a Lei 9.649/98, a qual disciplinou as agncias executivas e
afirmou que os conselhos de classe passariam a ter natureza de pessoa privada.
Vale lembrar que o conselho de classe pode caar as carteiras dos profissionais. Esta matria
foi levada o STF, por meio da ADI n 1.717, a fim de que seja exercido o controle de
constitucionalidade. O STF decidiu pela inconstitucionalidade da Lei n 9.649/98 por motivo
de comprometimento da segurana jurdica, uma vez que o conselho de classe exerce poder de
polcia e no pode ser delegado a pessoa jurdica de direito privado. Sabe-se que o poder de
policia no pode ser dado a um particular. Assim, o conselho de classe volta a ser uma
autarquia, ou seja, pessoa jurdica de direito pblico.
Tendo os conselhos de classe natureza de autarquia, algumas consideraes importantes
devem aqui ser feitas:
(a) O conselho de classe cobra anuidade e essa anuidade tem natureza tributria (natureza de
contribuio). O no pagamento da anuidade gerar cobrana via execuo fiscal.
(b) A autarquia est sujeita as regras de contabilidade pblica.
(c) O Tribunal de Contas controla e fiscaliza os conselhos de classe.
Questo referente situao da OAB (Ordem dos Advogados do Brasil)
Desde o surgimento do estatuto da ordem, a OAB tem como entendimento na jurisprudncia
(STF e STJ) que no deve cobrar tributo, no tendo natureza tributria. Consequentemente se
no tem natureza tributria no cabe execuo fiscal. No caso dos inadimplentes ajuizada
execuo comum. A contabilidade privada e o Tribunal de Contas no controla e nem
fiscaliza essa pessoa jurdica. A OAB no precisa seguir a lei de responsabilidade fiscal e nem
a lei de contabilidade pblica.
O PGR querendo discutir o Estatuto da OAB e o Conselho de Classe, no que diz respeito ao
concurso pblico, ajuizou a ADI n 3.026, a qual tinha por objetivo dizer que os conselhos de
classe tinham que realizar concurso pblico para contratar o pessoal.
O STF disse que no procede a alegao de que a OAB se sujeita aos ditames impostos
administrao direta ou indireta, ela no uma entidade da administrao indireta da Unio,
ela um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades
jurdicas existentes no Brasil, no est includa no conceito de autarquia especial, e no se
confunde com os demais conselhos de classe. Para este tribunal, a OAB pessoa jurdica
mpar no direito brasileiro e no precisa fazer concurso.
Hoje, a OAB continua tendo privilgios/benefcios de uma autarquia, mas as obrigaes de
uma autarquia ela no tem.
Obs: No h definio para a expresso pessoa mpar.
Obs.: As outras entidades de classe tem que fazer concurso para contratar, a OAB no precisa
fazer concurso para contratar.
1.2.9 Autarquia: Autarquia Territorial
Foi o termo utilizado pelos administrativistas para falar de territrio. Hoje no Brasil no tem
territrio, porm, amanh, pode haver a criao do (s) mesmo (s). O territrio tem natureza de
pessoa pblica, mas no ente pblico, ou seja, no se confunde com a Unio, os Estado-
membros, o Distrito Federal e os Municpios. Diante de tal fato foram classificados como
autarquias. Deve ser aqui ressaltado que Territrio no tem nada de autarquia, apenas o nome
(segundo Fernanda Marinela).
1.2.10 Autarquia: Autarquia de Regime Especial
Essa expresso autarquia de regime especial muito antiga no Brasil. J foi utilizada muitos
anos para se falar em universidades pblicas (as quais eram assim denominadas). Para as
universidades pblicas essa denominao significava que as mesmas podiam escolher seus
dirigentes por eleio, ou ento, podiam definir sua grade curricular.
Com o passar dos anos, essa expresso autarquia de regime especial passou a ser utilizado
para as agncias reguladoras.
1.2.11 Autarquia: Agncia Reguladora
Nada mais do que uma autarquia de regime especial. Tudo que estudamos para autarquia
serve para as agncias reguladoras. autarquia, mas em alguns aspectos ter tratamento
diferenciado/especial.
A partir de 1995 o Governo Federal decidiu que precisava enxugar a mquina, que precisava
reduzir a estrutura do Estado. Ele decidiu ento instituir a chamada poltica nacional das
privatizaes (oportunidade em que o Estado vendeu muitas coisas, no entanto, ningum viu
o dinheiro, ou seja, o resultado das vendas). Essa denominao poltica nacional das
privatizaes foi utilizada para aquelas empresas que foram vendidas, mas alguns servios,
eles foram transferidos, mas no efetivamente vendidos, e esses foram chamados de poltica
nacional de desestatizao. Exemplo: telefonia no Brasil.
Quando o Estado resolve enxugar a mquina e desestatiza vem a idia de que se o servio vai
ser transferido algum ter que controla-lo, fiscaliza-lo. E nessa idia que vem a agncia
reguladora.
A agncia reguladora serve para normatizar, regular e fiscalizar as diversas atividades.
Agencia Reguladora no legisla.
O tratamento especial conferido agncia reguladora definido por:
(a) Liberdade e autonomia;
Tem mais autonomia e liberdade do que as demais autarquias. Funo de Regulao.
(b) Investidura ou nomeao especial dos dirigentes;
O Presidente da Repblica nomeia o dirigente com prvia aprovao do Senado Federal
(denomina-se investidura especial). O Presidente da Repblica no pode exonerar o dirigente
nomeado. O dirigente assume o mandato por prazo determinado e quem determina esse prazo
a lei que cria a agncia. O dirigente s perde o mandato mediante condenao em processo
judicial ou administrativo. S pode o dirigente ser mandado embora, antes do prazo, se existir
uma condenao ou renncia. Encerrado o mandato o dirigente no pode atuar na empresa
privada naquele ramo de atividade, o que se denomina de estado de quarentena. Nada
impede que ele possa exercer um outro cargo pblico ou outra atividade. O tempo de
impedimento de 04 meses, recebendo os proventos de dirigente, salvo algumas agncias que
determina prazo de 12 meses.
Exemplos de Agncias Reguladoras: ANCEL, ANATEL, ANS, ANVISA, ANTT, ANTAQ,
ANAC, ANP, ANA, ANCINE (nasceu por meio de medida provisria, no entanto, at hoje no
foi convertida em lei).
Parou aqui em 15 de maro de 2012
Fim.
Aula VII - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 16 de maro de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 07
ASSUNTO ORGANIZAO DA ADMINISTRAO
Licitao (Regra Especial)
Com a Lei 9.472/97 (Norma Geral das Telecomunicaes que criou a ANATEL). Esta lei
alm de tratar da ANATEL diz que Agncia Reguladora no est sujeita a Lei 8.666/93, ou
seja, est fora e afirma que cada agncia vai ter o seu prprio procedimento de licitao. A Lei
9.472/97 diz que as agncias iro seguir modalidades especificas: prego e consulta.
Em 1997 no existia no Brasil nem prego e nem consulta. Eram modalidades especficas das
agncias reguladoras. No entanto, a partir de 2000 o prego feito por todos os entes.
A matria foi levada ao STF (Controle de Constitucionalidade ADI n 1.668) e este decidiu
que agncia reguladora autarquia (pessoa jurdica de direito pblico) e sendo assim no
pode fugir da Lei n 8.666/93, logo, no pode ficar fora desta lei porque inconstitucional.
Ademais, diz que a regra de que cada uma tem seu prprio procedimento de licitao
inconstitucional e ter que seguir a Lei n 8.666/93, estando sujeita a norma geral (Lei de
Licitao). Est sujeita a Lei n 8.666/93, mas pode ter modalidades prego e consulta (
constitucional segundo o STF).
Obs: A modalidade hoje especifica da agncia reguladora a consulta. A consulta ainda no
foi regulamentada por lei.
Regime de Pessoal da Agncia Reguladora
A Lei 9.986/00 define o regime de pessoal. Diz esta lei que o quadro da Agncia Reguladora
vai seguir o regime de emprego pblico. Vrias agncias reguladoras definiram em suas leis
que regime de emprego com contrato temporrio (temporrio no precisa de concurso
pblico).
A matria foi levada ao STF atravs da ADI n 2.310 (Controle de Constitucionalidade) e este
decidiu em sede de cautelar que no pode seguir regime de emprego e sim regime de cargo
pblico, pois a funo qualificada e o sujeito tem que ser preparado, logo, predomina o
regime estatutrio. Ademais, disse que a necessidade permanente, no podendo ser emprego
e nem temporrio.
A modalidade hoje especfica regime de cargos pblicos (estatutrios). Os contratos
temporrios que esto em andamento vo at o seu prazo final, segundo o STF. No entanto,
no meio desta ao o Presidente da Repblica edita um MP n 155/03 para criar cargo
pblico, alterando a Lei 9.986/00. Esta MP foi convertida na Lei 10.871/04. A ADI foi extinta
sem julgamento de mrito por perda do objeto, pois a lei foi modificada e no tinha mais o
que discutir. O Presidente da Repblica decide prorrogar os contratos temporrios por mais
um ano at os dias de hoje e nada foi resolvido, porm a matria est sendo discutida no STF
na ADI n 3.678. Muitas agncias ainda so mantidas at os dias atuais com contratos
temporrios. Mas o TCU vem pegando no p para que haja concurso.
Exemplos de Agencias Reguladoras:
Controlando e Fiscalizando Servios Pblicos
o ANEEL Agncia Nacional de Energia Eltrica
o ANATEL Agncia Nacional de Telecomunicao
o ANVISA Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria
o ANS Agncia Nacional de Sade Suplementar
Controlando os Transportes Terrestres:
o ANTT Agncia Nacional de Transportes Terrestres
o ANTAQ Agncia Nacional de Transportes Aquavirios
o ANAC Agncia Nacional de Aviao Civil
Controlando o Petrleo
o ANP Agncia nacional de Petrleo
Controlando os Bens Pblicos
o ANA Agncia Nacional de guas
Controlando o Fomento
o ANCINE - Agncia Nacional do Cinema Nacional
Obs.: Nem tudo que tem nome de agncia agncia reguladora. A lei de criao que vai
definir se agncia reguladora ou no. Ex.: ABIN (rgo Administrativo), AEB Agncia
Espacial Brasileira ( s autarquia, no agncia reguladora, no tem natureza de agncia
reguladora); CVM - Comisso de Valores Mobilirios (Apesar de no tem nome de agncia
reguladora, tem natureza de agncia reguladora);
Obs.: Nos concursos pblicos eles querem as normas gerais de cada agncia. Deve-se prestar
ateno na mdia, pois sempre cai em prova questes a respeito das agncias que esto
envolvidas em escndalos. Prestar ateno tambm no edital porque se contiver nele alguma
agncia eles iro cobrar a norma especfica.
1.2.12 Autarquia: Agncia Executiva
Nada mais do que uma velha autarquia, ou uma velha fundao. Ela vem para recuperar
uma autarquia ou fundao que est acabada/ineficiente. Para ser uma autarquia mais eficiente
ela ir elaborar um plano estratgico de reestruturao. E para executar esse projeto novo ela
vai at a Administrao Direta e celebra com esta um contrato de gesto. Para isso ocorrer a
Administrao Direta vai transferir mais autonomia, mais liberdade e mais recursos pblicos
para a agncia executiva. Ser agncia executiva uma situao temporria, s enquanto
estiver em andamento o contrato de gesto. Quando terminar o contrato de gesto ela
retornar a ser uma autarquia ou uma fundao pblica (volta situao original). Est
prevista na Lei n 9.649/98.
1.3 Empresas Pblicas e Sociedades de Economia
Empresa Estatal toda aquela em que o Estado faz parte/participa. A empresa pblica e
sociedade de economia mista sero empresas estatais se seguirem o regime jurdico da
mesma.
Empresa Pblica: uma pessoa jurdica de direito privado. Seu nome est ligado ao capital
da empresa e no ao seu regime jurdico. Esse regime no absolutamente privado, ele
misto (nem totalmente pblico e nem totalmente privado). Ela vai ter o capital exclusivamente
pblico. O capital pode ser de mais de um ente, desde que este ente seja exclusivamente
pblico. Pode ser prestadora de servio pblico e tambm pode ser exploradora da atividade
econmica. Pode ser formada/constituda de qualquer modalidade empresarial. Exemplo:
Caixa Econmica Federal.
Sociedade de Economia Mista: uma pessoa jurdica de direito privado. Seu nome est
ligado ao capital da empresa e no ao seu regime jurdico. O regime jurdico misto (pblico
e privado). O capital misto, mas a maioria do capital votante tem que estar nas mos do
Poder Pblico, lembrando que a proposta que este tenha o comando. Serve para prestar
servio pblico e explorar atividade econmica. Tem que ser necessariamente constituda na
forma de S/A (sociedade annima). Exemplo: Banco do Brasil.
Semelhanas e diferenas entre Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista:
1 Semelhana: Pessoa Jurdica de Direito Privado
2 Semelhana: Regime Jurdico Hbrido
Obs: A diferena est no capital, pois enquanto a empresa pblica ter o capital
exclusivamente pblico, a sociedade de economia mista ter o capital misto (a maioria do
capital votante tem que estar nas mos do Poder Pblico).
3 Semelhana: Possuem a mesma finalidade (exploram atividade econmica ou prestam
servio pblico).
Obs: A diferena est em suas constituies. Enquanto a empresa pblica pode ser constituda
de qualquer modalidade empresarial, a sociedade de economia mista s pode ser uma S/A
(sociedade annima).
Obs: A diferena tambm est ligada competncia para julgamento de suas aes. A
competncia decorre da previso do art. 109 da CF. Compete a Justia Comum Estadual
julgar a sociedade de economia mista federal. Porm, se a Unio tiver interesse na causa ela
pede para que o processo seja remetido Justia Federal (lembre-se que a remessa por conta
da presena da Unio e no da Sociedade de Economia Mista Federal). Se as empresas
pblicas ou sociedades de economia mista forem estaduais ou municipais sero julgadas na
Justia Comum Estadual.
Ver Smulas STF 517 e 556
Obs: No tocante empresa pblica e sociedade de economia mista podem ambas ter dois
objetivos e duas finalidades diferentes:
Podem ser prestadoras de servio pblico e exploradoras da atividade econmica.
Temos como exemplo os Correios e Telgrafos, o qual empresa pblica e prestadora de
servio pblico. Se a empresa presta servio pblico o regime misto, porm mais pblico
que privado. Quanto explorao de atividade econmica, deve aqui ser ressaltado que o
Estado no pode explorar qualquer atividade econmica (art. 173 da CF). S possvel
explorar atividade econmica quando for importante para a segurana nacional e tiver
relevante interesse coletivo (so razes de interesse pblico). Quando as empresas exploram
atividade econmica, o regime jurdico vai se aproximar mais das empresas privadas do que
das empresas pblicas.
1.3.1 Licitaes e Contratos da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Empresa pblica na atividade fim no precisa licitar.
(Regra) Se as empresas prestarem servio pblico indiscutvel que elas tenham que licitar.
Esto sujeitas a Lei n 8.666/93.
(Exceo) Se as empresas exploram a atividade econmica podero ter um regime prprio de
licitao e contrato, dependendo apenas de lei especfica (art. 173, 1, da CF). Porm, at
hoje a lei no foi criada, e assim, elas iro seguir o regime jurdico geral, ou seja, Lei n
8.666/93. Apesar de estarem sujeitas Lei n 8.666/93, a prpria lei traz vrias dispensas e
vrias inexigibilidades. Quando a licitao prejudicar o interesse pblico (atividade fim) ser,
ento, inexigvel, porque a competio invivel. (Trata da Exigibilidade de Licitao)
(Trata da Dispensa de Licitao) Art. 24, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93. Este
dispositivo trata a respeito de dispensa de tratamento especial para as empresas pblicas e
sociedades de economia mista. Normalmente as empresas acima mencionadas gozam de
dispensa de 10% na modalidade convite, para obras e servios de engenharia 15.000,00 e para
outros bens e servios que no so os de engenharia no limite de 8.000,00. No caso do
tratamento especial, as empresas tero 20% de dispensa no parmetro do convite, para obras e
servios de engenharia 30.000,00 e para outros bens e servios que no so os de engenharia
no limite de 16.000,00.
(Inexigibilidade) Est prevista no art. 25 da Lei 8.666/93, esse artigo representa rol
exemplificativo. A competio invivel, licitao inexigvel, quando prejudicar o interesse
pblico. Se a empresa pblica presta servio pblico ou atividade econmica e prejudicar o
interesse pblico, essa uma razo de interesse pblico, se a licitao prejudicar o interesse
pblico a licitao ser prejudicada, a licitao se torna inexigvel.
1.3.2 Responsabilidade Civil da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Se a empresa pblica e sociedade de economia mista forem prestadoras de servio pblico
esto sujeitas ao art. 37, 6, da CF.
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que
seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado
o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou
culpa.
Assim, a responsabilidade civil segue a teoria objetiva. Por ser servio pblico
responsabilidade do Estado, no entanto, subsidiria.
Quando as empresas acima mencionadas exploram atividade econmica, elas no esto
sujeitas ao art. 37, 6, da CF, e sim ao CC. A regra a responsabilidade subjetiva. Aqui o
Estado no responde subsidiariamente.
1.3.3 Bens da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Os bens seguem, em regra, o regime privado, sendo, portanto, bens privados. Podem ser
penhorados, alienados.
S seguiro o regime pblico, excepcionalmente, os bens diretamente ligados prestao
do servio pblico. O fundamento o princpio da continuidade (caso os bens sejam
penhorados ou alienados iro comprometer a continuidade do servio).
Bens de empresas pblicas prestadoras de servios pblicos podem ser penhorados, para os
que no esto diretamente ligados prestao de servio pblico.
Obs: A ECT (CORREIOS) empresa pblica, mas por ter a exclusividade do servio postal
(monoplio das cartas e no da encomenda distribuio) ganha o tratamento de Fazenda
Pblica e, assim, seu regime igual ao da autarquia (Regime Jurdico Pblico). Ver ADPF n
46. Seus bens so impenhorveis, significa que o regime pblico, a ECT tem tratamento
diferenciado.
1.3.4 Regime Tributrio da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Em regra, as empresas acima mencionadas gozaro de privilgios tributrios.
Quando a Empresa Pblica e a Sociedade de Economia Mista explorar atividade econmica
no tero privilgios, no extensveis a iniciativa privada. Ou seja, se a iniciativa privada tiver
privilgios, a empresa pblica tambm vai ter, porm se a iniciativa privada no tiver
privilgios, a empresa pblica tambm no vai ter. Logo, o que for dado iniciativa privada
ser dado s empresas pblicas e as sociedades de economia mista.
Art. 173, 2, da CF: A lei estabelecer o estatuto jurdico da
empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas
subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo
sobre a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas
privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis,
comerciais, trabalhistas e tributrios.
Quando as empresas prestam servio pblico, mas a carga tributria repassada no custo do
servio (a carga tributria vai para o contribuinte junto com o valor do servio, o consumidor
final quem est pagando a conta), elas no tero privilgios tributrios. Na prtica,
normalmente, feito o repasse da carga tributria.
Art. 150, 3, da CF: As vedaes do inciso VI, "a", e do
pargrafo anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e aos
servios, relacionados com explorao de atividades econmicas
regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou
em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas
pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao
de pagar imposto relativamente ao bem imvel.
A ECT (CORREIOS) como tem tratamento de Fazenda Pblica ganhou imunidade tributria
recproca.
1.3.5 Regime Falimentar da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Com a nova Lei de Falncia as empresas no esto sujeitas ao regime falimentar. No h mais
diferena quanto aos regimes pblicos e privados. Essa distino era feita antes da nova lei.
1.3.6 Pessoal da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Por serem pessoas jurdicas de direito privado, o regime de pessoal de servidores de entes
governamentais de entes privados. So, na verdade, empregados sujeitos ao regime da CLT.
Entram no conceito de agente pblico, mas no so servidores pblicos (pessoa pblica). No
entanto, se igualam aos servidores pblicos em alguns aspectos. So eles:
(a) Concurso Pblico;
(b) Teto Remuneratrio;
Obs: Equiparam-se ao teto remuneratrio, salvo quando as empresas no dependerem de
repasse da administrao direta para o custeio.
(c) Regime de No-Acumulao de Cargos e Empregos;
(d) Sujeio Lei Penal (previso no art. 327 do CP);
(e) Sujeio Lei de Improbidade (Lei n 8.429/92);
(f) Sujeio aos Remdios Constitucionais.
Obs: Diferem os servidores de entes governamentais de entes privados dos servidores
pblicos no tocante dispensa. Os servidores pblicos tem que ser dispensados
motivadamente. J os servidores de entes governamentais de entes privados so dispensados
imotivadamente, ou seja, sem justificativas.
Smula n 390 do TST: Estabilidade - Celetista -
Administrao Direta, Autrquica ou Fundacional -
Empregado de Empresa Pblica e Sociedade de Economia
Mista. I - O servidor pblico celetista da administrao direta,
autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista
no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 265 da SDI-1 - Inserida em
27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00). II -
Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia
mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso
pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da
CF/1988. (ex-OJ n 229 - Inserida em 20.06.2001).
Diante de tal idia, o TST publicou a OJ n 247, a qual afirma que no tendo a estabilidade do
art. 41, a dispensa do empregado imotivada, quanto ao pessoal s empresas pblicas e
sociedades de economia mista.
1.3.7. Empresa de Correios e Telgrafos
uma empresa pblica. Por prestar servio exclusivo teve tratamento diferenciado pela
ADPF n 46, sendo-lhe conferido tratamento de Fazenda Pblica (prximo das pessoas da
administrao direta). Ela ganhou regras prprias como a impenhorabilidade dos bens (no
tocante a qualquer bem), tem regime de precatrios, goza de imunidade tributria recproca
para os impostos em sua finalidade exclusiva; a dispensa dos seus empregados pode ser livre
(RE n 589.998 PI STF Repercusso Geral).
ENCERRADO O ESTUDO DA ADMINISTRAO INDIRETA. AGORA SERO
ESTUDADAS AS PESSOAS QUE ESTO FORA DA ADMINISTRAO.
01 Consrcios Pblicos
Surgiu no Brasil com a Lei n 11.107/2005. Nasce da reunio de entes polticos (U-E-DF-M),
da qual celebram um contrato de consrcio. Desse contrato surge uma nova pessoa jurdica
que chamada de associao. Essa associao pode ter dois regimes diferentes, podendo ser
de regime pblico e de regime privado. Se ela segue o regime pblico , ento, uma espcie
de autarquia. Se ela segue o regime privado seguir o mesmo regime hbrido da empresa
pblica e sociedade de economia mista.
Retornar os estudos no Intensivo II.
02. Entes de Cooperao
Colaboram com a administrao, mesmo estando fora da mesma.
Para fins econmicos temos a seguinte classificao:
1 Setor: Estado;
2 Setor: Mercado, ou seja, Iniciativa Privada;
3 Setor: Organizaes No Governamentais ONGS;
4 Setor: Economia Informal, Pirataria, Camels etc. (criminalidade de forma geral).
Obs: Ser estudado apenas do 3 setor, o qual tem vnculo com o Estado.
2.1 Servios Sociais Autnomos
Trata-se de pessoa jurdica de direito privado que se encontram fora da administrao. So
denominados de entes paraestatais.
Servio Social Autnomo tambm j foi chamado de Sistema S. Compe esse sistema o
SEBRAE, SENAC, SESI, SENAI etc.
O Sistema S colabora com o Estado fomentando as diversas categorias profissionais, seja
fomentando a indstria, o comrcio, o transporte etc. No presta efetivamente o servio
pblico, ele apenas ajuda no desenvolvimento do mesmo, e no possui fins lucrativos.
O Sistema S pode viver de duas receitas diferentes (recursos diferentes). Pode receber
dotao oramentria, ou seja, pode receber dinheiro direto do oramento. E beneficirio de
contribuio parafiscal, ou seja, parafiscalidade (recursos financeiros). * Competncia
Tributria a aptido para criar tributos. Capacidade Tributria a capacidade para cobrar
tributos. A competncia tributria indelegvel, somente tendo o ente poltico. Capacidade
tributria pode ser delegada. A delegao dessa capacidade o que se chama de
parafiscalidade. Logo, o Sistema S possui capacidade tributria, cobrando a contribuio
parafiscal ( a principal receita desse sistema).
O Sistema S est sujeito a controle pelo Tribunal de Contas e, consequentemente, est
sujeitos a licitao (art. 1 da Lei n 8.666/93). No entanto, quanto licitao ele tem direito a
um procedimento simplificado, denominado de Procedimento Simplificado do Sistema S.
O Sistema S no tem privilgios tributrios, privilgios processuais, o regime de pessoal
de empregados (celetistas empregado privado) e no tem regras especiais.
2.2 Organizaes Sociais
Esto previstas na Lei n 9.637/98. Surge da extino de uma estrutura da administrao
pblica. So denominadas de OS. uma pessoa jurdica de direito privado.
Recebe a atividade da extinta estrutura atravs de um contrato de gesto. Contrato de gesto
dar a organizao social dotao oramentaria, utilizao de bens pblicos e, ainda, a cesso
dos servidores.
administrada por um Conselho de Administrao, o qual composto por particulares e com
a interferncia de administradores pblicos.
Em tese recebe dotao oramentria e, assim, o Tribunal de Contas tem que controlar, porm
no precisa licitar, pois ganharam dispensa de licitao (Lei n 8.666/93, art. 24, XXIV).
Tem dispensa por meio dos contratos decorrentes dos contratos de gesto. A Organizao
Social juntamente com a Dispensa de Licitao esto sendo objeto de controle de
constitucionalidade, por meio da ADI n 1923.
2.3 Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP)
Est prevista na Lei n 9.790/99. Entra na administrao para um projeto especifico, executa-o
e depois vai embora. Celebra com o Estado para a execuo de um projeto
determinado/especfico o que se denomina de Termo de Parceria. Termo de Parceria nada
mais do que uma forma de contrato, o qual tem finalidade especfica. Para celebrar esse
termo a OSCIP tem que estar no mercado e ter experincia de pelo menos 01 ano no ramo, o
termo de parceria no tem interferncia de administradores pblicos. Pode atuar na assistncia
social, cultura, patrimnio histrico, patrimnio artstico, meio ambiente e desenvolvimento
econmico e social. O Termo de Parceria pode dar a OSCIP recursos pblicos. No est
sujeita a regra oramentria (no recebe dinheiro diretamente do estado), ou seja, tem que
prestar o servio para poder receber o pagamento. A gesto privada, no tem interferncia
do administrador pblico, sendo o regime jurdico completamente privado.
Obs: A doutrina aceita melhor a OSCIP do que a OS.
2.4 Entidades de Apoio
Hoje, no Brasil, as universidades pblicas esto abandonadas. Diante de tal fato, os servidores
das universidades se renem e constituem uma nova pessoa jurdica de direito privado,
denominada de entidade de apoio. Celebram com o Estado um convnio e atua dentro das
universidades. Podem ser constitudas com natureza de fundao ou associao de natureza
privada. Os prprios servidores trabalham na entidade de apoio. Servem para estimular a
pesquisa (mestrados, ps-graduao etc.) e no prestam servio pblico. Previso na Lei n
8.958/94 (matria regulamentada apenas para as universidades pblicas).
Exemplos: FINATEC, FAPEP, FAPEL, FUSP etc.
Parou aqui em 16 de maro de 2012
Fim.
Aula VIII - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 29 de maro de 2012
Prof. Fernanda Marinela
AULA 08
ASSUNTO PODERES DA ADMINISTRAO
01. Conceito
So ferramentas que tem o Estado para a perseguio do interesse pblico. Alguns autores
preferem chamar os Poderes da Administrao de Poderes Administrativos.
Poderes da Administrao so prerrogativas/instrumentos (Exemplos: Poder Disciplinar,
Poder de Polcia etc.).

Poderes do Estado so elementos organizacionais do Estado (Exemplos: Poder Legislativo,

Poder Executivo, Poder Judicirio). estudado em Direito Constitucional.
O direito administrativo estuda apenas os Poderes da Administrao. So eles:
(a). Poder Disciplinar
(b). Poder de Polcia
(c). Poder Hierrquico
(d). Poder Regulamentar
Sero citadas abaixo algumas caractersticas que servem para o exerccio de qualquer
desses poderes:
(a). O poder de exerccio obrigatrio, poder-dever, ou seja, no facultativo;
(b). O poder irrenuncivel, ou seja, o administrador no pode dispor desse poder,
uma vez que exerce funo pblica, isto , exerce funo em nome e interesse do
povo. Prevalece aqui o Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico;
(c). O administrador de hoje no pode criar entraves/obstculos para o futuro
administrador. Abrir mo do poder (renunciar) significa comprometer a nova (futura)
administrao;
(d). O administrador deve exercer o poder dentro dos limites legais, significando
cumprir as regras de competncia. importante, ainda, que a medida adotada seja
adequada, isto , deve ser necessria e deve respeitar o Princpio da Proporcionalidade.
preciso ainda que a medida adotada seja eficiente. Necessidade aqui significa
adequao e proporcionalidade.
(e). Se o administrador extrapola os limites da lei ser, ento, responsabilizado por
abuso de poder. Pode ser responsabilizado tanto por ao quanto por omisso.
Observaes:
Abuso de Poder: acontece quando a autoridade extrapola os limites da lei. Possui duas
categorias:
1 Categoria: Excesso de Poder ocorre quando a autoridade d um passo a mais,
extrapolando os limites de sua competncia, exagerando em sua atitude. Exemplos:
blitz policial; controle alfandegrio, etc.
2 Categoria: Desvio de Finalidade alguns autores denominam de desvio de poder.
vcio subjetivo (est na cabea/vontade do administrador); ideolgico; de defeito na
vontade. Obs: Esse desvio normalmente vem disfarado, muito difcil de ser
comprovado na prtica.
02. Classificao do Poder quanto ao Grau de Liberdade
Os autores mais modernos no usam a classificao poder vinculado e poder discricionrio.
Eles afirmam que os poderes no podem ser totalmente vinculados ou discricionrios. Dizem,
ainda, que tal classificao se adqua aos atos, pois so os atos, decorrentes do exerccio do
poder que podem ser classificados como discricionrios ou vinculados.
Obs: Hely Lopes Meireles utiliza as expresses poder vinculado e poder discricionrio.
2.1 Poder Vinculado: aquele que o administrador no tem liberdade, juzo de valor. No h
anlise de convenincia e oportunidade. O administrador obrigado a praticar o ato a que
tenha se comprometido exercer. Exemplos: concesso de aposentadoria; licena para
construir, licena para dirigir etc.
2.2 Poder Discricionrio: aquele que o administrador tem liberdade, juzo de valor. H
anlise de convenincia e oportunidade, porm deve ser exercido nos limites da lei. Nos
limites da lei ato discricionrio e fora dos limites da lei ato arbitrrio. Exemplos:
permisso de uso de bem pblico; autorizao de veculos fora da medida de peso.
Poder Hierrquico
o instrumento para que o Poder Pblico crie/estruture/distribua/hierarquize dentro da
prpria administrao uma hierarquia (organizando os quadros da administrao).
Consequncias ou Desdobramentos do Poder Hierrquico: o chefe pode dar ordens;
fiscalizar os atos praticados pelos subordinados; revisar (corrigir) os atos praticados pelos
subordinados.
A delegao de competncia administrativa (retirar do meu para transferir uma
atribuio) possvel, em exceo, e desde que devidamente justificvel.
A avocao de competncia administrativa (retirar dele e transferir para mim)
tambm possvel, em exceo, e devidamente justificvel. A partir do momento em
que o administrador (chefe) d uma ordem e o subordinado no cumpre a mesma,
pode o administrador aplicar uma penalidade/sano ao subordinado.
Obs: O ato de aplicar sano ao subordinado decorre da hierarquia, no entanto, tal ato
caracteriza poder disciplinar. O poder disciplinar conseqncia do poder hierrquico.
Poder Disciplinar
o instrumento cabvel para apurar e aplicar sano aos servidores em razo da prtica de
infrao funcional. Atinge aqueles servidores que esto na intimidade da Administrao, ou
seja, aqueles que esto prestando atividade pblica. O exerccio do poder disciplinar no vai
ser imposto a um particular qualquer.
Pergunta:
Poder Disciplinar , em regra, discricionrio?
No. A autoridade pblica tem a obrigao de investigar, de instaurar o processo
administrativo para a averiguao da prtica funcional. Instaurar o processo uma
providncia vinculada. O conceito de infrao funcional no direito administrativo difere
do conceito de infrao funcional no direito penal. Aqui se utiliza o conceito
vago/indeterminado de infrao penal. necessrio juzo de valor para a definio da mesma.
Ressalte-se que se aplica a sano inerente a ocorrncia de infrao funcional. A lei no d
liberdade quanto escolha da sano, estando essa pr-definida na lei. Logo, a aplicao da
sano vinculada. A discricionariedade est presente apenas na definio da infrao
pela autoridade pblica. Em regra, este poder vinculado.
Poder Regulamentar
Alguns autores preferem a terminologia poder normativo. Poder Regulamentar o
instrumento atravs do qual o administrador vai normatizar, disciplinar, regulamentar,
complementando uma lei, buscando sua fiel execuo, por meio de decretos ou
regulamentos. Exemplos: regulamentos, portarias, resolues e regimentos, instrues e
deliberaes, etc.
Diferena entre Decreto e Regulamento: Regulamento nada mais do que uma norma.
Exemplo: definir regras sanitrias (definir normas sobre um assunto). Denomina-se decreto
regulamentar. A forma (formato; moldura) que se deve dar ao regulamento o que
chamamos de decreto.
Obs: Decreto: forma; Regulamento: contedo. O decreto pode ou no ser um
regulamento. Regulamento e leis so atos abstratos e gerais. O regulamento feito em
Gabinete pelo Chefe do Executivo, o qual o faz sozinho, de portas fechadas, ou seja, no h
processo, realizado sem grandes publicidades e sem qualquer formalidade. Este
procedimento difere do procedimento de criao das leis, sendo este ltimo feito pela Casa
Legislativa. Assim, hoje, conclui-se que fazer uma lei traz mais segurana do que fazer um
regulamento.
Temos no Direito Comparado e no Brasil dois tipos de Regulamento:
Regulamento Executivo serve para complementar a lei e busca dar fiel execuo a mesma.
No cria direitos novos e nem regras novas (no inova a ordem jurdica). Depende da lei
anterior e seu fundamento de validade est na lei.
Art. 84, IV, da CF : Compete privativamente ao Presidente da
Repblica sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem
como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo.
Decreto Regulamentar Autnomo tambm denominado de independente. Tem seu
fundamento de validade na prpria Constituio Federal. como se ele assumisse o papel da
lei no ordenamento jurdico. No precisa de lei anterior para disciplinar (inova o ordenamento
jurdico).
Pergunta:
possvel, hoje, Decreto Regulamentar Autnomo?
Depois da EC 32/2001 que alterou o art. 84, VI, da CF possvel hoje no Brasil o Decreto
Regulamentar Autnomo. Com essa alterao a jurisprudncia passou a afirmar que se trata
de Regulamento Autnomo.
Obs: Cargo pblico criado por lei (deve, portanto, ser extinto por lei), mas se cargo pblico
estiver vago ele pode ser extinto por decreto regulamentar (este decreto assume o papel da
lei).
Hoje para a maioria dos autores possvel o decreto regulamentar autnomo no Brasil,
porm, h ainda autores que divergem quanto ao tema. STF diz que possvel decreto
regulamentar autnomo no Brasil, no entanto, s pode em carter excepcionalssimo e quando
expressamente autorizado pela CF. Hely Lopes Meireles diz que pode sempre e em qualquer
caso. Celso Antnio Bandeira de Mello diz que no pode nunca, em nenhuma hiptese.
Poder de Polcia
uma prerrogativa/ferramenta atravs da qual o Estado utiliza para restringir, limitar, frear a
atuao do particular na satisfao do interesse pblico. O Estado compatibiliza as vontades
do interesse pblico e do interesse privado buscando o bem-estar social.
O Poder de Polcia basicamente atua em dois direitos, ou seja, est ligado ao direito de
liberdade de ir e vir e direito de propriedade do particular.
O exerccio do poder de polcia lcito no gera direito indenizao. O Estado no retira
direito do particular, ele apenas define a forma de se exercer esse direito. Este poder no
atinge a pessoa do administrado, mas sim os direitos, as atividades, os bens, os seus
interesses.
O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional traz o conceito de Poder de Polcia:
Considera-se poder de polcia atividade da administrao
pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou
liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em
razo de interesse pblico concernente segurana, higiene,
ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao
exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso
ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao
respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.

Pelo exerccio deste poder possvel cobrar taxa, sendo esta denominada de taxa de polcia.
Taxa de Polcia um tributo vinculado a uma contraprestao estatal e neste caso o que se
cobra o valor da diligncia realizada.
Esse poder pode se concretizar de vrias maneiras:
Pode ser Poder de Polcia Preventivo aquele que evita a insegurana, o prejuzo e etc. A
Administrao define as regras. Exemplo: definir limite de velocidade em uma determinada
rodovia.
Poder ser Poder de Polcia Fiscalizador aquele que serve para verificar o cumprimento
das regras. Exemplo: o fiscal examina os pesos e as medidas da balana de um determinado
local.
Poder ser Poder de Polcia Repressivo aquele que tem o objetivo de aplicar uma sano.
Exemplo: apreender mercadoria.
O poder de polcia se apresenta atravs de atos normativos, os quais definem as regras. Ato
normativo exerccio de Poder Regulamentar e exerccio tambm de Poder de Polcia. A
aplicao de multa de trnsito exemplo de ato punitivo.
Pergunta:
Poder de Polcia em regra negativo?
Sim, porque na maioria das hipteses ele institui uma absteno, ou seja, uma obrigao de
no fazer. Exemplos: no ultrapassar velocidade no trnsito; no construir acima de seis
andares etc. Ressalte-se que essa regra no absoluta, uma vez que ele pode instituir
uma obrigao de fazer. Exemplo: nos casos de enchentes a administrao determina a
desocupao da rea de risco. , assim, uma obrigao de fazer, obrigao de sair do local.
O Poder de Polcia tem como fundamento a chamada Supremacia Geral que significa a
atuao do Poder Pblico que independente de vnculo jurdico anterior. Exemplos: controle
alfandegrio; controle de pesos e medidas; controle por meio do bafmetro etc. diferente
de Supremacia Especial que significa a atuao do Poder Pblico que decorrente de
relao/vinculo jurdico anterior. Exemplo: aluno matriculado na escola foi expulso por
colocar bomba no banheiro. Ele estava matriculado na escola e assim tem vnculo jurdico, ou
seja, a matrcula escolar. Pelo fato de decorrer de um vnculo jurdico trata-se de Supremacia
Especial e no de Supremacia Geral, logo, no caso Poder de Polcia.
Parou aqui!!!! Em 29 de maro de 2012
Fim.
Aula IX - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 13 de abril de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 09
ASSUNTO PODERES DA ADMINISTRAO
Pergunta:
possvel delegao do Polcia?
Resp.: No pode haver delegao de tal poder. Na ADI n 1.717, o STF decidiu, com base na
segurana jurdica, que o Poder de Policia no pode ser dado a um particular (pessoa jurdica
de direito privado).
Obs.: A nossa jurisprudncia afirma que possvel delegar atos materiais de polcia (atos
mecnicos de polcia, atos instrumentais de polcia, atos preparatrios). Pode ser dado a
uma empresa privada, a exemplo da contratao de radar de trnsito pertencente empresa
privada.
Os atos materiais podem ser divididos em (ambos podem ser delegados):
Atos Materiais Preparatrios - so os que vo preparar a atuao da polcia.
Exemplos: quando o radar bate a foto; contratar uma empresa privada de mquinas.
Atos Materiais Posteriores so os atos de deciso, que vm depois do ato preparatrio.
Exemplos: ocorre quando a administrao recebe a foto tirada pelo radar e decide a
respeito dela; contratadas as mquinas decide a administrao pela demolio de
casas que esto em rea de risco.
03. Atributos (Caractersticas) do Poder de Polcia
Obs.: No confundir os atributos do poder de polcia com os atributos dos atos
administrativos.
1 Atributo: Discricionariedade.
O poder de polcia , em regra, discricionrio.
Exemplo: autorizao para porte de arma.
Excepcionalmente, em algumas situaes esse poder de policia ser vinculado.
Exemplo: licena para construir.
2 Atributo: Autoexecutoriedade.
O poder de polcia, em regra, auto-executvel. Auto-executoriedade significa que
este poder no precisa, no depende da presena do Poder Judicirio. a atuao que
no precisa de autorizao, ou seja, de controle prvio do Poder Judicirio, mas no
impede o controle do Judicirio quando o administrado estiver insatisfeito.
Para a doutrina majoritria hoje a autoexecutoriedade divide-se em dois enfoques:
Exigibilidade meio de coero indireto; todo ato tem exigibilidade;
decidir/executar sem a presena do Poder Judicirio.
Executoriedade: executar sem a presena do Poder Judicirio; nem todo ato tem
executoriedade; acontece nas situaes previstas em lei e quando as situaes forem
urgentes; meio de coero direto. Para se ter a autoexecutoriedade necessrio ter a
executoriedade + exigibilidade.
Todo poder de polcia autoexecutvel Resposta falso no concurso. Na verdade
ele em regra, mas no sempre.
Coercibilidade imperativo, imposto, obrigatrio. A deciso tem que ser
obedecida, tem que ser cumprida.
O Poder de Polcia gera para a administrao pblica a denominada polcia
administrativa. Polcia Administrativa nada mais do que a atuao do Poder de
Polcia. No pode ser confundida com a Polcia Judicial, a qual diz respeito
conteno do crime (a exemplo da Polcia Civil)
01. Diferenas entre Ato e Fato
1.1 Fato
Fato significa um acontecimento/evento do mundo em que ns vivemos. Exemplos:
morrer, nascer, chover etc.
Fato Jurdico significa um acontecimento que produz efeito na rbita jurdica.
Exemplos: se falecer algum, se morrer algum etc.
Fato Administrativo significa um acontecimento que atinge a rbita jurdica, mas
atinge, especificamente, o Direito Administrativo. Exemplo: com a morte de um
determinado servidor pblico ocorre a vacncia do cargo e da surge a necessidade
de concurso pblico.
1.2 Ato
Ato aquele que decorre de manifestao de vontade.
Ato Jurdico ocorre quando a manifestao de vontade (ato) atinge a rbita do
direito.
Ato Administrativo ocorre quando temos a manifestao de vontade de algum e
esta atinge o mundo jurdico, especificamente, o Direito Administrativo. Exemplos:
ocorre quando o Estado compra um veculo, ocorre quando acontece o tombamento
de um patrimnio etc.
Obs.: Quanto ao ato, o que interessa a manifestao de vontade (a vontade
relevante e vai fazer diferena). Precisa-se de uma declarao de vontade (no importa
a forma da declarao). O ato passvel de anulao e de revogao. Ademais, goza
de presuno de legitimidade.
Obs.: Quanto ao fato, no h uma declarao e a vontade irrelevante. Fato no
admite anulao, revogao e nem presuno.
02. Diferenas entre Ato da Administrao e Ato Administrativo
2.1 Ato da Administrao
Quem o pratica a administrao. Quando a administrao pratica os atos, eles podem ser
regidos pelo regime jurdico pblico ou pelo regime jurdico privado. Quando os atos seguem
o regime pblico podem ser denominados ao mesmo tempo de ato da administrao e de
ato administrativo.
Obs.: Ato praticado por concessionria ou permissionria ato administrativo porque seguem
o regime pblico, mas as concessionrias e permissionrias esto fora da administrao
pblica.
Podemos ter:
(a). 1. Atos da administrao: so os atos praticados pela administrao pblica,
sendo estes regidos pelo regime privado;
(b). 2. Atos da administrao: so os atos praticados pela administrao pblica e,
so ao mesmo tempo, atos administrativos (praticados pela administrao pblica e
regidos pelo regime pblico);

(c). 3. Atos administrativos: so os atos das concessionrias e das permissionrias
(estas no fazem parte da administrao pblica). Esses atos so regidos pelo regime
pblico e, portanto, so atos administrativos.
Obs: Conclui-se que h atos administrativos dentro da administrao pblica
(praticados pela administrao pblica e seguem o regime pblico) e fora da
administrao pblica (praticados pelas concessionrias e permissionrias e seguem o
regime pblico).
2.2 Ato Administrativo
uma manifestao de vontade do Estado ou de quem lhe represente (a exemplo das
concessionrias ou permissionrias) que ir criar, modificar ou extinguir direitos e que tm
por objetivo satisfazer o interesse pblico. Os atos administrativos esto sujeitos ao Regime
Jurdico Pblico. Os atos administrativos so inferiores e complementares a previso legal. Os
atos administrativos esto sujeitos a controle, ou seja, sujeitos a reviso pelo Poder Judicirio
(trata-se de um controle de legalidade).
Hely Lopes Meirelles faz a seguinte distino:
Ato Administrativo em Sentido Amplo - o que diz o conceito acima mencionado.
Ato Administrativo em Sentido Estrito tambm chamado de Ato Administrativo
Propriamente Dito, o que diz o conceito acima mencionado juntamente com as
caractersticas de ser unilateral e concreto.
03. Elementos ou Requisitos de Validade dos Atos Administrativos
Conceito: segundo a doutrina majoritria, os elementos ou requisitos de validade constam da
lista de requisitos prevista na Lei n 4.717/65 (Lei de Ao Popular).
(a). Competncia (Sujeito)
(b). Forma
(c). Motivo
(d). Objeto
(e). Finalidade
Obs: Para Celso Antnio Bandeira de Melo nem tudo elemento ou requisito de validade.
Elemento aquilo que condio para que haja o ato jurdico (a exemplo da manifestao de
vontade). Afirma este doutrinador que alguns aspectos constantes da lista mencionada acima
no so apenas elementos, e sim pressupostos. E, por sua vez, acaba dividindo esses
pressupostos em:
Pressupostos de existncia: condio para a existncia de ato administrativo. Exemplo: o
assunto tem que ser administrativo para que exista o ato administrativo.
Pressupostos de validade: a condio para a existncia de ato vlido.
1 Elemento: Sujeito (Competncia)
Alguns autores preferem o termo competncia e outros autores preferem o termo sujeito.
Iremos nos reportar aqui ao termo sujeito.
Conceito: o ato vai ser praticado por quem est no exerccio de uma funo pblica, seja essa
funo dentro ou fora da administrao pblica. Agente pblico todo aquele que pratica
uma funo pblica, seja de forma temporria ou permanente, com ou sem remunerao.
Exemplo: mesrio das eleies. Assim, o sujeito do ato administrativo nada mais do que
o agente pblico. No pode ser um agente pblico qualquer, tendo este que obedecer as
regras de competncia (devendo ser um agente competente).
Obs: A competncia tem como fonte a lei ou a CF.
Caractersticas da competncia administrativa: de exerccio obrigatrio; irrenuncivel;
imodificvel; no admite transao; imprescritvel; improrrogvel.
Pergunta?
Competncia administrativa pode ser objeto de delegao ou de avocao?
Art. 11 da Lei n 9.784/99: A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos
administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao
legalmente admitidos.
Art. 12 da Lei n 9.784/99: Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver
impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que
estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de
circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos
rgos colegiados aos respectivos presidentes.
Art. 13 da Lei n 9.784/99: No podem ser objeto de delegao: a edio de atos de carter
normativo; a deciso de recursos administrativos; as matrias de competncia exclusiva do
rgo ou autoridade.
Art. 14 da Lei n 9.784/99: O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no
meio oficial.
1
o
O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao
do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter
ressalva de exerccio da atribuio delegada.
2
o
O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante.
3
o
As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e
considerar-se-o editadas pelo delegado.
Art. 15 da Lei n 9.784/99: Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes
devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo
hierarquicamente inferior.
Delegao de Competncia: transferir a competncia para outrem. Quando se delega
competncia, as duas autoridades so competentes, ou seja, quem recebe e quem transfere a
competncia.
Avocao de Competncia: chamar para si a competncia de outrem.
Obs: Delegao e avocao devem ocorrer em carter excepcional, portanto, devem ser
fundamentadas/justificada.
No possvel delegao de competncia, segundo a lei:
(a). Para transferncia da competncia para ato normativo;
(b). Para transferncia da competncia para decises de recurso administrativo;
(c). Para delegao exclusiva.
A competncia administrativa pode ser definida segundo vrios critrios:
(a). Competncia Administrativa que decorre da Matria
(b). Competncia Administrativa que decorre do Territrio
(c). Competncia Administrativa que decorre do Grau de Hierarquia
(d). Competncia Administrativa que decorre do Tempo
2 Elemento: Forma
A forma do ato administrativo deve estar prevista em lei. O ato administrativo depende de
uma exteriorizao, ou seja, de uma manifestao da vontade. Precisa-se do pronunciamento
da vontade. O pronunciamento, muitas vezes, tem que cumprir formalidades especficas.
Como exemplo, alguns atos administrativos precisam ser publicados no dirio oficial, nos
jornais de grande circulao, devem ser criados por portaria etc. O ato administrativo precisa
cumprir formalidades especficas. Todo ato administrativo, em regra, deve ser praticado por
escrito. Se a lei autorizar, em exceo, o ato administrativo pode ser praticado de outra
maneira, a exemplo da formal verbal, por meio de gesticulaes etc. Exemplos: contrato
verbal (art. 60, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93); guarda de trnsito ao gesticular um ato.
Cada ato administrativo tem suas exigncias prprias, ou seja, suas regras prprias. Os atos
administrativos esto sujeitos ao Princpio da Solenidade.
Silncio Administrativo nada mais do que a falta de resposta a um determinado pedido pela
autoridade, um nada jurdico (no produz efeito algum), salvo quando a lei estipular. O
silncio administrativo pode ser levado via judicial, mas nessa via vai ser discutido o
silncio resposta. O direito de petio, ou seja, direito de pedir e se ter uma resposta, est
previsto no art. 5, XXXIV, da CF. Logo, havendo leso ao direito lquido e certo de petio
cabvel Mandado de Segurana. Prevalece hoje na jurisprudncia que na deciso do Mandado
de Segurana o juiz no vai decidir pelo administrador (substituindo-o), ele apenas vai
estabelecer uma pena de coero ao administrador, a qual vai depender do caso concreto.
Celso Antnio Bandeira de Mello diz que se o ato administrativo for ato meramente
vinculado, ou seja, com mera conferncia de requisitos, o juiz pode conferir os requisitos e
deferir o pedido. Porm, se o ato administrativo depende de valorao dos requisitos no pode
intervir o juiz. Deciso no majoritria.
da forma do ato administrativo a realizao de um processo administrativo prvio. Esse
processo tem de estar conforme o novo modelo constitucional, ou seja, que obedea ao art. 5,
LV, da CF. Esse dispositivo diz que os processos administrativos e judiciais esto submetidos
ao contraditrio e a ampla defesa.
Tambm condio de forma do ato administrativo o dever de motivao. Motivao a
justificativa, a fundamentao, sendo ainda a correlao lgica entre os elementos do ato e a
previso legal.
Hoje h divergncia doutrinria. Jos dos Santos Carvalho Filho, representando a posio
minoritria, diz que a motivao facultativa. Para a maioria da doutrina e para o STF a
motivao tem que ser obrigatria. Segundo a posio majoritria fundamenta-se tal posio
com base nos seguintes dispositivos abaixo:
Art. 1, inciso II, da CF: A Repblica Federativa do Brasil, formada
pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito
Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos: a cidadania.
Art. 1, pargrafo nico, da CF: Todo o poder emana do povo, que
o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos
desta Constituio.
Art. 5, XXXV, da CF: A lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito.
Art. 5, XXXIII, da CF: Todos tm direito a receber dos rgos
pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado.
Art. 93, X, da CF: As decises administrativas dos tribunais sero
motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo
voto da maioria absoluta de seus membros.
Art. 50 da Lei n 9.784/99: Os atos administrativos devero ser
motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos,
quando: neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; imponham
ou agravem deveres, encargos ou sanes; decidam processos
administrativos de concurso ou seleo pblica; dispensem ou
declarem a inexigibilidade de processo licitatrio; decidam recursos
administrativos; decorram de reexame de ofcio; deixem de aplicar
jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres,
laudos, propostas e relatrios oficiais; importem anulao, revogao,
suspenso ou convalidao de ato administrativo.
Obs: O administrador deve motivar seus atos, no entanto, essa motivao tem que ser antes
ou durante a prtica do ato. Logo, no interessa a motivao posterior a criao do ato
administrativo.
Obs: A motivao obrigatria em qualquer ato administrativo, tanto no ato vinculado
quanto no ato discricionrio.
3 Elemento: Motivo
Motivo nada mais do que o fato + o fundamento jurdico que justificam a prtica do ato.
Exemplo: em uma passeata tumultuosa pode o Poder Pblico dissolve-la; o motivo o
tumulto e a passeata dissolvida com a finalidade de proteger bens pblicos. J a Motivao
a explicao do ato. O motivo do ato administrativo tem que ser legal.
Legalidade do Motivo: tem que ter materialidade, ou seja, tem que ser verdadeiro/real, uma
vez que motivo falso motivo ilegal; tem que ser compatvel com a previso legal; o motivo
do ato precisa ser compatvel com o resultado do ato.
Teoria dos Motivos Determinantes afirma esta teoria que uma vez declarado o motivo, o
administrador est vinculado/preso ao motivo e ter que cumpri-lo. Esse motivo tem que ser
legal para que o administrador cumpra-o. Motivo falso ilegal e compromete o seu
cumprimento.
Obs: A autoridade pblica tem uma exceo, a qual se denomina de Exonerao ad nutum.
Significa a exonerao que no precisa de motivao, ocorre em cargos em comisso, porm
se o administrador resolver justificar o motivo ele ter, ento, que cumprir.
Obs: Temos nos casos de desapropriao uma exceo denominada Tredestinao.
Denomina-se tredestinao a mudana de motivo autorizada pelo ordenamento jurdico, desde
que mantida uma razo de interesse pblico. Acontece em desapropriao e precisa ser
mantido o interesse pblico.
Parou aqui em 13 de abril de 2012!!!!
FIM!!!
Aula X - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 04 de maio de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 10
ASSUNTO PODERES DA ADMINISTRAO
4 Elemento: Objeto
Objeto o resultado prtico do ato, o ato considerado em si mesmo. o que ele certifica,
defere etc. chamado de efeito jurdico imediato.
o ato considerado em si mesmo, o resultado prtico. o efeito jurdico imediato.
Celso Antnio Bandeira de Melo faz a diferena entre contedo e objeto. O contedo a
deciso do ato, ou seja, o elemento do ato. J o objeto do ato administrativo o assunto, ou
seja, um pressuposto de exigncia.
O objeto precisa ser, lcito, possvel e determinado:
(a). Lcito aquele previsto/autorizado em lei;
(b). Possvel aquele material e juridicamente possvel, faticamente vivel;
(c). Determinado aquele claro, preciso, expresso.
5 Elemento: Finalidade
Deve ser sempre uma razo de interesse pblico, lembrando que o interesse que queremos
proteger. denominada de Efeito Jurdico Mediato. Se o ato administrativo praticado com
outro interesse que no seja interesse pblico, ele tem um defeito, um vcio, e esse vcio
chamado de Desvio de Finalidade ( vcio ideolgico, vcio subjetivo, defeito na vontade).
O desvio de finalidade vcio que gera defeito no elemento finalidade (em regra), no
entanto, gera tambm defeito no motivo.
A finalidade nada mais do que o bem jurdico protegido.
Motivo (Est no passado) o que leva a prtica do ato;
Objeto (presente) o resultado;
Finalidade (futuro) visa proteo de um bem jurdico.
VINCULAO E DISCRICIONARIEDADE
feito de acordo dom o grau de liberdade.
Celso Antnio Bandeira de Mello diz que, excepcionalmente, quando a lei estabelecer, a
forma e a finalidade passam a ser elementos discricionrios.
Controle pelo Poder Judicirio: ele pode controlar todos os atos administrativos, isto , atos
vinculados e atos discricionrios, desde que esse controle seja controle de legalidade (controle
de aplicao da lei ou dos princpios e regras constitucionais). O Poder Judicirio no pode
controlar o mrito do ato administrativo (mrito a liberdade, o juzo de valor). O Poder
Judicirio pode controlar o motivo e o objeto no que tange legalidade de um ato
discricionrio e de um ato vinculado.
Ato Vinculado: aquele que o administrador no tem liberdade e nem juzo de valor, nem
convenincia e oportunidade. Assim, preenchidos os requisitos legais o administrador
obrigado a praticar o ato. Ex.: concesso de aposentadoria de servidor pblico; licena para
construir.
Ato Discricionrio: aquele que o administrador tem liberdade, pode fazer um juzo de valor
e avaliar a convenincia e a oportunidade. O administrador tem liberdade, tem juzo de valor
mais sempre nos limites da lei. Se o ato for praticado fora dos limites da lei, ele um ato
arbitrrio (ilegal). Ex.: art. 62 da Lei 8.666/93; permisso de uso de bem pblico.
Obs: Ato praticado contra os limites da lei chamado de ato arbitrrio.
QUADRO DOS ELEMENTOS ADMINISTRATIVOS
VINCULADO DISCRICIONRIO
COMPETNCIA Vinculado Vinculado
FORMA Vinculado Vinculado
OBJETO Vinculado Discricionrio
FINALIDADE Vinculado Vinculado
MOTIVO Vinculado Discricionrio
Obs.: Celso Antnio Bandeira de Melo: excepcionalmente a forma e a finalidade, quando a lei
der alternativas, podem ser discricionrios.
MRITO ADMINISTRATIVO
o juzo de valor, a liberdade, a discricionariedade.
O poder judicirio pode rever qualquer ato administrativo (vinculado ou discricionrio) desde
que este controle seja um controle de legalidade. Porm, ele no pode rever o mrito
administrativo (juzo de convenincia e oportunidade).
ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO
04. Atributos/Caractersticas dos Atos Administrativos
(a). Presuno de Legitimidade: at que se prove o contrrio, todo ato legitimo. Onde
estiver escrito presuno de legitimidade, leia-se presuno de legitimidade + presuno de
legalidade + presuno de veracidade. Presuno de legitimidade significa obedincia s
regras morais. Presuno de legalidade significa obedincia lei. Presuno de Veracidade
significa que o ato corresponde com a verdade. At que se prove o contrrio, os atos so
legtimos, legais e verdadeiros. Essa presuno no absoluta, ela relativa, tambm
denominada de presuno juris tantum, admitindo prova em contrrio, ou seja, pode ser
contestada, pode ser afastada. O nus da prova normalmente alegado pelo administrado, isto
, o nus de quem alega/contesta. A presuno dos atos administrativos traz ao ato a sua
aplicao imediata.
(b). Auto-Executoriedade: auto-executoriedade significa que a administrao pblica pode
praticar o ato sem a autorizao do Poder Judicirio, porm nada impede que a parte
insatisfeita recorra ao Poder Judicirio e ajuze uma ao.
A auto-executoriedade no interfere no formalismo do ato administrativo. Essa matria
divergente. Para a maioria dos autores a auto-executoriedade deve ser subdividida em duas
bases diferentes: (b.1) exigibilidade; (b.2) executoriedade.
A exigibilidade o poder que tem o administrador de decidir sem o Poder Judicirio.
Todo ato administrativo possui exigibilidade. A administrao tem um meio de
coero indireto.
A executoriedade significa executar sem o Poder Judicirio. Fala-se em um meio de
coero direto. Nem todo ato administrativo possui executoriedade, apenas estar
presente quando previsto em lei ou se for uma situao urgente.
(c). Imperatividade: imperatividade significa coercibilidade, isto , obrigatoriedade. Nem
todo ato administrativo tem imperatividade. Essa caracterstica prpria de atos que trazem
em seu contedo uma obrigao.
(d). Tipicidade: foi definido inicialmente por Maria Silvia de Pietro. Cada ato administrativo
vai ter a sua aplicao/utilidade determinada. Exemplo: demisso serve para punir infrao
grave de servidor pblico.
05. Classificao dos Atos Administrativos
5.1 Quanto aos Destinatrios
(a). Atos Gerais: so atos abstratos, impessoais, os quais no possuem destinatrio certo,
sendo aplicados a toda a coletividade. Exemplo: ocorre quando a administrao pblica
estabelece que em uma determinada via deve-se trafegar na velocidade mxima de 60 km/h,
assim, essa velocidade deve ser obedecida por todos.
(b). Atos Individuais: so aqueles atos que tm destinatrio determinado. Exemplo: ocorre
quando a administrao pblica nomeia Jos como servidor pblico.
(b.1) Ato Individual Singular: o ato individual que tem um s destinatrio
(determinado).
(b.2) Ato Individual Plurimo: o ato individual que tem mais de um destinatrio
(determinado).
5.2 Quanto ao Alcance
(a). Ato Interno: aquele que produz efeitos dentro da prpria Administrao.
Exemplo: ocorre quando a administrao pblica determina uniforme (vestimenta)
novo para os servidores.
(b). Ato Externo: aquele que produz efeitos para fora da Administrao. Ressalte-se que os
efeitos tambm atingem aqueles que esto dentro da Administrao.
Exemplo: horrio de funcionamento dos rgos pblicos.
5.3 Quanto ao Grau de Liberdade
(a). Ato Vinculado: j foi explicado.
(b). Ato Discricionrio: j foi explicado.
5.4 Quanto Formao Manifestao de Vontade
(a). Ato Simples: aquele ato que se torna perfeito e acabado apenas com uma manifestao
de vontade.
(b). Ato Composto: aquele que est perfeito e acabado com duas manifestaes de vontade.
Tais manifestaes acontecem em um mesmo rgo. O 1 rgo tem a manifestao
principal ( quem decide de verdade) e o 2 rgo tem a manifestao secundria (apenas
confirma a manifestao do 1 rgo).
(c). Ato Complexo: aquele que est perfeito e acabado com duas manifestaes de vontade.
Tais manifestaes acontecem em rgos diferentes, logo, as duas manifestaes esto em
patamar de igualdade, ou seja, tm a mesma fora. Exemplo: concesso de aposentadoria,
nomear dirigente de agncia reguladora (Presidente da Repblica nomeia e o Senado
Federal ratifica).
06. Formao, validade e os Efeitos dos Atos Administrativos
O ato administrativo perfeito aquele que cumpriu a sua trajetria, ou seja, seu ciclo de
formao. O ato administrativo vlido aquele que cumpriu todos os requisitos, ou seja, as
exigncias. O ato administrativo eficaz aquele que est pronto para produzir seus efeitos.
Pergunta:
possvel no Brasil um ato administrativo perfeito, invlido e eficaz?
possvel, o ato produz todos os efeitos at ser declarado invlido.

Pergunta:
possvel no Brasil um ato administrativo perfeito, vlido e ineficaz?
possvel, no entanto, o ato no produz efeitos. Art. 61, paragrafo nico da Lei 8.666/93.
Pergunta:
possvel no Brasil um ato administrativo perfeito, invlido e ineficaz?
possvel, no entanto, ser declarado invlido e no produzir efeitos.
EFEITOS DO ATO ADMINISTRATIVO
O ato administrativo produz dois tipos de efeito: efeitos tpicos (efeito esperado) e atpicos
(efeito no esperado efeito secundrio).
Os efeitos atpicos se subdividem em duas categorias:
Efeito Atpico Reflexo aquele efeito que atinge terceiro estranho a prtica do ato.
Ex.: Estado desapropria o imvel do Jos, s que Jos mantem contrato de
aluguel com Maria, Maria vai ser atingida, por meio de efeito atpico reflexo.
Efeito Atpico Preliminar aquela que aparece nos atos administrativos que
dependem de duas manifestaes de vontade e se caracteriza com o dever da segunda
autoridade de se manifestar, quando a primeira autoridade j se manifestou.
Representa um efeito secundrio e acontece antes do aperfeioamento do ato. Celso
Antnio Bandeira de Mello chama de efeito prodrmico (nada mais do que o
efeito atpico preliminar).
Ex.: Nomeao de dirigente da Agncia Reguladora. Tem que ter aprovao
do Senado Federal + nomeao pelo Presidente, o ato est perfeito quando
estiverem as duas aprovaes, quando cumprir o ciclo da sua trajetria.
07. Formas de Extino dos Atos Administrativos
7.1 Decorre a Extino com o Cumprimento dos Efeitos do Ato Administrativo
O ato extinto quando cumpre os efeitos e objeto. Exemplo: concluso da obra de
uma escola.
7.2 Decorre a Extino pelo Desaparecimento do Sujeito ou do Objeto
O falecimento de um servidor pblico gera o seu desaparecimento, logo, o ato de
nomeao deixa de existir, uma vez que desapareceu o sujeito. Ocorre o
desaparecimento quando um imvel foi tombado e aps algum tempo ele
caiu/desmoronou, logo, desaparece o tombamento, uma vez que este perdeu o objeto.
7.3 Decorre a Extino com a Renncia do seu Interessado
O interessado abre mo de seu direito.
Parou aqui em 04 de maio de 2012!!!
Fim.
Aula XI - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 18 de maio de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 11
ASSUNTO PODERES DA ADMINISTRAO
7.4 Decorre a Extino com a Retirada do Ato Administrativo pelo Poder Pblico
Pode o Poder Pblico retirar o ato administrativo atravs da cassao, caducidade,
anulao, revogao ou contraposio.
(a) Cassao : significa a retirada de um ato administrativo pelo
descumprimento das condies inicialmente impostas.
Ex.: Um determinado municpio probe a instalao de Motel
no municpio, o empresrio monta um Hotel e alguns anos
depois tenta mudar a atividade do Hotel para Motel. O poder
pblico pode cassar a autorizao concedida ao Hotel.
(b) Caducidade : a retirada de um ato administrativo pela supervenincia de
uma norma jurdica que com ele incompatvel.
Ex.: Ato administrativo a Instalao de circos e parques na
cidade. Algum tempo entra em vigor a lei do plano diretor,
regulando a instalao de ruas no lugar aonde o circo
funcionava, e afirma que passar a ser rua, nesse caso o ato
administrativo anterior ser incompatvel com a nova lei e vai
prevalecer a norma jurdica.
(c) Contraposio : so dois atos administrativos que decorrem de
competncias e fundamentos diferentes, sendo que o segundo elimina os
efeitos do primeiro.
Exemplo: ato de nomeao e ato de demisso, o segundo
elimina os efeitos do primeiro.
(d) Anulao: a retirada de um ato, porque este ato ilegal no ordenamento
jurdico. Pode a administrao pblica anular os atos administrativos
ilegais (consagrado pelo poder da autotutela, Smula 346, 473 do STF).
Ressalte-se que tanto a administrao pblica quanto o Poder Judicirio
podem realizar a retirada do ato administrativo ilegal do ordenamento
jurdico. A administrao pblica tem o prazo de 05 anos para anular
seus prprios atos (art. 54, da Lei n 9.784/99). No h previso de prazo
para o Poder Judicirio quanto retirada dos atos do ordenamento
jurdico. A anulao nada mais do que um novo ato administrativo que
retira o ato ilegal desde a origem (produz efeito ex tunc), entendimento da
maioria dos autores.
Celso Antnio Bandeira de Melo tem posicionamento diferente. Afirma
que quando a anulao restritiva de direitos ela produz efeitos ex nunc
(produz efeitos de hoje em diante). Afirma que quando a anulao
ampliativa de direitos ela produz efeitos ex tunc (produz efeitos desde a
origem e de hoje em diante).
(e) Revogao: a revogao ocorre quando o ato administrativo
inconveniente. S quem pode revogar a prpria administrao pblica.
O Poder Judicirio pode revogar os seus atos administrativos (quando ele
a prpria administrao pblica, quando ele que est administrando,
quando ele que est fazendo controle administrativo). O Poder Judicirio
no pode revogar os atos dos outros, em sede de controle judicial. A
revogao produz efeitos ex nunc (daqui para frente). Revogao no
tem limite temporal, ela tem limite material. No cabe revogao de ato
que j produziu direito adquirido. No cabe revogao de ato vinculado.
No cabe revogao de ato administrativo que j esgotou os seus efeitos.
O ato administrativo pode ter vcios sanveis e insanveis. Se o vcio
sanvel o ato anulvel. Este ato passvel de convalidao
(conserto). O vcio sanvel quando vcio de competncia e de forma.
O vcio de competncia e de forma no so sempre sanveis. Se for vcio
de motivo, objeto e finalidade no so sanveis. Quando o vcio
insanvel o ato nulo, logo, retira-se o ato atravs da anulao.
Corrente que vem crescendo no Brasil diz que se a anulao de um ato
causa mais prejuzo do que mant-lo, mesmo que ilegal, no ordenamento
jurdico, prefervel manter-se o ato. Chama-se de Estabilizao dos
Efeitos do Ato.
ASSUNTO LICITAO
Conceito: um procedimento administrativo prvio que vai preparar a celebrao de um
contrato.
Finalidade: Esse processo serve para escolher a melhor proposta (a mais vantajosa para o
interesse pblico). Ressalte-se que nem sempre a melhor proposta a mais barata. A licitao
serve tambm para a aplicao do princpio da impessoalidade + princpio da isonomia
(qualquer um que preencha os requisitos pode participar da licitao). Previso no art. 3 da
Lei n 8.666/93, alterado pela Lei 12.349/10 que introduziu tambm a finalidade de promover
o desenvolvimento nacional.
Sujeitos Licitao: previso no art. 1, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93. So as pessoas
da administrao direta (Unio, Estados, DF e municpios); administrao indireta
(autarquias, fundaes, inclui as empresas pblicas e sociedades de economia mista, segundo
o art. 173 da CF); fundos especiais (podem ter natureza de rgo, j pertencendo a
administrao direta, e, de fundao, j pertencendo a administrao indireta); demais entes
controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico (organizaes sociais OSCIP,
servios sociais autnomos SESI, entidades de apoio).
Obs.: Servio Social Autnomo segue um procedimento simplificado para as licitaes. Esse
procedimento foi definido pelo TCU, denominado de Procedimento Simplificado do
Sistema S.
Competncia para Legislar: previso no art. 22, XXVII, da CF. Compete privativamente
Unio (legisla sobre normas gerais). Exemplo: Lei n 8.666/93 norma geral de mbito
nacional (serve para todos os entes federados).
Normas Gerais: Lei n 8.666/93; Lei n 10.520/2002 ; Lei n 8.987/95; Lei n 11.079/2004.

Obs.: Todos os entes, inclusive a Unio, podem legislar em normas especficas (U, E, DF e
M). Quando a Unio legisla em norma especfica esta lei de mbito federal, apenas servindo
para ela prpria. E assim acontece com os Estados-membros, uma vez que a lei de mbito
estadual serve apenas para o prprio Estado-membro. E, assim, acontece com o Municpio e o
Distrito Federal.
O STF decidiu que a Lei n 8.666/93, apesar de norma geral (de mbito nacional), disse que a
Unio foi longe demais em alguns dispositivos, legislando em normas especficas e no em
normas gerais. Matria objeto de controle de constitucionalidade na ADI n 927 (um dos
artigos em questo o 17 e algumas de suas alneas). O STF disse que o art. 17
constitucional, desde que interpretado conforme a CF, interpretado como norma especfica de
mbito federal, que s serve para a Unio, no como norma geral, de mbito nacional. Os
Estados-membros e o Municpio podem legislar no tocante s normas especficas.
Princpios da Licitao:
1 Princpio: Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio
Este princpio diz que o instrumento convocatrio nada mais do que o edital. O
Edital a lei de licitao tudo que for relevante tem que estar previsto no edital. A
Administrao no pode exigir nem mais e nem menos do que est previsto no edital.
2 Princpio: Princpio do Julgamento Objetivo
O administrador tem que no edital, decidir e definir, de forma clara e precisa, no edital
qual ser o critrio de seleo.
Obs.: Art. 45 da Lei n 8.666/93 (este dispositivo trata dos tipos de licitao). O edital
tem que estabelecer. Os tipos tratam-se dos critrios de seleo. Exemplos: melhor
tcnica, melhor tcnica e preo etc.
Exemplo: Tipo Preo A (R$ 1.00) e B (R$ 1,01). O licitante B afirma que por este
centavo a mais dar uma caneta banhada a ouro e parcelar em 10x o valor do
objeto. Logo, o licitante apresentou uma melhor proposta, mas o critrio melhor
preo, assim, o licitante A o vencedor. S pode ser levado em considerao o que
est previsto no edital, at mesmo quando ao parcelamento do valor do objeto como
exemplo acima mencionado (10x).
3 Princpio: Princpio do Procedimento Formal
Tem que cumprir as formalidades e procedimentos previstos em lei. O Administrador
no pode pular etapas, juntar duas etapas etc., logo, no pode inovar.
Formalidade Necessria aquela que se no for observada vai causar prejuzo a
algum. Logo, deve ser observada.
Obs.: formalidade por mera formalidade no necessria. S as formalidades que
causar prejuzo, sempre com bom senso, sem exageros.
Exemplo: envelope amarelo e envelope branco.
4 Princpio: Princpio do Sigilo de Proposta
As propostas so sigilosas at o momento de sua abertura em sesso pblica. S no dia
e hora marcados que se devem abrir os envelopes. Fraudar sigilo de proposta crime
e tambm improbidade administrativa.
Leilo a modalidade de licitao que no h sigilo de propostas, uma vez que no
tem envelope lacrado. o quem d mais.... Os lances so verbais.
Pressuposto Lgico: precisa-se de pluralidade, ou seja, ter mais de um ofertante.
Objeto singular: quando s existe um. Tem-se o objeto singular: (1) Em carter
absoluto: aquele que s existe um; (2) Em razo de ter participado de um evento
externo, ou seja, de um evento especial; (3) Em razo do seu carter pessoal.
Servio Singular: para configurar essa singularidade (inexigibilidade de licitao)
preciso preencher alguns requisitos (1) o servio preciso estar previsto no art. 13 da
Lei n 8.666/93; (2) o servio tem que ser necessrio administrao, ou seja,
relevante; (3) o servio tem que ter notria especializao.
Pressuposto Jurdico: significa que a licitao precisa perseguir o interesse pblico.
Pressuposto Ftico: o mercado tem que ter interesse no mercado.
Pressuposto de Viabilidade: tem que ser vivel.
Modalidades de Licitao:
Previso no art. 22, da Lei n 8.666/93.
Art. 23 da Lei n 8.666/93
Critrios que podem ser utilizados:
1 Critrio: Valor Concorrncia (valor alto); Tomada de Preo (valor mdio); e
Convite (valor pequeno).
2 Critrio: Objeto - Leilo; Concurso; e Prego.
Excees: concorrncia em algumas circunstncias pode ser utilizada pelo
objeto e o leilo pode ser utilizado pelo valor.
(a) Concorrncia
Pode ser pelo valor e pelo objeto. Os valores esto previstos no Art. 23 da Lei n
8.666/93, este dispositivo traz dois parmetros: obras e servios de engenharia; e
outros bens e servios, que no os de engenharia.
(Regra) Concorrncia:
Obras e servios de engenharia so valores acima de 1.500.000,00. Para
outros bens e servios, que no os de engenharia, so valores acima de
650.000,00.
(Exceo) Concorrncia:
Nos casos de imvel a licitao ser a concorrncia, seja para comprar ou
vender imvel.
Art. 19, da Lei n 8.666/93 se o imvel for decorrente de deciso judicial ou
dao em pagamento ( pagar de outra maneira que no a estipulada
inicialmente), ele pode excepcionalmente ser alienado por leilo ou
concorrncia. Quem escolhe se ser por meio de leilo ou concorrncia o
administrador.
1. Em razo do objeto tambm se utiliza a concorrncia quando a hiptese for
de concesso. A modalidade tambm concorrncia em razo da
concesso. Temos a concesso de direito real de uso de bem pblico que se
faz por concorrncia; e a concesso de servio pblico que tambm utiliza a
modalidade concorrncia.
2. Os servios que foram transferidos pela Poltica Nacional de
Desestatizao foram transferidos por leilo.
Exemplo: Telefonia no Brasil, privatizao dos Aeroportos.
3. Tambm se utiliza a concorrncia, em razo do objeto, na hiptese de
licitao internacional ( aquela que tem a participao de empresas
estrangeiras). Tem que ser concorrncia.
Excees:
a. Pode ser tomada de preo: quando o valor for
correspondente tomada, e quando existir cadastro de empresas
estrangeiras;
b. Pode ser convite: o valor tem que ser correspondente
modalidade convite, e no pode existir fornecedor no Pas, logo,
tem que ser todos estrangeiros.
O prazo de intervalo mnimo para a modalidade concorrncia: prazo previsto no
art. 21, da Lei n 8.666/93. Para a proposta do tipo tcnica e tcnica + preo o prazo
de 45 dias, mas se o tipo for apenas preo o prazo de 30 dias. Obs.: o prazo em
dias corridos, uma vez que a lei no menciona que so em dias teis.
Parou aqui em 18 de maio de 2012
FIM!!!
Aula XII - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 31 de maio de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 12
ASSUNTO LICITAO
(b) Tomada de Preos
Art. 23 da Lei 8.666/93
selecionada/escolhida em razo do valor mdio. Ela comea onde termina o convite e
termina no comeo da concorrncia utilizada para obras e servios de engenharia acima
de R$ 150.000,00 at 1.500.000,00. Para outros bens que no os de engenharia o valor at
R$ 650.000,00.
Quem pode participar: os licitantes cadastrados e os licitantes que preencherem os
requisitos para o cadastramento at 3 dia anterior a entrega dos envelopes (a prova o
requerimento feito pelo licitante, apresentado Administrao, com os respectivos
documentos e preenchidos os requisitos necessrios).
O cadastramento nada mais do que uma habilitao prvia (onde todos os documentos, ou
seja, requisitos so analisados. Assim, empresa recebe o Certificado de Registro Cadastral e
s a empresa cadastrada que vai participar da licitao).
O prazo de intervalo mnimo para a modalidade tomada de preo: prazo previsto no art.
21, da Lei n 8.666/93. Para a proposta do tipo tcnica e tcnica + preo o prazo de 30
dias, mas se o tipo for apenas preo o prazo de 15 dias. Obs.: o prazo em dias corridos,
uma vez que a lei no menciona que so em dias teis.
Pergunta de Concurso: Contrato de engenharia no valor de 1.500.000, qual a
modalidade licitatria para o caso?
Resp.: At 1.500.00 tomada de preo. No pode ir alm do limite da modalidade escolhida,
em razo das modalidades contratuais, o TCU orienta que seja deixado uma folga, uma
flexibilidade, se a modalidade est no topo, o ideal que seja escolhida a modalidade mais
rigorosa.
Pergunta de Concurso: A modalidade tomada fica no mnimo do convide e o mximo da
concorrncia verdadeiro ou falsa? (F)
(c) Convite
+ Critrio : valor (pequeno):
Para obras e servios de engenharia: de R$ 0,00 a R$ 150.000,00.
Demais obras e servios: de R$ 0,00 a R$ 80.000,00.
Diz respeito ao valor e este valor mdio. utilizada para obras e servios de engenharia 0
at R$ 150.000,00. Para outros bens que no os de engenharia o valor de 0 at R$
80.000,00.
Obs.: quando o valor da licitao pequeno, ela dispensvel. Mas se o administrador quiser
licitar, vai ter que usar convite.
Quem pode participar: qualquer pessoa pode ser convidada. Pode ser o convidado cadastrado
ou no. Tem que ser no mnimo em nmero de 03. Hoje mesmo tendo 02 convidados, apesar
de 03 terem sido convidados, a Administrao tem que justificar a ausncia para prosseguir na
licitao (ausncia em razo da restrio de mercado). Os licitantes cadastrados que tiverem
interesse em participar da modalidade convite tem que ir Administrao, com 24 horas de
antecedncia, manifestar seu interesse em participar. Esse prazo de 24 horas no para se
cadastrar, pois ele j est cadastrado, ele vai apenas manifestar o interesse de participao.
No cadastrado e no convidado pode participar desde que at o terceiro dia anterior da
tomada ele pode participar, com o manifesto em 24 horas antes.
O prazo de intervalo mnimo para a modalidade convite: prazo previsto no art. 21, da Lei
n 8.666/93. O prazo de 05 dias (teis). Dia til o dia que a repartio est
funcionando. Ponto facultativo se funcionar dia til.
O instrumento convocatrio do convite a carta convite. Esta ser encaminhada aos
convidados. A Administrao tem que fixar no saguo (lugar principal, como um mural), a
carta convite. Tem, ento, uma publicidade diferente, uma vez que no publicada no D.O.U.
e nem em jornais de circulao.
Parnteses:
- Regras importantes:
Quando o valor pequeno (pode ser dispensvel), a licitao dispensvel, no limite de
10% do convite (ou seja: engenharia: dispensvel at R$ 15.000,00; demais: dispensvel
at R$ 8.000,00) e aplicada a todos os entes da Administrao (art. 24, I e II, Lei 8.666/93).
Exceo: o percentual de 20% (ou seja: engenharia: dispensvel at R$ 30.000,00;
demais: dispensvel at R$ 16.000,00). Esse limite dobrado aplicvel s agncias executivas
(autarquias e fundaes qualificadas como agncias executivas) (art. 24, pargrafo nico, Lei
8.666/93), s empresas pblicas, s sociedades de economia mista e aos consrcios pblicos
(da Lei 11.107/05).
Se a lei determinar a modalidade + simples, nada impede que o administrador escolha a +
rigorosa (FCC). Agora, no pode se a lei exigir procedimento + rigoroso, substituir por mais
simples.
Os limites de valores na concorrncia, tomada de preos e convite sero, para os consrcios
pblicos ( a reunio dos entes polticos) (Lei 11.107/05):
- com at 3 entes, dobrados; Os valores sero dobrados
- com + de 3 entes, sero triplicados (art. 23, 8, Lei 8.666/93). Por exemplo, o limite da
tomada fica em R$ 4.500.000,00.; Os valores sero triplicados.

+ Participantes :
Licitantes convidados, cujo nmero mnimo deve ser 3, cadastrados ou no.
Obs.: possvel prosseguir com a licitao se comparecerem menos de 3
convidados? Para o TCU, preciso 3 propostas vlidas (no basta que se convide
3); mas para o concurso prevalece que possvel que a licitao prossiga com um
nmero inferior, desde que devidamente justificado, comprovando-se que foram
feitos 3 convites vlidos.
Licitantes cadastrados quando forem convidados ou quando no convidados,
desde que com 24h de antecedncia manifestam o interesse de participar.
Obs.: o cadastrado tambm pode ser convidado; o no cadastrado s pode
participar se for convidado.
Licitante no convidado e no cadastrado: a lei no diz, mas a doutrina
majoritria entende que igual ao da tomada de preos, ou seja, se cadastrado at 3
dias anterior a entrega dos envelopes (manifestando interesse em 24 horas).
+ Intervalo mnimo : 5 dias teis. (Obs.: dia til quando a repartio est
funcionando; se est fechada por luto, reforma, etc., no dia til. Nos dias
facultativos (ex.: recessos), se a repartio funcionar, ser dia til; caso no
funcione, no ser dia til).
+ Comisso da licitao: em regra, composta por 3 servidores (art. 51, Lei
8.666/93). No convite, a comisso deve seguir a regra, mas, excepcionalmente,
se tiver a repartio for pequena e a composio por 3 servidores for excessiva
(vai prejudicar o servio), possvel fazer o convite com 1 nico servidor.
+ Instrumento convocatrio : a carta-convite (que no publicada no Dirio
Oficial, mas enviada p/ os convidados (a carta-convite tambm afixada no
mural lugar central da repartio).
(d) Leilo
Critrio: objeto.
Hipteses em que utilizado:
S admitido p/ ALIENAR bens, que so os seguintes:
a) Bens imveis: de forma excepcional (porque a regra a concorrncia) quando o bem
advier de deciso judicial ou dao em pagamento (art. 19 da Lei 8.666/93).
b) Bens mveis:
Inservvel (no necessariamente sucata, mas apenas no serve +);
Apreendido; ou
Penhorado. (obs.: aqui, o legislador cometeu uma impropriedade; na verdade,
mvel EMPENHADO (ou seja, aquele bem que est fora do processo de execuo).
Ex.: leilo de joias da CEF. O leilo de bem penhorado aquele que acontece l no
processo de execuo, seguindo o CPC).
c) mvel at o limite de R$ 650.000,00 (art. 17, 6, Lei 8.666/93).
Intervalo mnimo: 15 dias corridos.
O leilo feito pelo leiloeiro (a Administrao nomeia um servidor; mas nada impede que se
crie um cargo concursado de leiloeiro o que no acontece na prtica) que, segue praxe
administrativa, por no haver um procedimento formal p/ o leilo (ou seja, a Lei 8.666/93 no
prev um procedimento formal para o leilo).
(e) Concurso
Escolhe-se um trabalho tcnico, artstico, cientfico e, em contrapartida, se d um
prmio ou uma remunerao.
Comisso: aqui especial, que no precisa ser preenchida necessariamente por
servidores pblicos (embora possa); pode ser por qualquer pessoa idnea com
conhecimento na rea. Art. 51 Lei 8.666/93
O seu procedimento do concurso no est previsto na Lei 8.666/93; cada concurso ter
seu regulamento prprio (assim como acontece nos concursos privados.
Ex.: envie 3 embalagens do produto x e ganhe um carro).
Intervalo mnimo: 45 dias corridos.
(f) Prego
Foi definido pela primeira vez para as agncias reguladoras pela Lei 9.472/97 (ANATEL).
Em 2000, atravs da MP 20,26/00, foi transformada em modalidade licitatria para a Unio.
Previsto na Lei 10.520/02 (s traz o que ; o resto ser regido pela Lei 8.666/93).
S serve para AQUISIO de bens e servios comuns (que so aqueles que podem ser
conceituados no edital com expresso usual de mercado qualquer pessoa que ler, saber o
que ).
Critrio: sempre o MENOR PREO (portanto, engenharia est fora do prego).
feito pelo pregoeiro, assistido por uma equipe de apoio (esta equipe de apoio no tem o
mesmo poder decisrio do pregoeiro; quem bate o martelo mesmo o pregoeiro).
Intervalo mnimo: 8 dias teis.
Formas: Pode ser eletrnico ou presencial. Em termos de sequncia, o eletrnico segue as
mesmas regras do presencial, mas como acontece no mundo virtual, tem algumas
peculiaridades para a sua adequao; essas adaptaes para o mundo virtual esto no Decreto
5.450/2005; em virtude de no estar regulado em lei, nunca cai em concurso.
Seu procedimento invertido (no segue a regra geral).
Questes de concurso:
CESPE (PGE-PI/2008) Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados
do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados, em
nmero mnimo de trs, pela unidade administrativa, a qual afixar, em local
apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na
correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at
24 horas da apresentao das propostas (F).
CESPE (PGE-PI/2008) Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados
para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de
prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital
publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 dias (V).
CESPE (PGE-PI/2008) De acordo com a Lei n. 8.666/1993 lcita a criao de outras
modalidades de licitao, bem como a combinao das modalidades j existentes (F).
DISPENSAS E INEXIGIBILIDADES NA LICITAO
Excepcionalmente, a Administrao pode celebrar o contrato sem licitao (contratao
direta): acontece em carter excepcional, nas hipteses de dispensa e inexigibilidade.
Dispensa
O rol taxativo, tem que estar previsto na lei.
Dispensada
A competio possvel, mas o legislador diz que no precisa.
Se o administrador quiser, ele pode licitar? Se a licitao j est dispensada, o
administrador no pode licitar.
O art. 17 da Lei n. 8.666/93 traz hipteses de dispensa:
Dispensvel
Aqui a competio possvel, o administrador tem liberdade, licita se ele quiser.
Rol do art. 24 da lei 8.666/93:
Licitao deserta: no pareceu ningum. A Administrao s pode contratar diretamente se,
repetindo a licitao, causar prejuzo; se no causar, tem que repetir. S h dispensa quando
se tratar de desclassificao, no em inabilitao (porque o rol taxativo e no se fala nesta
hiptese).
Questes de concurso:
CESPE (Juiz Federal TRF5/2007) A contratao de contador para prestar servio
administrao pblica pode ser precedida de dispensa de licitao porque tal situao
constitui caso de inviabilidade de competio, pela singularidade do servio a ser
prestado (F).
CESPE (AGU/2006) Para a caracterizao da situao de emergncia devem estar
presentes simultaneamente a imprevisibilidade da situao, a inadiabilidade da
operao a ser contratada, a iminncia e gravidade do risco e a suficincia do objeto da
contratao para afastar os riscos no prazo de at um ano a contar da ocorrncia da
emergncia (F).
CESPE (AGU/2006) A situao adversa tida como emergencial, para caracterizar
devidamente a hiptese de dispensa de licitao, no pode ser resultado da falta de
planejamento ou desdia administrativa em dar cumprimento a aes que prevenissem a
ocorrncia do fato invocado como emergncia (V).
CESPE (AGU/2004) dispensvel a licitao sempre que a Unio tiver de intervir no
domnio econmico (F).
Inexigibilidade
Ocorre quanto a competio invivel.
Est no rol do art. 25 da lei:
O rol exemplificativo, ento, a licitao inexigvel quando a competio for invivel.
Para que a competio ser vivel, tem que preencher 3 requisitos (faltando qualquer um, a
competio ser vivel):
1) Pressuposto lgico: pluralidade;
2) Pressuposto ftico: o objeto da licitao tem que ter objeto de mercado;
3) Pressuposto jurdico: a licitao tem que proteger interesse pblico. Se
prejudicar interesse pblico, a competio invivel, logo, a licitao inexigvel.
Esses pressupostos so condies cumulativas.
a. Pressuposto lgico: s pode existir competio se houver pluralidade de concorrentes.
Com relao pluralidade, vale destacar duas questes importantes:
1. Se o objeto singular, a licitao ser inexigvel. O objeto singular pode ser:
1.1. Singular em carter absoluto: quando s existe um no mercado. Ex.: uma marca
de carros s produz uma unidade de um modelo de carro.
1.2. Singular em razo de um evento externo: quando o objeto, por eventos externos,
se torna singular. Por exemplo, uma chuteira usada pelo Ronaldinho no final da Copa
do Mundo. Aqui, existem vrias chuteiras iguais quela, mas s uma dessas chuteiras
foi usada pelo Ronaldinho, de forma que o objeto se torna singular.
1.3. Singular em razo do carter pessoal: o caso de uma obra de um artista, por
exemplo. A singularidade do objeto se d em razo do carter pessoal, da qualidade do
artista.
2. Para que o servio gere inexigibilidade de licitao, o servio tem que ser singular.
Para ser singular, o servio tem que estar na lista do art. 13 da Lei 8.666/93:
Alm disso, o servio, para ser singular, tem que ter notria especializao e a
Administrao tem que precisar do melhor, ou seja, essa notria especializao tem
que ser relevante e necessria para a Administrao.
Ex.: a Administrao est com um problema na exportao da carne
brasileira e precisar contratar um advogado para negociar o boicote da
carne claro que nesse caso, a Administrao precisar do melhor, no
qualquer advogado que poder resolver essa situao.
b. Pressuposto ftico: significa interesse de mercado. O objeto da licitao tem que ter
interesse de mercado. Ex.: contratao de mdico cirurgio cardaco altamente especializado e
a Administrao quer pagar a ele R$ 600,00 por ms, e a Administrao quer licitar e
contratar. Isso no ter interesse de mercado.
Quando se faz um estudo de viabilidade de licitao, faz um estudo de interesse de mercado.
Outro momento com o edital publicado, nenhum licitante aparece (licitao deserta), logo,
uma licitao deserta no significa falta de interesse. A falta de interesse um estudo prvio;
j a licitao deserta aparece depois do edital publicado. Licitao deserta hiptese de
dispensa.
c. Pressuposto jurdico: interesse pblico + segurana nacional + relevante interesse
coletivo.
Ex.: as empresas pblicas e as sociedades de economia mista no precisam licitar
quando a licitao prejudicar sua atividade-fim (discursiva AGU).
Se a empresa presta servio pblico est exercendo finalidade de interesse pblico; e se
explora atividade econmica, pode atuar em duas situaes: segurana nacional e relevante
interesse coletivo. Segurana nacional e interesse coletivo representam razes de interesse
pblico. Nos dois casos, persegue-se uma finalidade pblica. Assim, nas duas circunstancias a
Lei 8.666 e, por consequncia, s regras do art. 25 (regras de inexigibilidade).
Ento, se a licitao prejudica a atividade/servio fim dessa empresa, estar prejudicando
diretamente o interesse pblico. Se a licitao prejudica a atividade-fim servio ou a
atividade-fim explorao econmica, ela fere o interesse pblico, que justamente o que ela
precisa proteger; neste contexto, lhe faltar pressuposto jurdico, razo pela qual, ser
inexigvel.
A licitao no representa um fim em si mesmo; ela visa proteger o interesse pblico; um
meio para buscar o interesse pblico. Neste sentido, se ela fere o interesse pblico, no deve
ocorrer.
Exemplo: a grfica oficial, alm de rodar o Dirio Oficial, ela tambm roda livros, jornais,
etc. Digamos que uma pessoa leve um material com as ltimas notcias do dia, para que a
grfica publique um jornal no dia seguinte. Se ela tiver que licitar para comprar papel, tinta,
ela no conseguir fazer as publicaes a tempo, ou seja, no conseguir competir com outras
grficas da iniciativa privada. Nesse caso, por prejudicar sua atividade-fim (lhe falta o
pressuposto jurdico) a licitao inexigvel. Mas claro que, se ela precisar sede nova, ela
precisar licitar para realizar a obra, j que construo no sua atividade-fim.
S inexigvel quando prejudicar a atividade-fim, na atividade econmica isso est mais
presente.
J vimos na aula de atos administrativos, que condio prvia para a celebrao e prtica de
ato administrativo o procedimento prvio e, a licitao justamente um procedimento prvio.
(prepara a realizao do contrato/ do ato administrativo) Pergunta-se: quando a licitao
inexigvel, dispensvel ou dispensada, como fica a situao do procedimento prvio? Ele ser
cumprido da mesma forma, pois, substituindo a licitao, deveremos ter, necessariamente, um
procedimento de justificao, que encontra respaldo no art. 26 da Lei 8.666/93:
Esse procedimento de justificao exatamente o meio pelo qual se demonstrar que a
licitao inexigvel, dispensvel ou dispensada. Aqui ser legitimada a conduta do
administrador.
Questes de concurso:
CESPE (PGE-PI/2008) inexigvel a licitao referente a compras ou contrataes de
servios para o abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas e seus
meios de deslocamento quando em estada eventual de curta durao em portos,
aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao
operacional ou de adestramento (F).
CESPE (PGE-PI/2008) inexigvel a licitao na contratao de fornecimento ou
suprimento de energia eltrica e gs natural com concessionrio, permissionrio ou
autorizado, segundo as normas da legislao especfica (F).
PROCEDIMENTO NA LICITAO
Regra geral (concorrncia, tomada de preos e convite)
REGRA GERAL DO PROCEDIMENTO DE LICITAO:
Usada para concorrncia, tomada de preos e convite. (leilo e concurso tm regras parte)
Fase interna (preparatria da licitao)
Formalizao do processo: autuao (capa, n, etc.) a qual, define/identifica a necessidade e o
recurso oramentrio (que arcar com a despesa) nomeao da comisso (art. 51, Lei
8.666) elaborao do edital de licitao (art. 40, Lei 8.666) edital submetido a 1
parecer jurdico volta p/ a autoridade que nomeia a comisso p/ que ela autorize a
deflagrao do certame (autorizao formal p/ que o edital seja publicado).
Obs.: em anexo ao edital, j vem a minuta do contrato; e, obviamente, em anexo ao contrato
vem o edital.
Parou aqui em 31 de maio de 2012
FIM!!
Aula XIII - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 11 de junho de 2012
Prof. Fernanda Marinela
AULA 13
ASSUNTO LICITAO
Fase externa da licitao
1) Publicao do edital
Requisitos: Art. 21 da Lei 8666/93:
Publicao feita por meio de aviso que estar disponvel na
Administrao.
Faz em jornal de grande circulao e no dirio oficial.
O edital no pode ser uma forma de arrecadao, mas pode cobrar o
custo de reproduo dele.
Obrigao de ter o edital para participar: muitos exigem isso, mas
proibido condicionar a compra do edital. No pode colocar essa regra
expressamente, ilegal, pois o que se deve conhecer o edital, no importa se
emprestou e leu.
Questes de concurso:
CESPE (Juiz Federal TRF5/2007) O edital, que a lei interna da concorrncia e da
tomada de preos, traduz-se em uma verdadeira norma porque subordina
administradores e administrados s regras que estabelece. Para a administrao, desse
modo, o edital ato vinculado e no pode ser desrespeitado por seus agentes (V).
Impugnao do edital:
Art. 41 da Lei 8.666/93:
H duas formas de impugnar:
O Qualquer cidado parte legtima para impugnar edital, desde que esteja
no gozo dos direitos polticos.
Prazo para contestar: at 5 dia til anterior entrega dos envelopes.
Comisso tem 3 dias teis para decidir a impugnao.
O O potencial licitante (empresa, etc.) tambm pode impugnar o edital.
At 2 dia til anterior entrega dos envelopes, depois decai o direito
na via administrativa.
Para esse caso a comisso no tem prazo, a ideia que ela corrija logo.
Impugnao no tem natureza de recurso, no suspende a licitao,
pode continuar independente do julgamento.
Alterao do edital:
Art. 21, 4 da Lei 8.666/93:
At aqui pode alterar o edital.
Toda alterao deve ser feito por aditamento, e depois faz a publicao
da mesma forma como foi publicado o edital.
Quando h incluso de obrigao, ou retirada, deve haver abertura de
prazo de intervalo mnimo.
Procedimento de recebimento dos envelopes:
2 envelopes: 1. documentos e 2. proposta (melhor preo ou melhor
tcnica)
3 envelopes: 1. documentos, 2. proposta tcnica, 3. proposta preo
(melhor preo e(+) melhor tcnica).
O licitante no precisa comparecer, basta que os envelopes sejam entregues no
lugar e hora designados.
No importa a hora, se a comisso est presente, a licitao j comeou, o que
importa a fase, se ainda est recebendo envelopes, mesmo chegando atrasado.
2) Habilitao/ Qualificao
Nesse momento feito uma anlise de todos os documentos;
Rubrica tudo: Art. 43, 2 para no ter dvidas;
Requisitos: Art. 27 (rol taxativo, deve decorar), e Seguintes da Lei 8.666/93:
Art. 28. A documentao relativa habilitao jurdica, conforme o caso,
consistir em:
I - cdula de identidade;
II - registro comercial, no caso de empresa individual;
III - ato constitutivo, estatuto ou contrato social em vigor, devidamente
registrado, em se tratando de sociedades comerciais, e, no caso de sociedades por
aes, acompanhado de documentos de eleio de seus administradores;
IV - inscrio do ato constitutivo, no caso de sociedades civis, acompanhada de
prova de diretoria em exerccio;
V - decreto de autorizao, em se tratando de empresa ou sociedade estrangeira
em funcionamento no Pas, e ato de registro ou autorizao para funcionamento
expedido pelo rgo competente, quando a atividade assim o exigir.
Art. 29. A documentao relativa regularidade fiscal, conforme o caso,
consistir em:
I - prova de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou no Cadastro
Geral de Contribuintes (CGC);
II - prova de inscrio no cadastro de contribuintes estadual ou municipal, se
houver, relativo ao domiclio ou sede do licitante, pertinente ao seu ramo de
atividade e compatvel com o objeto contratual;
III - prova de regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal do
domiclio ou sede do licitante, ou outra equivalente, na forma da lei;
IV - prova de regularidade relativa Seguridade Social, demonstrando situao
regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por lei.
IV - prova de regularidade relativa Seguridade Social e ao Fundo de Garantia
por Tempo de Servio (FGTS), demonstrando situao regular no cumprimento
dos encargos sociais institudos por lei.
Art. 30. A documentao relativa qualificao tcnica limitar-se- a:
I - registro ou inscrio na entidade profissional competente;
II - comprovao de aptido para desempenho de atividade pertinente e
compatvel em caractersticas, quantidades e prazos com o objeto da licitao, e
indicao das instalaes e do aparelhamento e do pessoal tcnico adequados e
disponveis para a realizao do objeto da licitao, bem como da qualificao de
cada um dos membros da equipe tcnica que se responsabilizar pelos trabalhos;
III - comprovao, fornecida pelo rgo licitante, de que recebeu os documentos,
e, quando exigido, de que tomou conhecimento de todas as informaes e das
condies locais para o cumprimento das obrigaes objeto da licitao;
IV - prova de atendimento de requisitos previstos em lei especial, quando for o
caso.
1 A comprovao de aptido referida no inciso II do "caput" deste artigo, no
caso das licitaes pertinentes a obras e servios, ser feita por atestados
fornecidos por pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, devidamente
registrados nas entidades profissionais competentes, limitadas as exigncias a:
I - capacitao tcnico-profissional: comprovao do licitante de possuir em seu
quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional de
nvel superior ou outro devidamente reconhecido pela entidade competente,
detentor de atestado de responsabilidade tcnica por execuo de obra ou servio
de caractersticas semelhantes, limitadas estas exclusivamente s parcelas de
maior relevncia e valor significativo do objeto da licitao, vedadas as
exigncias de quantidades mnimas ou prazos mximos;
II - (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
a) (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
b) (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
2 As parcelas de maior relevncia tcnica e de valor significativo, mencionadas
no pargrafo anterior, sero definidas no instrumento convocatrio.
3 Ser sempre admitida a comprovao de aptido atravs de certides ou
atestados de obras ou servios similares de complexidade tecnolgica e
operacional equivalente ou superior.
4 Nas licitaes para fornecimento de bens, a comprovao de aptido, quando
for o caso, ser feita atravs de atestados fornecidos por pessoa jurdica de
direito pblico ou privado.
5 vedada a exigncia de comprovao de atividade ou de aptido com
limitaes de tempo ou de poca ou ainda em locais especficos, ou quaisquer
outras no previstas nesta Lei, que inibam a participao na licitao.
6 As exigncias mnimas relativas a instalaes de canteiros, mquinas,
equipamentos e pessoal tcnico especializado, considerados essenciais para o
cumprimento do objeto da licitao, sero atendidas mediante a apresentao de
relao explcita e da declarao formal da sua disponibilidade, sob as penas
cabveis, vedada as exigncias de propriedade e de localizao prvia.
7 (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
I - (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
II - (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
8 No caso de obras, servios e compras de grande vulto, de alta complexidade
tcnica, poder a Administrao exigir dos licitantes a metodologia de execuo,
cuja avaliao, para efeito de sua aceitao ou no, anteceder sempre anlise
dos preos e ser efetuada exclusivamente por critrios objetivos.
9 Entende-se por licitao de alta complexidade tcnica aquela que envolva alta
especializao, como fator de extrema relevncia para garantir a execuo do
objeto a ser contratado, ou que possa comprometer a continuidade da prestao
de servios pblicos essenciais.
10. Os profissionais indicados pelo licitante para fins de comprovao da
capacitao tcnico-profissional de que trata o inciso I do 1 deste artigo
devero participar da obra ou servio objeto da licitao, admitindo-se a
substituio por profissionais de experincia equivalente ou superior, desde que
aprovada pela administrao.
11. (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
12. (Vetado). (Includo pela Lei n 8.883, de 1994)
Art. 31. A documentao relativa qualificao econmico-financeira limitar-se-
a:
I - balano patrimonial e demonstraes contbeis do ltimo exerccio social, j
exigveis e apresentados na forma da lei, que comprovem a boa situao
financeira da empresa, vedada a sua substituio por balancetes ou balanos
provisrios, podendo ser atualizados por ndices oficiais quando encerrado h
mais de 3 (trs) meses da data de apresentao da proposta;
II - certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da
sede da pessoa jurdica, ou de execuo patrimonial, expedida no domiclio da
pessoa fsica;
III - garantia, nas mesmas modalidades e critrios previstos no "caput" e 1 do
art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da
contratao.
1 A exigncia de ndices limitar-se- demonstrao da capacidade financeira
do licitante com vistas aos compromissos que ter que assumir caso lhe seja
adjudicado o contrato, vedada a exigncia de valores mnimos de faturamento
anterior, ndices de rentabilidade ou lucratividade.
2 A Administrao, nas compras para entrega futura e na execuo de obras e
servios, poder estabelecer, no instrumento convocatrio da licitao, a
exigncia de capital mnimo ou de patrimnio lquido mnimo, ou ainda as
garantias previstas no 1 do art. 56 desta Lei, como dado objetivo de
comprovao da qualificao econmico-financeira dos licitantes e para efeito de
garantia ao adimplemento do contrato a ser ulteriormente celebrado.
3 O capital mnimo ou o valor do patrimnio lquido a que se refere o pargrafo
anterior no poder exceder a 10% (dez por cento) do valor estimado da
contratao, devendo a comprovao ser feita relativamente data da
apresentao da proposta, na forma da lei, admitida a atualizao para esta data
atravs de ndices oficiais.
4 Poder ser exigida, ainda, a relao dos compromissos assumidos pelo
licitante que importem diminuio da capacidade operativa ou absoro de
disponibilidade financeira, calculada esta em funo do patrimnio lquido
atualizado e sua capacidade de rotao.
5 A comprovao de boa situao financeira da empresa ser feita de forma
objetiva, atravs do clculo de ndices contbeis previstos no edital e devidamente
justificados no processo administrativo da licitao que tenha dado incio ao
certame licitatrio, vedada a exigncia de ndices e valores no usualmente
adotados para correta avaliao de situao financeira suficiente ao
cumprimento das obrigaes decorrentes da licitao. (Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
6 (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
Art. 32. Os documentos necessrios habilitao podero ser apresentados em
original, por qualquer processo de cpia autenticada por cartrio competente ou
por servidor da administrao ou publicao em rgo da imprensa oficial.
1 A documentao de que tratam os arts. 28 a 31 desta Lei poder ser
dispensada, no todo ou em parte, nos casos de convite, concurso, fornecimento de
bens para pronta entrega e leilo.
2 O certificado de registro cadastral a que se refere o 1 do art. 36 substitui os
documentos enumerados nos arts. 28 a 31, quanto s informaes
disponibilizadas em sistema informatizado de consulta direta indicado no edital,
obrigando-se a parte a declarar, sob as penalidades legais, a supervenincia de
fato impeditivo da habilitao.
3 A documentao referida neste artigo poder ser substituda por registro
cadastral emitido por rgo ou entidade pblica, desde que previsto no edital e o
registro tenha sido feito em obedincia ao disposto nesta Lei.
4 As empresas estrangeiras que no funcionem no Pas, tanto quanto possvel,
atendero, nas licitaes internacionais, s exigncias dos pargrafos anteriores
mediante documentos equivalentes, autenticados pelos respectivos consulados e
traduzidos por tradutor juramentado, devendo ter representao legal no Brasil
com poderes expressos para receber citao e responder administrativa ou
judicialmente.
5 No se exigir, para a habilitao de que trata este artigo, prvio
recolhimento de taxas ou emolumentos, salvo os referentes a fornecimento do
edital, quando solicitado, com os seus elementos constitutivos, limitados ao valor
do custo efetivo de reproduo grfica da documentao fornecida.
6 O disposto no 4 deste artigo, no 1 do art. 33 e no 2 do art. 55, no se
aplica s licitaes internacionais para a aquisio de bens e servios cujo
pagamento seja feito com o produto de financiamento concedido por organismo
financeiro internacional de que o Brasil faa parte, ou por agncia estrangeira de
cooperao, nem nos casos de contratao com empresa estrangeira, para a
compra de equipamentos fabricados e entregues no exterior, desde que para este
caso tenha havido prvia autorizao do Chefe do Poder Executivo, nem nos
casos de aquisio de bens e servios realizada por unidades administrativas com
sede no exterior.
Art. 33. Quando permitida na licitao a participao de empresas em
consrcio, observar-se-o as seguintes normas:
I - comprovao do compromisso pblico ou particular de constituio de
consrcio, subscrito pelos consorciados;
II - indicao da empresa responsvel pelo consrcio que dever atender s
condies de liderana, obrigatoriamente fixadas no edital;
III - apresentao dos documentos exigidos nos arts. 28 a 31 desta Lei por parte
de cada consorciado, admitindo-se, para efeito de qualificao tcnica, o
somatrio dos quantitativos de cada consorciado, e, para efeito de qualificao
econmico-financeira, o somatrio dos valores de cada consorciado, na
proporo de sua respectiva participao, podendo a Administrao estabelecer,
para o consrcio, um acrscimo de at 30% (trinta por cento) dos valores
exigidos para licitante individual, inexigvel este acrscimo para os consrcios
compostos, em sua totalidade, por micro e pequenas empresas assim definidas em
lei;
IV - impedimento de participao de empresa consorciada, na mesma licitao,
atravs de mais de um consrcio ou isoladamente;
V - responsabilidade solidria dos integrantes pelos atos praticados em
consrcio, tanto na fase de licitao quanto na de execuo do contrato.
1 No consrcio de empresas brasileiras e estrangeiras a liderana caber,
obrigatoriamente, empresa brasileira, observado o disposto no inciso II deste
artigo.
2 O licitante vencedor fica obrigado a promover, antes da celebrao do
contrato, a constituio e o registro do consrcio, nos termos do compromisso
referido no inciso I deste artigo.
Analisa o envelope de documentos e os requisitos.
Tudo na licitao deve ser rubricado pela comisso e pelos licitantes presentes, para
no ser substitudo ou includo depois.
Se houver muitos licitantes, pode escolher 3 para rubricar pelos demais.
Depois de rubricado, analisa os requisitos, se preenchidos o licitante est habilitado.
Se no preenche os requisitos est inabilitado, ou desqualificado, no passa para a fase
seguinte.
Se todos os licitantes foram inabilitados, art. 48, 3, a comisso suspende a licitao e
d prazo de 8 dias teis para complementar documentos (no convite, prazo de 3 dias teis).
Se os licitantes continuam inabilitados, tem que licitar de novo.
S h dispensa de licitao se foram todos desclassificados, e no desqualificados.
+ Recurso : Art. 109 da Lei 8.666
Deve ser apresentado no prazo de 5 dias teis, salvo no convite que de 2 dias teis.
Esse recurso tem efeito suspensivo at julgamento.
Questes de concurso:
CESPE (PGE-ES/2008) abusivo exigir, em edital de licitao, que, na fase de
habilitao, as empresas participantes comprovem capital mnimo circulante ou
patrimnio lquido de 10% do valor da contratao (F).
3) Classificao e julgamento
Abre o envelope das propostas.
Trs procedimentos:
O Classificao:
Analisa se a proposta cumpre as formalidades do edital.
Verificar se o valor est compatvel com o valor de mercado.
Se o licitante no preencher um dos requisitos, estar desclassificado.
Preo zero ou irrisrio, em regra gera desclassificao, mas possvel, desde que o
licitante no dependa de ningum (matria prima e mo de obra dele).
Arts. 44 e 48 da Lei 8.666/93:
O Julgamento:
Escolhe a melhor proposta. (se preo melhor preo, se tcnica melhor tcnica);
Em caso de empate preciso desempatar, art. 3, 2 da Lei, critrios de desempate. Se
continuarem em condio de empate, vai par ao art. 45 e faz-se o sorteio.
O Classificao:
Os demais licitantes so colocados em ordem classificatria.
Se todos os licitantes foram desclassificados, primeiro tenta diligncia art. 48, 3, se
continuarem desclassificados, licitao fracassada, pode haver dispensa (contratao direta):
+ Recurso : Art. 109 da Lei 8.666/93
5 dias teis, no convite de 2 dias teis. H efeito suspensivo.
+ Empate : Art. 3, 2 da Lei 8.666/93:
Aplica a seguinte ordem para desempatar: 1 empresas brasileiras, 2 de capital
nacional, 3 produz no Brasil, 4 investe em pesquisa. Doutrina considera que esse artigo
inconstitucional, pois o art. 171 da CF foi revogado, no havendo mais distino entre
empresa brasileira e empresa brasileira de capital nacional. (Celso Antonio acha que o artigo
ainda constitucional).
Se continuar empatado: sorteio. Art. 45, 2 da Lei 8.666/93:
4) Homologao
Verifica a regularidade do procedimento.
Primeiro se homologa, depois se adjudica.
Quem confere o procedimento: autoridade superior, se estiver tudo certo,
homologa.
Se tiver irregularidade, anula o procedimento, licita de novo.
5) Adjudicao
D ao vencedor, o status de vencedor, o resultado oficial.
Licitante vencedor tem mera expectativa de direito, s tem certeza de no ser
preterido.
O licitante vencedor est obrigado a assinar a contrato pelo prazo de 60 dias da
data da entrega dos envelopes, se no tiver outro prazo no edital (isso porque
ter que executar pelo preo proposto) (art. 64, 3 da Lei de Licitao). Se no
quiser assinar, gera penalidade (art. 87 da Lei de Licitao), mesmo assim no
quer assinar, chama o segundo colocado para executar na proposta do primeiro
colocado (no est obrigado, podendo chamar o 3, etc.). Se ningum quiser
cumprir a proposta do primeiro, licita de novo.
Prego
Ele e invertido, de trs pra frente. Bens e servios comuns, s por melhor preo, Lei
10.520/02.
O procedimento:
1) Formalizao do processo
2) Publicao do edital
3) Recebimento dos envelopes (dois envelopes) 1. Proposta, 2. Documentos;
4) Classificao e julgamento
Julgamento (duas fases):
O Propostas escritas: faz uma triagem, seleo prvia para poder fazer
lances verbais; e todas as demais que no excedam em 10% a melhor
(no mnimo mais 3 licitantes alm da melhor, ou seja, total de 4).
O Lances verbais: feitos por quem fez a melhor proposta, e todas as
demais que no excedam em 10% a melhor (no mnimo mais 3
licitantes alm da melhor, ou seja, total de 4).
Se no tiver pelo menos 3 que no excedam em 10%, ignora os 10% e escolhe
as 3 melhores alm da melhor, ( a melhor e mais 3).
E ento vai para os lances verbais.
5) Habilitao
Somente a empresa vencedora passa para a habilitao.
Do julgamento da habilitao abre-se a oportunidade de recurso, que deve ser
apresentado na hora. As razes por escrito podem ser apresentadas em 3 dias.
6) Adjudicao
D ao vencedor o status de vencedor, resultado oficial.
7) Homologao
Geralmente essas duas ltimas etapas ocorrem em um ato s.
Questes de concurso:
CESPE (AGU/2004) As normas da lei de licitaes se aplicam, no que couber, aos
convnios, cuja celebrao deve ser precedida da aprovao de plano de trabalho
proposto pela organizao interessada em celebrar a avena. (V).
CESPE (AGU/2004) A licitao para a contratao de construo, reforma, fabricao,
recuperao ou ampliao de determinado bem pblico exige, como condies
especficas para a sua regularidade, a definio prvia de um projeto bsico e a
existncia de um projeto executivo, podendo ser este desenvolvido concomitantemente
com a execuo da obra, desde que autorizado, de forma fundamentada, pela
administrao pblica (V).
ASSUNTO: CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Contrato Administrativo: esse estudado pelo direito administrativo.
Conceito: um vnculo jurdico (ato jurdico) bilateral (sujeitos: ativo e passivo, que
se comprometem a uma prestao e contraprestao).
O interesse (objetivo) perseguido por esse contrato a satisfao do interesse pblico. Conta-
se com a participao do Estado na relao, podendo este ser sujeito ativo ou passivo.
Contratos regidos pelo regime jurdico pblico. Esse regime marcado pelas clusulas
exorbitantes.
Contrato da Administrao:
Conceito: So aqueles contratos celebrados pela administrao, mas que esto sujeitos
ao regime privado.
Exemplo: contrato de locao realizado pela administrao (mesmo sendo necessria
a licitao para locaes).
Em tais contratos no h clausulas exorbitantes, no h privilgio entre as partes etc. Tais
contratos so estudados em direito privado, ou seja, em Direito Civil.
Caractersticas do contrato administrativo:
O Estado tem que participar dessas caractersticas (Sujeito ativo, Sujeito passivo).
1. Os contratos so formais (tem vrias formalidades previstas em lei, dentre elas a
licitao);
2. Os contratos so consensuais (so contratos que se aperfeioam, so perfeitos e
acabados a partir do momento em que h manifestao de vontade).
Exemplo: contrato de compra e venda.
Obs.: Contrato real aquele que para estar perfeito e acabado necessita a entrega
do bem.
Exemplo: contrato de emprstimo.
3. Os contratos so comutativos (tem prestao e contraprestao equivalentes e
predeterminadas).
Exemplo: compra de caneta (se paga pelo valor equivalente, ao que realmente
vale).
Obs.: Contrato aleatrio pode ter cumprimento alternativo, pode haver
desequilbrio.
4. Os contratos so de adeso (no h discusso de clusula contratual). Uma pessoa
faz o contrato e a outra aceita o que est no contrato se quiser.
Exemplo: contratos bancrios.
Nesse caso uma das partes tem o monoplio da situao. Vem anexo ao edital e
parte integrante da minuta do contrato.
5. Os contratos so personalssimos (levam em considerao as condies do
contratado). Em tese, consequentemente, um contrato personalssimo no passvel de
sub-contratao. Muitos autores dizem que a sub-contratao para o direito
administrativo representa violao/fraude ao direito de licitar.
Acontece de muitas empresas laranja participarem da licitao. Aps ela
vende/negocia o contrato. Isso acontece muito por violao licitao. Essa situao
muito criticada. Fala-se tambm que a sub-contratao compromete o princpio da
isonomia.
A lei diz que a sub-contratao sem autorizao da administrao causa de resciso
do contrato. Logo, em tese, de acordo com a nossa lei a sub-contratao possvel,
desde que autorizada e desde que preencham os seguintes requisitos:

a) tem que estar prevista no edital ou contrato;
b) a administrao tem que conceder a sua anuncia;
c) ter que cumprir os requisitos da habilitao (requisitos de qualidade fiscal,
idoneidade etc);
d) possvel subcontratar partes do contrato e no de sua totalidade;
Formalidades do Contrato Administrativo:
a) licitao prvia (excepcionalmente se h dispensa/inexigibilidade tem que ter
procedimento prvio s que o procedimento de justificao);
b) devem ser escritos (regra geral) se a lei autorizar que se faa de outra maneira,
poder ento ser praticado de outra maneira e, assim, se pode ter o contrato verbal (de
maneira excepcional). art. 60, pargrafo nico, da Lei n 8666/93
c) tem que ter publicao exigncia do art. 61, pargrafo nico, da Lei n
8666/93. Contrato publicado vlido e ineficaz. A publicao condio de eficcia.
O prazo s comea a contar a partir da publicao. A publicao corre a cargo/
obrigao da administrao.
Prazo (limite) de 20 dias e no poder ultrapassar o 5 dia til ao ms
subsequente ao de sua assinatura. O que aparecer primeiro o prazo que deve
ser aplicado.
d) instrumento de contrato (Lei n 8666/93, art. 62). Esse documento obrigatrio
em algumas situaes e facultativo em algumas situaes. Nada mais do que o
documento que vai descrever as regras da relao, que vai estabelecer as mincias da
relao.
Ele vai ser obrigatrio quando o valor do contrato for correspondente modalidade
concorrncia ou tomada de preo, mesmo que a licitao tenha dispensa ou
inexigibilidade, no importa, pois o que vale o valor do contrato.
Ele vai ser facultativo quando o valor do contrato seja correspondente ao valor do
convite e tambm desde que seja possvel realiz-lo de outra maneira, tais como carta
contrato, ordem de servio so atos administrativos simples que s descrevem a
ordem, no descrevendo detalhes.
Exemplo: carta contrato, nota de empenho ou ordem de servio. (Pague..).
CLUSULAS DO CONTRATO ADMINISTRATIVO
Clusulas Necessrias: so as clusulas essenciais, ou seja, so clusulas obrigatrias. Esto
enumeradas no art. 55 da Lei n 8.666/93. clusula necessria que a empresa mantenha
durante toda a execuo do contrato as condies previstas na habilitao. Se a empresa
descumpre o contrato administrativo ela est dando causa resciso do mesmo.
Garantia (art. 55, da Lei n 8666/93 e seus detalhes esto previstos no art. 56 da
mesma lei). A administrao poder exigir a garantia (fala-se de poder-dever, ou seja,
uma obrigao e assim a administrao deve exigir a garantia segundo a
doutrina).
Forma de prestar a garantia: uma deciso do contrato, escolhendo uma das
alternativas que a lei dispe. A lei diz que possvel prestar a garantia do contrato
atravs de cauo em dinheiro. Tambm possvel a prestao por meio de ttulo da
dvida pblica (como no valorizado no Brasil, compra-se no mercado por um valor
muito baixo). Aqui a administrao obrigada a aceitar os ttulos de dividida pblica,
uma vez que a forma escolhida pelo contratado, e os ttulos tm que ser vlidos.
possvel a prestao atravs de fiana bancria (prestada por um banco). Tambm
possvel por meio de seguro garantia (nada mais do que um contrato de seguro do
contrato se a empresa no cumprir o contrato principal, a seguradora ter que
cumprir o contrato).
Percentual da garantia: de at 5% do valor do contrato. Quanto maior o valor,
menor a garantia. No art. 56 a lei diz que excepcionalmente a garantia pode chegar a
at 10% do valor do contrato, quando o nosso contrato for de grande vulto, de alta
complexidade ou de riscos financeiros nossa administrao.
Durao do contrato administrativo: est na lista do art. 55 da Lei n 8666/93, e
seus detalhes contam no art. 57 da mesma lei.
Todo contrato administrativo no Brasil, hoje, tem que ter prazo determinado. Regra
geral o prazo deve ser de acordo com o crdito oramentrio (prevista na LOA Lei
Oramentria Anual). O mximo do contrato ento de 12 meses ( o mesmo prazo
de durao do crdito oramentrio).
O art. 57 da Lei n 8666/93 traz 03 excees (poder ultrapassar 12 meses):
1. (art. 165 e ss. da CF/88)
PPA (04 ANOS) divide-se em LDO;
LDO (01 ANO) diz o que vai fazer;
LOA (01 ANO) diz o que vai gastar. O objeto tem que estar previsto no
PPA (plano plurianual). O prazo mximo o do PPA. No significa que o
prazo ser de 04, mas o limite de 04.
02. Pode ter durao maior se o objeto do contrato for servio de prestao
contnua. Se maior o prazo, melhor o preo, a Lei diz que pode ter prazo de 60
meses, desde que quanto maior o prazo do contrato, menor o preo do servio.
Excepcionalmente possvel uma prorrogao de 12 meses a mais, segundo a lei.
03. Pode nos casos de aluguel de equipamentos e programas de informtica, o
prazo pode chegar at 48 meses.
Duas outras que no constam no art. 57 da citada lei tambm so importantes,
inserida pela Lei 12.349/10 Alguns contratos que esto previstos no art. 24 da lei
de licitaes, pode durar at 120 meses:
LRF LC 101/00
01. Contrato sem desembolso por parte da administrao no precisa cumprir
o crdito oramentrio. Mesmo nesse caso, ainda que possa ter prazo superior a
12 meses, tem que ter prazo determinado.
02. Contrato de concesso e permisso de servio pblico a lei de cada
servio pblico que vai definir o prazo. Normalmente quanto maior o
investimento, maior o prazo.
Clusulas Exorbitantes: aquilo que extrapola/exorbita o comum dos contratos; aquela
que d a administrao prerrogativa, ou seja, um tratamento desigual. A alterao bilateral
no clusula exorbitante. Art. 58 da Lei n 8666/93.
1 Clusula: alterao unilateral do contrato a administrao altera o contrato e o
administrado ter que aceitar.
2 Clusula: a administrao pode rescindir unilateralmente o contrato.
3 Clusula: poder da administrao de fiscalizao do contrato. Ela pode inclusive
interferir/intervir na gesto da empresa. Ela no se resume ento na execuo do
contrato. Art. 67 da Lei n 8666/93.
4 Clusula: possibilidade de ocupao provisria dos bens da contratada para dar
continuidade ao servio, quando o processo administrativo de resciso do contrato
estiver em andamento. Fundamenta-se no princpio da continuidade do servio.
A administrao antes de decidir pela resciso do contrato tem que da o direito a
empresa ao contraditrio e a ampla defesa, ou seja, a administrao tem que instaurar
processo administrativo.
No final do contrato, a administrao afirma que no quer mais o contrato, os bens
utilizados provisoriamente pela administrao, podem ser os bens devolvidos por ela
ou adquiridos (esta aquisio chamada de reverso dos bens).
Ocupao e reverso so institutos passveis de indenizao.
5 Clusula: a administrao pode aplicao de penalidade ao contratado. Art. 87 da
Lei n 8666/93.
a) Pena de advertncia.
b) Pena de multa. Esta vai depender de cada contra, ou seja, o seu percentual,
o seu valor.
c) Pena de suspenso de participar de licitao e pena de celebrar contrato
com o Poder Publico. A suspenso vai ter prazo mximo de at 02 anos. A
suspenso de contratar atinge o ente que aplicou a sano.
d) Pena de declarao de inidoneidade. Essa pena a mais grave e atinge
todos os entes. O Estado no pode contratar com empresa inidnea. Os
doutrinadores afirmam que essa pena no pode ser utilizada em quaisquer
circunstncias, mas apenas nas condutas descritas como crime.
Para a empresa voltar a ser idnea ela precisa ser reabilitada. E para a
reabilitao tem duas condies para a empresa: cumprir o prazo de at 02 anos
e indenizar os prejuzos causados.
4 Clusula: possibilidade de ocupao provisria dos bens da contratada para dar
continuidade ao servio, quando o processo administrativo de resciso do contrato estiver em
andamento. Fundamenta-se no princpio da continuidade do servio.
A administrao antes de decidir pela resciso do contrato tem que da o direito a empresa ao
contraditrio e a ampla defesa, ou seja, a administrao tem que instaurar processo
administrativo.
No final do contrato, a administrao afirma que no quer mais o contrato, os bens utilizados
provisoriamente pela administrao, podem ser os bens devolvidos por ela ou adquiridos (esta
aquisio chamada de reverso dos bens).
Ocupao e reverso so institutos passveis de indenizao.
5 Clusula: aplicao de penalidade ao contratado. Art. 87 da Lei n 8666/93.
a) Pena de advertncia.
b) Pena de multa. Esta vai depender de cada contra, ou seja, o seu percentual, o seu valor.
c) Pena de suspenso de participar de licitao e pena de celebrar contrato com o Poder
Publico. A suspenso vai ter prazo mximo de at 02 anos. A suspenso de contratar atinge o
ente que aplicou a sano.
d) Pena de declarao de inidoneidade. Essa pena a mais grave e atinge todos os entes. O
Estado no pode contratar com empresa inidnea. Os doutrinadores afirmam que essa pena
no pode ser utilizada em quaisquer circunstncias, mas apenas nas condutas descritas como
crime.
Para a empresa voltar a ser idnea ela precisa ser reabilitada. E para a reabilitao tem duas
condies para a empresa: cumprir o prazo de at 02 anos e indenizar os prejuzos causados.
Parou aqui em 11 de junho de 2012
Fim.
Aula XIV - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 22 de junho de 2012
Prof. Fernanda Marinela
AULA 14
ASSUNTO LICITAO
Ocupao provisria
Ocupao provisria de bens. Durante o processo para a extino do contrato, a
Administrao pode retomar o servio e a ocupao provisria dos bens da contratada; extinto
o processo, o Estado pode adquirir, atravs da REVERSO, os bens que estava ocupando
provisoriamente.
OBS: o Estado pagar o valor desses bens, mas pode haver disposio contratual em
contrrio.
OBS: tanto a ocupao quanto a reverso podem ser indenizveis.
OBS: quando a Administrao realiza a ocupao provisria, durante o processo de extino,
na verdade, ela quer manter o contrato; assim, a extino s ocorrer caso no seja mais
possvel.
Clusulas exorbitantes
a que extrapola o comum dos contratos. Traz prerrogativas/privilgios p/ a Administrao.
Est no art. 58 da Lei 8.666/93:
O A Administrao pode extinguir unilateralmente o contrato;
O A Administrao pode alterar unilateralmente o contrato (art. 65 da Lei
8.666/93);
Alteraes unilaterais possveis:
a) Alterao das especificaes do projeto;
Essa alterao qualitativa (das qualidades do contrato); alm disso, s pode
ocorrer desde que no se atinja a natureza do objeto, que imodificvel).
b) Alterao do objeto, que gerar a alterao do valor:
Essa alterao to-somente quantitativa. No pode ultrapassar 25% (p/ cima ou
p/ baixo) do valor do contrato.
Exceo: em caso de reforma (de prdios ou equipamentos), os acrscimos (s
acrscimos) podem chegar a at 50%.
OBS.: possvel alterar bilateralmente (lembre que no so clusulas exorbitantes)?
Resp.:
- o regime de execuo;
- a forma de pagamento, desde que isso no acontea antes da entrega do bem;
- substituio da garantia;
- para a busca do equilbrio econmico-financeiro do contrato. Aspectos
importantes:
- O equilbrio tambm chamado de teoria da impreviso (clusula
rebus sic stantibus), a qual traz um fato novo (tem que ser imprevisto e
imprevisvel) que trar um desequilbrio. Esse fato onera de mais o
contrato para uma das partes (gera o desequilbrio contatual).
Hipteses da Teoria da Impreviso:
- Fato do prncipe: a atuao do Poder Pblico, geral e abstrata, que
atinge o contrato de forma indireta ou reflexa (mas no impede o objeto
principal).
Ex.: alterao da alquota de um tributo.
- Fato da Administrao: a atuao do Poder Pblico especfica, que
atinge/impede diretamente o contrato.
Ex.: negativa de desapropriao.
- Interferncias imprevistas: so aquelas situaes que j existiam ao
tempo da celebrao, mas que s podem ser descobertas ao tempo da
execuo.
Ex.: Normalmente, so alteraes do solo.
- Caso fortuito e fora maior: h divergncias, mas a maioria da
doutrina aceita os 2 (uma parte da doutrina s aceita caso fortuito e outra
parte s aceita fora maior).
Pagamentos
Correo monetria No altera o custo, atualizao da moeda;
Reajustamento de preos Existe alterao do custo do servio, vem de uma
situao prevista e programada do contrato. Ex. Dissidio Coletivo.
Recomposio de preos Essa alterao de custo no est prevista no contrato e
vem da Teoria da Impreviso.
Questes de concurso:
CESPE (PGE-PB/2008) Fato do prncipe situao ensejadora da reviso contratual para
a garantia da manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato (V).
CESPE (PGE-PB/2008) Fora maior e caso fortuito so eventos imprevisveis e
inevitveis, que geram para o contratado excessiva onerosidade ou mesmo
impossibilidade da normal execuo do contrato (V).
CESPE (PGE-PB/2008) Ocorre fato da administrao quando uma ao ou omisso do
poder pblico especificamente relacionada ao contrato impede ou retarda a sua
execuo (V).
CESPE (PGE-PB/2008) Interferncias imprevistas consistem em elementos materiais que
surgem durante a execuo do contrato, dificultando extremamente a sua execuo e
tornando-a insuportavelmente onerosa (V).
CESPE (Juiz Federal TRF5/2007) No pode ser aplicada a teoria da impreviso para a
recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo na
hiptese de aumento salarial concedido, em virtude de dissdio coletivo, aos
empregados da empresa contratada pela administrao para terceirizao de servio,
pois tal dissdio constitui evento certo que deveria ser levado em conta quando da
efetivao da proposta (V).
CESPE (Procurador Federal/2006) Uma greve excepcionalmente prolongada em setor
correlato ao objeto de contrato administrativo pode ser invocada pelo particular como
motivo para aplicao da teoria da impreviso (F).
CESPE (Procurador Federal/2006) Identifica-se fato do prncipe nos caos em que a
administrao contratante pe em prtica o seu poder de alterar unilateralmente o
contrato (F).
CESPE (Procurador Federal/2006) Tanto o fato do prncipe quanto a teoria da impreviso
tm aplicao nos contratos de prestao sucessiva (V).
CESPE (Procurador Federal/2006) Em termos evolutivos, a considerao da lea
econmica extraordinria e da lea administrativa extraordinria, comumente
separadas, do ponto de vista terico, como requisitos da aplicao da teoria da
impreviso, tornou mais difcil a fixao da diferena entre impreviso e fato do
prncipe (V).
CESPE (AGU/2004) O fundamento da teoria da impreviso a lea econmica,
decorrendo da aplicao dessa teoria um de dois efeitos: a resciso contratual sem
atribuio de culpa ou a reviso do preo para a restaurao do equilbrio do contrato
administrativo (V).
CESPE (AGU/2003) A doutrina administrativista brasileira no admite a existncia do
chamado fato do prncipe negativo, isto , o ato do poder pblico que afeta de maneira
benfica a situao do particular no contrato administrativo; exemplo dessa categoria
seria a extino de tributo incidente sobre fatos geradores praticados por causa da
execuo do contrato, o que elevaria os ganhos do contratado (F).
EXCEPTIO NON ADIMPLENT CONTRACTUS - OBS: art. 78, XV da Lei 8.666/93:
Note que a exceptio non adimplenti contractus se aplica, atualmente, aos contratos
administrativos. Porm, essa aplicao no imediata, mas sim, diferenciada (visto que se
deve aguardar 90 dias). Tambm o entendimento da doutrina majoritria.
Cuidado! Alguns concursos cobram a posio antiga da doutrina, pela qual, ela no era
aplicvel.
At 90 dias, o contratado obrigado a cumprir a sua parte, em nome do princpio da
continuidade.
A partir de 90 dias, a exceptio aplicvel, art. 78, XV. Isso no clusula
exorbitante, porque existe no contrato comum. Diz-se que Exceptio non adimpleti
contractus aplicvel aos contratos administrativos de forma diferenciada.
O Fiscalizao pela Administrao;
O A Administrao pode aplicar penalidades: advertncia; multa; suspenso de
contratar com o poder pblico, mximo de 2 anos, e vale para o ente que aplicou a pena (s
aquele Municpio); declarao de idoneidade: vale para todos os entes da Administrao,
sendo que para voltar a ser idnea, precisa indenizar os prejuzos causados Administrao.
Somente pode ser aplicada, nas situaes em que as condutas so criminosas. Art. 87 da Lei
8.666/93:
OBS: quando aplicada a pena do inciso IV, para que a empresa volte a ser idnea, exige-se
2 requisitos cumulativos:
- aguardar o prazo de 2 anos;
- a empresa tem que indenizar os prejuzos causados Administrao.
OBS: a lei no traz as sanes por nveis; ento, quem decide (deciso discricionria) qual
pena ser aplicada o administrador.
O Ocupao provisria de bens. Durante o processo para a extino do contrato, a
Administrao pode retomar o servio e a ocupao provisria dos bens da contratada; extinto
o processo, o Estado pode adquirir, atravs da REVERSO, os bens que estava ocupando
provisoriamente.
OBS: o Estado pagar o valor desses bens, mas pode haver disposio contratual em
contrrio.
OBS: tanto a ocupao quanto a reverso podem ser indenizveis.
OBS: quando a Administrao realiza a ocupao provisria, durante o processo de extino,
na verdade, ela quer manter o contrato; assim, a extino s ocorrer caso no seja mais
possvel.
EXTINO DO CONTRATO
1. Concluso do objeto. Ele pode aparecer com o advento do termo contratual
(vencimento do prazo).
2. Advento do termo contratual
3. Resciso do contrato nas seguintes hipteses:
a. Resciso administrativa unilateral: quando a Administrao extingue de
forma unilateral (por razo de interesse publicou ou quando h descumprimento
contratual).
Obs.: Se em contrato de concesso, tal resciso chamada de ENCAMPACAO
(razoes de interesse pblico); se a resciso se da em virtude de inadimplemento
contratual chamada de CADUCIDADE (tambm em contrato de concesso
apenas).
b. Resciso judicial: quando o contratado no quer mais (lembre-se que a nica
sada p/ o contratado).
c. Resciso amigvel (=consensual): feita de comum acordo.
d. Resciso de pleno direito: decorre de circunstncias estranhas vontade das
partes.
e. Anulao: quando h um ato ilegal.
Questes de concurso:
CESPE (PGE-ES/2008) A administrao pode rescindir o contrato administrativo em
razo de seu descumprimento, mas no pode promover reteno do pagamento que lhe
devido (V).
SERVIOS PBLICOS SERVIOS PBLICOS
Leis Importantes:
Lei 8.687/95
Lei 11.079/04
OBS.: o que mais cai a delegao (concesso/permisso); a parte geral cai menos.
1. CONCEITO
No existe uma lista definida do que servio pblico; assim, seu conceito mutvel,
depende muito do momento histrico.
Servio pblico uma utilidade/comodidade material, que vai satisfazer uma necessidade
coletiva; porm, cada um a utiliza da sua maneira; portanto, fruvel singularmente. O Estado
o assumiu como seu dever, mas isso no significa que ele tem que prestar o servio com suas
prprias mos/estruturas, ou seja, a prestao pode ser dar de forma direta ou indireta.
O regime dos servios pblicos pblico, mas pode ser total ou parcialmente pblico.
Servio adequado aquele previsto no art. 6 da Lei 8.987/95, que tambm traz os princpios
que regem os servios pblicos (obs.: essa lista de princpios do art. 6 divergente, mas a
que prevalece para a maioria).
2. PRINCPIOS
a) Eficincia: j existia na Lei 8.987/95 quando apareceu no caput do art. 37, CF (EC
19).
b) Generalidade: significa que o servio deve ser prestado coletividade em geral
(erga omnes).
c) Segurana: no pode colocar em risco a vida, a sade, a segurana dos
administrados.
d) Atualidade (= modernidade ou atualizao): tem que ser prestado de acordo com
as tcnicas mais modernas, mais atuais.
e) Regularidade;
f) Modicidade: Tarifas mdicas. tem que ser o mais barato possvel.
g) Cortesia: tem que ser prestado de forma corts/bem-educada.
h) Continuidade.
CLASSIFICAO DOS SERVIOS PBLICOS
De acordo com a essencialidade (Hely Lopes Meireles)
Servio pblico prprio (= propriamente dito) - o servio essencial/ indispensvel. No
admite delegao, no admite transferncia ao particular.
Ex.: segurana nacional.
Servio pblico imprprio (= de utilidade pblica) - No essencial. Admite delegao e
transferncia ao particular.
Ex.: transporte pblico, telefonia.
OBS: essa classificao muito criticada pela doutrina moderna. Cite-se o exemplo do
transporte pblico, que essencial e admite delegao.
Cuidado! Maria Sylvia usa tal classificao de forma diferente, mas sua posio isolada e
no cai em concurso.
1. Quanto aos destinatrios
a. Geral prestado coletividade como um todo; no tem destinatrio determinado.
Assim, indivisvel (no d para medir/calcular o quanto cada um utiliza). A manuteno
feita via receita geral do Estado (arrecadao dos impostos).
Ex.: Segurana pblica.
b. Individual Tem destinatrio determinado. Assim, especfico, divisvel (d para
medir/calcular quanto cada um utiliza). Pode ser:
b.1. Compulsrio So os mais importantes/essenciais, no podem ser
recusados.
Voc paga pelo simples fato do servio ser colocado disposio;
mantido atravs de taxa mnima (ou seja, usando ou no, voc paga uma
taxa mnima).
Ex.: saneamento bsico.
b.2. Facultativo
Voc s paga quando o utiliza. Normalmente, est transferido ao particular
(ou seja, prestado por concessionria/ permissionria). mantido atravs
de tarifa
OBS: lembre-se que tarifa no tributo; assim, ela pode ser alterada de forma mais flexvel
que um tributo (no se sujeita anterioridade, legalidade, etc.).
OBS: a TIP (= Taxa de Iluminao Pblica) foi declarada inconstitucional; em seguida, via
EC, foi criada a contribuio de iluminao pblica (COSIP), mas, apesar de ser cobrada
atualmente, ela continua sendo inconstitucional, visto que a contribuio vinculada.
OBS: tambm existem outras taxas muito criticadas, como a taxa de bombeiro, a taxa do
buraco tapado (que servio geral, no podia ser cobrada atravs de taxa), etc.
DETERMINAO CONSTITUCIONAL DOS SERVIOS PBLICOS
Como est a determinao constitucional dos servios pblicos?
A CF possui vrios artigos (Art. 21 a 30 da CF) que estabelecem a competncia desses
servios.
Se a prestao do servio no estiver na CF, a sua competncia ser definida conforme o seu
interesse:
- Interesse Nacional/geral: competncia da Unio;
- Interesse regional: competncia do Estado;
- Interesse local: competncia do Municpio.
Ex.: servio funerrio no est expresso na CF, mas trata-se de interesse
local, portanto, a competncia do Municpio.
O texto constitucional distribui a forma de prestao de servios em 4 grupos:
1. Servios exclusivos do Estado : o Estado deve prest-lo com suas prprias mos. A
CF no estabelece a possibilidade de o Estado transferir o servio.
OBS: a CF/88 no prev expressamente a possibilidade de transferncia (concesso,
permisso e autorizao) do servio postal, no havendo, ento, a possibilidade de
transferncia desse servio. Mas vimos anteriormente que o servio postal j no
prestado com exclusividade pelo Estado; por isso, a doutrina e a jurisprudncia j
reconhecem privilgios para a ECT (tratamento de Fazenda Pblica), art. 21, X da CF.
Apesar de tal hiptese ocorrer na prtica, essa possibilidade ainda no foi reconhecida, de
modo que devemos aguardar a deciso da ADPF 46.
2. O Estado tem a obrigao de prestar o servio, mas ele obrigado tambm a
transferi-lo, ou seja, no pode segurar para si mesmo. Art. 223 da CF
Exemplos: servios de rdio e TV.
3. O Estado e o particular tm titularidade para prest-lo, sem que haja
transferncia feita pelo Estado; na realidade, aqui, o particular tem titularidade em
virtude de existir determinao constitucional neste sentido. Tanto o Estado tem
titularidade como o particular tambm tem titularidade.
Cuidado! No confunda com as hipteses em que o Estado pode transferir o servio.
Aqui, o particular no titular porque o Estado lhe transferiu, mas sim, porque a CF
assim estabeleceu.
Ex.: servios de ensino e de sade.
Para a doutrina majoritria, esses servios so pblicos, sejam eles prestados pelo Estado
ou pelo particular; por isso, podem ser questionados via MS.
4. O Estado tem a obrigao de prestar o servio, mas tem a faculdade de transferi-
lo. Ou seja, o servio deve ser obrigatoriamente prestado, mas ele pode transferi-lo.
nesta hiptese que encontramos a concesso, permisso e autorizao.
DELEGAO DOS SERVIOS PBLICOS Art. 175 da CF
CONSIDERAES INICIAIS
Vimos que a delegao pode ser: legal, contratual ou proveniente de ato administrativo. Aqui,
estudaremos apenas a delegao contratual e a proveniente de ato administrativo, ou seja,
analisaremos a concesso, a permisso e a autorizao de servio pblico.
Aqui no se fala em concesso de uso de bem.
Delegar transferir o servio para outra pessoa jurdica.
A Lei 8.987/95 traz a concesso de servio pblico comum e a Lei 11.079/04 traz a concesso
de servio pblico especial.
Vale ressaltar que a Lei 8.987/95 traz a concesso comum, mas no fala nessa expresso
concesso comum. Isso porque, como a Lei 11.079/04 tambm trouxe uma espcie de
concesso, o legislador sentiu a necessidade de diferenci-la da velha concesso; foi em razo
disso que, na Lei de 2004, denominou a concesso da Lei 8.987/95 de concesso comum e a
nova concesso (criada pela prpria lei de 2004) de concesso especial (tambm chamada
de PPP).
A Lei 8.987/95 tambm dispe sobre a permisso de servio pblico (que contrato) nos art.
2, IV e art. 40; no resto, aplicam-se, no que couber, as regras da concesso.
A autorizao de servio pblico ato administrativo e no possui lei especfica; assim,
aplica-se a ela, no que couber, a Lei 8.987/95.
H 3 grandes institutos de delegao de servio: concesso, permisso e autorizao.
CONCESSO DE SERVIOS PBLICOS
Lei 8.987/95
Lei 11.079/04
Concesso comum (Lei 8.987/95)
Na delegao, esse instituto o que mais cai em concursos pblicos.
Delegao a transferncia da execuo do servio. Administrao retm a titularidade.
No tem relao com transferncia de bem (concesso de uso de bem pblico).
Conceito
Aqui, fala-se em delegao de servio pblico feito pelo poder concedente a pessoa jurdica
ou consrcio de empresas.
Poder concedente a pessoa jurdica da Administrao direta que tem o servio na
sua rbita de competncia.
Consrcio de empresas a reunio de vrias empresas para determinado contrato
administrativo.
No se admite concesso de servio pessoa fsica.
Formalizao da concesso de servio pblico
Necessariamente ser formalizada atravs de contrato administrativo. Assim, precisa
ter prazo determinado, que depende da lei especfica do servio (vai de 1 ano a 45 anos,
a depender do investimento).
Se se trata de contrato administrativo est sujeito licitao. A modalidade licitatria
deve ser a concorrncia.
Obs.: a regra geral a concorrncia, mas em 95 foi introduzida a Poltica Nacional de
Desestatizao e, dentro delas, foram includos alguns servio que podem ser
transferidos por concorrncia ou leilo.
Ex.: a telefonia foi transferida por leilo.
Obs.: a concorrncia utilizada para a concesso de servio a mesma da Lei 8.666/93?
Inicialmente era a mesma, mas ganhou regras especiais. No foge completamente da Lei
8.666/93, mas h regras especficas:
Aqui a menor tarifa de usurio pode ser critrio de seleo , esse mais um
critrio alm daqueles previstos na Lei 8.666/93;
A regra de concorrncia sofreu alterao h uns 3 anos, e hoje, a concorrncia
da concesso pode ter procedimento invertido, como no prego (primeiro se seleciona
a proposta, para depois verificar os documentos da empresa);
H possibilidade de lances verbais .
Os princpios so os mesmos, mas ela possui regras especficas.
O projeto de alterao da lei quer inverter todo o procedimento da concorrncia.
Para se realizar concesso de servio preciso autorizao legislativa especfica. Cada
servio tem que ter a sua autorizao.
Responsabilidade
1. Contrato com terceiros em execuo de obras O Estado responsvel e exige
da empresa. Aqui aplica a teoria subjetiva.
2. Contrato de concesso Aqui o Estado s chamado em segundo lugar,
responsabilidade subsidiria. A concessionria assume por sua conta e risco e ela
pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico, sujeita ao art. 37,
6 da CF. Aplica aqui a teoria objetiva, independentemente de ser usurio ou no.
O poder concedente transfere empresa a titularidade e execuo do servio, e esta
assume o servio por sua conta e risco.
Assim se a concessionria causar prejuzos a algum de quem a responsabilidade?
Ao se pensar em um contrato comum, por exemplo, de coleta de lixo, o usurio
reclama diretamente ao Estado. Nesse tipo de contrato, a relao Estado-usurio.
Essa relao chamada de contrato de servio. um contrato simples. Ex.: merenda
escolar. Ex.: o Estado transfere a uma empresa o servio de telefonia. Aqui se fala
em contrato de concesso. Neste caso, o usurio reclama do servio para a
concessionria. Isso acontece porque a empresa assume o servio por sua conta e
risco. A relao aqui usurio-empresa. O vnculo se faz entre o usurio e a
empresa. No contrato de concesso h um deslocamento dessa relao. Ento, quem
responde perante o usurio a empresa.
A responsabilidade civil da concessionria objetiva ou subjetiva? Causou prejuzo,
a responsabilidade da concessionria. Mas se a concessionria no tiver dinheiro
para pagar a conta, o Estado pode ser chamado, sendo essa responsabilidade
subsidiria.
Se a concessionria responde, em regra, a sua responsabilidade objetiva. Assim,
aplicam-se s concessionrias o art. 37, 6 da Constituio:
Ex.: acidente entre nibus e carro, com alguns passageiros machucados.
A responsabilidade em face do proprietrio do carro a mesma do usurio dentro do
nibus?
Resp.: O STF j decidiu, em uma deciso, fazendo uma separao dizendo que se o
sujeito usurio de servio (passageiros), a eles se aplica o art. 37, 6, sendo a
responsabilidade objetiva. Mas se o sujeito no usurio do servio, aplica-se o
direito civil, e a responsabilidade no regime privado; logo, responsabilidade
subjetiva. No uma deciso pacfica, mas CESPE j cobrou em 2 concursos.
Mas nessa situao fcil de identificar o usurio e o no usurio. Mas se ele
estivesse no ponto de nibus esperando o nibus? No fcil identificar o no
usurio, e o STF no identificou isso.
Em provas: s responder subjetiva se falar expressamente em no usurio de
servio. Seno, colocar como responsabilidade objetiva.
STF RG RE 591874 A responsabilidade ser objetiva, sendo usurio ou no.
Entendimento pacfico.
Estado Se o Estado assume o seu dever, ele responde.
Remunerao
A empresa concessionria vive basicamente de tarifa de usurio.
Toda tarifa de usurio, assim como reajustes, so definidos no momento da licitao.
Ento, se a empresa est abusando porque o Estado escolheu mal ou no est
fiscalizando.
Recursos alternativos
Recursos pblicos Alm da tarifa de usurio, se o servio caro demais, o Estado
pode custear com uma parcela para cooperar com a modicidade da tarifa.
Cuidado! O recurso pblico facultativo ( diferente da concesso especial).
A terceira possibilidade de remunerao a receita alternativa, por exemplo, atravs de
propaganda no nibus. Isso tudo deve estar previsto no contrato administrativo, tambm
servem para ajudar na modicidade da tarifa.
Extino da concesso
Pode-se dar de algumas formas:
O Pelo advento do termo contratual: vencendo o prazo do contrato, ele estar
extinto.
O Resciso amigvel ou consensual: as partes podem extinguir de comum acordo.
Se estivssemos em contrato privado seria chamada de distrato.
O Resciso judicial: se o contratado no quer mais o contrato.
O Resciso administrativa: feita por ato unilateral da Administrao. Quando a
Administrao pode fazer isso:
a) Encampao: por razes de interesse pblico. Ela depende de autorizao
legislativa e a Administrao ter que indenizar o contratado;
b) Caducidade: se o contratado descumprir clusula contatual por parte da
empresa. Neste caso, a Administrao no tem o dever de indenizar.
Arts. 36 e seguintes da lei de concesses:
O Extino por falncia da empresa: a doutrina fala em extino de pleno direito,
que nada mais so que circunstncias estranhas vontade da parte, como incapacidade
civil, morte, falncia.
Questes de concurso:
CESPE (PGE-PI/2008) Contrato administrativo pelo qual a administrao pblica delega a
outrem a execuo de um servio pblico, para que o execute em seu prprio nome, por
sua conta e risco, mediante tarifa paga pelo usurio ou outra forma de remunerao
decorrente da explorao do servio (Maria Sylvia Di Pietro. Parcerias na
administrao pblica. So Paulo: Atlas, 1999, p. 72 (com adaptaes)). A definio
apresentada no texto acima refere-se ao instituto denominado: concesso de servio
pblico.
CESPE (AGU/2004) As concesses de servio pblico tm natureza de contrato
administrativo, sendo a remunerao pela execuo do servio feita por meio de
tarifa, que, paga pelo usurio, tem natureza de preo pblico e fixada pelo preo
da proposta vencedora da licitao e preservada pelas regras de reviso previstas
na lei que disciplina o regime de concesso de prestao de servios pblicos, no
edital e no contrato (V).
CESPE (AGU/2004) A extino do contrato de concesso de servio pblico por meio da
encampao se consuma com a retomada do servio pelo poder concedente durante o
prazo da concesso, por ter a concessionria descumprido clusulas contratuais ou
disposies legais ou regulamentares concernentes concesso (F). OBS: aqui se trata
da caducidade
CESPE (AGU/2003) Nas relaes jurdicas entre o usurio de servio pblico e o ente
prestador dele, no se aplica a inverso do nus da prova em favor do primeiro (F).
OBS: se aplica SIM em razo da responsabilidade objetiva do ente prestador de servio
pblico.
Parou aqui em 22 junho de 2012
FIM
Aula XV - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 03 de julho de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
AULA 15
Concesso Especial PPPs (Lei 11.079/2004) / PARCERIA PBLICO-PRIVADA =
ESTADO + EMPRESA PRIVADA
Para procuradoria e magistratura vale a pena estudar. Fazer a leitura da lei seca.
Parceria era promessa de salvao do Governo.
Acabou no sendo aplicada porque o particular no quer investir.
Objetivo
A grande ideia era buscar investimentos privados, porque o Estado precisava de novos
investimentos, mas no tinha dinheiro.
Outra justificativa: a eficincia estava nas mos do particular. Mas na prtica no
bem assim, por exemplo, hoje, a telefonia a recordista em aes judiciais. Ento,
tambm se queria a eficincia do setor privado.
Conceito
Parceria reunio de esforos para uma finalidade comum. Mas isso que acontece nas
PPPs? No, o parceiro privado coloca o dinheiro para ter lucro; logo, no tem
nada de parceria. A doutrina critica muito. Isso um contrato administrativo que,
consequentemente, tem interesses divergentes.
Se concesso especial, contrato administrativo; logo, os interesses so
divergentes.
A concesso especial uma concesso, ento, o que se estudou na Lei 8.987/95 vale
para c tambm. O que h de diferente aqui so algumas regras prprias.
Modalidades de concesso especial
O Concesso patrocinada: uma concesso comum, sendo que o recurso pblico
obrigatrio. O Estado necessariamente tem que arcar com uma parcela do contrato.
Recurso pblico mais tarifa do usurio.
Ex.: projeto da quarta linha do metr de So Paulo; em projetos de rodovias;
aeroportos.
O Concesso administrativa: se parece com o contrato simples. Nesta concesso, a
Administrao a prpria usuria do servio, sendo que ela pode ser usuria de forma
direta ou indireta.
Ex.: presdio, o usurio direto o preso e o Estado usurio indireto.
Caractersticas da concesso especiais
O Necessariamente, tem que ter financiamento privado. O Estado depois paga em
suaves prestaes.
O Compartilhamento dos riscos. Se algo der errado o estado compartilha os risco do
prejuzo. Ex.: o Estado celebra um contrato de parceria para o servio X, mas se o
servio no for rentvel, o Estado vai dividir os prejuzos.
O Pagamento por parte do Estado: aqui existe a chamada pluralidade compensatria
ou remuneratria, ou seja, o Estado ter que pagar a sua parcela no contrato. A lei
estabelece que o Estado pode transferir para o parceiro privado crditos no tributrios
(advindos de indenizao, por exemplo), tambm pode transferir a utilizao de bens
pblicos, tambm h a outorga de direitos (outorga onerosa). Ento, possvel o Estado
pagar de vrias maneiras, sendo esse rol exemplificativo. Mas isso gera dificuldade de
fiscalizao.
a. Ordem bancria;
b. Cesso/Transferncia de crditos no tributrios;
c. Utilizao de bens pblicos
d. Outorga de direitos
Vedaes legais
O Quanto ao valor: No se admite concesso especial com valor inferior a R$
20.000.000,00;
O Quanto ao prazo: No pode ter prazo inferior a 5 anos e nem prazo superior a 35
anos;
O Quanto ao objeto: A concesso especial exige sempre, pelo menos, dois objetos:
servio + obra ou servio + fornecimento. Tem que misturar, pelo menos, dois
elementos.
Gesto da parceria
Quando celebrado o contrato de concesso especial, essas pessoas constituem uma
sociedade de propsitos especficos, que uma pessoa jurdica, criada em razo da
parceria, constituda pelo Estado + empresa privada, e tem como objetivo a gesto do
contrato de PPP.
O objetivo cuidar do contrato de parceira.
Questes de concurso:
CESPE (AGU/2006) Considere que um Ministrio pretenda contratar o fornecimento de
mo-de-obra para a execuo de uma obra pblica. Nesse caso, esse ministrio pode-se
valer da celebrao de contrato de parceria pblico-privada (F). OBS: tem que ser uma
concesso comum.
CESPE (AGU/2006) Nos contratos de parceria pblico-privada, o pagamento ao parceiro
privado no pode ficar vinculado qualidade do seu desempenho, pois os riscos do
empreendimento devem ser repartidos entre as partes (F).
CESPE (AGU/2006) Antes da celebrao do contrato de parceria pblico-privada, deve
ser constituda sociedade de propsito especfico, da qual a administrao pblica no
pode fazer parte, por ter poder-dever de fiscalizao sobre ela, durante a execuo do
contrato (F).
CESPE (Juiz Federal TRF5/2006) O contrato de parceria pblica e privada deve ser
firmado entre o poder pblico e uma sociedade de propsito especfico, a qual poder
adotar a forma de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos a negociao
no mercado (F).
3. PERMISSO DE SERVIOS PBLICOS
Cuidado! No de uso de bem pblico.
O instituto da permisso nasceu como ato unilateral. Era ato unilateral, discricionrio e
precrio.
Com a Lei 8.987/95, a permisso de servio pblico passa a ter natureza
de contrato.
Assim, a natureza de permisso de uso de bem pblico continua sendo ato unilateral.
O STF j se manifestou dizendo que a natureza jurdica da permisso de servios
pblicos idntica a da concesso, ou seja, contratual, sendo ambas constitudas com
contrato administrativo (alm de ser a posio do STF tambm est na lei, porm h
grande divergncia na doutrina, visto que alguns continuam entendendo que
instituda por ato unilateral).
Permisso de servio significa delegao de servio (transferncia somente da execuo do
servio) feita pelo poder concedente a pessoa fsica ou pessoa jurdica.
Qualquer modalidade licitatria possvel, aqui vai depender do valor do contrato.
Aqui no precisa de autorizao legislativa especfica, diferentemente do que acontece
com a concesso.
Esse instituto mais simples do que a concesso.
Art. 40 da lei:
A lei s traz permisso em dois artigos: 2, IV e 40.
Natureza jurdica dessa relao: segundo o STF, se a lei disse contrato, a natureza
jurdica da permisso idntica a da concesso.
Contrato com prazo determinado, como todo contrato administrativo, com o dever
de indenizar.
Cuidado! A lei fala em contrato precrio, logo, pode ser retomado a qualquer tempo.
Ser precrio significa que a administrao pode retomar a qualquer tempo, no
precisando indenizar.
Esse ato era unilateral tambm nasceu de forma precria, podendo ser retomado a
qualquer tempo e no gera dever de indenizar. Isso era muito vulnervel. Mas com a
Lei 8.987/95 a permisso feita por contrato, assim, a Administrao pode retomar
antes do prazo? Pode, por razes de interesse pblico, mas, agora, com indenizao.
Contudo, a lei diz que contrato, mas no deixa de ser precrio, que significa que
pode ser retomado a qualquer tempo e no precisa indenizar. So situaes
completamente contraditrias. Pela doutrina e jurisprudncia majoritrias a
caracterstica da precariedade fica mitigada em razo de ser contrato, ento, a
Administrao pode retomar a permisso, mas ter o dever de indenizar.
Mas se cair na prova contrato e precrio, marcar como verdadeiro.
AUTORIZAO de servios pblicos
A doutrina critica muito, dizendo que inconstitucional; mas a posio majoritria
reconhece a autorizao de servios pblicos.
ato adminstrativo unilateral, discricionrio e precrio (pode ser retomado a
qualquer tempo e no gera o dever de indenizar).
Utiliza-se em servios possvel quando tratar de pequenos servios ou servios
urgentes.
Ex.: servio de txi; servio de despachante.
Questes de concurso:
CESPE (AGU/2003) O regime jurdico da autorizao no constitucionalmente
compatvel com a explorao de servio pblico por parte de pessoa jurdica privada.
(F).
OBS: a Lei 8.112/90 tema do Intensivo II, mas importante fazer a leitura.
AGENTES PBLICOS
CONCEITO: todo aquele que exerce funo pblica, seja de forma temporria ou
permanente, seja com ou sem remunerao.
Ex.: mesrio nas eleies agente pblico.
A expresso agente pblico uma expresso muito ampla.
Questes de concurso:
CESPE (AGU/2003) No direito administrativo, o conceito de agente pblico amplo e
abrange at pessoas sem vnculo jurdico permanente com a administrao, como o
caso dos componentes de mesas receptoras de votos nas eleies, pessoas delegadas de
servios pblicos, como permissionrios e concessionrios de servios pblicos, e
pessoas detentoras de mandato eletivo, como os membros de cmaras municipais e o
presidente da Repblica. (V).
CLASSIFICAO
Agentes polticos
Em regra, so escolhidos mediante eleio; excepcionalmente, por concurso pblico.
Tm regime estatutrio (cargo pblico). So eles os que esto no comando de cada um dos
Poderes ( aquele que constitui a vontade do Estado):
Chefes do Poder Executivo, Vices e auxiliares imediatos do Poder Executivo
(Ministros, Secretrios estaduais e municipais);
Membros do Legislativo (Deputados Federais e Estaduais, Senadores e
Vereadores);
Membros da magistratura e MP (h divergncias, mas prevalece que so agentes
polticos em razo da importncia do cargo que ocupam, e no, em razo de ser uma
escolha poltica inclusive o entendimento do STF desde de 2002);
Ministros e Conselheiros dos TCs.
Obs.: Se os direitos esto previsto em uma lei se submetem ao regime legal ou
chamado por algumas autoridades de regime jurdico administrativo ou regime
estatutrio. O Sujeito aqui titular de cargo pblico que s est presente em pessoa
jurdico de direito pblico, no se admite em direito privado. Previso na Lei ou em
leis especficas ou na CF.
Se os direitos do trabalhador esto previstos em um contrato de trabalho esto sujeitos
ao regime contratual ou trabalhista ou celetista. Nesse caso o Sujeito titular de
emprego, que esto previsto em pessoa jurdica de direito pblico, bem como em
pessoa jurdica de direito privado.
Parnteses:
Aqui, vale fazer uma observao quanto ao regime jurdico:
Se os direitos do trabalhador esto previstos na lei ou na CF, ele segue o regime legal,
o regime estatutrio (aplicvel a titular de cargo seja efetivo, ou em comisso).
Cargo s existe em pessoa jurdica de regime de direito pblico.
Se os direitos do trabalhador esto em contrato, o regime contratual ou celetista
(aplicvel a titular de emprego possvel em pessoa jurdica de direito pblico e de
direito privado).
Os agentes polticos so estatutrios. Lembra-se que, muitas vezes, as regras do seu
regime esto na CF.
Quando se fala em regime estatutrio, no significa Lei 8.112/90; pode ser outra lei. A
Lei 8.112/90 um dos estatutos, mas no o nico. H lei prpria, por exemplo, para
magistratura e para o MP.

Servidor estatal
Atuam no Estado (Administrao Direta ou Indireta). Subdividem-se em:
Servidor pblico: Aquele que atua em pessoa jurdica de direito pblico
(Administrao Direta, autarquia e fundao pblica de direito pblico).
Aqui, vale abordar a evoluo histrica do regime jurdico:
- Originariamente, pela CF/88, servidor pblico estava sujeito a um
regime jurdico nico. Ou seja, em cada ordem poltica s possvel um regime (em
todo Estado, em toda Unio). A maioria acabou escolhendo o regime estatutrio.
Neste momento, no existia obrigatoriedade pela adoo do regime estatutrio.
- Com a EC 19/98 (Reforma Administrativa) foi abolido o regime
jurdico nico e foi institudo um regime mltiplo, pelo qual, o regime poderia ser
estatutrio (para titulares de cargo) ou celetista (para titulares de emprego). Na mesma
ordem jurdica era possvel existir os dois regimes ao mesmo tempo. Aqui, vale fazer
as seguintes observaes:
Obs.: A determinao por cargo ou por emprego pblico era feita atravs de lei. Neste
momento, a preferncia tambm era para o cargo pblico porque d mais benefcios ao
servidor pblico.
Obs.: A expresso funcionrio pblico era utilizada para os titulares de cargos
pblicos, mas ela no mais utilizada; nem mesmo a Constituio a menciona.
Obs.: O art. 39 da CF, que estabeleceu o regime jurdico mltiplo, era eivado de vcio
formal, pois a EC no foi aprovada em 3/5 e em 2 turnos (Apesar de no te sido
aprovado esta parte pelo Plenrio, mesmo assim foi includa pela Comisso de
Redao colocou a matria na emenda mesmo assim). Por isso, a matria foi levada ao
STF atravs da ADI 2.135, na qual, s existe deciso em sede de cautelar, pela qual se
declarou a inconstitucionalidade formal do art. 39, visto que no se cumpriu a
aprovao em 3/5 e em 2 turnos. Diante disso, atualmente, vale o regime jurdico
nico, restaurado pela deciso do STF. Vale lembrar que cautelar em ADI, em regra,
produz efeitos ex nunc, mas o STF pode estabelecer que ex tunc. Nessa cautelar,
o STF frisou que a deciso tinha efeitos ex nunc, ou seja, o regime jurdico nico
valeria a partir da deciso. E os que tinham misturado os regimes com a EC 19? Eles
no podem mais misturar daqui para frente. Na realidade, precisamos aguardar a
deciso de mrito dessa ADI.
Pergunta-se: levando-se em considerao que o regime jurdico nico foi restaurado
no Brasil, isso significa que esse regime jurdico nico estatutrio? Prevalece que
no, ou seja, preferencialmente (e no, obrigatoriamente) o regime estatutrio
(CABM, Maria Sylvia). J caiu em concurso que o regime jurdico nico o
estatutrio, mas no a posio que prevalece. Quando a pergunta for: Servidor
pblico seletista ou estatutrio? R.: Pode ser os dois, desde que seja nico, no
necessariamente o regime estatutrio.
Servidor de ente governamental de direito privado: Atua na Administrao Indireta de
pessoa jurdica de direito privado (empresa pblica, sociedade de economia mista e
fundao pblica de direito privado).
Segue apenas o regime celetista (empregado cuidado! S empregado, no
empregado pblico). Regidos pela CLT.
- Se servidor pblico em pessoa jurdica de direito pblico emprego pblico
- Se trabalha em pessoa jurdica de direito privado somente emprego
Equipara-se ao servidor pblico em alguns aspectos. E quais so esses aspectos?
Tambm presta concurso pblico.
Ex.: concurso da CEF, do BB, da Petrobrs, etc.;
Aplica-se o regime da no-acumulao (que a regra, mas h excees
constitucionais);
Aplica-se o teto remuneratrio, em regra, mas aqui, a CF faz uma ressalva: se a EP
ou SEM no precisa da ajuda da Administrao Direta para o seu custeio (despesas
correntes, do dia-a-dia), vivendo da sua prpria renda, ela no precisa respeitar o
teto;
Aplica-se a Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92);
Tambm est sujeito ao art. 327 do CP, ou seja, tambm funcionrio pblico para
fins penais;
Tambm esto sujeitos aos remdios constitucionais (so considerados autoridades
para esses fins). O MS s vai ser cabvel se for prestadora de servio pblico.
Importante ressaltar que ele no equiparado no que atine dispensa. Na smula
390, o TST reconhece que estes empregados de empresa pblica e de sociedade de
economia mista no gozam da estabilidade do art. 41 da CF. Neste sentido, o TST
editou a OJ 247, consolidando a orientao de que a dispensa imotivada.
Cuidado! o TST traz uma ressalva esta orientao: a ECT, como tem regime de
Fazenda Pblica, no est sujeita essa orientao, ou seja, a dispensa tem que ser
motivada. RG n 131 no RE 589.998
Particulares em colaborao
Ele colabora com o Estado.
Em certo momento, exerce funo pblica, mas no perde a qualidade/natureza de
particular. Pode ser:
a) Requisitado : colabora porque obrigado.
Ex.: mesrio, jurado, servio militar obrigatrio.
b) Voluntrio ou particulares em sponte prpria (= agente honorfico
por HLM - FCC): colabora porque quer.
Ex.: amigo da escola, mdico que colabora, dirigentes/presidentes de
ordem de classe.
c) Os que trabalham em concessionrias e permissionrias prestando
servio pblico.
Ex.: motorista do nibus.
d) Delegao de funo - Servios notariais e de registro (cartrios
extrajudiciais): trazidos pelo art. 236 da CF (os notrios so chamados pela
CF de delegados de funo). No delegao de servio, uma situao
especfica. Exercem em carter privado, mas prestam concurso pblico.
e) Particulares que praticam atos oficiais : so particulares que prestam
servios pblicos porque a CF atribuiu essa titularidade. Assim, no h
delegao. A titularidade para prestar servio pblico conferida ao particular
diretamente pela CF. Por isso, cabe MS contra um dirigente particular que
pratica ato oficial.
Ex.: rea da sade e de ensino, dirigente de uma universidade privada.
f) Particular que exerce locao civil : a locao civil um contrato de
prestao de servio celebrado no direito privado.
Ex.: contratar um advogado para prestar servio via locao.
Atualmente, no muito utilizado, mas pode ser.
ACESSIBILIDADE
Hoje, no Brasil, aplica-se a regra de acessibilidade ampla, ou seja, podem ser
servidores pblicos os brasileiros e os estrangeiros (estes, na forma da lei).
Obs.: A possibilidade dos estrangeiros, na forma da lei, no originria da CF/88,
mas veio com a EC 19/98. Contudo, para os estrangeiros tm que ter regulamentao.
Atualmente, existe regulamentao para professores e pesquisadores estrangeiros.
Para os brasileiros, a acessibilidade vale para natos e naturalizados (salvo excees
constitucionais em que o brasileiro tem que ser nato).
Via de acesso
Em regra, a acessibilidade se d via concurso pblico, escolha meritria,
ganha ou passa o melhor. diferente de Licitao.
Excees:
Mandato eletivo;
Cargo em comisso (antigamente era chamado de cargo de confiana),
de livre nomeao e exonerao (= ad nutum, ou seja, no precisa de
motivao para exonerar).
Parnteses:
Qual a diferena entre cargo em comisso e funo de confiana?
Cargo = atribuies + responsabilidade + posto/espao na estrutura da
administrao. cargo em comisso o baseado na confiana (serve para
direo, chefia e assessoramento); qualquer pessoa pode ocupar um cargo em
comisso (livre nomeao e exonerao). O problema que, toda vez que
muda o chefe, seria possvel alterar o ocupante do cargo em comisso. Por isso,
estabeleceu-se a regra de que existe um mnimo de ocupantes de cargo em
comisso que deve ser preenchido por ocupantes de cargo efetivo (da, quando
muda o chefe, ele volta para o seu cargo efetivo);
Obs.: Qualquer pessoa pode ocupar cargo comisso, salvo Smula Vinculante
13 do STF (proibio do nepotismo).
A funo de confiana significa atribuies + responsabilidades; no existe
posto/lugar no quadro da administrao. A funo de confiana tambm serve
para direo, chefia e assessoramento. Hoje, a nica funo prevista na CF a
funo de confiana; neste sentido, ela s pode ser atribuda a quem j est nos
quadros da administrao, ou seja, por quem j tem cargo efetivo. Se j tem
cargo efetivo (atribuies + responsabilidade + posto/espao na estrutura da
administrao) e ganha uma funo de confiana (atribuies +
responsabilidades), repare que com a funo, ele ganha um plus nas suas
atribuies e responsabilidades, ou seja, ele no deixa o cargo efetivo; pelo
plus nas suas atribuies, ele recebe um plus na sua remunerao: a
gratificao por funo de confiana.
Contrato temporrio: Art. 37, IX da CF:
Ele utilizado em caso excepcional interesse pblico. Se a necessidade
permanente, o contrato no pode ser temporrio.
O processo seletivo dos contratos temporrios simplificado. Existe um
projeto (trem da alegria) de estabilizar os temporrios. O STF orienta que o
temporrio que no est em situao excepcional ilegal. O STJ tem falado na
manuteno desses servidores pela estabilizao dos efeitos.
Hipteses constitucionais (expressas):
Ex.: Ministro do STF, regra do quinto constitucional, Ministro e
Conselheiro do TC (todos cargos vitalcios), algumas vagas dos
Tribunais Superiores, agentes comunitrios de sade e
agentes de combate s endemias (art. 198, 4, CF, alterado pela EC
51). Regulado pela Lei 11.350/06
Obs.: quando a CF fala de processo seletivo, prevalece o
entendimento que no se trata de concurso, porque se assim
quisesse o constituinte, assim teria disposto.
Antes eles eram contratados temporariamente, agora passam por um processo
seletivo (que no concurso).
Essa matria foi regulamentada pela Lei 11.350/2006. Assim, eles entram em
regime de emprego pblico, mas deixam de ser temporrios e passam a ter
estabilidade. O problema da lei que ela acaba estabilizando temporrios e,
muitas vezes, esses temporrios eram escolhidos por parentesco, amizade, etc.
Por isso, bem provvel que isso seja bastante discutido.

OBS: Ler as smulas: 683, 684, 685, 686 (STF), 266 (STJ)
Smula 683 - O LIMITE DE IDADE PARA A INSCRIO EM CONCURSO
PBLICO S SE LEGITIMA EM FACE DO ART. 7, XXX, DA
CONSTITUIO, QUANDO POSSA SER JUSTIFICADO PELA NATUREZA
DAS ATRIBUIES DO CARGO A SER PREENCHIDO. (a jurisprudncia
do STF diz que esses requisitos tambm tm que estar previstos na lei da
carreira). A atividade jurdica aplicada a partir da colao de grau.
Smula 684 - INCONSTITUCIONAL O VETO NO MOTIVADO
PARTICIPAO DE CANDIDATO A CONCURSO PBLICO.
Smula 685 - INCONSTITUCIONAL TODA MODALIDADE
DEPROVIMENTO QUE PROPICIE AO SERVIDOR INVESTIR-SE, SEM
PRVIA APROVAO EM CONCURSO PBLICO DESTINADO AO SEU
PROVIMENTO, EM CARGO QUE NO INTEGRA A CARREIRA NA QUAL
ANTERIORMENTE INVESTIDO. (proibio de acesso sem concurso)
Smula 686 - S POR LEI SE PODE SUJEITAR A EXAME PSICOTCNICO
A HABILITAO DE CANDIDATO A CARGO PBLICO.
266. O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser
exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico.
Prazo de Validade do Concurso pblico: Requisitos para concurso pblico possvel,
desde que:
a) Compatvel com as atribuies do cargo;
b) Validade: O concurso pblico tem como validade at 2 anos;
c) Prorrogao: podendo ser prorrogados por uma nica vez e por igual
perodo;
d) Previso na lei da carreira, alm de previso no edital.
CONCURSO PBLICO
Prazo de validade
At 2 anos.
Prorrogao
Admite-se uma nica prorrogao por igual perodo (fixado no edital), mas por
uma nica vez. Para poder prorrogar tem que estar prevista esta possibilidade no
edital, no automtico. deciso discricionria, prorroga se for conveniente.
Prevalece que s possvel se prevista no edital.
S pode prorrogar enquanto o concurso for vlido.
Conforme o STF, a prorrogao s pode ser revogada enquanto no for iniciado o
prazo (pois, a partir do dia do seu incio, gera direito adquirido para os
candidatos).
Parou aqui em 03 de julho de 2012
FIM
Aula XV - INTENSIVO I Direito Administrativo LFG 03 de julho de 2012 Prof.
Fernanda Marinela
Novo concurso
A partir da EC 19/98, admite-se sua realizao, mesmo estando vlido o concurso
anterior. Porm, primeiro se esgota a lista do concurso anterior (enquanto no
vencer seu prazo de validade, por bvio) e depois chamam-se os aprovados no
concurso novo.
Dicas de leitura:
SMULA STF 683, 684, 685, 686
SMULA VINCULANTE 13
SMULA STJ 266, 377
Direito nomeao
Tradicionalmente a doutrina e jurisprudncia diziam que o candidato aprovado em
concurso, via de regra, no tem direito a nomeao, como regra, ele tem mera
expectativa de direito.
Atualmente o direito a nomeao vem sendo reconhecido, nos seguintes casos:
a) Direito de no ser preterido De no ser passado para trs. Candidato preterido na
ordem de classificao (entendimento pacificado STF Smula 15).
b) A Administrao realiza vnculos precrios tendo concurso vlido com candidatos
aprovados na lista. Vnculos precrios podem ser contratao de temporrios,
designao a doc, cesso de servidores, desvio de funo.
c) Candidatos aprovados no concurso dentro do numero de vagas, ter direito
subjetivo a nomeao. O direito subjetivo diz respeito ao concurso vlido. Matria
decidida no STJ e STF com julgamento do mrito. RE 598.099 (RG) STF. Esse
direito no um direito absoluto, se existir uma mudana de contexto ou uma
situao nova que justifique no nomear, no obrigado a nomear.
Requisitos para ir para o edital
1. Tem que est previsto na Lei da carreira;
2. Compatibilidade com a natureza das atribuies que sero
exigidas;
3. A exigncia tem que na expressa no edital;
Dicas:
Limite de Idade Hoje limite de idade em concurso pblico pode.
Smula 683 do STF; Desde que preenchidas as condies. possvel tanto o
limite mnimo quanto o limite mximo de idade. RE 600885 (RG) STF.
Exame psicotcnico Smula 686 possvel exame psicotcnico
desde que esteja previsto na carreira. Conferir STJ e STF. Alm da smula a
jurisprudncia trs outro complemento, alm da exigncia da lei (Lei da
carreira), ele tem que ter parmetros objetivos, exame psicotcnico no pode
ser subjetivo. E ainda precisa do direito de recurso ao candidato.
Prazo de validade: 2 anos, venceu o concurso, o administrador resolve
prorrogar no dia seguinte, essa prorrogao no vlida, os cargos
nomeados a partir da prorrogao tambm so ilegais, deve ser portanto
anulada. Logo, os servidores tem direito ao contraditrio e a ampla defesa.
1. ESTABILIDADE Art. 41 da CF
1.1. Cargo efetivo Nomeado em carter definitivo e a condio do servidor ser
estvel;
1.2. Servidor Estvel Estabilidade garantia de permanncia no servio e requisito
ocupar cargo efetivo.
1.3. Requisitos para ser efetivo:
5.5.1. Aquisio
1. Nomeado para cargo efetivo pressupe a prvia aprovao em
concurso pblico;
2. 03 anos de exerccio;
3. Ser aprovado na avaliao especfica de desempenho;
Obs.: Emprego x Estabilidade - O candidato para ter estabilidade
precisava ter passado em concurso pblico. Texto original da CF/88. Tinha
direito a estabilidade o titular de cargo pblico e o titular de emprego
pblico. Nesse contexto o TST publica a smula 390 do TST Se o
servidor empregado de PJ de direito pblico (empregado pblico
Servidor pblico) esse empregado tem direito a estabilidade, Art. 41 da CF.
Se for PJ de direito privado, agora vai ser sem estabilidade do art. 41 da CF.
Obs.: Em 1998 a EC 19 alterou o art. 41 da CF A partir da EC o
servidor pblico para ter direito a estabilidade precisa de cargo pblico
+ 3 anos de exerccio + avaliao. Hoje empregados pblicos no tem
direito a estabilidade.
1.4. Avaliao Especial de desempenho condio para aquisio da estabilidade,
at hoje no foi disciplinada. A lei da carreira quem vai disciplinar essa avaliao, que no
foi regulamentada em alguns casos. Hoje o servidor vai adquirir estabilidade mesmo sem a
avaliao Especial de desempenho.
1.5. Perda da Estabilidade O servidor pode perder a estabilidade nas seguinte
situaes.
1.5.1. Processo administrativo conforme o novo modelo
constitucional, com contraditrio + ampla defesa;
1.5.2. Por meio de processo judicial com sentena transito em julgado;
1.5.3. Avaliao peridica de desempenho.
Obs.: Tambm precisa de regulamentao.
1.5.4. Em razo da racionalizao da mquina administrativa - Art.
169 da CF. Ex.: 20% dos cargos em comisso e de confiana e servidores
no estveis, s depois sero os servidores estveis. Caso de exonerao.
ESTGIO PROBATRIO
o perodo de teste do servidor para verificar se ele pode ficar no cargo.
Evoluo:
CF/88: 2 anos p/ adquirir estabilidade Lei 8.112/90, art. 20: estgio probatrio
(diferente de estabilidade) de 24 meses (diferente de 2 anos) EC 19/98: 3 anos p/
adquirir estabilidade doutrina: art. 20 no foi recepcionado pela EC, portanto,
estgio probatrio de 3 anos 2004 STF: CF nunca falou em estgio probatrio,
mas sim em estabilidade, por isso, vale a regra do art. 20, ou seja, o estgio probatrio
de 24 meses.
Entendimento atual (AGU, STJ): 3 anos (apesar do STJ j ter dito a mesma coisa que
o STF);
CNJ PP 822: Entende que o prazo de 3 anos.
TST: 36 meses ( a melhor resposta p/ concurso).
MP 431/08
7. SISTEMA REMUNERATRIO
7.1. Modalidades
H duas modalidades:
a) remunerao (=vencimentos): composta por 2 parcelas: parcela fixa
(=vencimento) + parcela varivel. A parcela fixa o salrio-base.
b) subsdios (EC 19/98): composto por parcela nica.
A doutrina critica essa segunda modalidade, alegando que se nica, no deveria se
chamar parcela; alm disso, subsdio, em latim, significa ajuda de sobrevivncia.
Quem recebe subsdios:
Chefes do Poder Executivo(e seus respectivos Vice) e seus auxiliares
imediatos;
Membros do Poder Legislativo;
Magistrados;
Membros do MP;
Ministros e Conselheiros dos TCs;
Membros da AGU;
Procuradores (exceo: procuradores municipais) e defensores pblicos;
Todos os policiais;
Todos os demais organizados em carreira (= quando h plano de ascenso).
Excees: Existem duas verbas que podem ser pagas fora dessa parcela nica.
Art. 39, 3, CF: Verbas pagas fora da parcela nica.
Verbas indenizatrias: Verbas pagas fora da parcela nica. ex.:
diria, ajuda de custo, transporte, etc.
7.2. Fixao da remunerao dos servidores pblicos
Qualquer remunerao/subsdio s fixada por meio de lei de iniciativa do dono do
bolso, ou seja, se quem paga o Poder Legislativo, a iniciativa do Poder Legislativo;
se quem paga o Poder Executivo, a iniciativa do Poder Executivo, etc.
nicas excees fixao da remunerao:
Remunerao do Presidente da Repblica e Vice, Senadores, Ministros e Deputados
Federais fixada por DECRETO LEGISLATIVO do CN;
Remunerao dos vereadores ser fixada por fixada por DECRETO
LEGISLATIVO da Cmara Municipal.
Obs.: legislativo aquela espcie normativa que no tem deliberao executiva (no
h sano/veto do Presidente). (Mesmo que os cargos tenham sido criados por
resoluo ex.: assessores do Poder Legislativo).
Teto remuneratrio
Apesar de haver inmeras excees e discusses, o que vem sendo cobrado em
concurso a regra bsica da CF.
Para a professora, o teto est fadado falncia. O teto foi estabelecido inicialmente
pela EC 19/98, que fixou um teto geral; contudo, com a EC 19, a regra do teto ainda
dependia de regulamentao, que no veio e a regra no saiu do papel.
Consequncia: a EC 41/03 trouxe os sub-tetos e, a partir da, a as regras comearam a
ser aplicadas.
Neste cenrio, atualmente, temos:
Teto geral: ningum pode ganhar mais que os Ministros do STF. Hoje fixado
pela Lei 12.041/09, no valor de R$ 26.723,13. Lembre-se que essa lei de
iniciativa do prprio STF. Assim, o salrio dos Ministros do STF teto geral e
sub-teto para a Unio (mbito federal).
Nos Estados, no Poder Legislativo, ningum pode ganhar mais que o deputado
estadual.
No Poder Executivo, o sub-teto o do Governador.
No Poder Judicirio, o sub-teto o do desembargador, que tambm deve ser
aplicado para os membros do Ministrio Pblico, procuradores e defensores
pblicos. E para os auxiliares do Ministrio Pblico? O sub-teto o do
Governador.
O teto do desembargador de at 90,25% do salrio dos Ministros do STF
isso continua valendo, apesar de ter sido objeto de ADI 3854. Na verdade, o STF
fez uma interpretao conforme, entendendo que o teto de 90,25% o teto para a
remunerao como desembargador; se ele exercer outra funo (ex.: de professor,
junto aos tribunais eleitorais, etc.), o teto ser igual ao dos Ministros do STF.
Cuidado! Alguns autores dizem que o STF declarou a regra inconstitucional, mas
no foi o que ocorreu a regra foi declarada constitucional, tendo sido feita uma
interpretao conforme.
No mbito municipal, o teto remuneratrio o do Prefeito.
O CNJ e o CNMP tm regras sobre benefcios previdencirios, magistrio, etc.
ACUMULAO DE CARGOS
A regra a no-acumulao. H proibio para cargos e empregos. Excepcionalmente
a CF autoriza, art. 37, XVI e XVII e art. 38, com 04 excees (nas quais s pode
acumular 2 cargos/empregos), vejamos:
8.1. Atividade + atividade: requisitos:
a. Horrio compatvel;
b. Teto remuneratrio (lembre-se que existem sub-tetos Ex.: tetos das reas
estadual e municipal) ele escolher a remunerao de 1 das atividades caso a
remunerao ultrapasse o teto;
Hipteses:
2 cargos de professor. Em atividade nos dois cargos e ganha
remunerao nos dois casos.
Hipteses:
a) Se o horrio for compatvel;
A soma das duas remuneraes no podem ultrapassar o
teto remuneratrio;
b) E tem que ser em umas das seguintes hipteses de
atividades: 2 de professor; 1 de professor e 1 de tcnico
cientfico (ex.: juiz); 2 na rea da sade com profisso
regulamentada por lei.
8.2. Proventos (aposentadoria) + proventos (aposentadoria): desde que atendidas as
regras do teto (idem item anterior);
Obs.: Aposentadoria + aposentadoria - possvel a aposentadoria nos dois
cargos, Nas hipteses da atividade.
8.3. Proventos (aposentadoria) + atividade (pode ser mandato eletivo, cargo em
comisso): obs.: antes da EC 20/98, o aposentado podia acumular com qualquer cargo;
assim, aqueles que j estavam acumulando antes da EC, continuaro acumulando, em
funo do direito adquirido. A partir da EC, p/ acumular, tem que atender s regras do
item 1.essa regra no est no corpo da CF, mas sim, no art. 11 da EC 20.
Obs.: Aposentadoria + remunerao Nas mesmas hipteses da atividade pode
tudo.
Obs.: Aposentado como professor + remunerao de presidente = Pode cumular
as duas remuneraes, em qualquer mandato eletivo; O segundo cargo pode ser
tambm um cargo em comisso.
Obs.: Delegado de policia aposentado + cargo de promotor em atividade = At
1998 qualquer hiptese era possvel, a partir de 1998, por fora da EC 20, art. 11,
s nas seguintes hipteses: a) Nas hipteses da atividade, mandatos eletivos e
cargo em comisso;
8.4. Atividade + atividade de mandato eletivo: s pode acumular se o mandato for
de vereador e o horrio for compatvel (porque se for incompatvel, ele se afasta da 1
a
.
atividade e escolhe a remunerao). Obs.: mandato federal/estadual/distrital tem
que se afastar da 1
a
. atividade e receber a remunerao do mandato; se o mandato for
de prefeito tem que se afastar da 1
a
. atividade, mas pode escolher a remunerao).
No caso de vereador, sendo o horrio compatvel ele vai exercer os dois e ganhar pelos
dois. No caso de mandato eletivo, pode, para vereador se o horrio for compatvel.
8.5. Competncia
8.5.1. Se o servidor do regime jurdico administrativo e o vinculo
legal e o servidor estatutrio Competncia da Justia Comum
Federal ou Estadual. ADI 3395.
8.5.2. Se o servidor regido pela CLT a Justia do trabalho
9. TEMPORRIOS
Sujeito ao regime jurdico Administrativo especial. Segundo o STF os contratos
temporrios segue o regime jurdico administrativo; A competncia da Justia comum,
se federal ou estadual. Independentemente se o vinculo vlido ou no. RE 573.202 (RG)
Parou aqui em 05 de julho de 2012
FIM
APOSENTADORIA DO SERVIDOR PBLICO
No tem cado muito em concurso, pois matria bastante confusa. A aposentadoria tem
um histrico de 3 ECs.
Aqui, no falaremos do regime geral da previdncia social (INSS), que estudado no
direito previdencirio. Esto sujeitos ao RGPS os empregados da Administrao Direta e
da Administrao Indireta, os ocupantes de cargo em comisso (livre nomeao e livre
exonerao).
Estudaremos aqui, o regime prprio, previsto no art. 40, CF, aplicado para titulares de
cargos efetivos e titulares de cargos vitalcios.
Evoluo
O regime prprio comeou na CF/88, em seu texto original, pelo qual, o que importava era
o tempo de servio, no importando se o servidor estava ou no contribuindo.
A primeira alterao foi introduzida pela EC 20/98, pela qual, eliminou-se o tempo de
servio e criou dois requisitos novos: idade + tempo de contribuio trata-se do regime
contributivo (o que interessa o que o servidor contribui, prestigiando-se, assim, o
princpio da reciprocidade, pelo qual, o que o servidor contribui para o regime geral pode
ser aproveitado no regime prprio e vice-versa). Esses requisitos continuam no art. 40 e
no foram alterados pelas ECs posteriores.
8.2 Modalidades de aposentadoria
Assim, quais so as modalidades de aposentadoria que temos hoje no art. 40? So 4
modalidades:
Tipo de
aposentadoria
Proventos Requisitos para aquisio
Aposentadoria por
invalidez
permanente art.
40, 1, I, CF/88.
Regra: proventos
proporcionais ao
tempo de
contribuio
A invalidez tem que ser permanente.
Exceo:
proventos
integrais
Quando a invalidez surgir de molstia profissional
ou doena no servio, grave e contagiosa ou
incurvel.
Aposentadoria
compulsria art.
40, 1, II, CF/88.
Regra: proventos
proporcionais ao
tempo de
contribuio.
70 anos de idade (homem ou mulher).
Exceo:
proventos
integrais
Quando atingir o limite de contribuio.
Aposentadoria
voluntria - art. 40,
1, III, CF/88. Tem
que ter 10 anos no
servio pblico e 5
anos no cargo.
Proventos
integrais
Homem - 60 anos de idade + 35 anos de
contribuio;
Mulher - 55 anos de idade + 30 anos de
contribuio
Proventos
proporcionais s
contribuies
pagas
Homem - 65 anos de idade;
Mulher - 60 anos de idade.
Aposentadoria
especial
- art. 40, 5,
CF/88.
Proventos
integrais
- professor, com exclusividade de magistrio (sala
de aula), do ensino infantil, fundamental ou mdio;
- homem: 55 anos de idade + 30 anos de
contribuio;
- mulher: 50 anos de idade + 25 anos de
contribuio.
- A EC 47/05 incluiu o deficiente fsico e a
atividade de risco (mas ainda no foram
regulamentadas por Lei Complementar).
OBS: a EC/47 tambm disse que essas regras
dependiam de regulamentao especial, via LC,
mas, at hoje, no temos essa LC. Em virtude
disso, a matria foi levada ao STF atravs do MI
721 (que s fala de atividade de risco, no fala de
deficiente fsico), no qual, o STF entendeu que
aplica-se o regime geral, enquanto no vem a LC.
Repare que esta deciso foi proferida pelo STF
com carter mandamental e no com carter
declaratrio de omisso legislativa.
Obs: O STF j julgou a ADI em
29.10, sendo que a deciso no foi
publicada ainda.
Aposentadoria especial do professor:
tem que ser do ensino fundamental,
infantil e mdio com exclusividade de
magistrio.
ADI 3772: o STF decidiu que o
sujeito tem que ser professor
necessariamente. Mas se professor e
exercer atividade de diretor,
coordenador dentro da escola, continua
correndo esse tempo. Prevaleceu que
continua tendo direito aposentadoria
especial.
Aposentadoria Especial e Funes de Magistrio -2 (Informativo 526
STF novembro de 2008)
O Tribunal concluiu julgamento de ao direta ajuizada pelo Procurador-
Geral da Repblica em que se objetivava a declarao de
inconstitucionalidade da Lei 11.301/2006, que acrescentou ao art. 67 da Lei
9.393/95 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao) o 2 (Para os efeitos do
disposto no 5 do art. 40 e no 8 do art. 201 da Constituio Federal, so
consideradas funes de magistrio as exercidas por professores e
especialistas em educao no desempenho de atividades educativas, quando
exercidas em estabelecimento de educao bsica em seus diversos nveis e
modalidades, includas, alm do exerccio da docncia, as de direo de
unidade escolar e as de coordenao e assessoramento pedaggico.) v.
Informativo 502. Salientando que a atividade docente no se limita sala de
aula, e que a carreira de magistrio compreende a ascenso aos cargos de
direo da escola, o Tribunal, por maioria, julgou parcialmente procedente o
pedido formulado para conferir interpretao conforme, no sentido de
assentar que as atividades mencionadas de exerccio de direo de unidade
escolar e as de coordenao e assessoramento pedaggico tambm gozam
do benefcio, desde que exercidas por professores. Vencidos os Ministros
Carlos Britto, relator, Crmen Lcia e Joaquim Barbosa, que julgavam
procedente o pleito, ao fundamento de que a lei impugnada ofenderia o 5
do art. 40 e o 8 do art. 201, da CF, a qual teria conferido aposentadoria
especial no a todos os profissionais da educao, mas apenas ao professor
que desempenha a atividade de docncia, entendida como tal a que se passa
em sala de aula, no desempenho do especfico mister de ensino regular ou
habitual (CF: Art. 40. ... 5 Os requisitos de idade e de tempo de
contribuio sero reduzidos em cinco anos, em relao ao disposto no 1,
III, a, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo
exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino
fundamental e mdio. ... Art. 201. ... 7 assegurada aposentadoria no
regime geral de previdncia social, nos termos da lei, obedecidas as
seguintes condies: I - trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e
trinta anos de contribuio, se mulher; ... 8 Os requisitos a que se refere o
inciso I do pargrafo anterior sero reduzidos em cinco anos, para o
professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das
funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e
mdio.). Vencida, tambm, a Min. Ellen Gracie, que dava pela total
improcedncia da ao.
ADI 3772/DF, rel. orig. Min. Carlos Britto, rel. p/ o acrdo Min. Ricardo
Lewandowski, 29.10.2008. (ADI-3772)
8.3 Emendas constitucionais
Servidores que entraram antes da EC e j preenchiam os requisitos, tm direito adquirido
de se aposentar conforme a regra antiga; para servidores que entraram antes da EC, mas na
data de sua publicao ainda no preenchiam os requisitos, valem as regras de transio
trazidas pelas ECs (tais regras de transio so FACULTATIVAS para o servidor). Os
servidores que entrarem depois da EC, devem seguir o regime novo.
A) EC 20/98
Art. 8 trouxe a primeira regra de transio abono de permanncia: servidores
ganharam iseno da contribuio previdenciria (11%), caso continuassem trabalhando
(procurou-se evitar que os servidores se aposentassem correndo).
B) EC 41/03
Revogou o princpio da integralidade e substituiu pelo princpio da mdia vida laboral
(pelo qual o servidor recebe a mdia de tudo que ganhou na vida laboral, sendo que, s
entram no clculo, remuneraes sobre as quais houve incidncia de contribuio).
Revogou o princpio da paridade (pelo qual os aposentados recebiam todas as vantagens
que os ativos recebiam) substituindo-o pelo princpio da preservao do valor real
(preservao do poder de compra).
Criou o teto de proventos, que corresponde ao teto do regime geral da Previdncia Social.
Obs.: ele s ser aplicado aos servidores quando sair o regime complementar (at o
momento existe).
Criou a contribuio dos inativos, com alquota de 11% (Estados e Municpios podem
estipular porcentagens maiores) sobre o que ultrapassar o teto.
Trouxe 2 regras de transio: a do art. 2 e a do art. 6, o qual, revogou a regra de transio
do art. 8 da EC20/98. O art. 2 criou mais um abono de permanncia, pelo qual, o servidor
recebe 11% e paga 11% de contribuio, ou seja, modifica a natureza de iseno do art. 8
para a natureza de renda (observe que incide IR); isso porque, com o princpio da mdia
laboral, o servidor ficaria prejudicado se no pagasse contribuio (porque a mdia s
calculada sobre as remuneraes em que incidiram contribuies).
C) EC 47/05
Trouxe mais uma regra de transio (art. 3) para substituir o art. 2 da EC 41/03 (a
qual tinha revogado o art. 8 da EC20/98); desta vez, no revogou, apenas trouxe a
regra (ou seja, facultativo para o servidor que entrou antes da EC 20 e preenchia os
requisitos na poca (note que esse servidor tem direito a todas as regras de transio)
usar o art. 2 da EC 41 ou o art. 3 da EC 47).
Trouxe a aposentadoria especial para deficientes fsicos e exercentes de atividade de
risco.
Questes de concurso:
CESPE (AGU/2006) invivel juridicamente o deferimento de licena para tratar de
interesses particulares a ocupante de cargo de provimento em comisso, ainda que
exercido sob a forma de mandato (V).
CESPE (AGU/2006) O servidor que exerce cargo em comisso em localidade diversa da
sua sede de expediente tem direito de receber ajuda de custo, calculada sobre a
remunerao integral do cargo em comisso (V).
CESPE (Juiz Federal TRF5/2006) Conforme entendimento do STF, o servidor pblico
federal tem direito de retornar a cargo federal anterior, mesmo aps o estgio
probatrio de novo cargo assumido (F).
CESPE (Juiz Federal TRF5/2006) No que se refere a licena para atividade poltica,
apenas o servidor pblico detentor de cargo efetivo far jus remunerao do cargo, no
perodo do registro da candidatura at o dcimo dia seguinte ao da eleio, no
podendo essa licena exceder o prazo mximo de trs meses (V).
CESPE (Juiz Federal TRF5/2006) Suponha que Pedro seja professor em uma universidade
pblica. Nesse caso, ele poder acumular o seu cargo de professor com um cargo de
analista judicirio, rea meio, em tribunal regional federal (F).