Secretario : B.

Expediente : 355-03-CI

Cuaderno : Principal

Escrito : 12

Sumilla : REQUIERA Y OTRO

SEOR JUEZ DEL 20 JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CONSTITUCIONAL DE LIMA.

MARCIAL xxxx, con DNI N xxxxxx, con domicilio real en Av. xxxx, primera zona nmero 271 El Agustino, y domicilio procesal en AV. xxxxx; en los seguidos contra la MUNICIPALIDAD DE LA VICTORIA, sobre PROCESO DE CUMPLIMIENTO; a Ud. atentamente digo:

PRIMERO: Que, conforme fluye de autos a la fecha el demandado no ha cumplido con lo dispuesto por su judicatura mediante sentencia judicial firme, vale decir, con pagar la suma de S/. 106,409.13 (ciento seis mil cuatrocientos nueve y 13/100 nuevos soles), a favor del recurrente; es mas el demandado mediante actos poco diligentes presenta escrito de fecha 11 de julio del 2008, informando al juzgado sobre la cuenta habilitada para el cumplimiento de sentencias judiciales, siendo la cuenta corriente N 00-000-865192-sentencias judiciales que gira en el Banco de la Nacin, as como haber sealado el monto de los depsitos judiciales que estuvo realizando para el cumplimiento de las sentencias. Sin embargo, es de advertir seor juez que en el ao dos mil nueve y dos mil diez, la demandada no ha cumplido con hacer los depsitos correspondientes para el cumplimiento de dicho fallo conforme al informe remitido por el Banco de la Nacin a su judicatura, contraviniendo de esta manera un mandato judicial que tiene la calidad de cosa juzgada. Adicionalmente, de autos fluye que segn la carta que fue remitida por el Banco de la Nacin a su judicatura, con fecha 24 de marzo del 2009, refiere que la seora Antonia Condori Daz se encuentra en la lista con el nmero 340 (obsrvese que si esta persona esta en el nmero 340 de la lista de espera para el pago en qu nmero de espera estar yo?); en esa lgica, resultara vulnerable de mis derechos constitucionales el haber iniciado un proceso judicial HACE APROXIMADAMENTE 12 AOS ATRAS, y que esta a la actualidad no se pueda ejecutar a la brevedad por la poca diligencia de su judicatura en aplicar los procedimientos pertinentes apercibimiento de multas, denuncia penal, destitucin y otros- para obligar a la ejecutada su incumplimiento inmediato.

Obsrvese, que los argumentos que expone la ejecutada para continuar dilatando el cumplimiento del fallo resulta totalmente incoherente, poco claros y contrario al principio de ejecutoriedad de sentencia judicial; ya que el exponer que se programara o se ordeno programar el pago de acuerdo a la Ley de Presupuesto y otros, resulta contrario a las normas constitucionales y al de efectividad de las sentencias judiciales; en ese contexto, debo acotar que estos argumentos ya han sido desvirtuados por el Tribunal Constitucional y la reiterada jurisprudencia del Poder Judicial; quienes desarrollan el concepto de la razonabilidad adecuada nutrida de justicia.

Exp. N 2008-1374 (Proceso de Cumplimiento - Ayacucho); resolucin N 09, de fecha 24 de agosto del 2009. Seala en su considerando 3.3. (), Tribunal Constitucional, cuya lnea jurisprudencial sigue este colegiado en esta materia, ha sostenido reiteradamente que las leyes del presupuesto y de ejecucin de gastos pblicos no pueden estar sobre encima de la Constitucin Poltica del Estado, del Cdigo Procesal Civil y dems normas con jerarqua constitucional tanto interna como externas; debiendo entenderse que las normas presupustales deben ser compatibles con las normas constitucionales, no tenindose ningn valor las disposiciones presupustales que tratan de eludir el cumplimiento de lo ordenado por los jueces del Poder Judicial o por los jueces constitucionales en sus sentencias. Aceptar los argumentos del referido apelante convertira a la justicia constitucional en una parodia para burlar los derechos de los administrados. (). (Las negritas y subrayado son agregadas).

Asimismo, en la parte decisoria de la sentencia se seala: confirma la sentencia apelada, por la cual el juez de la causa falla declarando fundada la demanda de proceso de cumplim iento ordena al demandado para que en el plazo de diez das hbiles de notificado, cumpla con la resolucin bajo apercibimiento de imponrsele multa de dos unidades de referencia procesal. (Las negritas son agregadas).

Exp. N 2009-43 (Proceso de Cumplimiento - Ayacucho); resolucin N 14, de fecha 04 de setiembre del 2009. Refiere en su considerando 5: () el recurso de apelacin formulado no pueden prosperar por cuanto las mismas se sustentan en la falta de disponibilidad presupuestaria, que ha sido considerado por el propio Tribunal Constitucional como una condicin irrazonable, en las sentencias mil doscientos tres guin dos mil cinco PC y seis mil noventiuno guin dos mil seis guin PC, adems de ser considerado como una practica insensible y sistemtica de la administracin pblica que afecta la consolidacin del estado social y democrtico de derecho (sentencia nmero tres mil ciento cuarentinueve guin dos mil cuatro guin AC/TC). (Las negritas y el subrayado son agregadas).

Exp. N 3647-2008-PC/TC (Rolando Gallardo Flores) . En su fundamento 07: (). Por consiguiente si bien se reconoce el mandamus contenido en la resolucin materia de este proceso, este estara sujeto a una condicin, disponibilidad presupuestaria y financiera del emplazado: sin embargo este tribunal ya ha establecido (Cfr. STC 1203-2005-PC/TC, 3855-2006-PC/TC Y 6091-2006-PC/TC) que este tipo de condicin es irrazonable. (El las negritas y el subrayado son agregados).

SEGUNDO: Que, no habiendo cumplido la emplazada con el pago de la Compensacin por Tiempo de Servicios a favor del recurrente, a pesar de haberse requerido en reiteradas oportunidades el cumplimiento del mismo conforme de observa de autos. Y habindose designado solo una cuenta corriente para el cumplimiento de las sentencias, donde no se ha depsito dinero alguno en los aos 2009 y 2010, de acuerdo al informe remito por el Banco de la Nacin a su judicatura burlndose de esta forma el ejecutado de la sentencia judicial firme y de los accionantes-. En consecuencia, SOLICITO a su despacho mediante el presente escrito que SE PROCEDA EN APLICAR LA MULTA PERTINENTE A LA MUNICIPALIDAD DE LA VICTORIA, ASIMISMO EN DAR INICIO AL PROCEDIMIENTO DE DESTITUCIN DEL SEOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DEMANDADA DON ALBERTO SANCHEZ AIZCORBE CARRANZA Y LOS FUNCIONARIOS QUE RESULTEN RESPONSABLES (TODOS ELLOS CON DOMICILIO EN AV. IQUITOS N 500 LA VICTORIA), RESPONSABLIDADES QUE DEBERAN SER DETERMINADAS POR SU JUDICATURA; SUSTENTO MI PEDIDO EN LO ESTABLECIDO POR LOS ARTCULOS 22 Y 59 DEL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL, SIN PREJUICIO DE ELLO PROCEDASE EN REMITIR COPIAS CERTIFICADAS DE LOS AUTOS AL MINISTERIO PBLICO PARA QUE FORMALICEN DENUNCIA PENAL contra el Alcalde de la Municipalidad de La Victoria don ALBERTO SANCHEZ AIZCORBE CARRANZA y los funcionarios responsables POR EL DELITO DE DESOBEDIENCIA Y RESISTENCIA A MANDATO JUDICIAL conforme a lo dispuesto por el Cdigo Penal.

Argumentos en los que sustento mi pedido y de los cuales su despacho deber valorar para admitir mi pedido:

1. El recurrente y otros interpusieron demanda de accin de cumplimiento en el ao 1999, a fin de que el emplazado de estricto cumplimiento a lo dispuesto por las Resoluciones de Alcalda, vale decir, que se les paguen sus Compensaciones por Tiempo de Servicios.

2. Su judicatura mediante resolucin N 04 de fecha 17 de setiembre del ao 1999 (fs. 57-61), expide sentencia judicial declarando fundada la demanda interpuesta por el accionante; en consecuencia, ordena que la demandada cumpla con lo dispuesto por la Resolucin de Alcalda. Asimismo, la resolucin de vistas de fecha 01 de marzo del 2000 (fs. 108-109), confirma la sentencia apelada.

3. En ese contexto, la emplazada presenta resolucin de alcalda (que fue expedida fuera de los alcances al que corresponden los accionantes), asimismo expone que cumpli por la sentencia de vistas (fs. 180).

4. Posteriormente, en el ao 2003, el abogado de los recurrentes solicita el desarchivamiento del expediente principal, adems que se proceda con la ejecucin de sentencia; ya que el alcalde BONIFAZ refera que el anterior alcalde se llevo los expedientes judiciales, por lo tanto no tenia obligacin alguna que cumplir con el mandato judicial, sino existe la notificacin judicial sobre este (fs. 183). Buscando de esta forma deslindarse de responsabilidades no pagar-.

5. Que, una vez desarchivado el expediente principal el letrado que patrocina la causa solicita que reitere la notificacin de ejecucin de sentencia, lo cual fue rechazado de plano por la judicatura, quien sealo que ya se haba notificado en su oportunidad al ejecutado y por ende resulta innecesario lo pedido por el recurrente (fs. 792-198).

6. Por ello, los demandantes solicitan se designe perito judicial, a fin de que se determine el monto exacto que la emplazada adeuda a los recurrentes ya que esta a la fecha no haba cumplido con lo dispuesto por su judicatura de acuerdo a ley (pago de la CTS del accionante)-; solicitud que fue declarada improcedente mediante resolucin N 04 (fs. 211). Que, mediante escrito (fs. 218) los accionantes interponen recurso de apelacin contra la resolucin N 04, que rechaza su pedido, exponiendo que la demandada no ha cumplido con lo dispuesto por su judicatura, por lo tanto corresponde a la judicatura nombrar perito para el clculo de la CTS de los ejecutantes, as como ordenar el pago del mismo.

7. Mediante resolucin N 75, se concede la apelacin interpuesta por los demandantes. Por resolucin N 02 expedida por la Sala Superior Civil de Lima, se dispuso declarar nula la resolucin apelada y ordena que el a quo expida nueva resolucin (fs. 233-234). Por ello, el a quo dispuso nombrar perito judicial para el clculo de los Beneficios Sociales que la emplazada adeuda a los recurrentes y los intereses legales acumulados.

8. Luego, la demandada solicita la nulidad de la resolucin que dispone se designe perito judicial, recurso que fue rechazado por la judicatura mediante resolucin N 77 (fs. 243) bajo el siguiente argumento que procedo en transcribir del considerando cuarto: () NO SUPONE DE POR SI QUE LA DEMANDADA HA CUMPLIDO CON LA SENTENCIA RECADA EN AUTOS, SI ES QUE NO SE HA CUMPLIDO CON REALIZAR EFECTIVAMENTE EL PAGO DISPUESTO EN L, Y SI NO SE HA PRESENTADO NINGUNA PRUEBA INDUBITABLE QUE AS LO ACREDITE, por lo que la solicitud de fojas 180, presentada por la parte demandada contra la resolucin de fojas 118, se debe declarar improcedente (); 2) requerir a la demandada para que cumpla con acreditar de manera indubitable la efectivizacin en los hechos del pago del CTS que le corresponde a cada uno de los demandante (). (Fs. 245). (Las maysculas y subrayado es agregado). REQUERIMIENTO QUE NO CUMPLIO.

9. Que, con escrito de fs. 267, punto 02; los accionantes observan las resoluciones expedidas por el emplazado para el clculo de la CTS de estos, ms aun que ellos estn contrarios a derecho, ya que la emplazada a tomado el acuerdo N 034-99-MDLV, de fecha 17 de julio de 1999, cuyo acuerdo es atentatorio a los derechos de los demandantes, por recortrsele el monto de sus beneficios sociales a que tienen derechos, ya que de acuerdo con sus resoluciones de cese, estos es, el D.L. N 728 (que si bien es cierto que son trabajadores del sector pblico) estaban sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, respectos de sus derechos y beneficios; siendo ello as, el monto de sus beneficios sociales deben ser calculados conforme al D.L. N 650, esto es, el pago de una remuneracin mensual por cada ao laborado.

10. Asimismo, los accionantes solicitan requiera nuevamente al demandado el cumplimiento estricto de la sentencia y no a lo que indican sus resoluciones presentadas como supuesto cumplimiento de sentencia, mxime el tiempo transcurrido del requerimiento sin que se haya cumplido con lo sentenciado, que estable el clculo y pago de CTS (fs. 267; punto 03). NO OBSTANTE, EL EJECUTADO A LA FECHA (2010) PRESENTA A LA JUDICATURA NUEVAMENTE LAS MISMA RESOLUCIONES Y EXPONE HABER CUMPLIMIENTO CON LO DISPUESTO POR LA RESOLUCION DE VISTAS Y SOLICITA SE ARCHIVE DEFINITIVAMENTE LOS AUTOS, PRETENDIENDO HACER CAER EN ERROR A SU JUDICATURA CON HECHOS YA RESUELTOS CON ANTELACIN Y QUE NO PUEDEN SER CUESTIONADOS AL ESTADO DE AUTOS, MAS AUN TENIENDO EN CONSIDERACIN QUE NO ACREDITA CON PRUEBA INDUBITABLE EL CUMPLIMIENTO DEL PAGO DEL CTS DEL RECURRENTE A LA ACTUALIDAD.

11. Con resolucin N 78 (fs. 269), se dispone nombrar perito judicial para que emita un informe de los montos ordenados pagar en las resoluciones de alcalda y los inters legales generados a esa fecha; informe que fue emitido el 26 de abril del 2006, y la cual fue aprobado mediante resolucin N 105 de fecha 09 de enero de 2007. SIN EMBARGO, NO SE CUMPLE CON PAGAR DICHO MONTO.

12. Finalmente, por los precedentes desarrollados y en concordancia con el Cdigo Procesal Constitucional y otras normas de aplicacin supletorias proceda en admitir mi pedido. TERCERO: Tambin, REQUIERA a la demandada para en el termino de ley cumpla con consignar mediante certificado de depsito judicial del Banco de la Nacin la suma de S/. 106, 409.13 (ciento seis mil cuatrocientos nueve y 13/100 nuevos soles), a nombre de su judicatura; teniendo en consideracin que de no cumplir con el requerimiento se proceder en continuar con las multas acumulativas y las destituciones de las autoridades y/o funcionarios responsables.

CUARTO: Por otro lado, SOLICITO a su judicatura se proceda en llamar la atencin a los letrados que patrocinan a la entidad demandada, as como a los procuradores pblicos de la misma; teniendo en consideracin la conducta temeraria que ellos vienen realizando desde la interposicin de la demandada a la fecha, es decir, que estando los autos en ejecucin de sentencia (cosa juzgada) presentan escritos que no se encuentran sujetos a derecho; siendo poco diligentes en el ejercicio de sus labores, empleando instrumentos procesal que no pueden ser utilizados en el estado de autos.

Por tanto:

A UD. Sr. Juez, pido se sirva proceder conforme estoy solicitando por estar arreglo a ley.

PRIMER OTROSI DIGO: Que, se debe tener en cuenta que en el presente proceso existe una acumulacin subjetiva originaria, asimismo el accionante est en la calidad de litisconsortes

facultativo, por ende las acciones de uno no benefician ni perjudican a los otros, por ello ordene a la ejecutada cumpla con el pago de los beneficios sociales dispuesto mediante sentencia.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Tenga presente que del expediente principal fluye que existe de manera reitera los requerimientos a la ejecutada de aos anteriores (fs. 550, 570, 600, 727 y 786). Sin embargo, por la poca diligencia de su despacho en aplicar los apercibimientos de ley a la fecha no existe multa impuesta ni procedimiento alguno contra los funcionarios responsables, por ello SOLICITO accione conforme a la Constitucin y al Cdigo Procesal Constitucin. De modo que, deje de la lado lo que Expone: pidase oportunamente, pues no corresponde a un aplicarse el apremio que se refiere al no haberse indicado en una resolucin anterior; (resolucin N 147 de fecha 15 de junio del ao en curso). Argumento que carecen de una debida aplicacin de justicia y derecho -proceso judicial iniciado hace 12 aos-.

TERCER OTROSI DIGO: Que, SOLICITO se proceda en aprobar la actualizacin de los intereses legales acumulados a la fecha 18 de julio del ao en curso, de acuerdo a lo sealado por la SUPERINTENDENCIA DE BANCA, SEGUROS Y AFP. Teniendo en consideracin los siguientes puntos: A) Que, mediante pericia contable de fecha 30 de abril de 2006, se determino como deuda total a favor del seor MARCIAL XXXX, por un monto de S/. 106,409.13 (ciento seis mil cuatrocientos nueve y 13/100 nuevos soles), esto dividido en S/. 64,300.79 por la deuda de la Compensacin por Tiempo de Servicios que la demanda (Municipalidad de la Victoria) le debe al accionante y por otro lado los intereses legales que sumaron en S/. 42,108.34 nuevos soles. Por resolucin nmero 105, de fojas 535, se aprob el informe pericial que obra de fojas 398 a 423 de autos. B) Que, no habiendo cumplido a la fecha la ejecutada con pagar lo dispuesto por su judicatura, proceso en hacer el NUEVO CLCULO DE LOS INTERESES LEGALES GENERADOS A PARTIR DEL 01 DE MAYO DEL 2006 AL 18 DE JULIO DEL 2010; aplicando la Tasa de Inters Pasiva en Moneda Nacional (TIPMN) establecida y determinada en la pgina Web de la SUPERINTENDENCIA DE BANCA, SEGUROS Y AFP. En este contexto, procedo en hacer el clculo de los intereses que se han generado, bajo los alcances de lo normado por la SBS TIPMN-: teniendo como referente el clculo realizado por el perito judicial con fecha 30 de abril y aprobado mediante resolucin N 105 de fecha 09 de enero de 2007. ADJUNTO METODOLOGA DE CLCULO DE FACTORES DIARIOS Y ACUMULADOS DE LAS TASAS DE INTERS PROMEDIO (SBS). TASA DE INTERES FACTOR DEUDA AL 30/04/2006 (MUNICIPALIDAD DE LA VICTORIA) TOTAL INTERES AL 18/07/2010 TOTAL DEUDA 1. TIPMN 0.12513 S/. 106,409.13 13, 314.95 119,723. 56 Finalmente, desde el punto de vista tcnico, legal y contable, se ha determinado que los intereses legales generados a la fecha del clculo impagos por la Municipalidad de La Victoria a favor del recurrente asciende a la suma de S/.13, 314.95 nuevos soles; por lo que de la suma de la deuda principal con los intereses legales propuestos suman un monto total de S/. 119,723. 56 nuevos soles, lo que SOLICITO que su judicatura apruebe por estar sujeto a ley. Asimismo me reservo el derecho de continuar realizando las actualizaciones de los intereses legales que crea conveniente hasta que el emplazado cumpla con pagarlos en su totalidad.

Expediente N 2506-2004-AA/TC (Alvites Torres Vs ONP) fundamento 7: () que, por la naturaleza de las pensiones y la mora en el pago de las pensiones no pagadas de acuerdo a ley, deber satisfacer su inoportuna percepcin, correspondiendo ordenar la adiccin de los intereses

legales generados a las pensiones devengadas desde el 16 de julio de 1999, fecha desde la cual el demandante percibe la pensin de jubilacin, ().

CUARTO OTROSI DIGO: Adicionalmente, proceso en proponer los gastos de las costos pertinentes del proceso; teniendo en consideracin que de la sentencia fluye que no se exoner del pago de las costos del proceso a la demandada estando presente el tiempo transcurrido desde el inicio del proceso judicial-; por COSTOS propongo que se me pague la suma de S/. 5 000.00 nuevos soles. ADJUNTO RECIBO POR HONORARIO ELECTRONICO.

QUINTO OTROSI DIGO: Tenga presente lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil: artculo II ltimo prrafo del Ttulo Preliminar (impulso del proceso), artculo 50 (deberes de los jueces), 124 (plazos mximos para emitir resolucin), articulo 145 inc. 3) (falta grave); todos ellos concordados con el artculo 201 de Ley Orgnica del Poder Judicial. Hinostroza A. (2006:33) en la jurisprudencia que cita seala: la expedicin de pronunciamiento jurisdiccional tarda al plazo legal pude dar lugar a medida disciplinaria, pero no es causal de nulidad. (Cas. N 3050 99/ICA, publicado en el diario oficial el peruano, el 08-04-2000, pg. 50010).

SEXTO OTROSI DIGO: Que, autorizo a la seorita Dayana XXXXX, con DNI N 45879541 y a la seorita Keyla XXXX, con DNI N 45755746; a fin que puedan revisar los actuados judiciales, as como autorizados para recoger anexos, copias certificadas, oficios, consignaciones judiciales, notificaciones, partes regstrales, anexos entre otros.

SEPTIMO OTROSI DIGO: Que, suscribo el presente escrito conforme a lo dispuesto por el artculo 290 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.