INGRITH GOMES ABRAHO

A FAMLIA MONOPARENTAL FORMADA POR MES SOZINHAS POR OPO ATRAVS DA UTILIZAO DE TCNICAS DE INSEMINAO ARTIFICIAL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

BELO HORIZONTE 2003

INGRITH GOMES ABRAHO

A FAMLIA MONOPARENTAL FORMADA POR MES SOZINHAS POR OPO ATRAVS DA UTILIZAO DE TCNICAS DE INSEMINAO ARTIFICIAL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
Monografia apresentada ao Curso de Graduao da Faculdade Mineira de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, como requisito para a concluso da disciplina Monografia II.

ORIENTADORA : DRA . MARIA

DE

FTIMA FREIRE DE S

Data da Aprovao da Monografia: Assinatura do Profa. Orientadora:

____/_____/_____

AVALIAO FINAL
DA
APRESENTAO ORAL :

MDIA FINAL : CONCEITO:

BELO HORIZONTE 2003

SUMRIO
Avaliao Final............................................................................................................3
1. INTRODUO................................................................................................................................................. 3 2. DESENVOLVIMENTO.................................................................................................................................... 6

2.1 Evoluo do conceito de Famlia: da famlia romana famlia plural contempornea.....................................................................................................6 2.2 Famlia Monoparental.........................................................................................28
2.2.1 Terminologia ................................................................................................................................... 28 2.2.2 Causas da Monoparent alidade ................................................................................................... 33

2.3 A famlia monoparental formada por mes sozinhas por opo utilizando tcnicas de inseminao artificial....................................................................39
3. CONCLUSO................................................................................................................................................. 60 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS................................................................................................................ 63

1. INTRODUO
O Direito de Famlia constitui uma das reas do Direito que mais sofreu modificaes ao longo da evoluo das relaes polticas, econmicas e sociais ocorridas em todo o mundo ocidental, inclusive no Brasil. Isso porque, apesar de constituir uma das instituies mais antigas da

humanidade, a famlia tem seu conceito reformulado de acordo com as mudanas de costumes, valores e ideais da sociedade, de forma que seu conceito atual totalmente diverso do conceito de famlia a luz do Direito Romano, por exemplo. Em decorrncia destas modificaes ocorridas na realidade sociolgica, construiu- se um conceito plural de famlia que foi consagrado, no Brasil, pela Constituio Federal de 1988. A Lei Fundamental de 1988, em seu artigo 226, reconheceu expressamente novos modelos de famlia, os quais foram denominados de entidades familiares. Dentre essas, encontra-se a famlia constituda pela comunidade formada por qualquer um dos pais e seus descendentes, o que recebeu, doutrinariamente, a nomenclatura de famlia monoparental. Da mesma forma que reconheceu expressamente outros modelos de famlia, a Constituio Federal de 1988 estabeleceu como princpio a reger as relaes do Estado com os indivduos o princpio da liberdade do planejamento familiar, o que significa a impossibilidade de qualquer

interferncia do Poder Pblico na formao da famlia. Assegurou, em contrapartida, a prioridade na proteo dos interesses da criana e do adolescente, de tal sorte que h que se questionar acerca da possvel limitao quela liberdade de planejamento e formao da famlia face s

4 conseqncias negativas ou positivas em relao formao e bem-estar da criana elemento desta comunidade familiar. Nesse contexto, que nos vemos diante do questionamento que ser objeto desta monografia, que a polmica que gira em torno da possibilidade ou no, no ordenamento jurdico brasileiro, de formao de famlia monoparental por opo por mulheres sozinhas utilizando- se da tcnica de inseminao artificial. A anlise e definio acerca da possibilidade ou no de inseminao artificial em mulheres sozinhas (mulheres solteiras, separadas, divorciadas e vivas que no vivam em unio estvel) tem se destacado diante do desenvolvimento cientfico e da maior facilidade de acesso aos recursos de reproduo humana medicamente assistida no Brasil e no mundo. Apesar disso, constata-se que a legislao brasileira, at ento, no disciplinou a matria, havendo, portanto, uma lacuna em relao a esse tema, o que faz com que a polmica se mantenha. Para, porm, analisar a questo e poder se chegar a uma concluso necessrio que faamos, em um primeiro captulo, uma evoluo do conceito de famlia, partindo do Direito Romano famlia contempornea, em que se v o reconhecimento jurdico das famlias monoparentais. Isso

porque a luz dos princpios e valores vigentes na sociedade contempornea que se deve definir o questionamento, o que s possvel aps uma evoluo histrica do conceito de famlia. Feito isso, se destaca a importncia de estudarmos, em um segundo captulo, a terminologia famlia monoparental , seu significado e

5 delimitaes, bem como os fatores ou causas determinantes para sua formao e aumento constatado nos ltimos 30 anos. Em um terceiro e ltimo captulo, sero expostas as polmicas existentes acerca da utilizao da tcnica de inseminao artificial em mulheres sozinhas e a formao da monoparentalidade por opo atravs desta prtica. Sero analisadas, portanto, as correntes doutrinrias existentes sobre o tema, disposies normativas que indiretamente regulamentam a questo e o projeto de lei em tramitao no Congresso Nacional que pretende disciplinar a reproduo humana assistida no pas. Destaca-se, contudo, que no se pretende com essa monografia esgotar o tema, nem pr fim polmica que o envolve, definindo a melhor soluo para os conflitos existentes, mas sim apresent-los juntamente com as posies doutrinrias que tentam solucion-los. Diante do exposto, passamos agora ao estudo do tema.

2. DESENVOLVIMENTO
2.1 EVOLUO DO CONCEITO DE FAMLIA: DA FAMLIA ROMANA FAMLIA PLURAL CONTEMPORNEA A origem da famlia ou formao dos primeiros grupos familiais primitivos tema que no encontra consenso nas teorias sociolgicas desenvolvidas com esse objeto, podendo- se, em contrapartida, afirmar que a ausncia de sua determinao pouca importncia tem para o jurista ao analisar a evoluo da famlia no Direito. Por essa razo, a evoluo do conceito de famlia a ser aqui

desenvolvida tem como ponto de partida o direito romano, que estruturou de forma inconfundvel a famlia, conferindo- lhe unidade jurdica, econmica e religiosa fundada na autoridade soberana de um chefe (GOMES, 1999: 39), e que vai exercer influncias ocidentais, dentre eles o Brasil.
... mesmo nos romanos que est a referncia de organizao familiar, e nele que o ordenamento jurdico brasileiro se pauta. Mesmo com todas as modificaes e evolues no sistema jurdico brasileiro, o referencial bsico , e ser sempre, ao que tudo indica, o da famlia romana, ainda que neste momento aponte para uma outra direo com questionamento do modelo patriarcal. (PEREIRA, 1997: 15).

determinantes nas legislaes dos pases

Dito isso, temos que a civilizao romana conceituava a famlia independentemente da consanginidade, considerando como tal o conjunto de pessoas submetidas ao poder do pater famlias , englobando nesse grupo no apenas descendentes e esposa, mas tambm escravos. O estado de famlia, ou status familiae , servia de base para promover uma diviso entre as pessoas, as quais eram classificadas em sui juris e alieni juris , de tal modo que os seres que formavam a famlia jamais eram considerados iguais, seja do ponto de vista formal ou material, como se

7 demonstrar mais adiante. O pater familias pertencia categoria de sui juris , sendo que as demais pessoas subjugadas ao poder daquele eram chamadas de alieni juris . A famlia romana tinha um chefe, que recebia o nome de pater familias e detinha toda a autoridade em que estava centrado o grupo familiar. Ele reunia em si a condio de sacerdote, administrador e juiz, ao mesmo tempo em que era pai e esposo. O pater reunia em si a condio de juiz porque a justia era por ele administrada dentro dos limites de sua famlia, detendo poderes de dispor livremente de pessoas e bens, aplicar penas corporais, vender e at matar, pois era ele quem julgava os membros de sua domus, como presidente do tribunal domstico, que se reunia perante o lar. (FIUZA, 2000: 30). Era tambm o sacerdote, porque era o responsvel por comandar e promover o culto aos deuses domsticos e, por fim, o administrador ou chefe poltico, por ser ele quem administrava o patrimnio e os negcios, alm de comandar todos os integrantes da famlia no exerccio de suas funes, devendo esses lhe obedecer de forma incontestvel. Em relao aos filhos, temos que os mesmos sujeitavam-se aos poderes ilimitados do pater , que detinha o jus vitae necisque , o que se traduz no direito de vida e de morte sobre a prole. Alm disso, o pater tinha a faculdade de abandonar o descendente recm-nascido ou vend-lo a outro da categoria dos sui juris (outro pater familias ). Eram, portanto, considerados meros objetos nas mos do pater familias , no havendo qualquer tipo de limitao a esse pater potestas , a esse poder sobre a prole, a que permaneciam submetidos

8 por tempo indeterminado, pois no havia idade limite em que ocorria a sua emancipao nos moldes que vai existir no direito moderno e contemporneo. A mulher, por sua vez, era totalmente subordinada ao poder marital do pate r, permanecendo sem qualquer tipo de autonomia ou modificao em sua capacidade, pois da condio de filha passava condio de esposa, no tendo direitos prprios e podendo ser repudiada pelo marido unilateralmente.
... a civilizao romana colocava a mulher em plano secundrio. No lhe reconhecia equiparao de direitos ao homem (...). Como filha, era sempre incapaz, sem peclio prprio, sem independncia, alieni iuris . Casada, saa sob a potestas do pai, e ingressava in domo mariti ali se prolongando a sua condio subalterna, pois que entrava in loco filiae e desta sorte perpetuava-se a sua inferioridade, prolongando- se por toda a vida a capitis deminutio que a marcava, e de que no se podia livrar numa sociedade individualista ao extremo, (...). Naquela sociedade, no havia para a mulher outras virtudes que as reconhecia s suas matronae: ser casta e fiar l. (PEREIRA, 2002: 5)

Em decorrncia disso, os bens s pertenciam ao pater e eram por ele administrados, mesmo que fossem adquiridos por outros membros da famlia, j que esses no detinham capacidade para administr-los. Os escravos eram considerados patrimnios do pater e tambm se submetiam a domenica potestas . O monoplio do pater sobre o patrimnio, no entanto, com o tempo, foi sendo enfraquecido seja pelo surgimento do casamento sem manus (fato a que iremos nos referir adiante), seja pela possibilidade dos filhos adquirirem determinadas modalidades de peclios.
O primeiro deles era o peculium profecticium , isto , peculium a patre profectum , consistente em uma pequena quantidade de bens (pursilla pecunia ), concedida pelo pai ao filho para atender s suas necessidades ou para o desempenho de uma atividade comercial ou industrial. O segundo era o peculium castrense , constitudo essencialmente dos bens adquiridos pelo filius familias durante o servio militar. O peculium quase castrense abrangia tudo que o filho tivesse podido adquirir no s durante a militia civilis , mas em funo dela, at mesmo um emprego. Esses elementos se unificaram para configurao do peculium adventicium(bona adventicia ). (LIRA, 1999:83).

O parentesco se subdividia em modalidades em Roma. O parentesco poderia ser por agnao (agnatio ), que seria como o parentesco civil e existia

9 entre todos aqueles que se submetiam ao poder do pater familias . O parentesco por cognao (cognatio ), diferentemente, exigia o lao da

consanginidade. Espelhado no parentesco natural, o direito romano passou a admitir tambm o parentesco por afinidade (affinitas ), que existia entre o cnjuge e os parentes do outro 1. A filiao era classificada em legtima e ilegtima, sendo essa decorrente de relaes extramatrimoniais. A filiao ilegtima se subdividia em natural, quando resultante do adultrio, e espria, quando o pai era desconhecido, conforme disposto por Gomes (1999: 40). A famlia romana, ao evoluir, substituiu o parentesco por agnao pelo parentesco por cognao, restringindo progressivamente os poderes do pater familias. Com o advento do Imprio, a autoridade do pater familias passa a ser limitada pelo Estado. As pessoas alieni juris antes submetidas apenas justia do pater familias , passam a ter direito de recorrer ao magistrado em casos de abusos cometidos pelo pater . A mulher passa a ter direito a substitu-lo e ficar com a guarda dos filhos, de acordo com disposies de direito pretoriano, sendo que o pater familias tem limitado seu poder de castigar os filhos, podendo aplicar-lhes apenas penas moderadas. Alm disso, o casamento que antes obrigatoriamente sujeitava a mulher autoridade do marido, passa a se subdividir em duas modalidades, quais sejam, o casamento com manus , em que a mulher colocava-se sob o poder marital, e o casamento sem manus , em que a mulher permanecia sob a autoridade paterna. Isso, ao mesmo tempo em que restringe os poderes

O parentesco por agnao existia em relao aos descende n t e s masculinos do pater , a mulher casada in manu , os filhos adotados. O parentesco por cognao seguia o parentesco de sangue na linha descende n t e, ascenden te e colateral. O parentesco por afinidade existia em relao ao genro, nora, sogro e sogra e na linha colateral se limitava ao segundo grau.

10 absolutos do chefe da famlia, passa a conceder maior autonomia mulher, que aos poucos vai adquirindo, inclusive, participao na vida social e poltica. Sobre o casamento no direito romano, tem-se que a sua dissoluo era plenamente aceita e se realizava por ato de vontade das partes.
A idia romana de casamento diferente da dominante em nossos dias. Para os romanos a affectio era um elemento necessrio para o casamento que no devia existir apenas no momento da celebrao do casamento, mas enquanto este perdurasse. O consentimento das partes devia ser inicial, mas continuado. Assim, a ausncia de convivncia e desaparecimento da afeio eram, por si s, causas necessrias para a dissoluo do casamento. (WALD, 1999: 33).

Alm da dissoluo voluntria do casamento pelo divrcio, que se realizava por acordo entre as partes e, portanto, podia ser entendido como um ato privado, o casamento acabava tambm por ato unilateral do marido repudium , pela perda de liberdade de um dos cnjuges capitis deminutio mxima , pela perda de cidadania capitis deminutio medi - e, claro, pela morte de um dos cnjuges. (GOMES, 1999: 40). Com base nessas informaes, conclui- se, portanto, que a concepo de famlia no direito romano foi de uma organizao fundada sobre base patriarcal e aristocrtica, em que o princpio da autoridade era o que regia todas as relaes familiares. (PEREIRA, 2002: 18 a 19) Com a queda do Imprio Romano no Ocidente e com o advento do catolicismo, a concepo romana de famlia se altera e passa a ser entendida a luz dos ensinamentos da doutrina crist. Nas palavras de Fiuza (2000: 34), a moral catlica, aliada a outros fatores, afasta a Idade Mdia dos paradigmas da Antiguidade, introduzindo- se o modelo de casamento indissolvel com a consagrao da famlia monogmica2.
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Nesse ponto, interes s a nt e transcrever m os a anlise feita por Csar Fiuza sobre a consagrao da indissolubilidade do casame n t o: havia um grande obstculo

11 Sob a influncia do direito cannico, a famlia foi reduzida ao grupo familiar de pais e filhos, deixando de ser ilimitada aos descendentes como era na famlia romana, consagrando- se como essencialmente conjugal, uma vez que s era reconhecida como tal a advinda do matrimnio. Por essa razo, reconhece-se que a concepo de famlia assume, com o direito cannico, cunho sacramental e se consolida como monogmica, sendo que, na Idade Mdia do Sculo X ao XV, apenas o casamento religioso tem validade. Por ser um sacramento, a Igreja Catlica se ope dissoluo do matrimnio, o que fora admitido no direito romano, uma vez que se entende que o divrcio seria contrrio prpria famlia, a incluindo o interesse da prole, bem como a incapacidade do homem interferir e alterar uma unio que Deus realizou 3. Alm de estabelecer a indissolubilidade do matrimnio, o direito cannico foi responsvel pela construo da doutrina dos impedimentos matrimoniais e a distino entre impedimentos dirimentes absolutos e impedimentos dirimentes relativos. Criou, portanto, os princpios e noes essenciais da teoria das nulidades do casamento, a qual foi adotada, com alteraes, pela legislao civil de pases ocidentais ainda vigentes.
indissolubilidade do casamen t o e prpria monoga mia, qual seja, a arraigada prtica poligmica entre os germanos e contnuo concubinat o entre os galo - romano s. A partir de Clvis, quase todos os reis da dinastia merovngia tiveram vrias mulheres.(...) Na verdade, a monoga mia e a indissolubilidade do casame n t o s se tornara m prtica geral no sculo X, primeiro entre o povo, depois no seio da nobreza, primeiro entre os galo - romano s, mais prximos do catolicismo, depois entre os francos.(FIUZA, 2000: 34). Nesse ponto, interes s a nt e saber que, confor m e afirma Arnold Wald, no seio da prpria Igreja Catlica, houve divergncias quanto aceitabilidade da indissolubilidad e do casame n t o. Isso porque o Evangelho de So Mateus (19, 7- 9 e 5, 31- 32) cont m passage m em que admite o divrcio na hiptese de ter a esposa praticado o adultrio. Em contrap ar ti da, em So Marcos (10, 11 - 12) e So Lucas (16- 18), a dissoluo do vnculo matrimo nial considera d o impos svel de ser realizado pelo ser human o, seja por qual motivo for. Em face da aparent e contra dio dos textos bblicos, a doutrina cannica unificou a interpre t ao de que o texto de So Mateus estaria, na verdade, a admitir apenas a separao de corpos sem o direito de casar - se novament e, sendo que a indissolubilidade do matrim nio s tornou - se plena m en t e aceita por todos integrant es da Igreja no sculo XI. .(WALD, 1999: 33 a 34).

12 As normas de direito romano, porm, mantiveram sua influncia sobre o ptrio poder, concebido ainda como um poder do pai sobre os filhos, as relaes patrimoniais entre cnjuges e a manuteno do dote e da distino entre filiao legtima e ilegtima. No entanto, o direito cannico inovou ao reconhecer como requisito de validade para o casamento o consenso dos noivos e relaes sexuais voluntrias, desprestigiando a exigncia do consentimento paterno, que ainda permanecia, no direito civil leigo, como requisito essencial para realizao e validade do casamento, uma forma, claro, de garantir o atendimento a interesses econmicos e polticos de determinadas famlias. E nesse ponto que convm exaltar que a concepo catlica de famlia deve ser diferenciada da concepo medieval de famlia. Isso porque, durante o sistema feudal, preponderou o elemento poltico e econmico em relao ao matrimnio e prpria famlia, a qual era vista como um organismo em que se agregavam pessoas, ainda na dependncia da vontade do chefe de famlia, que tinham despesas comuns e atendiam aos interesses diversos que determinaram a unio conjugal. Constata-se, porm, que tanto a famlia sob a concepo medieval, como a famlia do direito cannico, mantiveram uma caracterstica da famlia romana, qual seja, a estruturao desse organismo sob a autoridade de um chefe, ou melhor, do marido- pai. certo que a autoridade do chefe de famlia nessas duas concepes no equivale a todo poderio que detinha o pater familias romano, mas a importncia e superioridade do chefe de famlia se mantiveram para estruturao e organizao do grupo familiar, permanecendo, ento, o modelo patriarcal.

13 Como dito alhures, o direito cannico no aceitava o divrcio. Porm, foi com sua evoluo que se tendeu a regulamentar a separao de corpos e de patrimnio, que promovia a extino da sociedade conjugal sem a dissoluo do vnculo matrimonial. Essa separao de corpos constituiu- se em um ato judicirio da autoridade religiosa , em que era necessria autorizao do bispo e s era admitido em casos excepcionais como, por exemplo, a heresia e o adultrio. Essa caracterstica da separao de corpos, admitida no direito cannico, a diferencia do divrcio consagrado no direito romano, pois este tinha carter essencialmente privado, uma vez que as partes s recorriam autoridade caso se sentissem prejudicadas e no para realizao do prprio ato em condies de normalidade. (WALD, 1999: 35). Sobre os efeitos dessa separao admitida pelo direito cannico, tem-se que, com ela, ocorria a extino do dever de coabitao, mantendo- se o dever de fidelidade e de fornecimento de alimentos entre os separados. Com a Reforma Protestante, o carter sagrado do casamento e a indissolubilidade do mesmo passam a ser questionados, sendo que se comea a defender o casamento apenas como um contrato natural, um ato da vida que deve decorrer e terminar de acordo com a vontade das partes, ou melhor, dos cnjuges. Em resposta a essa reao de protestantes, a Igreja Catlica realiza o Conclio de Trento que reafirma a competncia da mesma instituio para celebrao e nulificao do casamento, consagrando mais uma vez o seu cunho sacramental, estabelecendo- se, ainda, o carter solene da sua

realizao e a necessidade de ser o ato precedido de publicidade e

14 presenciado por testemunhas, caractersticas essas que se mantiveram at os dias atuais e foram incorporadas como exigncia da legislao civil para validade do casamento. A partir desse ponto, dando um salto de anos e passando a enfocar o direito brasileiro, comea-se a analisar o que foi denominado de famlia moderna e que est retratada nos Cdigos Civis e, no caso brasileiro, no Cdigo Civil Brasileiro de 1916

15 e nas leis que o sucederam at a promulgao da Constituio Federal de 19884. Sobre essa famlia brasileira dita moderna, tem-se que o Cdigo Civil de 1916, apesar de no estabelecer o poder marital aos moldes do direito romano, consagrou a chefia da famlia ao cnjuge varo. A mulher permaneceu sem qualquer participao na conduo do grupo familiar, sem qualquer poder para decidir, inclusive, sobre questes

relacionadas prole comum, tendo sido includa no rol de pessoas relativamente incapazes, dependendo, portanto, do marido, para agir e at para poder exercer qualquer atividade profissional. Tal dependncia da mulher em relao autorizao do cnjuge varo se estendia, por exemplo, sua capacidade de aceitar ou repudiar herana ou legado; ajuizar uma ao judicial, com algumas excees; aceitar mandato; aceitar qualquer mnus pblico e etc. Alm disso, no havia qualquer possibilidade da mulher optar por colocar ou no o patronmico do marido quando da realizao do casamento, sendo obrigatria tal adoo. O prprio ptrio poder sobre os filhos poderia ser perdido, caso a mulher ficasse viva e contrasse novo matrimnio. Por essa razo que Pereira (2002), diz que:
No obstante o espiritualismo que ao Direito Romano trouxe o Cristianismo, a condio jurdica da mulher permaneceu, por toda a Idade Mdia e boa parte da Idade Moderna, inteiramente esttica. Esttica, quer dizer, inferiorizada. (...) mesmo os Cdigos modernos no tiveram a coragem de romper barreiras dos
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O Cdigo Civil Brasileiro datado de 1916 refletiu uma concepo de famlia ultrapa s s a d a para a poca, mas que equivale concepo moderna de famlia conte m pla da pelo Cdigo de Napoleo. Tal fato justificado por alguns autores, como Ricardo Csar Pereira Lira (1999) e Arnold Wald (1999), por ter sido elabora do em 1899 e por ser o pas, poca, essencial ment e rural, sem ter vivenciado o process o de indust rializao que foi marcante para o histrico da famlia no mundo e que ser iniciado por volta das dcadas de 40 e 50. Por essas razes, que se afirma que tal cdigo manteve, num Estado leigo, uma tcnica cannica e, numa sociedade do sculo XX, o privatis m o doms tico e o patriarcalis mo conservador do direito das Ordenaes.(WALD, 1999: 41).

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preconceitos, e consagraram idias que pouca diferena faziam dos pr-juzos quiritrios. Se a mulher era[ comeava a ser ] socialmente prestigiada, juridicamente lhe faltava a equiparao que a libertasse das malhas de um patriarcalismo deslocado no tempo e no espao. Mas que persistia e durava. (PEREIRA, 2002: 5).

A famlia moderna, ento, se manteve patriarcal, monogmica e matrimonial, uma vez que s era reconhecida como famlia e, portanto, s tinha a proteo e regulamentao do Estado, a advinda do casamento. Marginalizados se mantinham todos os agrupamentos de pessoas que, apesar de ligados por vnculos afetivos e objetivarem uma vida em comum, fugissem a essa regra. Quanto ao casamento, tem-se que o Cdigo Civil de 1916 adotou os processos referentes habilitao preliminar, os impedimentos e sua

classificao, e, por conseqncia, as causa de nulidades e anulabilidades, bem como o carter da indissolubilidade do vnculo matrimonial. Tudo que foi, como visto alhures, elaborado e consagrado pelo direito cannico. Sobre a filiao, o Cdigo Civil de 1916 mantm a diviso advinda do direito romano em legtima e ilegtima, protegendo e defendo interesses apenas da primeira categoria, que a advinda de relaes sexuais matrimoniais, no se permitindo, inclusive o reconhecimento dos filhos ditos ilegtimos. Com isso, criaram-se categorias de filhos nascidos das relaes extramatrimoniais, aos quais os efeitos decorrentes da paternidade, tal como o nome, os direitos a alimentos e direitos sucessrios, no eram resguardados5.
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Os filhos ilegtimos eram classificados em filhos naturais, aqueles cujos pais, ao tempo de sua concepo, no eram casados, mas tamb m no tinha m qualquer impedim e n t o para que contrasse m o matrim nio; os adulterinos, aqueles nascidos de pais que, na poca da concepo, eram impedidos de se casare m, por serem, um ou ambos, j casados; filhos incestuos o s, aqueles cujos pais tm parentesco em grau que os torne impedi dos de se casare m. Os filhos naturais, diferente m e n t e dos demais da categoria de filhos ilegtimos, poderia m vir a ser legitimados, caso os pais viessem a contrair matrim nio, ainda que depois de seu nasciment o.

17 Alm disso, o mesmo Cdigo consagra a presuno, advinda do direito romano, de que a criana concebida na constncia de um matrimnio seja filho dos pais casados (pater is est quem iustae nuptiae demonstrant ). Embora, sabendo- se que muitos autores sempre proclamaram a relatividade desta presuno, certo que a dificuldade de fazer prova em contrrio e a limitao de situaes para faz-lo, consagrava a esta presuno praticamente o carter de absoluta. Diante disso, constata-se que a famlia retratada no Cdigo Civil de 1916, alm de matrimonializada, hierrquica e discriminatria, privilegiava o que chamado hodiernamente de paternidade jurdica6. A concepo moderna de famlia vai se transformando de acordo com a evoluo da prpria sociedade e, em decorrncia disso, leis posteriores ao Cdigo Civil de 1916 vo alterando os direitos de famlia, o que tem incio a partir da dcada de 30. A Constituio brasileira de 1934 se destaca por ser a primeira Constituio que se refere famlia, assegurando proteo estatal

denominada famlia legtima, o que foi mantido nas Constituies brasileiras posteriores. Alm disso, a Carta de 1934 trouxe novidades em relao filiao, pois estabeleceu a iseno de quaisquer selos ou emolumentos no caso do reconhecimento dos filhos naturais e sujeitou mesma tributao que se aplicava herana recebida pelos filhos legtimos herana recebida pelos filhos naturais.

Paternida de jurdica porque significa aquela que o direito diz ser, ou melhor, pai aquele que o sistema jurdico define como tal (FACHIN, 1992:21) .

18 A Constituio de 1937, por sua vez, avanou tambm no tocante filiao, pois igualou filhos naturais e legtimos em relao a direitos e deveres incumbidos aos pais. tambm a Constituio brasileira de 1937 que, pela primeira vez, promove o reconhecimento de efeitos civis ao casamento religioso,

dispositivo que ir se repetir nas Constituies posteriores. A regulamentao de tal dispositivo s vem em 1950, com a Lei n 1110. Apesar de terem surgido diversas leis aps a dcada de 30 que promoveram alteraes no direito de famlia, talvez a lei que maior importncia tenha para o estudo da evoluo da famlia moderna seja a Lei n 4121/62, tambm denominada de Estatuto Civil da Mulher Casada, que emancipou a mulher casada, lhe concedendo direitos equivalentes aos do marido perante a famlia e situao jurdica anloga. Foi esta Lei que deu incio a um processo de democratizao da sociedade conjugal, afastando algumas das

discriminaes que existiam contra a mulher no mbito do casamento. Alm dessa matria, o Estatuto Civil da Mulher Casada disciplinou assuntos como guarda de filhos e regime de bens. Atravs de Emenda Constitucional n. 9 de 1977, o ordenamento jurdico ptrio passa a admitir a dissoluo do vnculo matrimonial atravs do divrcio. Em decorrncia disso, promulgada a Lei n 6515/77, que tambm considerada muito importante para a evoluo da famlia brasileira, uma vez que regulou a dissoluo da sociedade conjugal, abolindo o desquite judicial e criando a separao judicial. Alm de disciplinar sobre a dissoluo da sociedade conjugal, tratou de regime de bens e sobre a proteo dos filhos, os quais, mesmo que advindos de casamentos nulos, passaram a ser

19 considerados legtimos, tendo ficado consagrada a igualdade de direitos de herana entre filhos legtimos e ilegtimos. Analisada a questo da legislao, no se pode deixar de destacar que, apesar do ordenamento jurdico reconhecer como famlia apenas a famlia matrimonial, sempre existiram outras famlias ditas ilegtimas, marginais ao direito, que eram consideradas apenas realidades fticas. Nessa categoria, est o que ser mais tarde denominado monoparental. Como prprio do Direito, a realidade ftica, apesar de por meio de um processo demorado, acaba por transformar a realidade jurdica, conquistando, aos poucos, o reconhecimento de alguns direitos. Foi isso, ento, que comeou a ocorrer com essas unies entre homens e mulheres, no casados, que tinham carter duradouro e objetivo de constituio de uma famlia. Com o passar do tempo, tais relaes passam a ser entendidas como sociedades de fato entre o homem e a mulher e, a luz desse instituto, tero patrimnios adquiridos durante a convivncia repartidos, em um primeiro momento se exigindo a comprovao de que ambos contriburam de unio estvel e famlia

materialmente para sua aquisio e, em um segundo

momento, ser

presumida a participao da mulher. Como no havia direito a alimentos, para tentar de certa forma amenizar a difcil situao em que se encontravam as mulheres aps a dissoluo dessas unies, os Tribunais passaram a conceder indenizaes por servios domsticos prestados durante a convivncia em comum.

20 A prtica jurisprudencial tambm amplia e facilita o reconhecimento de filhos e a investigao de paternidade, sempre que no forem excludos por texto imperativo e explcito de lei. (WALD, 1999: 43). Nesse contexto, relevante se faz a referncia aos fatos histricos e sociais que ocorreram e que promoveram a alterao da concepo de famlia tradicional at a ento vigente. Nos referimos aqui a fatos sociais que foram extremamente marcantes para a modificao da sociedade como um todo. Destaca-se, nesse ponto, a influncia determinante da industrializao, mais intensamente vivenciada no Brasil a partir dos anos 50, que gerou fenmenos importantes, como a urbanizao e o xodo rural, que promoveram a modificao das condies econmicas e sociais da poca. A importncia disso para a evoluo da famlia, no caso especialmente a brasileira, se encontra diretamente relacionada prpria condio da mulher nessa sociedade, uma vez que de dona-de-casa dependente do marido, passase condio de integrante da fora de trabalho, de trabalhadora e responsvel pela ajuda no sustento da prole, ao lado do marido.
Os paradigmas familiares se vm forados a mudar. O espao domstico se reduz; o casal mediano obrigado a compartilhar o mesmo leito, o mesmo cubculo conjugal. (...) A mulher se v na contingncia de trabalhar para o sustento do lar, assumindo essa nova postura com orgulho e obstinao. Comea a libertao feminina, fazendo ruir o patriarcalismo. .(FIUZA, 2000: 35).

Outro fato de implicaes nessa evoluo social consiste na revoluo sexual vivenciada, no pas, nas dcadas de 60 e 70, em que so postos em questionamento os paradigmas clssicos da monogamia, do patriarcalismo, do machismo e outros. Em decorrncia de tudo isso, as presses sociais aumentam no sentido de se reconhecer a igualdade dos sexos, a igualdade entre os filhos, a

21 democratizao da sociedade conjugal e da prpria concepo de famlia, no sentido de se reconhecer e proteger o que at ento permanecia margem do direito e era objeto de discriminao. Em resposta a esses e outros anseios sociais, elaborada e promulgada a Constituio Federal de 1988, que vai representar o marco legislativo da famlia contempornea. Consagrando o regime democrtico, a Constituio Federal de 1988 traz, para o seio da famlia, a garantia da igualdade, da liberdade e da dignidade humana. Com isso, consagra a igualdade formal e material entre os sexos, afastando qualquer tipo de discriminao que decorra da condio de ser homem ou mulher, bem como de raas, religio, etc., reforando, em dispositivo especfico, a igualdade entre os cnjuges, o que vai representar o rompimento com o modelo patriarcal antes evidenciado pela chefia da famlia atribuda exclusivamente ao cnjuge varo. Da mesma forma, a Lei Fundamental acaba com qualquer tipo de diferenciao entre os filhos, sejam eles advindos de relaes sexuais matrimoniais ou extramatrimoniais, dissociando, assim, o casamento da legitimidade da filiao. A igualdade entre filhos assegurada de forma plena, tanto social, como juridicamente, de tal sorte que se probe qualquer forma de discriminao, a incluindo a adoo. Em matria de filiao na Carta Magna de 1988, tem-se a lio de Tepedino (2001):
... exsurgem, no pice do ordenamento, trs traos caractersticos em matria de filiao: 1. A funcionalizao das entidades familiares realizao da personalidade de seus membros, em particular os filhos; 2. A despatrimonializao das relaes entre pais e filhos; 3. A desvinculao entre

22
proteo conferida aos filhos e a espcie de relao dos genitores. (TEPEDINO, 2001: 395 a 396)

Nessa

perspectiva

de

democratizao,

como

bem

disse

Fachin

(1999:125), a Constituio Federal de 1988 recolheu ao direito o mundo dos fatos , ao alargar o conceito de famlia e reconhecer, ao lado da famlia matrimonial, a unio estvel e a famlia monoparental (comunidade formada por quaisquer dos pais e seus descendentes) como entidades familiares. A unio estvel, como dito, j vinha sendo, aos poucos, reconhecida pelos Tribunais, apesar de no o ser com a nomenclatura utilizada na Constituio de 1988 e sem ser reconhecida como famlia e gerar efeitos e direitos vrios para os companheiros, o que surgir com a legislao infraconstitucional. Sobre as entidades familiares denominadas de famlias monoparentais, temos a explicao de Viana (2000):
Pese embora o inconformismo, o fato incontestvel ao qual se rendeu nossa Constituio, que ao lado do casamento constituram-se outras entidades familiares, avultando das estatsticas o nmero de mulheres e homens sem par, criando isoladamente seus filhos.(...) A monoparentalidade , em verdade, anttese real da famlia natural, mas que clamava respaldo jurdico justamente para proteo dos filhos expostos a toda srie de discriminaes nas relaes pblicas e privadas, ditadas pelo moralismo cristo casamentrio.(VIANA, 2000: 31 a 32)

Esse reconhecimento de outras formas de famlia feito pela Lei Fundamental representou a repersonalizao da famlia e a consagrao do pluralismo dos modelos familiares. E esse pluralismo que marca a concepo contempornea de famlia, de cunho existencialista e que se baseia na realizao afetiva de seus integrantes.

23 Essa famlia plural foi reconhecida constitucionalmente, no art. 226, como instituio social imprescindvel, de tal sorte que o prprio Estado tornou- se obrigado a conferir- lhe proteo especial. Com essa finalidade, o legislador constituinte fez constar, no texto constitucional, o dever estatal de assegurar a assistncia famlia em relao a cada um de seus membros, incluindo, nesse dever, a criao de mecanismos que inibam a violncia domstica. A importncia da famlia para a sociedade e, por fim, para o prprio Estado 7, decorre, dentre vrios fatores, do fato de que nela que se encontra o meio mais apropriado de se efetivar o fundamento da Repblica Federativa do Brasil, qual seja, a dignidade da pessoa humana. E nessa perspectiva que:
Prope-se, por intermdio da repersonalizao das entidades familiares, preservar e desenvolver o que mais relevante entre os familiares: o afeto, a solidariedade, a unio, o respeito, a confiana, o amor, o projeto de vida comum, permitindo o pleno desenvolvimento pessoal e social de cada partcipe, com base em ideais pluralistas, solidaristas, democrticos e humanistas. (GAMA, 2000: 520)

Ao mesmo tempo em que conferido ao Estado o dever de proteger a famlia, a Constituio Federal afasta a interveno estatal no que toca ao planejamento familiar, concedendo ao homem e mulher a liberdade para decidir sobre o assunto. Essa liberdade do planejamento familiar, no entanto, est, de certa forma, restrita, uma vez que condicionada aos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel8.

As finalidades bsicas da famlia no mundo ftico pode m ser resumidas em: a. garantir a perpet uao da espcie; b. contribuir para manut e no e desenvolviment o do Estado, inserindo, em seu seio, pessoas prepara da s para vida social. (VIANA, 1998:26) Interessa nt e fazer m o s referncia, nesse moment o, ao que entendido por princpio da pater nida de respons vel, transcrevendo - se a lio de Srgio Ferraz de que tal princpio deve levar em considerao que a constituio da prole s desejvel quando os pais, naturais ou artificiais, tm condies de todo o gnero (inclusive econmicas) para garantir a vida, a criao, a manuteno, a sade e educao dos filhos.(FERRAZ citado por GAMA, 2000: 522)

24 Sobre a proteo da criana, tem-se que a Constituio Federal vigente consagra os princpios do melhor interesse da criana e do

adolescente (art. 226, 7), princpio da prioridade da proteo absoluta e integral da criana e do adolescente (art.227, caput ), princpio e dever de convivncia familiar, (art. 227, caput ), incluindo a colocao em famlia substituta em casos excepcionais, bem como o j citado princpio da isonomia entre os filhos, (art. 227, 6). Alm disso, prev normas especiais para sua proteo. A dissolubilidade do casamento prevista em dispositivo prprio, consagrando- se o divrcio por converso da separao judicial e o divrcio direto, com estabelecimento da exigncia de lapso temporal de dois anos da separao de fato. Como no podia deixar de ser, aps 1988, surgiram vrias normas a fim de regulamentar e efetivar os princpios consagrados

constitucionalmente em matria de direito de famlia, alm de se destacar que, com a nova Constituio, muitos artigos do Cdigo Civil Brasileiro de 1916 no foram recepcionados, o que incentivou a produo legislativa nessa rea. Dentre as vrias leis posteriores a 1988 que trataram de assuntos relacionados famlia, h algumas que se destacam como a Lei n 8069/90, denominado Estatuto da Criana e do Adolescente, que regulamentou os direitos da criana e do adolescente em consonncia com os princpios constitucionais, disciplinado matrias como adoo, em que h o

estabelecimento da maternidade e paternidade socioafetiva; atuao das instituies na defesa dos interesses da criana e do adolescente; processo

25 de apurao de atos infracionais e aplicao de medidas scio- educativas e etc. De importncia tambm a ser destacada foi a Lei n 8009/90 que definiu a proteo ao bem de famlia e a Lei n 8560/92 que regulou a investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento e conferiu legitimidade ao Ministrio Pblico para promov-la em situaes definidas legalmente. Outras duas leis que se destacam so as que regularam os direitos dos companheiros, quais sejam, as leis n 8971/94 e n 9278/96, que estabeleceram diferentes requisitos para sua configurao, destacando- se que a primeira foi responsvel por conferir direitos sucessrios e direitos a alimentos aos companheiros e a segunda regulou a diviso do patrimnio adquirido onerosamente durante a unio, bem como conferiu o direito real de habitao ao companheiro sobrevivente. Mais recentemente foi promulgada a Lei n 10406/02, que consiste no novo Cdigo Civil Brasileiro, que trouxe alteraes em matria de direito de famlia e reuniu em si o tratamento de assuntos que antes eram objeto de leis esparsas, como, por exemplo, a unio estvel, bem de famlia, separao judicial e divrcio. certo que o novo Cdigo inovou em tratar de alguns assuntos como a paternidade de filhos nascidos por inseminao artificial realizada aps a morte do marido, alterou alguns aspectos do direito a alimentos, substituiu a expresso ptrio poder por poder familiar, a fim de afastar qualquer distino entre os cnjuges e consagrar que os filhos no so mais meros objetos dos pais, dentre outros assuntos, tudo, porm, no sentido de adaptar a legislao civil ao previsto no texto constitucional.

26 No entanto, deixou de tratar de uma das grandes inovaes

constitucionais que foi o reconhecimento de uma terceira forma de famlia que a formada por quaisquer dos pais e seus descendentes. A famlia monoparental, ento, permaneceu sem qualquer regulamentao, talvez em decorrncia mesmo da prpria histria de marginalizao desta entidade. O que importa, porm, destacar que a legislao posterior Constituio Federal de 1988 apenas veio regulamentar os dispositivos constitucionais que delinearam o perfil do conceito atual de famlia, o qual marcado pelo pluralismo e reconhecido como meio de efetivar a dignidade humana. Essa concepo contempornea de famlia, no entanto, ainda encontrase permeada de questes polmicas que, como no poderia deixar de ser, vo surgindo com o desenvolvimento econmico, tecnolgico e as modificaes sociais e instigando a sociedade e, por fim, o Direito, a refletir e delinear novas formas de se entender a famlia. Exemplo disso o que ocorre com a paternidade. Como dito alhures, por muito tempo a paternidade jurdica advinda do casamento permaneceu quase absoluta. Porm, com o advento da Magna Carta vigente, com a igualdade dos filhos, o pluralismo dos modelos familiares, essa paternidade presumida perde sua fora, abrindo espao para a busca da verdadeira paternidade.(BORGES, 2002:15). Surge o exame de DNA e a possibilidade de identificar geneticamente pai e filho, o que faz surgir a paternidade biolgica como uma segunda modalidade. Essa paternidade biolgica, ento, com o tempo, passa a imperar na sociedade, que a consagra como verdadeira. No entanto, com o repensar

27 do direito e da famlia a luz da psicologia e do Direito comparado, a paternidade passa a ser entendida muito mais como uma funo, em que se prepondera o afeto, do que algo biolgico. Com isso, apresenta-se a paternidade afetiva 9. A discusso, porm, sobre qual seria a verdadeira paternidade, atualmente, tema polmico entre juristas, apesar de haver uma tendncia a se exaltar o critrio socioafetivo como o verdadeiro. E nesse contexto de questes polmicas envolvendo a famlia que surge, no seio da sociedade, da Medicina e do Direito, os questionamentos sobre a utilizao de tcnicas de inseminao artificial em mulheres sozinhas, tema central desta monografia. Diante da anlise da evoluo da famlia a luz do Direito, conclui- se, por fim, que a sociedade acabou por construir uma concepo de famlia muito mais ligada a questes afetivas e de companheirismo entre seus integrantes, em que se reconhece o direito diferena e liberdade de seu planejamento, consagrando- se diversos valores e princpios que coadunam com o paradigma do Estado Democrtico de Direito. Nesse sentido:
A evoluo do conhecimento cientfico - somado ao fenmeno da globalizao, ao declnio do patriarcalismo e rediviso sexual do trabalho fez uma grande transformao da famlia, especialmente a partir da segunda metade do sculo passado. Como ser a famlia desse novo sculo(...)? No necessrio mais sexo para reproduo, e o casamento legtimo no mais a nica maneira de se legitimar as relaes sexuais.(...) Afora a nostalgia de que a famlia na qual cada um de ns foi criado a melhor, sua travessia para o novo milnio se faz em um barco que est transportando valores totalmente diferentes, como natural dos fenmenos de virada de sculo. A travessia nos deixa atnitos, mas traz consigo um valor que uma conquista, ou seja, a famlia no mais essencialmente um ncleo econmico e de reproduo em que sempre esteve instalada a suposta superioridade masculina. Nessa travessia, carregamos a boa nova de que ela passou a ser muito mais o espao para o desenvolvimento do companheirismo, do amor e, acima de tudo, embora sempre tenha sido assim, e ser, o ncleo formador da pessoa e fundante do sujeito. (PEREIRA, 2003: 235 a 236)
9

A paterni da de socioafetiva equivale ao entendi m e n t o de que a paternida de, em si mes ma, no um fato natural, mas um fato cultural. (...)... ser pai ou me no est tanto no fato de gerar quanto na circuns t ncia de amar e servir.(VILLELA, 1979: 406 a 409).

28

2.2 FAMLIA MONOPARENTAL 2.2.1 TERMINOLOGIA Como se pode constatar no captulo I, a denominada famlia

monoparental, ou melhor, a entidade familiar formada por qualquer dos pais e seus descendentes, s veio a ser reconhecida como uma forma de famlia, pelo Direito brasileiro, em 1988 com a promulgao da Constituio Federal. Apesar de seu reconhecimento jurdico s ter ocorrido em 1988, essa entidade familiar sempre existiu como realidade ftica, e talvez sua existncia como tal seja muito mais longnqua do que se possa imaginar. Foi, porm, nas trs ltimas dcadas que a famlia monoparental firmouse como um fenmeno social, passando a ser, ento, objeto de estudos e preocupaes por parte de socilogos e juristas, que passaram a ser referir a ela como uma categoria especfica de famlia.
Sempre existiram vivos e vivas, mes solteiras e mulheres separadas ou abandonadas por seus maridos que assumem, por inteiro, o encargo de sua progenitura. Mas o crescimento dos anos 60 nos pases industrializados produziu um impacto sobre a configurao das famlias. Como a maioria dos casais desunidos tem filhos, os lares dirigidos por um s genitor sofreram um aumento considervel e uma intensa visibilidade. Os analistas sociais lhes atribuem, ento, uma denominao indita: famlias monoparentais. O neologismo amplo e procura designar, ao mesmo tempo, novas formas de monoparentalidade oriundas de rupturas voluntrias de unies, bem como formas antigas (e desaparecidas) decorrentes de falecimentos e deseres de cnjuges, como tambm os nascimentos extramatrimoniais. (DANDURAND citado por LEITE; 1997: 724 a 725)

Destacando- se como fenmeno social, a Inglaterra, por volta de 1960, o primeiro pas a fazer levantamento estatstico em que se refere famlia monoparental, utilizando, entretanto, para design-la, as expresses oneparents families ou lone- parents families.

29 A terminologia famlia monoparental s surge na Frana, em um estudo desenvolvido em 1981 pelo Instituto Nacional de Estatstica e de Estudos Econmicos (INSEE), que utilizou o termo a fim de distinguir a comunidade formada por qualquer dos pais e seus filhos das unies constitudas por um casal, tendo sido tal termo consagrado e mantido por toda Europa e outros pases ocidentais. (LEITE, 1997: 21 a 22) Antes, porm, de se consagrar a terminologia, muito se discutiu se a melhor nomenclatura no seria situaes de ordem familiar de risco , famlia unilinear ou lar monoparental, chegando a se afirmar que seria melhor falar de lar monoparental, ao invs de famlia monoparental , sobretudo quando o genitor que no mais mora ali se manifesta

freqentemente e preenche seu papel de genitor (SULLEROT citado por LEITE,1997: 24). Superadas essas discusses, predominou o termo famlia

monoparental para designar lares compostos por genitor solteiro, vivo, separado ou divorciado e seus filhos. Apesar de consagrada a terminologia, a monoparentalidade envolve uma srie de questes a serem definidas a fim de que se possa efetivamente conceituar ou delimitar essas entidades familiares de forma unvoca, pois se trata de uma expresso que acaba por englobar vrias situaes diferentes e variveis nas legislaes de pases ocidentais. So questes como idade limite do filho, sua dependncia ou no de seus pais, a abrangncia ou no de comunidades formadas por ascendentes e descendentes que no sejam pais e filhos, etc.

30 Nesse ponto, encontramos em direito comparado, diferentes solues legislativas. A primeira que se deve fazer referncia diz respeito idade limite do filho que reside junto do pai ou da me, considerando a necessidade ou no de ser o descendente criana, para que se configure a monoparentalidade, bem como ascendentes. Sobre isso, tem-se que, na Frana, por exemplo, a idade limite encontrase aos 25 anos, pois antes disso pode-se considerar o filho dependente. Na Alemanha e Estados Unidos, o filho considerado dependente at 18 anos, enquanto que, na Inglaterra, a criana dependente at os 16 anos ou, se estuda em perodo integral, at os 19 anos de idade. Outros pases, porm, no delimitam pela idade a dependncia do filho e nem condicionam a configurao da monoparentalidade a tal fato, como o caso da Blgica. (LEITE, 1997: 22 a 23). Outra questo que se destaca a referente ao fato da comunidade formada por um dos pais e seus filhos viverem independentemente ou estarem integrados em lares com outras pessoas, ou seja, o fato de residirem sozinhos ou viverem com parentes, como, por exemplo, os avs. Aqui, da mesma forma, verifica-se que as legislaes sobre o assunto variam 10, mas predomina a compreenso de que famlias monoparentais so aquelas que vivem isoladamente e tambm as que vivem em lares com outros parentes. a caracterizao de sua dependncia em relao a seus

10

A Sucia um exemplo de pas que exige que a comunida de forma da por um dos pais e seus filhos tenha indepen d ncia a fim de configurar a monopare n t alidade, enquanto que, como dito, a maioria dos pases considera famlia monopa re n t al indepen de n t e m e n t e do fato de viverem ou no com outras pessoas (Inglaterra, Alemanha, Estados Unidos, Sua, Blgica, Irlanda, e outros).

31 No Brasil, como no existe legislao infraconstitucional que tenha por objeto o tratamento da famlia monoparental, no h delimitao acerca da configurao da monoparentalidade em relao a determinada idade do filho ou do fato da comunidade formada por pai ou me e seus descendentes viverem isolada e independentemente ou com outros parentes, uma vez que a Constituio Federal, no 4 de seu art. 226, apenas previu: Entende-se, tambm, por entidade familiar a comunidade formada por quaisquer dos pais e seus descendentes.

A Constituio Federal limita-se a dizer que reconhece como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. No faz qualquer distino, o que inibe o intrprete. Nesse conceito est inserida qualquer situao em que um adulto seja responsvel por um ou vrios menores. Isso permite concluir que ela pode ser estabelecida desde sua origem, ou decorre do fim de uma famlia constituda pelo casamento. Nesse diapaso possvel que ela se estabelea porque a me teve um filho, mas a paternidade no foi apurada, ou porque houve adoo, ou pode resultar da separao judicial ou do divrcio. Nessa linha temos a famlia monoparental formada pelo pai e o filho, ou pela me e o filho, sendo que nos exemplos h o vnculo biolgico, ou decorre de adoo por mulher ou homem solteiro. Nada impede que o vnculo biolgico que une os membros dessa famlia, no decorra de congresso sexual, mas resulte de procriao artificial. A me solteira submetese inseminao artificial, no sabendo quem seja o doador. (VIANA, 1998: 32).

Da mesma forma, no h que se falar, no direito ptrio, apenas em crianas como membros dessa entidade familiar, o que limitaria, para fins de reconhecimento e proteo do Estado Brasileiro, as famlias monoparentais s comunidades formadas por me ou pai e filhos que possussem at 12 anos de idade, pois a partir de ento deixaria de existir a monoparentalidade, em razo de que esse filho deixaria de ser criana e passaria a ser considerado adolescente, conforme definido no Estatuto da Criana e do Adolescente11.

11

Art.2 da Lei n 8069 / 9 0 assim dispe: considera - se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at 12 (doze) anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre 12(doze) e 18 (dezoito) anos de idade.

32 Sobre a necessidade de comprovao ou no de dependncia dos filhos em relao aos pais com os quais residem, tambm h que se exaltar que no existe nenhuma norma no ordenamento jurdico brasileiro que restrinja a configurao da famlia monoparental comunidade formada por um dos pais e seus filhos em que exista qualquer relao de dependncia entre seus membros. H que se fazer referncia opinio de Leite (1997):
Enquanto na Frana determinou- se a idade-limite desta criana menos de 25 (vinte e cinco) anos-, no Brasil, a Constituio limitou- se a falar em descendentes, tudo levando a crer que o vnculo pais x filhos dissolve-se naturalmente com a maioridade 21 (vinte e um) anos, conforme disposio constante art. 9 do CC brasileiro [de 1916, e com 18 anos, conforme art. 5 do CC brasileiro de 2003]. (LEITE, 1997: 22).

Diante disso, tem-se, ento, esclarecido que apesar do termo famlia monoparental ser consagrado na maioria dos pases para designar a

comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes, no se pode estabelecer com clareza os limites e requisitos para sua configurao de forma nica, principalmente em se tratando do direito ptrio que nada prev sobre essa entidade familiar, seja para defini- la melhor, seja para estabelecer formas de proteo pelo Estado como foi determinado pela Lei Fundamental. Por fim, h que se destacar que a necessidade de regulamentao desta entidade familiar advm principalmente da necessidade de se efetivar o que foi garantido na Constituio Federal, ou seja, a proteo especial do Estado, e se efetivar a prpria garantia de igualdade e no discriminao entre as diversas formas de famlias,uma vez que, a ausncia de polticas pblicas

especificamente destinadas proteo da famlia monoparental fazem com que esta seja tratada como se fosse algo parecido ou prximo s unies estveis e unies matrimoniais, desrespeitando- se, assim, as suas

33 especificidades e diferenas em relao s outras formas de famlia. Nesse sentido:

O que cria problema nas famlias monoparentais e constitui sua especificidade est vinculado possibilidade de sua existncia prpria, um ambiente social, concebido e organizado em torno da famlia b iparental . No no interior destas famlias que se deve procurar sua h omogeneidade ou sua identidade mas na sua relao com o exterior ao lado da organizao social que as obriga a conviver com um ambiente onde sua situao no foi prevista. (GUILLOT citado por LEITE; 1997:28)

2.2.2 CAUSAS DA MONOPARENTALIDADE Como dito alhures, a famlia monoparental sempre existiu, mas teve um considervel aumento nos ltimos anos. Tanto o surgimento, quanto o significativo aumento dessas famlias verificado em levantamentos estatsticos, decorrem de fatores e causas que esto alm do Direito, que se encontram em questes sociais, econmicas e polticas. Isso pode ser facilmente constatado atravs da evoluo da prpria civilizao, mais especificamente das modificaes sociais que ocorreram nessas ltimas dcadas e que foram responsveis pelo quadro que se apresenta hoje. A anlise da famlia monoparental, mesmo que sob o enfoque do jurista, deve percorrer tambm a anlise das causas que desencadeiam a

monoparentalidade, at porque conhecendo as origens e necessidades sociais que o Direito pode regulamentar e definir solues para possveis problemas surgidos nesse mbito. Dito isso, tem-se que relevante se faz destacar que a definio dessa causas sociais, polticas e econmicas no pode ser vista com rigidez, uma vez que, como natural de todo e qualquer fenmeno social, o tema fluido e transitrio. Isso porque a manuteno da prpria famlia monoparental

34 consiste em uma situao que se tem constatado ser transitria, ou melhor, as famlias monoparentais, em sua maioria, so constitudas e mantidas

transitoriamente, caminhando para uma nova unio desse pai ou dessa me que vive com os filhos, apesar de vivenciarmos uma poca em que o nmero de adeptos da vida solitria tem aumentado. Pode-se, porm, apontar alguns fatores que se destacam como

determinantes para o surgimento da famlia monoparental na sociedade, bem como para sua propagao. A primeira e mais antiga dessas causas da formao de famlias monoparentais encontra-se na viuvez, seja do homem ou da mulher, em que h descendentes que se mantm sob os cuidados ou apenas residindo com o cnjuge sobrevivente. Isso porque, como ficou constatado na evoluo histrica feita no captulo I, o casamento sempre foi consagrado como formador da famlia, no se podendo, em alguns momentos da histria, separar a idia de matrimnio do conceito de famlia. Apesar de ser a causa mais remota da monoparentalidade, a proporo de famlias monoparentais decorrentes da viuvez tem sido menor em relao a outros fatores a partir da dcada de 1980, seja porque a expectativa de vida dos homens aumenta ou mesmo pelo aumento de separaes e divrcios. (LEITE, 1997: 60).
A mais vetusta monoparentalidade se esboava nas figuras das vivas e das mes solteiras, vitimadas por uma concepo no querida, que engrossavam as fileiras da monoparentalidade, porm, modernamente, as famlias monoparentais se recrutam, mais e mais, entre as ex-famlias biparentais regulares, tornadas monoparentais em decorrncia de separao ou divrcio dos cnjuges, ou ainda, pela opo de ter um filho mantendo- se sozinho, o que referendado pela Lei 8.069/90 o Estatuto da Criana e do Adolescente que no seu art. 42 estabelece permissivo para a adoo de menores por pessoas solteiras. (TALAVERA, 2000:176)

35 Independentemente disso, a viuvez apontada como uma causa da monoparentalidade. Outro fator que determina a formao de famlias monoparentais a separao judicial e o divrcio, sendo considerado um dos principais fatores. A tendncia separatista, no Brasil, se consolidou notadamente a partir da dcada de 70, apesar de no se poder afirmar que tal fenmeno coincida com a promulgao da Lei n 6515/77, pois, como se sabe, essa lei s veio atender aos anseios sociais pela abolio do desquite e criao de uma forma de permitir a dissoluo do prprio vnculo conjugal, permitindo- se novas unies a partir de ento. Essa tendncia que, nos dias atuais, se mostra cada dia mais reforada, tem como justificativa o entendimento da sociedade contempornea de que a dissoluo do casamento acontecimento completamente normal e at previsvel para alguns, assim como a idia de que no necessrio o casamento para que o homem ou a mulher se realize afetivamente e seja feliz. Essa mudana de mentalidade desencadeia, ento, o aumento de famlias monoparentais consecutivas aos divrcios e separaes judiciais. As famlias monoparentais advindas do divrcio e separao judicial, como quaisquer outras, podem ser formadas por homens ou mulheres separados ou divorciados cuidando de seus filhos. Entretanto, apesar de saber que alguns homens tendem a buscar efetivar sua funo paterna, ainda predomina, na sociedade, a idia de que a criana ou o adolescente permanece melhor com a me, o que significa dizer que a maioria das famlias monoparentais consecutivas ao divrcio ou separao judicial so formadas por mulheres chefes de famlia (LEITE, 1997: 40 a 41).

36 Embora aqui se destaque essa causa de formao da famlia

monoparental, necessrio lembrar o que foi dito alhures quanto transitoriedade que marca a monoparentalidade, o que significa que essas famlias monoparentais formadas depois da separao e do divrcio podem no se manter assim por muito tempo, uma vez que essa me ou esse pai pode vir a contrair novo matrimnio ou mesmo constituir uma unio estvel. Outro fator que desencadeia a monoparentalidade a dissoluo das unies estveis, reconhecidas como entidades familiares. As unies estveis tambm sempre existiram, apesar de no serem tratadas com esse nome ou mesmo no merecerem o reconhecimento do ordenamento jurdico ptrio at a Constituio Federal de 1988. Em decorrncia disso, famlias monoparentais consecutivas ruptura de unies, que hoje seriam reconhecidas como unies estveis, tambm sempre existiram, mesmo antes de 1988. certo, porm, que a situao de marginalidade dessas unies causava srios prejuzos e problemas

socioeconmicos para essas famlias, seja enquanto monoparentais, seja enquanto resultado de unies extramatrimoniais. Isso porque o Estado no destinava qualquer tipo de proteo ou de auxlio para esses grupos, enquanto a sociedade discriminava e nem mesmo os filhos escapavam da discriminao e da posio de inferioridade perante os filhos matrimoniais de seus pais. Ultrapassada, porm, essa questo, tem-se que a ruptura de unies estveis constitui um importante fator determinante da monoparentalidade, principalmente nas classes de baixa renda, se destacando que a grande

37 maioria das famlias monoparentais assim formadas encontra-se entre as mulheres e seus filhos. Um outro fator determinante para a monoparentalidade a me solteira, que s ser reconhecida plenamente no fim do sculo XX, apesar de sempre ter existido. Essa categoria sempre se viu marginalizada legislao familiar e foi discriminada por muitos anos, principalmente com a diferenciao entre filhos legtimos e ilegtimos abolida pela Constituio Federal de 1988. Inicialmente, a idia de me solteira estava estritamente ligada idia de adolescentes ingnuas e imaturas que engravidavam e, assim, passavam a ser vtimas de uma situao social desfavorvel, ou idia de mulheres que, contrariando costumes sociais da poca, mantinham relaes sexuais antes do casamento e engravidavam involuntariamente e eram eternamente

discriminadas no meio social em que viviam. No entanto, essas caractersticas de mes solteiras, apesar de no terem deixado de existir, no so mais as nicas na atualidade. Isso porque, aos poucos, com a revoluo sexual e independncia da mulher, foi surgindo, na sociedade, mes sozinhas que se encontram nessa situao porque assim desejaram, isto , surgem as mes solteiras por opo ou voluntrias em contraposio s mes solteiras involuntrias, para as quais a maternidade foi imposta . Nessa categoria de mes sozinhas voluntrias, Leite (1997: 54) faz uma distino entre aquelas que advm de uma relao familiar tradicional como o casamento ou mesmo a unio estvel, a qual colocaram fim, e que, mesmo aps isso, desejam e tm um filho para ser criado apenas por elas, admitindo

38 a idia de assumirem novas relaes de casal; e aquelas que, sem qualquer pretenso de constituir uma relao de casal duradoura, decidem ter um filho, conscientes de que o criaro sozinhas. Em ambas situaes tem-se a maternidade desejada e a opo por um modelo de vida independente de qualquer companheiro ou marido e que ser compartilhado apenas com o filho. Uma das possveis justificativas, alm das j expostas, para o aumento de mes sozinhas voluntrias encontra-se no fato de que o modelo de vida denominado celibatrio 12 tem sido enfocado socialmente como o melhor a ser adotado e se caracteriza por estar vinculado sempre idia de um adulto s e bem sucedido. O celibato o modelo de vida escolhido pelas novas geraes. A escolha por esse novo modelo de vida sentimental tem sido observado nas camadas econmicas mais favorecidas tanto entre homens quanto entre mulheres .(PALMA, 2001: 71) Por isso, no raro encontrarmos mulheres bem sucedidas nas suas profisses que desejam realizar seu desejo de ser me, sem desejarem se vincular ao pai desse almejado filho. Em razo de se tratar de uma questo que encarada sobre duas perspectivas, por alguns apontadas como conflitantes, quais sejam, os interesses da criana e os da me, a maternidade voluntria objeto de polmica, principalmente aps a diferenciao ocorrida nos ltimos tempos entre maternidade e sexualidade, o que est intrinsecamente relacionada com a utilizao de tcnicas de reproduo medicamente assistida.

12

Essa express o utilizada por autores como Leite (1997), Talavera (2000) e Palma (2001).

39 Assim, as mes solteiras, ou melhor, mes sozinhas,

constituem uma das causas da monoparentalidade que mais tem se destacado na atualidade e que tem provocado uma uma revoluo na idia da por

monoparentalidade

como

situao

indesejvel,

imposta

circunstncias alheias vontade dos adultos que as constitui, uma vez que comeam a surgir famlias monoparentais por opo. Com base no exposto, se conclui que a monoparentalidade advm de vrias causas e essa diversidade permite, inclusive, estabelecer categorias de famlias monoparentais, havendo necessidade, porm, de se destacar que, alm dos fatores aqui citados, h outros tantos de natureza socioeconmica que interferiram significativamente para o aumento de famlias monoparentais. 2.3 A FAMLIA MONOPARENTAL FORMADA POR MES SOZINHAS POR OPO UTILIZANDO TCNICAS DE
INSEMINAO ARTIFICIAL

O nmero de famlias monoparentais, nas ltimas dcadas, aumentou significativamente por diversos fatores, os quais foram explicitados no captulo anterior. Dentre eles, h um fator determinante da

monoparentalidade ao qual a maioria das pesquisas envolvendo esta forma de famlia tem focado suas atenes, qual seja, a maternidade celibatria voluntria, ou melhor, as mes sozinhas por opo. O destaque a esse fator ou categoria de famlias monoparentais tem ocorrido no s porque representa uma das mais significativas causas de propagao da monoparentalidade, mas, sobretudo, porque inova ao retirar o estigma de que a famlia monoparental decorre de circunstncias impostas na vida de seus elementos, sendo considerado como uma situao que pretende ser transitria, uma vez que indesejada. Isso porque, nessa categoria de mes

40 sozinhas voluntrias, encontramos a formao da famlia monoparental por opo dessas mulheres, como algo desejado e que, a princpio, no visto como uma forma de famlia transitria, pois no se almeja a formao de uma relao de casal posteriormente. No seio desta categoria de famlias monoparentais, encontram-se mes sozinhas voluntrias que realizam o desejo de ser me atravs da adoo, ou de um relacionamento sexual descompromissado do qual resulta gravidez, ou de um romance em que o parceiro no se disps a assumir e exercer a paternidade, ou mesmo atravs da utilizao de tcnicas de inseminao artificial. A me solteira, ou melhor, sozinha (porque pode se tratar de uma mulher solteira, separada, divorciada ou viva que, aps o trmino desta relao de casal, deseja ter um filho independentemente do pai biolgico deste), que deseja utilizar-se da adoo para concretizao de seu sonho, encontra, na legislao brasileira, a possibilidade e os caminhos para faz-lo. Isso porque, a Lei n 8069/90, denominada Estatuto da Criana e do Adolescente, permite a adoo por pessoas maiores e capazes,

independentemente do estado civil, bem como do fato de manterem ou no uma relao de casal. nesse instituto consagrado na referida lei que vemos o reconhecimento, pelo Direito brasileiro, da paternidade e maternidade socioafetiva, a qual j nos referimos e em que se v mais claramente que a paternidade e a maternidade no so fatos biolgicos ou jurdicos, mas fatos culturais. na adoo que se consagra que os vnculos biolgicos nada interferem para efeito do vnculo de filiao, o qual se estabelece atravs da opo e do exerccio das funes de pai e/ou me com o filho, o qual

41 desligado, salvo para efeitos de impedimento matrimonial, dos laos com a famlia natural. A maternidade, portanto, pode ser constituda por meio da adoo, enquadrando- se na denominada maternidade socioafetiva, podendo realizar-se por mulheres solteiras, separadas, divorciadas ou vivas, independentemente de uma relao de casal, fato que em nenhum momento interferir para o reconhecimento desta comunidade formada por me e filho como uma famlia digna de proteo. As mes sozinhas por opo tambm podem realizar seu desejo de maternidade sem se vincularem a um marido ou companheiro, atravs do simples fato de manterem relacionamento sexual com um homem

determinado, que tem ou no um vnculo afetivo com as mesmas, mas que no pretende exercer a paternidade. Nessa categoria, Leite (1997), diz em mulheres planejadoras, que optam por ter um filho e planejam tudo mesmo antes do nascimento deste, podendo, inclusive, escolher o parceiro ideal; e as mulheres idealistas, que tm a maternidade como uma opo, mas ela algo que decorre de um relacionamento amoroso vivenciado pela mulher com determinado homem, sendo que este jamais ser um pai para o filho e, mesmo assim, ela assume esse filho como algo desejado, Leite (1997: 76)13. Nessas situaes, a nica previso do Direito brasileiro refere-se preservao do direito do filho de buscar a sua paternidade biolgica por meio da Investigao de Paternidade, e, posteriormente, os efeitos e direitos inerentes a esse reconhecimento.
13

Nas palavras do citado autor: ... h aquelas que se decidiram ser mes solteiras e planejara m este desejo partindo procura de um genitor para seu filho (so as planejadoras), e aquelas que no planejara m a maternidade solteira, mas encontrara m um genitor do qual elas quere m um filho.(LEITE, 1997: 75).

42 H, por fim, uma outra possibilidade de mulheres sozinhas formarem famlias monoparentais por opo que consiste na utilizao de tcnica de inseminao artificial, sendo essa questo polmica quanto a sua

admissibilidade no ordenamento jurdico brasileiro. Como no podia deixar de ser, esse questionamento advm do desenvolvimento da Medicina que, a cada dia, afasta qualquer impossibilidade ou dificuldade fsica do ser humano em efetivar seus desejos de se reproduzir, de ter prole. O desenvolvimento dessas tcnicas de reproduo medicamente assistidas promove, ento, uma ebulio de questionamentos jurdicos, ticos e religiosos envolvendo questes cada vez mais complexas, bem como promovem uma reviso de conceitos e princpios at ento consagrados quanto maternidade e paternidade, incentivando, ainda mais, a concretizao da idia de que ambos decorrem de fatos sociais e culturais, atos precisos de vontade e no apenas biolgicos ou jurdicos. E nesse contexto que a realizao da tcnica de inseminao artificial em mulheres sozinhas tem merecido destaque entre esses temas que instigam as discusses e reflexes de mdicos, psiclogos e, principalmente, juristas a fim de se buscar soluo moralmente aceita, til e efetiva para a polmica envolvendo os interesses da mulher e da futura criana. Cabe aqui fazermos referncia ao fato de que a inseminao artificial pode ser classificada em homloga ou heterloga: diz- se homloga a inseminao quando o smem e o vulo pertencem ao marido e esposa; e heterloga ser se um destes elementos doado por estranho (RIZZARDO, 1994: 246).

43 Tem-se que, quanto possibilidade de realizao dessas modalidades de inseminao artificial em mulheres casadas ou que vivem em unio estvel, no h, no Brasil, maiores embaraos ou opositores, mesmo em se tratando de inseminao heterloga em que se preserva o anonimato do doador de smen. Tanto no Projeto de Lei em tramitao no Congresso Nacional que pretende tratar de reproduo assistida, como na Resoluo n 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina, no h oposio inseminao artificial em mulheres casadas ou que vivem em unio estvel. A Lei n 10.406/02, Cdigo Civil Brasileiro vigente, por sua vez, tratou superficialmente da inseminao artificial. O nico dispositivo, no captulo do Direito de Famlia, que fez referncia utilizao destas tcnicas, encontra-se no art.159714, que estabelece a presuno de paternidade do marido em relao aos filhos concebidos por sua esposa que sejam advindos de fecundao artificial, seja homloga ou heterloga, desde que autorizada pelo marido, ainda que o mesmo j tenha falecido. Assim, com base na autorizao do marido, o Cdigo Civil Brasileiro, mediante a previso da determinao da paternidade jurdica em hipteses de utilizao de

inseminao artificial em mulheres casadas e vivas, demonstrou a tendncia no esvaziamento do contedo biolgico da paternidade, valorizando muito mais o critrio do consenso, da manifestao de vontade do marido em ser pai (MEIRELLES, 2002: 398).
14

Assim dispe o Cdigo Civil Brasileiro vigente, em seu artigo 1597: Presume m - se concebidos na constncia do casame nto os filhos: (...) III havidos por fecundao artificial homloga, mes mo que falecido o marido; IV havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; V havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.

44 No entanto, o Cdigo Civil Brasileiro apenas permitiu a

inseminao artificial em relao a uma espcie de mulher sozinha, qual seja, a viva, no definindo, contudo, a situao das demais mulheres ss (separadas, divorciadas, solteiras) que pretendam utilizar-se deste recurso cientfico. Para suprir a ausncia de regulamentao, em 1999, foi apresentado ao Congresso Nacional um Projeto de Lei, de autoria do Senador Lcio Alcntara, que pretende regular a reproduo medicamente assistida no pas. Esse Projeto de Lei, que ser analisado posteriormente, permitiu, em sua verso original, o acesso de mulheres sozinhas s tcnicas de reproduo assistida, sendo, porm, modificado durante a tramitao no Senado Federal para estabelecer que somente as mulheres casadas ou em unio estvel podem utilizar-se desses recursos cientficos. Constata-se, assim, que no h, ainda, consenso sobre a possibilidade ou no da mulher sozinha ter acesso inseminao artificial.

Doutrinariamente, a questo mostra-se igualmente divergente, havendo diviso entre os que estudam a matria, cujos argumentos, em resumo, aqui sero expostos. Primeiramente, deve-se fazer referncia aos argumentos

contrrios possibilidade de se realizar tcnicas de inseminao artificial em mulheres sozinhas, sendo eles sustentados, entre outros, por Leite (1995) e Soares (2000). O primeiro dos argumentos utilizados por aqueles que defendem a sua proibio encontra-se no fato de que, com a inseminao artificial em mulher

45 sozinha, estar-se-ia impondo a ausncia da posio paterna criana desde o incio de sua vida, o que no seria nada benfico ao seu desenvolvimento. A paternidade ignorada representaria um grande prejuzo psicolgico, tico e social para a criana fruto da inseminao artificial no que tange sua formao e desenvolvimento, afirmando- se que nenhuma mulher seria capaz de suprir a ausncia do pai para o filho, por mais bem intencionada que esteja ao decidir ser me. Para reforar esse argumento, os seus defensores buscam demonstrar, atravs de dados estatsticos, que a monoparentalidade representa um risco para formao de uma criana, vinculando este fator aos ndices de incidncia de criminalidade, uso de substncias entorpecentes, ocorrncia de gravidez na adolescncia e outros, aos filhos criados apenas por um dos pais.
(...) atualmente se tem irrefutvel evidncia emprica de que a estrutura ou forma da famlia de grande importncia para a felicidade individual e para a estabilidade social.(...) A famlia baseada no casamento singularmente benfica para o bem estar dos indivduos e das sociedades.(...) a evidncia esmagadora de que essas f ormas familiares alternativas so arautos de grande sofrimento para os indivduos e causas de substancial desastre social e econmico para as naes. (WARDLE, 2002: 26 a 27).

Ademais, sustenta-se que ao se admitir a possibilidade de inseminao artificial em mulheres sozinhas se estaria conferindo poder desenfreado mulher, a qual poderia determinar a posio da criana como uma posse materna e no como uma pessoa, pois a me estaria amputando a ascendncia de seu filho pela metade, privando- o do direito de investigar seu pai, em face do anonimato que garantido aos doadores de smen.
Toda criana tem, normalmente, um pai e uma me. Ou melhor, em toda criana existe um direito fundamental ao biparentesco, como vocao natural e legtima de ter um pai e uma me, e de ser educada por ambos. (...) est definitivamente comprovado o prejuzo que representa para uma criana ser criada e educada s por uma pessoa, sem a identificao paterna e materna. E, acrescenta RibellinDevichi, ao admitir- se a inseminao artificial de convenincia [a realizada por mulheres solteiras, por exemplo] estar-se-ia aceitando o surgimento de uma

46
criana rf de pai, amputando sua ascendncia pela metade, contrariamente ao que ocorre no divrcio, ou no caso de morte. (LEITE, 1995: 336 a 357)

Com base nisso, que dizem que dever esta ltima prtica [inseminao artificial de mulher solteira] ser coibida por propiciar o aparecimento de mais crianas com a paternidade ignorada .(SOARES, 2000: 560 a 561). Por essa razo, para os que defendem a proibio da inseminao em mulheres solteiras, h o entendimento de que o princpio da dignidade da pessoa humana em relao futura criana estaria sendo ofendido, pois as repercusses negativas sobre o seu equilbrio, notadamente o psquico, diante do fato de no ter um pai reconhecido, devem ser analisados de forma a se dar prioridade absoluta aos interesses do menor quando em confronto com os interesses e anseios da mulher sozinha que almeja ser me pela inseminao artificial. No haveria, ento, que se cogitar do direito da mulher em efetivar os seus direitos reprodutivos ou mesmo exercer a liberdade do

planejamento familiar assegurado constitucionalmente e regulamentado por lei infraconstitucional, em face do prejuzo ao desenvolvimento psicolgico da criana. E nesse contexto que Leite (1995) posiciona-se contrariamente tese de que haveria um direito reprodutivo a todos constitucionalmente

assegurado, pois, para ele, nem haveria realmente um direito a ter filhos, sendo este apenas uma faculdade, uma liberdade e que, por isso, tal argumento levantado pelos defensores da possibilidade de inseminao artificial em mulheres solteiras no teria nenhuma sustentabilidade.

47
O direito a ter filhos, tantas vezes invocado, existe realmente? Este direito invocado apenas uma faculdade, ou melhor, uma liberdade. (...)... procriar no um direito. At poderia ser se a liberdade em jugo constitusse um direito pessoal ou um direito real. Caso se tratasse de um direito pessoal, seria necessrio um doador, sendo credor o reivindicante. O devedor poderia ser compelido a fornecer seus gametas (que, no caso em tela, impossvel). Se o considerssemos um direito real, assimilar-se-ia a criana a um produto, encomendado e programado. A criana passaria a ser objeto de propriedade, proposta igualmente refutvel a partir da considerao que uma criana no pode ser objeto de propriedade. (LEITE, 1995: 355-356)

Diante disso e do suposto prejuzo identidade pessoal da criana, sabendo-se que as nicas limitaes liberdade no planejamento familiar so a dignidade da pessoa humana e a paternidade responsvel, sustenta-se que a inseminao artificial em mulheres solteiras no poderia ser admitida no Estado Brasileiro por contrariar uma dessas limitaes, qual seja, a dignidade da criana. Outro argumento utilizado diz respeito ao fato de que a realizao de inseminao artificial em mulher solteira contraria a prpria finalidade e razo do desenvolvimento das tcnicas de reproduo assistidas. Essas teriam sido criadas no para satisfazer desejos individuais de homens ou de mulheres sozinhos, mas sim para atender aos anseios de casais com a natural inteno de ter filhos, mas que, diante de uma impossibilidade ou dificuldade fsica, no conseguiriam conceber uma criana sem a utilizao desses recursos cientficos. Alega-se que:
a inseminao artificial no foi desenvolvida para atender interesses egosticos de particulares, muito menos de grupos ou segmentos de conduta excepcional na sociedade; a legitimidade deste recurso repousa na natural inteno de ter prole, prpria de casais, como decorrncia natural da relao matrimonial, ou, da entidade familiar.(...) A inseminao deve atender a um projeto parental e nunca a um projeto impessoal. (LEITE, 1995: 336)

Alm

disso,

Leite

(1995)

sustenta

que

reconhecimento

pela

Constituio Federal das famlias monoparentais, atravs do seu art. 226, 4,

48 no importa dizer que esse dispositivo permite a inseminao artificial em mulheres solteiras em face da igualdade imposta s vrias formas de famlia. Entender dessa forma, diz o autor, seria entender que a Constituio Federal reconheceu tal entidade com vistas sua proliferao, o que no condiz com a realidade.(LEITE, 1995: 354). Ademais, afirma que as famlias monoparentais ali citadas [art. 226, 4 da CF], transformaram-se em monoparentais por fora das circunstncias (separao, divrcio, abandono, etc), mas eram, inicialmente, famlias

normais, constitudas de pai, me e filhos e que, por isso, tambm no se pode aceitar a inseminao em mulheres solteiras, pois estar- se-ia programando a existncia de uma criana a uma famlia monoparental (LEITE, 1995: 354 a 356). Seria, ento, a institucionalizao deliberada da monoparentalidade. Por outro lado, h doutrinadores, como Gama (2000), Viana (2000) e S (2003), que defendem a possibilidade da realizao de inseminao artificial em mulheres solteiras, utilizando- se de outros argumentos que pretendem responder aos contrrios sua posio. Defende-se a possibilidade de realizao de inseminao artificial em mulheres ss, fundamentando, primeiramente, que a prpria Constituio Federal que o permite. Isso porque, no art. 226, 7, da Magna Carta, foi estabelecido o princpio do livre planejamento familiar, que consagra o direito de todo indivduo de vivenciar sua vida sexual e reprodutiva de forma livre e sem intromisso do Estado nesta, podendo, inclusive, recorrer aos meios

cientficos disponveis para consecuo de seus objetivos.

49 Para regulamentar tal dispositivo, foi promulgada a Lei n 9.263/96, que estabelece regras sobre o planejamento familiar. Essa Lei, ao tratar de seu objeto, no promove qualquer diferenciao entre mulheres casadas ou no, mulheres que vivem uma relao de casal ou no, o que, segundo os defensores da inseminao artificial em mulheres sozinhas (solteiras,

separadas, divorciadas ou vivas), consistiria um forte indicativo de que, no ordenamento jurdico brasileiro, no h bice tese por eles defendida.
Tais regras esto previstas no 7, do artigo 226, do texto constitucional, sendo que em 1996 sobreveio a Lei n 9.263, que passou a regular, a nvel infraconstitucional, normas a respeito do planejamento familiar, no mais restritas ao casal, mas tambm ao homem e mulher, individualmente, considerados. De acordo com o tratamento normativo fornecido por esta Lei, pode-se depreender o reconhecimento da existncia do direito de qualquer pessoa (homem ou mulher) ao planejamento familiar, incluindo a adoo de tcnicas de fertilizao para que haja a reproduo humana, o que conduz constatao de que a lei autoriza a monoparentalidade obtida por via procriao assistida. (GAMA, 2000: 526)

Nessa seara, para os defensores, ao no se permitir o acesso s tcnicas de inseminao artificial s mulheres solteiras, e, em

contrapartida, no haver nenhuma oposio ao acesso a essas tcnicas por mulheres casadas, est se promovendo uma discriminao entre pessoas do mesmo sexo apenas com base no seu estado civil, pelo que fica evidente a ofensa isonomia. No se v, portanto, qualquer justificativa plausvel para que se promova tal diferenciao, sem que esta tenha o cunho discriminatrio, principalmente quando se analisa a questo luz do artigo 226, 7 da Constituio Federal. Ademais, a prpria dignidade humana estaria ofendida em relao a essa mulher solteira que almeja ter um filho, uma vez que o direito de ter prole estaria intrinsecamente relacionado com o princpio basilar da Repblica

50 Federativa do Brasil, j que o desejo de reproduo considerado instinto natural do ser humano. Sobre o potencial conflito entre os interesses da mulher em utilizar a inseminao artificial para gerar um filho e os interesses e possveis prejuzos que isso geraria futura criana, h autores15 que sustentam que o interesse da criana, que deve ser preponderante, no estaria, a priori, sendo desrespeitado pela monoparentalidade formada atravs da inseminao artificial em mulheres solteiras.
O interesse da criana deve ser preponderante, mais isso no implica concluir que seu interesse se contrape, de forma reiterada, ao recurso s tcnicas de procriao artificial e que ela possa vir a integrar uma famlia monoparental, desde que o genitor isolado fornea todas as condies necessrias para que o filho se desenvolva com dignidade e afeto. .(BRAUNER citado por MEIRELLES, 2002: 395) Se indiscutvel que a famlia tradicional constitui o campo frtil e sadio para a gestao e desenvolvimento da personalidade do filho, no pode ser olvidado o fato de milhares de crianas e adolescentes criados em lar monoparental, devido ao decesso de um dos pais, separao do casal, nulidade do casamento, enfim, fatalidades da vida que lhe retiram o desejado amparo conjunto dos pais. Nem por isso, essa falta acarreta ao filho distrbios psicolgicos ou desadaptao social que no possam ser contornadas por adequada assistncia, esmerada educao e redobrado amor. Logo, a preocupao dos doutrinadores, mdicos e biologistas, com a inseminao artificial da mulher sem parceiro, no deve levar emisso de regras simplesmente coibidoras da prtica...(VIANA, 2000: 33). Ademais, no h provas concretas, mas mera especulao, no fato de que uma criana que tenha como me mulher s, possa ser socialmente mais desajustada que outra rejeitada pelo pai biolgico. Alis, procriao, paternalismo e paternidade so coisas diversas e exatamente por isto que hoje est to claro para o Direito que pai e me se reconhece pelo ambiente de amor, pela circunstncia de servir, no importando tanto mais os laos de sangue. Se fato que, da tcnica de reproduo assistida nascer uma criana sem pai, fato tambm que ela pode ter todo o amor daquela me que, conscientemente, escolheu traz-la ao mundo.(S, 2003: 6).

Refora esse argumento o fato de que o ordenamento jurdico brasileiro, como j fora explicitado alhures, permite a adoo de crianas e adolescentes

15

Entre eles podem o s citar Rui Geraldo Camargo Viana, Maria Cludia Crespo Brauner e Maria de Ftima Freire de S.

51 por mulheres ou homens solteiros, mesmo que no mantenham uma relao de casal. Tal previso legal refora a posio que defende a possibilidade de inseminao artificial em mulheres solteiras, uma vez que demonstra que se entende que no prejudicial criana ou adolescente ser criado e educado por apenas um dos pais, ou melhor, em uma famlia monoparental. Isso porque, se o argumento utilizado pelos contrrios a essa tese fosse verdadeiro, ou seja, se efetivamente a criana fosse seriamente prejudicada com o fato de viver em uma famlia monoparental formada aps a inseminao artificial em uma mulher sozinha, jamais teria sido permitido a adoo por pessoas solteiras, j que a finalidade desse instituto assegurar o melhor interesse da criana e a sua proteo integral. ... diante da viabilidade da realizao de adoo por apenas uma pessoa, no h razoabilidade em se negar a adoo de tcnica de reproduo humana assistida, inexistindo elemento discriminador razovel a justificar tal proibio. (GAMA, 2000: 538). certo que os que se opem a essa tese alegam que a adoo por pessoas solteiras no poderia ser parmetro para se permitir a inseminao artificial em mulheres sozinhas, por tratar de crianas nascidas que se encontram em situao de risco. Porm, tal argumento no considerado suficiente pelos defensores da tese para afastar a defesa da analogia nesse caso adoo por pessoas solteiras. Outro argumento que se utiliza que, apesar de no ser lei em sentido formal, a Resoluo n 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina, que disciplina a utilizao de tcnicas de reproduo assistida, no estabelece a

52 obrigatoriedade da mulher ser casada para que se utilize a inseminao artificial, exigindo- se apenas a sua capacidade. Isso entendido como uma prova de que possvel, no Brasil, a inseminao artificial em mulheres solteiras, bem como um indicativo da legitimidade desta prtica. Quanto a uma suposta ofensa ao direito da criana em saber sua origem biolgica e dificuldade quanto definio de um pai para a criana, tem-se que Gama (2000) apresenta uma soluo para a questo, utilizando- se das regras estabelecidas para a adoo, exaltando como verdadeira

paternidade a socioafetiva.
(...) Diversamente do modelo tradicional, o vnculo familiar moderno formado por laos socioafetivos, restando superado o dogma da unicidade da paternidade e maternidade. (...) A natureza jurdica da paternidade, maternidade e filiao resultantes da adoo de tcnicas de reproduo assistida, sob a modalidade heterloga, ou mesmo sem vnculo gentico entre os envolvidos, deve ter em conta sentimentos nobres, como o amor, o desejo de construir uma relao afetuosa, carinhosa, reunindo as pessoas num grupo de companheirismo, lugar de afetividade. (...) O instituto da adoo, como atualmente concebido pela Lei n 8.069/90, pode ter perfeita aplicao aos casos envolvendo as tcnicas de reproduo humana medicamente assistida sob a modalidade heterloga ou mesmo em relao s pessoas desimpedidas... H, na legislao brasileira, a previso a respeito da possibilidade de uma criana ter dois pais, o biolgico e o socioafetivo, o que vem a excepcionar o princpio da unicidade do vnculo paterno e, conseqentemente, do vnculo materno. (...) Evidentemente, no caso de reproduo humana medicamente assistida, h diversas peculiaridades, sem que, no entanto, haja prejuzo na aplicao dos princpios gerais e norteadores da adoo, tal como o instituto concebido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, sob inspirao dos preceitos e normas da Constituio Federal de 1988. (GAMA, 2000:539)

Um questionamento mais recente que se faz aos que so contrrios a possibilidade de inseminao artificial em mulheres ss diz respeito inovao trazida pelo artigo 1597 do Cdigo Civil Brasileiro vigente, que permite a inseminao artificial homloga ou heterloga, atendidas algumas condies, em vivas, atribuindo a paternidade da criana ao falecido marido. O problema levantado por S (2003), refere-se ao fato de que, se proibida a prtica de inseminao artificial em mulheres solteiras no pas, estaria a

53 se verificar uma discriminao entre as mulheres sozinhas. Isso, alm de contrariar o princpio no da isonomia, uma vez que se entende que a justificativa plausvel, vai contra os prprios

diferenciao

teria

argumentos daqueles que se opem ao acesso dessas mulheres s tcnicas de inseminao artificial, pois a criana fruto da inseminao em viva tambm ser privada da convivncia e da figura paterna desde o incio de sua vida, da mesma forma que ocorre nos casos de inseminao em mulheres solteiras, separadas ou divorciadas, enfim, em mulheres sozinhas.
Ser que a disposio do Cdigo Civil, especificamente a de letra a , infringe a dignidade da criana pelo fato de a mesma nascer sem a presena do pai? Ou esta mesma dignidade estaria garantida apenas em razo do reconhecimento da paternidade no registro de nascimento? Ora, a viva mulher s. A diferena da sua situao em relao s mulheres sozinhas frteis e infrteis reside, unicamente, na presuno da paternidade, ainda que post mortem . Claro que o reconhecimento da paternidade no assento de nascimento da criana j se configura um b om comeo , no sentido de fazer nascer algumas obrigaes jurdicas, como a penso alimentcia e direitos sucessrios, mas no faz de ningum pai ou me. (S, 2003: 10).

H que se fazer referncia, por fim, ao posicionamento de Meirelles (2002) que, apesar de entender ser possvel a utilizao de tcnicas de inseminao artificial em mulheres solteiras, restringe o direito ao acesso reproduo assistida apenas s mulheres ss infrteis. Para a autora:
... o recurso procriao medicamente assistida, consistindo em interveno onerosa, invasiva da intimidade do casal ou da mulher, a acarretar repercusses psicolgicas e familiares, deve representar a ltima alternativa para a pessoa que pretende procriar, e no simplesmente um modo alternativo de reproduzir. Por isso, h que se entend-lo sob a finalidade teraputica, que lhe elemento fundante. Excluda deve ser, por isso, sua utilizao para fins diversos, como buscar a gerao de um filho por intermdio de outra pessoa nica e simplesmente para no interromper, em razo da gestao, determinadas atividades profissionais. E justamente em razo de sua finalidade teraputica, o uso de mtodos de reproduo assistida deve ser includo no conceito de sade, previsto na Constituio da Repblica, no artigo 196, como direito de todos e dever do Estado. Nesse sentido, no h como negar o acesso s tcnicas de reproduo assistida somente pelo fato de ela ser solteira. (MEIRELLES, 2002: 395).

54 Entendendo, portanto, ser o acesso a tcnicas de reproduo assistida um direito sade da mulher solteira infrtil, Meirelles (2002), sustenta que cabe ao Estado assumir a responsabilidade pelos tratamentos necessrios para que a mulher, independentemente do seu estado civil, realize o desejo de ser me, desde que, porm, haja a infertilidade.
Admite-se, desta forma, que os distrbios da funo reprodutora constituem um problema de sade, devendo o Estado assumir a responsabilidade quanto ao acesso das pessoas aos tratamentos para esterilidade e o recurso reproduo assistida (R.A.). (MEIRELLES, 2002: 394)

Doutrinariamente, a polmica est travada nesses termos. Quanto ao tratamento da questo nos diversos ordenamentos jurdicos no mundo, tem-se que a maioria dos pases probe ou ao menos limita o acesso de mulheres sozinhas s tcnicas de inseminao artificial, podendose citar Frana, Itlia, Alemanha, Sucia e Portugal, sendo que se destaca como pas que permite essa prtica a Espanha, conforme legislao datada de 1988.(SOARES, 2000: 572). Como j ressaltado, a fim de garantir a prioridade aos interesses da criana e sua proteo, foi apresentado no Congresso Nacional, em 09 de maro de 1999, pelo Senador Lcio Alcntara, Projeto de Lei do Senado de n 90, que pretende regulamentar a reproduo assistida no Brasil. Referido Projeto de Lei encontra-se, atualmente, em trmite na Cmara de Deputados desde junho de 2003, aps ter tramitado por quatro anos no Senado Federal, quando foram feitas modificaes, tendo sido, inclusive, apresentado substitutivo que foi ao final aprovado por essa Casa Legislativa.

55 A redao original desse Projeto de Lei, no que concerne questo da possibilidade de utilizao de tcnicas de inseminao artificial em mulheres solteiras, apesar de estabelecer dispositivos concernentes realizao dessas tcnicas em mulheres casadas ou que vivem em unio estvel, no vedava o acesso s referidas tcnicas para mulheres sozinhas infrteis.

56 Isso fica claro ao se examinar o artigo 216 do Projeto de Lei em sua redao original, que, ao dispor sobre os requisitos para a utilizao de Reproduo Assistida, exigia, quanto mulher receptora da tcnica, alm da comprovao da infertilidade e da necessidade da utilizao das tcnicas de reproduo assistida, apenas a capacidade jurdica e a sua autorizao livre e consciente. No se estabelecia, portanto, a necessidade da mulher receptora ser casada ou viver em unio estvel, assim como ocorre na Lei Espanhola n 35 de 1988. No entanto, durante a tramitao legislativa no Senado Federal, foi apresentado um substitutivo a esse Projeto de Lei, que modificou o citado artigo. Este substitutivo, cujo relator foi o Senador Roberto Requio, alterou a orientao do referido Projeto de Lei sobre a possibilidade de utilizao de inseminao artificial por mulheres sozinhas, fazendo constar, no mesmo artigo 2, no pargrafo 1, que somente os cnjuges ou o homem e a mulher em unio estvel podero ser beneficirios das tcnicas de Procriao Medicamente Assistida .

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A redao original do referido Projeto de Lei previa: Art. 2. A utilizao da RA s ser per mitida, na forma autorizada pelo Poder Pblico e confor me o disposto nesta Lei, para auxiliar a resoluo dos casos de infertilidade e para a preveno e trata m e nto de doenas genticas ou hereditrias, e desde que: I tenha sido devida m e nte constatada a existncia de infertilidade irreversvel ou, caso de trate de infertilidade inexplicada, tenha sido obedecido o prazo mnimo de espera, na forma estabelecida em regula m e nto; II os demais trata m e ntos possveis tenha m sido ineficazes ou ineficientes para solucionar a situao de infertilidade; III a infertilidade no decorra da passage m da idade reprodutiva; IV a receptora da tcnica seja mulher capaz, nos termos da lei, que tenha solicitado ou autorizado o trata me nto de maneira livre e consciente, em docume nto de consentime nto infor m ado a ser elaborado confor me o disposto no art.3; V exista probabilidade efetiva de sucesso e no se incorra em risco grave de sade para a mulher receptora ou a criana; VI no caso de preveno e trata me nto de doenas genticas ou hereditrias, haja indicao precisa com suficientes garantias de diagnstico e teraputica.

57 Deste modo, venceu, no Senado Federal, a corrente doutrinria que defendia a proibio de realizao de tcnicas de inseminao artificial em mulheres sozinhas. Como dito, o Projeto de Lei do Senado n 90 de 1999 ainda tramitar na Cmara de Deputados, o que significa que tal dispositivo (que probe o acesso s tcnicas de reproduo assistida s mulheres sozinhas) poder ser alterado. Entretanto, no se pode olvidar que a proibio absoluta do acesso de mulheres sozinhas s tcnicas de inseminao artificial pode trazer problemas futuros, no s porque no atende ao princpio da isonomia, visto que no se compatibiliza com o previsto no Cdigo Civil Brasileiro, que o permite unicamente em relao s mulheres vivas, mas tambm porque a eficcia de tal norma, como se sabe, , desde j, duvidosa, o que poder gerar riscos sade da mulher, da futura criana e at mesmo a sade de todos pelo fato de mulheres sozinhas submeterem-se a essas tcnicas de forma clandestina, sem qualquer controle do Poder Pblico. Nesse sentido:
No temos a menor inteno de incentivar situaes que poderiam ser taxadas de levianas, mas, proibir resolveria o impasse criado pela Medicina? Como fazer valer uma legislao que permita apenas o uso das tcnicas por casais ou pelo homem e mulher em unio estvel? Sabemos que a Medicina Reprodutiva muito mais desenvolvida por clnicas particulares do que por hospitais pblicos. Alis, o alto custo do tratamento impede pessoas de baixa renda de valerem-se das tcnicas. Assim, saber se os mdicos cumprem ou no a legislao, mormente quando imaginamos que toda essa discusso tem como enfoque seres microscpicos o grande desafio do Direito. .(S, 2003: 11).

Sobre a ineficcia de uma restrio absoluta neste assunto, ainda podemos citar Jordan (1999), que, apesar de ser contrria formao de famlias monoparentais por mes sozinhas atravs da inseminao artificial, no entende que normas proibidoras da prtica sejam a melhor soluo para a polmica.

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No vamos a entrar en la debatida cuestin acerca Del derecho o la legitimidad de la mujer sola a engendrar voluntariamente un hijo com auxilio de la ciencia medica, entre otras cuestiones, porque compartimos la inoperatividad de establecer normativas nacionales denegatorias, cuando cabe la possibilidad de utilizar la tcnica necesaria permitida por la legislacin de otro pas, por el sencillo procedimiento de desplazarse a aqul. Adems, la experiencia nos muestra que, salvo situaciones excepcionales, cuando una persona desea realmente hacer algo lo hace.Y, en ese sentido, cuando una mujer decide tener un hijo, si su fisiologia se lo permite, puede tenerlo independientemente de su estado civil, de que viva sola o en pareja y de que decida tenerlo mediante acto humano por intevencin de varn, reproduccin asistida, etc. (JRDAN, 1999)

Alm disso, h que se destacar, nesse contexto em que se afirma ser desaconselhvel a proibio de formao de famlias monoparentais atravs da inseminao artificial em mulheres ss, os ensinamentos de Villela (1982) acerca da coero e responsabilidade jurdica:
Todo direito no-patrimonial de famlia prenhe de situaes para as quais a coero no oferece qualquer resposta satisfatria. (...)... necessrio reconhecer que uma ordem jurdica baseada na coero indigna da transcendental grandeza do homem. Se se quer para o futuro expresses convivenciais inspiradas no amor e na justia, na dignidade e na confiana, tem-se que restituir ao homem a superior liberdade de responder, ele prprio, aos deveres que decorrem da vida em sociedade. (VILLELA, 1982: 17, 31 a 32)

claro, porm, que o acesso irrestrito a essas tcnicas s mulheres sozinhas no pode ser considerado a melhor soluo. No entanto, poderia se pensar em uma forma de se conciliar as duas correntes, permitindo- se que a possibilidade ou no de se realizar a inseminao artificial em mulher sozinha e o seu potencial conflito com os interesses da criana seja decidida em cada caso concreto, submetendo- se a mulher a um procedimento, como ocorre na adoo, em que se verificaro as suas condies, bem como seus reais propsitos e interesses, para se chegar concluso se ou no

recomendvel a formao de uma famlia monoparental atravs dos recursos da reproduo medicamente assistida no caso em apreo17. Isso se justifica
17

Nesse ponto, tem - se que Maria de Ftima Freire de S apresent a questo : As sanes de que trata a seo VII do Projeto de Lei sem um trabalho de conscientizao. Justificvel, contudo, exame pretende o uso da tcnica, para que abusos no acontea m,

soluo semelhant e para a n 90 / 9 9 de nada valero psicossocial na pessoa que e para a preservao da

59 porque a idia de uma nica resposta correta vai exigir um senso de adequabilidade, de forma que s possvel resolver o impasse diante do caso concreto. Por fim, deve-se ressaltar uma vez mais que a polmica envolvendo a questo permanece em aberto. No se podendo, entretanto, esquecer que qualquer tentativa de se solucion-la deve partir necessariamente de uma aplicao ampla e irrestrita tanto das regras, quanto dos princpios

constitucionais, pois s assim se garantir a legitimidade da resoluo da controvrsia.

integridade da criana que ir nascer.(S, 2003: 14).

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3. CONCLUSO
Conforme explicitado, o conceito de famlia sofreu vrias

transformaes ao longo da evoluo das sociedades ocidentais, o que, conseqentemente, repercutiu no tratamento jurdico sobre o assunto. A famlia, inicialmente reconhecida social e juridicamente apenas como a comunidade formada por meio do casamento, com as modificaes sociais, polticas e econmicas, passou de um conceito nico e restrito para um conceito plural, em que se reconhece como tal tambm as unies estveis e as comunidades formadas por qualquer dos pais seus descendentes. E nesse contexto que surge, pela primeira vez no Direito brasileiro, o reconhecimento das comunidades formadas por um dos pais e seus filhos como uma famlia digna de proteo, a qual recebe doutrinariamente a nomenclatura de famlia monoparental. Embora constitucionalmente reconhecida, a famlia monoparental

permaneceu, de 1988 at os dias atuais, sem qualquer regulamentao, de tal sorte que no se pode definir, no Direito brasileiro, qualquer tipo de delimitao acerca de sua configurao. Constatou- se, ademais, que tal omisso representa, em verdade, o descumprimento da garantia de proteo e tratamento igualitrio destinado s vrias formas de famlia reconhecidas no ordenamento jurdico ptrio, o que talvez ainda seja um resqucio da histria de excluso e marginalidade desta entidade familiar. Apesar de s ter sido reconhecida juridicamente em 1988, a famlia monoparental sempre existiu no meio social, tendo sido constatado um aumento significativo no nmero de entidades familiares desta espcie nas ltimas dcadas. Por essa razo, o estudo desta forma de famlia foi se

61 tornando cada dia mais importante, buscando- se definir as causas

determinantes de sua formao, bem como as necessidades especficas desta forma de famlia. Dentre os diversos fatores determinantes da formao das famlias monoparentais, destaca-se a categoria de mes solteiras, ou melhor, de mes sozinhas por opo, seja porque promove uma modificao na idia de que as famlias monoparentais decorrem de circunstncias que impem a sua formao a seus elementos, seja porque, diante do desenvolvimento de tcnicas de reproduo assistida, a possibilidade de mulher sozinha realizar seu desejo de ser me atravs de inseminao artificial gera questionamentos sociais, religiosos e jurdicos. Como visto, no tocante ao questionamento envolvendo a possibilidade de realizao de inseminao artificial em mulheres sozinhas, no h consenso na doutrina e muito menos legislao que disponha especificamente sobre o problema. A corrente doutrinria que se posiciona contrariamente possibilidade de inseminao artificial em mulheres sozinhas tem, em sntese, como argumentos o prejuzo futura criana, a ofensa ao princpio do melhor interesse dessa e seu direito a ser criado em uma famlia biparental. Por outro lado, a que entende ser possvel a formao de famlia monoparental por mulheres sozinhas atravs da utilizao de tcnica de inseminao artificial defende que a prpria Constituio Federal que lhes garante tal direito, por garantir tanto a liberdade do planejamento familiar, quanto, atravs do direito sade e dignidade humana, os direitos

reprodutivos. Alm disso, alegam que a garantia de isonomia veda a restrio

62 ao acesso s tcnicas de reproduo assistida apenas com base no estado civil. Outro argumento consiste no fato de ser possvel a adoo por pessoa solteira no Brasil, independentemente desta manter uma relao de casal contnua e duradoura. Por fim, questiona-se que no seria de se admitir que, enquanto o artigo 1597 do Cdigo Civil Brasileiro permite a realizao de inseminao artificial em viva, que tambm um tipo de mulher sozinha, a mesma faculdade fosse negada s demais mulheres ss (solteiras, separadas e divorciadas). Ressalte-se que tramita hoje no Congresso Nacional o Projeto de Lei do Senado Federal n 90/99, de autoria do Senador Lcio Alcntara, que pretende regulamentar essa matria. A atual redao desse Projeto abriga a tese dos que so contrrios formao de famlia monoparental por mulheres sozinhas por inseminao artificial. No obstante a polmica, por fim, cumpre destacar que adotar qualquer um desses posicionamentos sem maiores reflexes poderia conduzir a concluses precipitadas. O questionamento, portanto, continua sem resposta, mas a reflexo persiste. importante que em todas as anlises que envolvam o presente tema no se perca de vista a Constituio Federal e os seus princpios informadores, pois s assim estaremos caminhando com passos seguros para encontrar a soluo legtima para a questo, vez que

fundamentada no Texto Maior de nossa sociedade.

63

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