1.2.

-Las Fuentes del Derecho Cuando se habla de fuentes del Derecho nos referimos a quin hace el Derecho, de dnde surge y cmo se manifiesta en el exterior dicho Derecho. En nuestro sistema jurdico se pueden clasificar las fuentes en directas e indirectas, como se puede ver en el Cuadro 1.2. FUENTES DIRECTAS: a) Las leyes y las normas provenientes del legislativo o del ejecutivo. b) La costumbre. c) Los principios generales del Derecho. FUENTES INDIRECTAS: a) Los Tratados o Convenios internacionales. b) La Jurisprudencia. 1.2.1. -La Ley Se puede definir la ley como la norma dictada por la autoridad competente, con las debidas formalidades, de carcter comn, justa, estable y suficientemente promulgada. La potestad de elaborar y aprobar las leyes le corresponde en Espaa a las Cortes Generales (Congreso y Senado). No obstante, en determinadas circunstancias, el Gobierno puede elaborar leyes bajo el control de las Cortes Generales. Las Comunidades Autnomas tambin tienen la potestad de dictar leyes, pero dentro del mbito de su territorio y sobre materias cuyas competencias les hayan sido transferidas en los Estatutos de Autonoma, o en otras leyes del Estado de transferencia o delegacin. 1.2.2. - La Costumbre Desde el punto de vista jurdico llamamos costumbre a la norma de conducta nacida de la reiterada y constante prctica social, y considerada como obligatoria por la comunidad. La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral, al orden pblico y que resulte probada. La costumbre ha de ser alegada y aprobada por parte de quien la invoque ante los tribunales, puesto que stos no estn obligados a conocerla.

1.3.3. - Los Principios generales del Derecho Son aquellas ideas y fundamentos que, sin estar escritos, constituyen la base del ordenamiento jurdico e inspiran la elaboracin de las leyes. En el Cdigo Civil se dice: << Los principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley o de costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.>> Los principios generales del Derecho actan en una doble vertiente; por un lado, actan cuando no existe ley o costumbre aplicables, por otro, permiten un recto entendimiento de las normas mediante elementos de tica, equidad, lgica y sentido de la realidad y de la justicia. 1.3.4. - La Jurisprudencia Se denomina Jurisprudencia a los criterios que de modo reiterado manifiesta el Tribunal Supremo en sus sentencias. El Cdigo Civil establece que <<complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que de modo reiterado establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho>>. Para que exista Jurisprudencia no basta con una nica sentencia sino que son necesarias reiteradas resoluciones de idntica ndole dictadas por el Tribunal Supremo. La Jurisprudencia del Tribunal Supremo sirve como pauta de interpretacin en las actuaciones de los jueces y tribunales inferiores que, en sus sentencias, se cuidarn de no contradecir las sentencias del ms alto tribunal, ya que, de no hacerlo as, el particular insatisfecho podra interponer recursos alegando la infraccin de la doctrina interpretativa del mencionado tribunal. 1.3.5. - Los Tratados internacionales Los Tratados son acuerdos regidos por el Derecho Internacional, celebrados entre Espaa y otro u otros Estados, o entre Espaa y un organismo u organismos internacionales; tambin se pueden denominar Convenios, Acuerdos, Convenciones, Protocolos,etc. Los Tratados dentro de Espaa tienen rango de ley y quedan sometidos a la Constitucin; la aprobacin de cualquier Tratado que contenga estipulaciones contrarias a la Constitucin exigir la previa modificacin constitucional.

FUENTES MATERIALES DEL DERECHO 1. Fuentes

Llamamos fuentes al origen, aquello que conocemos como el nacimiento; en este caso del nacimiento de las fuentes materiales del derecho. 2. Fuentes materiales del derecho

Las fuentes materiales del derecho, son los actos o hechos pasados de los que se deriva la creacin, modificacin, o extensin de normas jurdicas. Tambin se entiende por tales normas a los rganos de los cuales emana las leyes que componen el ordenamiento jurdico; conocido como rganos normativos o como facultades normativas; y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden respectivamente las nociones de fuentes del derecho en sentido material. Las fuentes materiales son fuentes de exteriorizacin del derecho; de dichas fuentes nacen o se crean normas jurdicas que rigen una sociedad en general. Se dice pues que es la esencia del nacimiento de la norma jurdica o del porque la idea de crear una norma. Segn Abelardo torre en la dcimo tercera edicin de su libro introduccin al estudio del derecho afirma que las fuentes materiales o reales, pueden ser definida como; los factores y elementos que determinan o al menos condiciones el contenido de tales normas, estos factores son las necesidades o problemas (culturales, econmicos, gremiales, etc.); que el legislador tiende a resolver, y adems a resolver y, adems los fines o valores que el legislador quiere realizar en el medio social para el que legisla. Cabe hacer notar que tambin influye el factor subjetivo; es decir, la personalidad misma del legislador o legisladores conformada entre otros elementos, sino tambin jurdico Esta fuente material contribuye no solo a conformar el contenido de la legislacin, sino tambin de la jurisprudencia. Por otra parte Piccato Rodrguez menciona las fuentes materiales como integracin de acontecimientos o circunstancias prevalecientes en el seno de una sociedad cualquier, que deriva de a situaciones que requieren una regulacin jurdica con orientacin especifica. Se trata pues de cuestiones de hecho que imponen la necesidad de dar respuestas normativas a ciertas necesidades sociales.

Alberto Montoro Ballesteros cita que las fuentes materiales del derecho son aquellas designadas por la doctrina como los factores, fenmenos o acontecimientos, de diferente naturaleza y significacin, que contribuye a determinar y fijar el contenido de la norma jurdica. Estas fuentes poseen una significacin fundamentalmente sociolgica, pudindose reagrupar los factores que la integran, a pesar de su complejidad y heterogeneidad, en dos grandes grupos: a. factores de significacin ideal: consiste en ideas de carcter poltico, moral, religioso, econmico, etc. b. factores de significacin real (fctica): se trata de fenmenos y acontecimientos de carcter muy heterogneo polticos (revoluciones, guerras, terrorismos, elecciones), sociales (movimientos demogrficos, migratorios, criminalidad, paro, conflictividad social), econmicos (crisis energtica, inflacin, paro), geogrficos (alteraciones climatolgicas, ecolgicas), etc. Que influyen, de modo ms o menos inmediatos, en la determinacin del contenido de las normas jurdicas. En un poco ms de lectura encontramos a Cristina Portales Trueba quien menciona que las fuentes mariales o reales del derecho son aquellos medios de expresin del derecho en los que el legislador se inspira para determinar el contenido de las leyes. Oscar E. Ochoa expresa que es fuente material el derecho todo factor o elemento que contribuye a fijar el contenido de la norma jurdica, el carcter de las normas jurdicas, el carcter de las fuentes de esta clase es sociolgico o metajuridico y su nmero ilimitado, se citan como tales la naturaleza de las cosas, la necesidad o la utilidad social, la tradicin la opinin pblica, etc. Para los escritores; la expresin fuentes del derecho es empleada con tantos significados diferentes que a ha terminado por ser un concepto prcticamente nulo, y por ello un tanto complejo. J.A. SANTAMARIA opina que parece llegada la hora de decir, con toda franqueza como respeto, que el concepto de fuentes del derecho materiales constituye uno de los elementos ms perturbadores de cuantos manejan las ciencias del derecho positivo. Si el valor de un concepto radica en su univocidad y en su rigor, parece difcil reconocer alguno a esta nocin, a la que es inherente una abrumadora multiplicidad de significados A pesar de lo confuso de este concepto, la utilidad de la nocin se centra en la inexistencia de efectos normativos especficos derivados de dichas fuentes ya que aunque los autores que aportan a este concepto no se ponen de acuerdo, destacan que las fuentes materiales del derecho es el origen de la norma.

Parece que hablar de fuentes del derecho parece aludir a que ellas son algo diferente del derecho mismo y que este nicamente lo que emana de esas fuentes. El objetivo de este trabajo no es proponer una solucin terica a esta aparente paradoja, sino. Desde una perspectiva ms

modesta, mostrar la utilidad de una nocin formal de fuente material del derecho para explicar lo que hacen los juristas en general y, ms concretamente, como se lleva a cabo la produccin de los materiales jurdicos-normativos. Es decir que la expresin fuentes del derecho materiales indicara las diversas formas o categoras que las autoridades normativas deben utilizar para incorporar al sistema jurdico los materiales (documentos normativos y disposiciones) a partir de los cuales el resto de operadores jurdicos (y las mismas autoridades normativas) deben extraer las normas jurdicas. Por esa razn las fuentes materiales forman parte en todos los sentidos del derecho mismo. Algunos autores mencionan como fuente primordial la constitucin Las fuentes materiales del derecho son los factores que provocan la aparicin y determinan el contenido de las normas jurdicas. Son las causas productoras del derecho. Pueden mencionarse entre ellas, adems de las creencias religiosas y morales, las ideas polticas y sociales, los intereses econmicos y las circunstancias histricas.

Fuentes del Derecho: Las fuentes del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las normas que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales). En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo. Las fuentes del derecho se clasifican en: Fuentes formales. Fuentes reales o materiales Fuentes histricas. Fuentes del Derecho en sentido formal:

Fuentes formales son los "modos o formas a travs de los cuales se manifiesta la norma jurdica" Son los distintos modos de manifestarse externa y socialmente la norma.El concepto de fuentes del derecho en sentido formal es, en parte, confuso por las siguientes razones. En primer lugar, se dice fuente formal para designar tanto al "acto" a travs del cual se producen normas jurdicas, como al "modo de expresin" a travs del cual se exterioriza el producto de un acto normativo, es decir, el texto o documento en que se formulan las normas jurdicas (como puede ser, por ejemplo, el texto de una ley). As, cuando se habla de la Constitucin como una fuente formal de derecho se puede hacer referencia tanto al "acto" producto del ejercicio de la potestad constituyente (esto es, la facultad de dictar normas constitucionales) como al "texto mismo" en donde se encuentran las normas. En Espaa la regulacin de las fuentes del Derecho se encuentra en el artculo 1 del Cdigo Civil: "Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho". Existe, adems, una segunda razn que contribuye a la confusin del concepto de fuente formal del derecho. Es comn que ciertos juristas, al presentar un listado de las fuentes del Derecho de un determinado sistema jurdico, incluyen elementos que no son actos generadores de derecho, como por ejemplo, la equidad o los principios generales del derecho, sino lugares comunes o tpicos de la argumentacin jurdica que pueden ser invocadas para lograr una solucin judicial en

caso de laguna de la legislacin. Sin embargo, con el fin de seguir utilizando el modo tradicional, es usual que estas diferencias se eludan diciendo que estas son una suerte de normas implcitas del sistema jurdico, aunque esta ltima afirmacin no es del todo aceptada. Son fuentes formales: La ley, la jurisprudencia, la doctrina, la costumbre y los principios generales del derecho.

Fuentes reales o materiales: Se denominan fuentes reales o materiales a todos los fenmenos que concurren, en mayor o menor medida, a la produccin de la norma jurdica, y que determinan en mayor o menor grado el contenido de la misma; tales fenmenos son: el medio geogrfico, el clima, las riquezas naturales, las ideas polticas, morales, religiosas y jurdicas del pueblo, especialmente de los legisladores, lderes polticos, dirigentes obreros, empresarios, juristas o jueces; el afn de novedades, o, a la inversa, el excesivo tradicionalismo y rutina; la organizacin econmica, etc. Otras clasificaciones: Carlos Santiago Nino sugiere la distincin entre, como hemos visto, fuentes deliberadas de creacin del Derecho y fuentes espontneas. Cuando estamos frente a actos que no se realizan con la intencin de establecer normas, pero producen ese efecto, se trata del segundo caso. La ley es el arquetipo de la forma deliberada o consciente de creacin del derecho. La forma espontnea ms comn de creacin de normas jurdicas es la costumbre. Norberto Bobbio distingue entre fuentes directas e indirectas del Derecho (estas ltimas las divide, a su vez, en fuentes reconocidas y fuentes delegadas). La ley es una fuente directa del derecho en los ordenamientos estatales modernos. La costumbre es un caso tpico de fuente indirecta reconocida, cuando la legislacin reconoce o acoge las normas elaboradas consuetudinariamente. Finalmente, casos tpicos de fuentes secundarias delegadas son los reglamentos y los actos contractuales celebrados por los particulares, debido a que la produccin de los reglamentos y de los contratos se confa al poder ejecutivo y a los particulares, respectivamente.

Jerarqua de las Fuentes: Primaca del Derecho escrito sobre las fuentes no escritas Primaca de la norma emanada de rgano superior frente a la que procede de rgano inferior.

Fuentes del Derecho interno: Segn la doctrina comnmente aceptada, son fuentes del Derecho interno: La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no escrita, como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn. La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del poder

legislativo como del poder ejecutivo.

La Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma sociedad, que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. An as, esta no es una fuente del derecho, pero se toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el ordenamiento espaol.

Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la prctica tienen mucha importancia.

Los Reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general desarrollan las leyes. Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin perjuicio de la existencia de reglamentos derivados de la potestad reglamentaria autnoma.

La Doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de interpretacin. La prelacin de fuentes la establece cada ordenamiento jurdico de forma diferente. La fuerza que se le da a la costumbre y a la jurisprudencia no es la misma, por ejemplo, en Derecho continental que en Derecho anglosajn. Pases de gran tradicin religiosa (pases rabes, Israel, etc.) dan gran importancia al derecho religioso (Sharia, Tor, etc.), que incluyen en su ordenamiento a travs de la costumbre o, incluso, de la ley.

Fuentes del Derecho internacional: El Palacio de la Paz, sede de la Corte Internacional de JusticiaEn el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera como fuentes a: Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los Estados. La costumbre internacional.

Los Principios generales del Derecho.

Las opiniones de la Doctrina. Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono (segn lo bueno y lo

equitativo). Adems, es posible mencionar tambin a: Los actos unilaterales de los Estados.

Los actos y resoluciones de las Organizaciones internacionales. En muchos casos la doctrina habla tambin del ius cogens. Son aquellas normas que la comunidad internacional en su conjunto entiende de obligado acatamiento y que slo pueden ser revocadas por otra norma del mismo carcter. Estas disposiciones tienen reflejo en los artculos 53 y 64 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Pero, en ltimo trmino, las normas de ius cogens son objeto de discusin y algunos pases no reconocen su existencia. Fuentes: Conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales doctrina, entre otros; que determinan la voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a las normas jurdicas. "Principios, fundamento u origen de una cosa" Fuentes del Derecho:

Principios, fundamentos u origen de las normas jurdicas, y en especial del derecho positivo o vigente en determinado pas o poca. El derecho positivo de cualquier estado, es decir, el derecho actual y vigente, tiene dos fuentes principales, a saber: puede establecerlo la comunidad popular organizada , esto es, el estado, en forma de legislacin (Ley), y puede tambin dimanar de la colectividad popular no organizada, de la sociedad , en forma de habito conscientes de los fines del derecho trata de cumplir (Costumbres), ambas se llaman fuentes del derecho por ser los medios que hacen valer las reglas de ests en cada momento de la vida. Fuentes formales:

Son las fuentes jurdicas. Fuentes formales del derecho se denomina la manera como los preceptos contenidos en las normas, adquiere carcter de obligatoriedad se coercible, coloca todo el aparato del Estado detrs de precepto para crear la posibilidad de materializar una sancin en el caso de su incumplimiento es lo que hace a las normas adquirir el carcter de jurdica, es decir, obligatoria por ser coercible. Las fuentes formales del derecho es el derecho mismo, y es por eso que se dice que se dice que son los sordos de expresin de derecho positivo. Son fuentes formales: la Ley, la costumbre la

jurisprudencia, la doctrina cientfica. Las fuentes formales son las normas positivas de cualquier tipo que pueda ser invocada por un organismo,