1

INTRODUO
Este estudo tem como objetivo conceituar a denominada Pessoa Jurdica ou Sociedade Empresarial abordando os fatos histricos que deram a formao da pessoa jurdica, conceituando e apontando maneiras de proteo. Tendo como palavra chave e principal a Despersonalizao da Pessoa Jurdica, que um instituto de proteo da sociedade empresaria, facultando aos scios o nus por ilcitos de sua prpria responsabilidade. Por volta do sculo XIX, na Alemanha quando estudiosos perceberam que existia a pessoa Jurdica, e que a mesma deveria ter a personalidade distinta da pessoa comum. Depois disso Prof. Rolf Serick difundiu esse conceito pelo mundo. A despersonalizao toma forma atravs do caso Salomon v. Salomon & Co. Ltd, que foi a primeira vez que houve a sua aplicabilidade. No Brasil instituto da despersonalizao inicialmente usado atravs dos casos concretos usando a Jurisprudncia e aos costumes. Teve como precursor para difundir as ideias da despersonalizao o Professor Rubens Requio, e depois foi regulamentado pela Lei intitulada Cdigo Comercial Lei 556. A despersonalizao da pessoa jurdica tem por finalidade proteger a empresa por parte de seus scios ou administradores ou pelos responsveis diretos pela Pessoa Jurdica de aes fraudulentas ou lesivas como tambm assegurar aos credores que as obrigaes parte da sociedades empresarias sejam cumpridas. Para que seja caracterizada a despersonalizao da pessoa jurdica objetivamente tem que responder aos requisitos elencados dentro do artigo 50 do Cdigo Civil. Dentre esses requisitos esto a confuso patrimonial e o desvio de finalidade entre outros, tambm falaremos sobre o principio da autonmia patrimonial, que uma das formas para garantir ao scio que investidor de boa-f fazer o investimento de capital com tranqilidade.

2 Conceituando-se os tipos de sociedades e tambm o empresrio individual como tambm o mais recente tipo de empresrio individual chamado de EIRELI. O principal conceituar a Pessoa Jurdica as diversas formas de sociedade quais eram as consequncias que podem levar a despersonalizao e por fim abordar a aplicabilidade da Lei nos casos da despersonalizao da pessoa jurdica. Estes aspectos sendo tratado por uma tica jurdica dentro da legislao vigente, e tambm observando as lacunas existentes dentro do ordenamento jurdico. A aplicabilidade dentro dos vrios ramos do Direito, existem algumas particularidades como o emprego da despersonalizao da pessoa jurdica na aplicao dentro do Cdigo de defesa o Consumidor para equilibrar a situao de desvantagem perante a relao de consumo, no Direito trabalhista esta particularidade de at onde pode ser aplicado o dispositivo da despersonalizao da pessoa jurdica nas suas execues, at onde licito. A validade de uma despersonalizao em uma Sociedade empresaria para pagar seus trabalhadores mesmo estando ciente que por esgotar os bens os credores vo ser prejudicados. E por ultimo a relao da despersonalizao da pessoa jurdica e o Direito Tributrio a mais complexa relao por conta da chamada teoria da sobreposio, onde se questiona as lacunas relacionadas entre os dispositivos dispostos na Constituio Federal, Cdigo Civil e por fim no Cdigo Tributrio. .

- PERSONALIDADE JURDICA
1.1

ASPECTOS HISTRICOS
A personalidade jurdica tem seus alicerces no Direito

Cannico, na Idade Mdia houve uma necessidade da igreja de estabelecer a defesa de seu patrimnio, visto que somente os donos dos feudos podiam possuir terras e alm deles somente era dado esse direito a Santa Igreja, pois no havia submisso aos Senhores Feudais de seus membros, mas somente a Deus.
naquele tempo, o direito cannico separava a Igreja, como corporao, de seus membros (os clrigos), afirmando que aquela tem existncia permanente, que transcende a vida transitria dos padres e bispos.1

Todos os bens adquiridos eram nicos e exclusivamente da Igreja no sendo facultado a nenhum padre ou bispo esse bnus, e no caso de morte nem aos herdeiros eram facultado alguns desses bens, pois no tinham o direito de ser possuidores. Ulhoa diz que:
Teoricamente, esse sistema feudal era uma pirmide que, em sua base, abrangia toda a sociedade ocidental. Na verdade, a posio no topo era disputada entre papas e imperadores; o vnculo era nocional entre imperadores e reis, e problemtico entre reis e seus bares.2

Com a ameaa de uma nova doutrina que se fundia no Oriente mdio o Islamismo, os senhores Feudais Juntamente com o Clero patrocinaram as Cruzadas a fim de garantir a existncia de uma s religio, que atravs de suas conquistas cumularam bens, que acabou se tornando para a Igreja uma ameaa dando assim a sua extino. Apesar da extino das cruzadas, os seus membros conseguiram manter as suas riquezas que era alm da vontade do Clero e os Feudais, e assim sendo iniciada uma nova faze que ultrapassasse os limites dos mesmos, em que as pessoas naturais podiam administrar e adquirir bens e propriedades, tronando-se negociantes autnomos.
1 2

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 230 cfe. READ, Piers Paul. Os templrios. Rio de Janeiro: Imago, 2001.

4 Existiu uma espcie de organizao que era independente, autnoma, que restringia qualquer tipo de concorrncia atravs do sigilo profissional mantinham o segredo de seus ofcios e profisses, sendo ligados diretamente figura de seus associados que contribuam mensalmente para a manuteno da associao. Por volta do sculo XIX, na Alemanha, estudiosos e doutrinadores notaram a existncia de sujeitos de direitos distintos das pessoas naturais, atravs dessas observaes passaram a considerar esses direitos como uma pessoa distinta dentro dos deveres e obrigaes objetivas se expandiu atravs dos estudos do Alemo Prof. Rolf Serick, da Faculdade de Direito da Universidade de Heidelberg, que difundiu a estes estudos pelo velho continente.

Em outros termos, a generalizao das noes de corporao (do direito cannico) e de separao patrimonial (do direito comercial) de que resultou o conceito de pessoa jurdica tem lugar apenas na segunda metade do sculo XIX, em reflexes desenvolvidas principalmente por doutrinadores alemes.3

Ainda no sculo XIX atravs das ideias de levanta o questionamento entre a distino entre corporao, instituio e fundao, pois no existia ainda nessa poca a patente discutia-se qual era o conceito de pessoa jurdica. Depois disso no final do sculo XIX e inicio do sculo XX surgindo, com a teoria da fico de Savigny, a da prpria pessoa jurdica. O primeiro caso que fala da despersonalizao da pessoa jurdica o caso Salomon v. Salomon & Co. Ltd., julgado pela House of Lords inglesa, em ltima instncia, no ano de 1897.
Trata-se do caso de um comerciante de couros e calados, Aaron Salomon, que fundou, em 1892, a Salomon & Co. Ltd., tendo como scios fundadores, ele mesmo, sua mulher, sua filha e seus quatro filhos. A sociedade foi constituda com 20.007 aes, sendo que a mulher e os cinco filhos tornaram-se proprietrios de uma ao cada um, e as restantes 20.001, foram atribudas a Aaron Salomon, das quais 20.000 foram integralizadas com a transferncia, para a sociedade, do fundo de comrcio que Aaron j possua, como detentor nico, a ttulo individual. Aparentemente, de acordo com as narrativas dos fatos existentes em vrias obras que tratam do assunto, o preo da transferncia desse fundo seria superior ao valor das aes subscritas: pela diferena, Aaron Salomon era ainda credor da Salomon & Co. Ltd., com garantia real em seu favor
3

op. cit., p. 231.

5
constituda. Com a sociedade, entretanto, vindo a entrar em insolvncia e a ser dissolvida, estabeleceu-se o litgio judicial entre o prprio Aaron Salomon e ela. Tanto a High Court quanto, em grau de recurso, a Court of Appeal, deram ganho de causa sociedade, condenando Aaron Salomon a pagar-lhe certa soma em dinheiro, ressaltando as decises de que a sociedade seria apenas um outro nome para designar o prprio Aaron Salomon. A High Court acreditava ser um estratagema de que Aaron se serviu para ter os lucros de uma atividade econmica sem os riscos e a responsabilidade pelas dvidas. A sociedade seria um representante (agent) de Aaron Salomon e teria direito, como todo representante, a obter do representado a soma necessria satisfao dos direitos contrados no interesse do representado. A Court of Appeal, embora preferindo falar em relao fiduciria, de trust, e no em agent, chegou ao mesmo resultado. Contudo, a House of Lords, reformando as decises e aferrando-se aos princpios ortodoxos em matria de pessoa jurdica, censurou asperamente aquilo que considerou incoerncia das decises recorridas. A House of Lords ponderou que, uma vez que se admite que a sociedade, por seu liquidante, possa fazer valer determinados direitos contra seu scio principal, est-se, evidentemente, a reconhecer sua personalidade jurdica distinta; que a circunstncia de estarem as poucas aes restantes em mos de pessoas de sua famlia no tinha por si s o condo de afetar o fato de que a sociedade fora validamente constituda, nem o de fazer nascer contra a pessoa dos scios deveres que, de outra forma, inexistiriam; que, tambm, a circunstncia de virem as aes a serem transferidas durante a vida da sociedade, a uma s pessoa no afeta em nada a existncia nem a capacidade de uma sociedade cuja personalidade jurdica foi reconhecida. importante ressaltar a influncia negativa desse caso para o desenvolvimentos da Disregard Doctrine na Inglaterra que, desde ento, vem aplicando rigorosamente os princpios da separao das personalidades jurdicas entre scios e sociedade e da responsabilidade patrimonial nele consagrado. Para Verrucoli, a jurisprudncia inglesa preserva bastante o privilgio da personificao das pessoas jurdicas, em que a teoria da desconsiderao somente utilizada em casos extremos.4

No Brasil com o advento da Lei Chamada Cdigo Comercial (Lei 556) regulamentada em 1850, doutrinava atravs da letra da Lei a profisso do comerciante brasileiro e sua atuao em mbito nacional e internacional juntamente com o regulamento 37 do mesmo ano que criaram diretrizes para as relaes comerciais.
O regulamento 737, tambm daquele ano, que disciplinou os procedimentos a serem observados nos ento existentes Tribunais do Comrcio, apresentava a relao de atividades econmicas reputadas mercancia. Em linguagem atual, esta relao compreenderia: a) compra e venda de bens mveis ou semoventes, no atacado ou varejo, para revenda ou aluguel; b) indstria; c) bancos; d) logstica; e) espetculos pblicos; f) seguros; g) armao e expedio de navios.5

SILVA, Alexandre Couto. Aplicao da Desconsiderao da Personalidade Jurdica no Direito Brasileiro. So Paulo: LTR, 1999. p. 183. 5 COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 16. ed., So Paulo: Saraiva, 2005, pp. 9/10

6 Em 1969, o Professor Rubens Requio, atravs de palestras ministradas em faculdade no Estado do Paran difunde a idia trazendo discusso central a vinculao dos scios a responsabilidade jurdica. Sobre interesse do tema da despersonalizao da pessoa jurdica discorre Rubens Requio:
Esse fascinante tema foi objeto de nosso estudo em Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica (Rev. Dos Tribs., 410/12), que mereceu a ateno da Comisso Revisora do Cdigo Civil, presidida pelo Prof. Miguel Reale, inspirando o art. 49 do Anteprojeto. Apenas o dispositivo aludido pretendia a radical medida de dissoluo da pessoa jurdica, quando for ela desviada dos fins que determinam a sua constituio, enquanto a doutrina exposta objetiva somente que o juiz desconsidere episodicamente a personalidade jurdica, para coartar a fraude ou abuso do scio que dela se valeu como escudo, sem importar essa medida dissoluo da entidade. Em face da sugesto nossa, o art. 49 foi modificado, no ainda de modo satisfatrio. Na esteira dos estudos procedidos desde ento, vrias leis adotaram a Teoria da Superao da Personalidade Jurdica. 6

Mas somente em 1990 h normatizao desse principio com advento da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, que regulamentou os direitos dos consumidores tema que ser abordado mais adiante.

REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 25 ed. So Paulo:Saraiva, 2003. p. 379

1.2 - CONCEITO DE PESOA JURIDICA.

Personalidade, cada pessoa natural tem a sua personalidade individual, como por exemplo, o nmero do CPF, certido de nascimento, etc. E como ns cada Empresa ou sociedade empresaria tambm tem a sua individualidade, que a distingui da pessoa dos scios, que chamamos de Personalidade Jurdica. A personalidade jurdica que d ampla autonomia patrimonial empresas para praticar os negcios jurdicos, tem individualidade prpria, e responde ilimitadamente pelo seu passivo. Conceituando a personalidade jurdica citamos Spencer Vampr que diz:
Pessoa jurdica uma coletividade de homens, constituda para certo fim, com vida e patrimnios prprios, distintos dos indivduos que a compem.7

Ulhoa tambm diferencia a pessoa natural da pessoa jurdica com os seguintes dizeres:
o sujeito de direito personalizado tem aptido para prtica de qualquer ato, exceto o expressamente proibido.8

Tambm de Ulhoa a seguinte definio de pessoa jurdica:

A realizao de investimentos comuns para a explorao de atividade econmica pode revestir varias formas jurdicas, entre as quais a sociedade empresaria.9

Podemos ressaltar que a personalidade jurdica causa efeitos externando suas diretrizes atravs de seu Contrato Social e Estatuto juntamente com o Registro Publico de Empresas Mercantis respeitando o que este estabelecido no artigo 967 do Cdigo Civil, e deve ser registrado na junta comercial, para gerar seus efeitos, podemos citar alguns deles a seguir:

8 9

Vampr, Spencer. Tratado Elementar de Direito Comercial, Rio de Janeiro, F. Briguit & Cia., v. 1, pag.107 Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial vol. 2, So Paulo, Saraiva v.1 pag. 11. op. cit., pag. 5.

8 Titularidade negocial e processual: a empresa se torna capaz legalmente podendo realizar todos os atos legais e tambm arcar com os nus desses atos. Individualidade prpria: como o prprio nome j diz as empresas tem a sua individualidade e independncia no se confundindo com os scios. Responsabilidade patrimonial: a empresa possui seu prprio patrimnio e com ele faz o seu capital de giro, arcando coma suas despesas.

1.3 PROTEO DA PERSONALIDADE JURIDICA.

A personalidade jurdica no uma pessoa, uma empresa ou sociedade empresarial com um ou mais donos e seu administrador (no precisa ser necessariamente o scio) ou vrios acionistas, cada um com uma maneira de pensar diferente do outro, para que essa idia no crie situaes que podem prejudicar ou at mesmo causar a falncia ou a dissoluo da empresa que usamos mecanismos jurisdicionais para a proteo e a integridade do patrimnio, dessas empresas, h tambm de ressaltar que mecanismos que protege as sociedades empresarias de qualquer ao ou ato que possa comprometer o nome ou at a sua reputao no mercado.
a personalidade , sob o ponto de vista jurdico, o conjunto de princpios e regras que protegem a pessoa em todos os seus aspectos e manifestaes.10

motivo tambm de reflexo sobre a proteo do nome da empresa voltada para os aspectos da apresentao de seu produto ou servio no mercado e para a aquisio de matria prima ou at mesmo na aquisio de credito, porque se uma empresa tem seu nome, por exemplo, incluso nos servios de proteo ao credito no poder fazer nenhuma dessas transaes citadas.
no se confunde o nome da pessoa jurdica com as marcas de sua titularidade, [que so] bens industriais integrantes do patrimnio dela e sujeitos proteo especfica da Lei de Propriedade Intelectual (Lei n 9.729/96). O nome da pessoa jurdica encontra-se determinado no seu contrato social ou estatuto, ao passo que as marcas integram o patrimnio da pessoa, juntamente com os direitos de sua explorao.11

Nesse sentido primeiramente temos que citar que uma vez a empresa constituda e registrada na Junta Comercial da inscrio do empresrio, dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, e as respectivas averbaes, no registro prprio, o nome da empresa fica protegida e somente a mesma poder usufruir desse nome dentro do territrio nacional, est proteo est prevista dentro
10 11

AMARAL, Francisco. Direito Civil: introduo. 5. ed., Rio de Janeiro: Renovat, 2003, p. 140. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso..., p. 260.

10 do ordenamento jurdico atravs da lei do Cdigo Civil no seu artigo 1.166 que diz em literis:
Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.12

Dentro desse contesto tambm devemos citar a proteo da integridade da reputao da empresa e da sociedade empresaria, onde atravs de leis criadas para a proteo desses produtos.
A pessoa jurdica no preexiste ao direito; apenas uma idia, conhecida dos advogados, Juzes e demais membros da comunidade jurdica, que auxilia a composio de interesses ou a soluo de conflitos.13

Conclui-se que a proteo da pessoa jurdica um importante mecanismo, previsto em lei para a proteo do patrimnio e bens da empresa que pode ser dilapidada de por vrios motivos ou interesse.

Barroso, Darlam e Antonio Araujo Junior, Marco Vade Mecum especial para exame da OAB, 2 ed., So Paulo Editora revista dos Tribunais, 2012 pag.326 13 Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial vol. 2, So Paulo, Saraiva v.1 pag. 9.

12

11

2 FORMAS DE ORGANIZAO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL

Denomina-se mo de obra, insumo e tecnologia. Definindo-se como atividade empresarial, fatores produtivos, elementos pessoais e reais, voltados para um resultado econmico, impulsionando ao organizacional do empresrio, de forma econmica destinada a produo, venda de mercadorias ou servios, e tem como objetivo o lucro, temos tambm a vigncia em dispositivo legal e podemos dizer o conceito de empresrio no Cdigo Civil no artigo 996:
Art. 966 . Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.14

atividade

empresarial

de

uma

maneira

simplificada como a articulao para a circulao dos fatores de produo capital,

Vemos que o empresrio deve exercer profissionalmente atividade imcube ao mesmo organizar a atividade econmica, conforme conceitua Ulhoa:
Empresrio a pessoa que toma a iniciativa de organizar uma atividade econmica de produo ou circulao de bens e servios.15

A atividade empresarial atravs da figura de seu empresrio organiza-se da maneira mais conveniente como se for apenas um o que predomina a figura do empresrio individual ou at mesmo EIRELI, agora se for composta por vrios empresrios ela acaba se tornando uma sociedade que pode ser de ilimitada, limitada, comandita que pode se dividir em comandita simples ou comandita por aes dentre outras.

14

Barroso, Darlam e Antonio Araujo Junior, Marco Vade Mecum especial para exame da OAB, 2 ed., So Paulo Editora Revista dos Tribunais, 2012, pag.308. 15 Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 2005, vol. 1, So Paulo, Saraiva pag. 9.

12

2.1- EMPRESARIO INDIVIDUAL

Em sntese denomina-se empresrio individual, a pessoa fsica que obtm o seu sustento atravs de um pequeno comercio, no desenvolvendo atividades de grande porte.
A empresa pode ser explorada por uma pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, o exercente da atividade econmica se chama empresrio individual. 16

Pode 972 do Cdigo Civil.

ser

empresrio

individual,

toda

pessoa

fsica

absolutamente capaz civilmente falando, e que est em conformidade com o artigo

Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.17

No menos importante salienta-se que o empresrio individual s pode exercer os ofcios de sua atividade se no houver a Capacidade ou estiver proibido de exercer as suas funes por alguma medida prevista em lei. Dentro da incapacidade h tambm algumas excees como a pessoa que emancipada, uma pessoa que no capaz e atravs de determinao judicial se torna capaz para os atos da vida civil entre eles possuir um pequeno negocio e se tornar empresrio individual. Tambm caracterstica do empresrio individual que a sua responsabilidade perante os credores seja de forma ilimitada, quer dizer que as dividas contradas durante o exerccio de sua atividade podem ser quitadas atravs de seu patrimnio pessoal, podendo incluir tambm o cnjuge dentro desse polo. O nome cadastrado na junta comercial do empresrio individual tambm se diferencia, pois o nome do dono do negocio, e o mais interessante se for passado de pai para filho (sucesso) pode optar-se manter o nome do pai e acrescentar os dizeres herdeiro ou sucessor.
16 17

Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial vol. 1, So Paulo, Saraiva v.1 pag. 62. ndice Jurdico Disponvel em http://www.dji.com.br/diversos/indexp_3-refer.htm acesso 25/09/2012.

13

2.2 - SOCIEDADE EMPRESARIA

Diferentemente do Empresrio individual que atua sozinho, a sociedade empresaria, formada por vrios scios todos com o mesmo interesse obter o lucro de determinada atividade empresarial.
Da personalizao das sociedades empresrias decorre o principio da autonomia patrimonial, que um dos elementos fundamentais do direito societrio. Em razo desse principio, os scios no respondem em regra, pelas obrigaes da sociedade. 18

Apontamos tambm os dizeres Amador Paes de Almeida sobre caracterstica doutrinaria sobre sociedade.
A exteriorizao da vontade dos scios em contratar e formar a sociedade caracteriza o que a doutrina chama de affectio societatis, que nada mais do que a vontade dos contratantes em constituir a pessoa jurdica.19

Existem 5 tipos de sociedades empresarias; as de nome coletivo, comandita simples e por aes, annima e limitada.

2. 3 - SOCIEDADE DE NOME COLETIVO

18 19

Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial vol. 1, So Paulo, 2010 Saraiva v.1 pag. 16. ALMEIDA, Amador Paes de. Execuo de bens dos scios : obrigaes mercantis, tributrias, trabalhistas : da desconsiderao da personalidade jurdica (doutrina e jurisprudncia). 6. ed. rev., atual. e aum. So Paulo: Saraiva, 2003. 231 p.

14

A sociedade de nome coletivo em linguagem simples a sociedade composta por vrios scios e todos so responsveis por ela, ou seja, existe a responsabilidade solidaria e os scios obrigatoriamente devem ser pessoas fsicas e no pode ter nenhum vinculo com outras empresas ou sociedades empresarias em geral. Somente compete ao scio a sua administrao, e as deliberaes s podem ser tomadas atravs de assembleia. Tem a particularidade de o credor poder executar essa sociedade sem necessidade de provocao do judicirio, e inclusive podendo tambm executar seus bens particulares. Podendo at mesmo haver a despersonalizao da pessoa jurdica sem que a mesma seja decretada, por esse motivo essa modalidade de sociedade caiu em certo desuso. A particularidade desse tipo de sociedade fica por conta do nome que deve conter o nome de todos os scios em seguida acrescentado CIA abreviao de companhia.

2. 4 - SOCIEDADE COMANDITA SIMPLES

A sociedade de comandita simples composta por seus scios comanditados, so os scios que alm de empregar o seu trabalho tambm com o capital e os scios comanditrios que apenas entram na sociedade com o capital, todos respondem solidariamente pela sociedade caracterizando uma sociedade ilimitada, se o nome de todos constarem em contrato social.

2. 5 - SOCIEDADE COMANDITA POR AOES

15

A sociedade de comandita por aes um tipo de sociedade que tem a particularidade de s poder fazer parte da Diretoria somente os scios acionistas, e como as outras sociedades, todos respondem solidariamente sendo assim uma sociedade ilimitada.

2.6 - SOCIEADE ANNIMA

A sociedade annima o tipo de sociedade que constituda por aes, e no seu ato constitutivo no existe o nome de um scio especifico, tambm mais conhecida coma S/A o tipo de sociedade mais usado no Brasil. A particularidade desse tipo de sociedade fica por conta da responsabilidade que recai somente sobre os scios que so majoritrios, que possuem a maior parte das aes. Existem dois tipos de sociedade annima: Capital aberto que emitem ttulos para serem negociados em ou em Mercado de Balco, possuem registro na Comisso de Valores de Mercados sendo assim uma empresa com capital. Capital Fechado: so as empresas menores, com patrimnio inferior ao exigido pela CVM, e que por isso no emitem aes a serem negociadas. Os dividendos, ou seja, os lucros uma parte deve ser dividido entre seus scios acionistas e a outra parte fica na empresa para reserva de contingentes ou reserva legal.

2. 7 - SOCIEDADE LIMITADA

16

Este tipo de sociedade foi muito popular na dcada 80, pois uma das particularidades desse tipo de sociedade nessa poca era no haver a responsabilizao do scio em particular e nem imputar a seu patrimnio pessoal essa mesma responsabilidade. Assim conceitua sociedade segundo Manoel de Queiroz Pereira Calas:
Pensamos que a aplicao subsidiria das normas da sociedade simples s sociedades em comum, s em conta de participao, s em nome coletivo e s em comandita simples perfeitamente justificvel, umas vez que so sociedades de pessoas. No entanto em relao s sociedades limitadas, que tm natureza peculiar e particular - hbrida no dizer de respeitvel doutrina -, parece-nos que a opo do legislador civil de determinar a regncia subsidiria delas pelas normas das sociedades simples no foi a melhor soluo.20 [...]

Mas com o advento da Lei 6380/80 Chamada Lei de Execuo Fiscal em seu artigo 4 vemos a aplicabilidade da responsabilizao atingindo os bens pessoais de seus scios em caso de inadimplemento de obrigaes sociais por parte da sociedade.

Art. 4 - A execuo fiscal poder ser promovida contra: I - o devedor; II - o fiador; III - o esplio; IV - a massa; V - o responsvel, nos termos da lei, por dvidas, tributrias ou no, de pessoas fsicas ou pessoas jurdicas de direito privado; VI - os sucessores a qualquer ttulo. 1 - Ressalvado o disposto no artigo 31, o sndico, o comissrio, o liquidante, o inventariante e o administrador, nos casos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, insolvncia ou concurso de credores, se, antes de garantidos os crditos da Fazenda Pblica, alienarem ou derem em garantia quaisquer dos bens administrados, respondem, solidariamente, pelo valor desses bens. 2 - Dvida Ativa da Fazenda Pblica, de qualquer natureza, aplicam-se as normas relativas responsabilidade prevista na legislao tributria, civil e comercial. 3 - Os responsveis, inclusive as pessoas indicadas no 1 deste artigo, podero nomear bens livres e desembaraados do devedor, tantos quantos bastem para pagar a dvida. Os bens dos responsveis ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem insuficientes satisfao da dvida. 21

20 21

Calas, Manoel de Queiroz Pereira, Direito Comercial no CPC, Ed. Atlas 2003, p. 28 Presidncia da Republica Subchefia para assuntos Jurdicos: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6830.htm acesso em 24/10/2012

disponvel

em

17 No cdigo civil de 2002 vemos mudar a maneira da responsabilizao que tambm se estendeu para atos ilcitos cometidos pela pessoa do scio e aplicando o instituto da despersonalizao da pessoa jurdica.
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.22

Respondendo por sua vez cada scio correspondente a quantidade de cotas, mas responsabilidade vem por conta da integralizao dessas cotas, ou seja, se existir dentro da sociedade algum cotista que no participou nos custeios financeiros dessa integralizao os outros cotistas responder por esse igualitariamente.
Agravo de Instrumento n 0103026-97.2012.8.26.0000 Comarca: Porto Ferreira Agravante: Nercy Camargo Agravados: Cooperbens Participaes Bebedoruro Ltda. e outros AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESCONSIDERAO INVERSA DA PERSONALIDADE JURDICA. POSSIBILIDADE. CONSTATADO O ABUSO DA PERSONALIDADE PELA CONFUSO PATRIMONIAL. 1. A desconsiderao inversa da personalidade jurdica permite o afastamento da autonomia patrimonial da empresa para que a pessoa jurdica e, consequentemente, seu patrimnio, passem a responder pelas dvidas dos scios, desde que observados os requisitos do art. 50 do Cdigo Civil. 2. Elementos suficientes para a desconsiderao da personalidade jurdica. Exauridas as tentativas de localizar bens em nomes da empresa agravada, e, posteriormente, tambm dos seus scios, em razo da desconsiderao de sua personalidade jurdica, que passaram a integrar o polo passivo da lide. No entanto, apesar de no possurem qualquer patrimnio pessoal, os agravados integralizam quotas sociais das trs empresas. 3. Fatos que escapam normalidade. No foi possvel encontrar nenhuma das empresas das quais so scios os agravados nos endereos constantes do cadastro mantido pela JUCESP. 4. Impossibilidade de distinguir, com segurana, o patrimnio dos devedores do patrimnio das empresas cuja desconsiderao se pretende, a justificar o deferimento da medida. Recurso provido para desconsiderar a personalidade jurdica das empresas indicadas e, por consequncia, determinar o prosseguimento da execuo contra elas. 23 Agravo de Instrumento n 0137958-14.2012.8.26.0000 Agravante: Privilegius Confeces de Roupas Ltda. Agravada: You Comrcio de Roupas Ltda. Comarca: So Paulo Juiz de Direito: Fabiano da Silva Moreno
22

ndice Jurdico Disponvel em http://www.dji.com.br/diversos/indexp_3-refer.htm acesso 25/09/2012

23

Relator CARLOS ALBERTO GARBI Agravo de Instrumento n 0103026-97.2012.8.26.0000, Comarca: Porto Ferreira disponvel em http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=6244269&vlCaptcha=mfzcv acesso em 25/09/2012.

18
Execuo de ttulo extrajudicial Desconsiderao da personalidade jurdica Possibilidade Abuso da personalidade jurdica Atos que visam impedir a satisfao de obrigao assumida Responsabilidade ilimitada dos administradores A pessoa jurdica tem existncia independente, bem como personalidade jurdica e patrimnio distintos das pessoas naturais que a integram, razo pela qual a legislao estabelece expediente repressivo sua utilizao para fins diversos de sua finalidade, inclusive quando so praticados atos que impedem o cumprimento de obrigaes regularmente contradas -- Evidncia de que a empresa agravada no pretende adimplir o cumprimento de obrigao contrada perante a agravante, autorizando a prtica de atos de contrio judicial relativos ao patrimnio particular de seus scios -- Inteligncia do artigo 50 do CC Recurso provido.24

Em outros casos excepcionais onde existe uma duvida quanto aos bens dos scios e o da sociedade o fato incomum est por conta como a pessoa fsica integraliza cotas e se torna scia de uma empresa inclusive constando seu nome na JUCESP e no possui bens pessoais h nesse caso a confuso patrimonial e Magistrado entendeu que preenche os requisitos para aplicabilidade da desconsiderao nesse caso mesmo sendo a empresa de sociedade limitada.

2.9 EIRELI
24

Iden

19

Pelo advento da Lei 12.441 de 2011 que alterou a redao dos artigos 44 e 980 do Novo Cdigo Civil (Lei 10.406 de 2002), se deu existncia uma nova opo de constituio de empresa denominada EIRELI - Empresa Individual de Responsabilidade Limitada tem como caracterstica diferente de todas as outras porque mesmo o Empresrio sendo individual atravs da instruo normativa DNRC 117, DE 22 DE NOVEMBRO DE 2011, no responde com os seus bens pessoais perante aos seus credores e facilitou a transformao de sociedade individual em EIRELI ou vice versa, essa instruo normativa comeou a vigorar em 08 de janeiro de 2012, e seu capital social inscrito na totalidade e integralizado por ato constitutivo e no poder ser inferior a 100 salrios mnimos. As caractersticas ficam por conta de se tiver caso de falncia de um dos scios em uma sociedade a mesma pode ser transformada em EIRELI mudando-se o tipo social constituindo uma nova sociedade sem a necessidade de encerramento da anterior que deve ser feita em prazo Mximo de 180 dias, e a sua responsabilidade se torna limitada e formaliza-se atravs de seu ato constitutivo. O nome deve ser acompanhado por EPP Empresa de Pequeno Porte ou ME Micro Empresa, podendo ser o tempo de existncia determinado ou indeterminado e a pessoa jurdica no pode ser administrador de uma empresa nos modos da EIRELI, podendo tambm haver mais de uma filial tendo apenas que constar o outro endereo no ato constitutivo que deve ser protocolizado na JUCESP. Mas no caso de ser constatado atos ilcitos j dito anteriormente como a confuso patrimonial ou pelo desvio de finalidade por parte do scio poder o Juiz como em todos os outros casos das outras atividades empresarias declarar de oficio pedindo a despersonalizao da pessoa jurdica para que o scio seja responsabilizado com seus bens pessoais.

2.8 PRINCPIOS DA AUTNOMIA PATRIMONIAL

20

O princpio da autonomia patrimonial a base do Direito Societrio em regra vem dizer que os Bens do Scio no respondem dentro da sociedade, ou seja os bens pessoais dos scios no se confundem com os bens da pessoa jurdica uma forma de garantir a integridade dos mesmos, uma forma de garantir que o Scio aplique o capital mesmo sendo uma transao que pode ocasionar certo risco. Considerada hoje uma norma do direito positivo depois de dada a constituio da empresa pelos trmites legais comea uma nova realidade surge assim uma nova personalidade distinta de seus scios que a pessoa jurdica com existncia distinta de seus scios e administradores. Esse principio tem por finalidade assegurar ao scio nas operaes dentro dos limites estabelecidos no seu ato constitutivo ou contrato social, os scios podem dispor e investir seu capital em empreendimentos empresarial garantido que o seu bem pessoal no seja implicado nessa transao. Por outro lado pode tambm ser uma forma acobertar atos ilcitos que podem a vir ser provocados pelos scios ou administradores, pois se os mesmos tem a garantia de que seu patrimnio pessoal no poder sofrer nenhuma interveno poder ser aplicado para violar direitos.
Mas o princpio da autonomia patrimonial pode servir tambm para que as sociedades comerciais sejam utilizadas como instrumento para a realizao de fraudes contra credores ou para abusos de direito. Tomando-se o princpio como intocvel, tem-se por consequncia a impossibilidade de correo de fraudes e abusos.25

A principal finalidade da proteo patrimonial e funcionar como um escudo de proteo para os scios para preservar seu patrimnio, acontece que em alguns caso esse dispositivo vem sendo aplicado para cometer fraudes, o scio usando de m-f se esconde atras dessa proteo comete abusos podendo lesar credores e terceiros.

25

SILVA, Elaine Ramos da. Desconsiderao da personalidade jurdica das sociedades comerciais: uma anlise comparativa dos sistemas brasileiro e alemo, in TESHEINER. Jos Maria Rosa. Sobre a desconsiderao da personalidade jurdica. http://www.tex.pro.br, acessado em 05.06.2012.

21 Os ganhos j consolidados pela empresa absorvidos pelo scio para compor o seu patrimnio pessoal caracteriza como utilizao da sociedade de maneira fraudulenta.
Processual Civil. Recurso especial. Ao de embargos do devedor execuo. Acrdo. Revelia. Efeitos. Grupo de sociedades. Estrutura meramente formal. Administrao sob unidade gerencial, laboral e patrimonial. Gesto fraudulenta. Desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa jurdica devedora. Extenso dos efeitos ao scio majoritrio e s demais sociedades do grupo. Possibilidade. - A presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor em face revelia do ru relativa, podendo ceder a outras circunstncias constantes dos autos, de acordo com o princpio do livre convencimento do Juiz. Precedentes. - Havendo gesto fraudulenta e pertencendo a pessoa jurdica devedora a grupo de sociedades sob o mesmo controle e com estrutura meramente formal, o que ocorre quando as diversas pessoas jurdicas do grupo exercem suas atividades sob unidade gerencial, laboral e patrimonial, legitima a desconsiderao da personalidade jurdica da devedora para que os efeitos da execuo alcancem as demais sociedades do grupo e os bens do scio majoritrio. - Impedir a desconsiderao da personalidade jurdica nesta hiptese implicaria prestigiar a fraude lei ou contra credores. - A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o Juiz, incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletivo), levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens particulares de seus scios, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou contra terceiros. 26

Para que no ocorra essas fraudes usado o instituto da Despersonalizao da Pessoa Jurdica para garantir a reputao e o bom nome da empresa, ignorando assim esse principio e aplicando a Letra da Lei contida no Cdigo Civil no seu artigo 50.

26

REsp 332763 / SP; RECURSO ESPECIAL 2001/0096894-8 Relator(a) Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 30/04/2002 Data da Publicao/Fonte DJ 24.06.2002 p. 297 JBCC vol. 196 p. 103 disponvel em http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=4024

acesso em 29/10/2012

22 2

- A TEORIA DA DESPERSONALIZAO COMO FORMA DA PESSOA JURIDICA.

O conceito de despersonalizao em estrito censo significa

perante uma possvel quebra e mau uso da sociedade ou empresa, para cumprir as suas obrigaes despersonaliza-se a pessoa jurdica e no existe mais a separao dos patrimnios da empresa e de seus scios, acontece para proteger a empresa de uma possvel utilizao de forma indevida seja pela confuso patrimonial ou pelo desvio de finalidade nesse diasapo tambm Ulhoa fala sobre esse importante instituto:
A teoria da despersonalizao da personalidade Jurdica no uma teoria contrria personalizao das sociedades empresarias e a sua autonomia em relao aos scios Ao contrario, seu objetivo preservar o instituto, coibindo a prtica fraudulenta e abusiva que ele se utilizam. 27

A confuso patrimonial significa que o scio, administrador, ou at mesmo o dono da empresa no separa os bens pessoais dos bens relacionados na empresa e que esto no nome da Pessoa Jurdica, como por exemplo, vender um carro em nome da empresa e depositar o dinheiro proveniente dessa transao em sua conta corrente pessoal, o desvio de finalidade quase o mesmo caso a nica diferena o uso do dinheiro da empresa e destina-lo para fins pessoais como, por exemplo, fazer uma retirada do dinheiro do caixa da empresa e fazer uma viagem de negcios, mas tambm levar todos os familiares junto usando o mesmo dinheiro, a finalidade final era uma viagem de negcios e acabou virando uma viagem de frias com toda a famlia patrocinado com o capital da empresa. Para haver a despersonalizao somente por via judicial, ou seja, somente o Juiz poder determinar a despersonalizao Como conceitua Maria Helena Diniz: o ato pelo qual o Magistrado, num dado caso concreto, no considera os
efeitos da personificao ou da autonomia jurdica da sociedade, para atingir e vincular a responsabilidade dos scios, com intuito de impedir a consumao de fraudes e abusos dos direitos cometidos por meio da personalidade jurdica que causem prejuzos ou danos a terceiros. 28
27 28

Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial vol. 1, So Paulo, 2010 Saraiva v.1 pag. 40. DINIZ, Maria Helena, Dicionario Juridico, ED.Saraiva, So Paulo 2004.

23 Miguel Reale foi um dos percussores na dcada de setenta e inseriu o texto normativo no Cdigo Civil, sendo o texto normativo reedigido para no vincular o instituto da despersonalizao com a dissoluo da sociedade, sendo o texto depois de corrigido o seguinte:
"A pessoa jurdica no pode ser desvirtuada dos fins estabelecidos no ato constitutivo, para servir de instrumento ou cobertura prtica de atos ilcitos ou abusivos, caso em que poder o juiz, a requerimento de qualquer dos scios ou do Ministrio Pblico, decretar a excluso do scio responsvel, ou, tais sejam as circunstncias, a dissoluo da entidade.29

Com a nova redao do Cdigo Civil em seu artigo 50 vemos dentro da letra da lei o dispositivo que caracteriza a Despersonalizao da Pessoa Jurdica, pois antes da reviso a forma mais se aplicava este principio atravs de analise do caso concreto aplicando a equidade jurisprudncia ou costumes.
Art. 50 Em caso de abuso da personalidade jurdica caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. 30

Vemos que a aplicabilidade deste recurso somente quando constatado um ilcito, desvio de finalidade ou confuso patrimonial, como por exemplo, se h por parte de um dos scios ou administrador lesar seus fornecedores ou credores ou at mesmo os seus empregados conforme dizeres de Ulhoa.
Na medida em que a lei estabelece a separao entre a pessoa jurdica e os membros que a compem, consagrando o princpio da autonomia patrimonial, os scios no podem ser considerados os titulares dos direitos ou os devedores das prestaes relacionados ao exerccio da atividade econmica, explorada em conjunto. Ser a prpria pessoa jurdica da sociedade a titular de tais direitos e devedora dessas obrigaes.31

29

KONDO, Jonas Keiti. Natureza da pessoa jurdica: desconsiderao da Pessoa Jurdica. Jurisprudncia Brasileira, vol. 102, p. 31. 30 Barroso, Darlam e Antonio Araujo Junior, Marco Vade Mecum especial para exame da OAB, 2 ed., So Paulo Editora Revista dos Tribunais, 2012, pag.257. 31 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. v. 2. 5. ed. rev. e atual. de acordo com o novo Cdigo Civil e alteraes da LSA. So Paulo: Saraiva, 2002.

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AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESCONSIDERAO INVERSA DA PERSONALIDADE JURDICA. POSSIBILIDADE. CONSTATADO O ABUSO DA PERSONALIDADE PELA CONFUSO PATRIMONIAL. 1. A desconsiderao inversa da personalidade jurdica permite o afastamento da autonomia patrimonial da empresa para que a pessoa jurdica e, consequentemente, seu patrimnio, passem a responder pelas dvidas dos scios, desde que observados os requisitos do art. 50 do Cdigo Civil. 2. Elementos suficientes para a desconsiderao da personalidade jurdica. Exauridas as tentativas de localizar bens em nomes da empresa agravada, e, posteriormente, tambm dos seus scios, em razo da desconsiderao de sua personalidade jurdica, que passaram a integrar o polo passivo da lide. No entanto, apesar de no possurem qualquer patrimnio pessoal, os agravados integralizam quotas sociais das trs empresas. 3. Fatos que escapam normalidade. No foi possvel encontrar nenhuma das empresas das quais so scios os agravados nos endereos constantes do cadastro mantido pela JUCESP.TRIBUNAL DE JUSTIA PODER JUDICIRIO DO ESTADO DE SO PAULO Agravo de Instrumento n 0103026-97.2012.8.26.0000 - (Voto n 10.124) - FAPM Pgina 3 de 10. 4. Impossibilidade de distinguir, com segurana, o patrimnio dos devedores do patrimnio das empresas cuja desconsiderao se pretende, a justificar o deferimento da medida. Recurso provido para desconsiderar a personalidade jurdica das empresas indicadas e, por consequncia, determinar o prosseguimento da execuo contra elas. 32

Quando falamos em Despersonalizao da Pessoa Jurdica, no falamos em anular todos os atos praticados, mas sim usar esse dispositivo para preservar a sociedade empresarial para continuar exercer a finalidade de sua constituio conforme nos ensina Rubens Requio: ... a disregard doctrine no visa a anular a personalidade jurdica, mas
somente objetiva desconsiderar no caso concreto, dentro de seus limites, a pessoa jurdica, em relao s pessoas ou bens que atrs dela se escondem. caso de declarao de ineficcia especial da personalidade jurdica para determinados efeitos, prosseguindo, todavia, a mesma inclume, para seus outros fins legtimos... 33

A de se ressaltar que a criao da teria da Despersonalizao da Pessoa jurdica a forma de se criar um escudo de proteo para prevenir seus credores, outros scios, trabalhadores etc, sejam lesados, dando ao Magistrado autonomia para quando constatado esse ilcito responsabilizar direitamente a pessoa que o cometeu, seja por desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO POR QUANTIA CERTA. DUPLICATAS MERCANTIS. INTERLOCUTRIA QUE RECHAA O
32 33

Agravo de Instrumento n 0103026-97.2012.8.26.0000 - (Voto n 10.124) - FAPM Pgina 2, 3 de 10 REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdica (Disregard Doctrine). Revista dos Tribunais n. 410, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, p. 12-24, p. 14.

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PEDIDO DE DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICADA EXECUTADA. REBELDIA DA EXEQUENTE. MEDIDA EXCEPCIONAL. CONJUNTO PROBATRIO CAPAZ DE DEMONSTRAR O ABUSO DA PERSONALIDADE JURDICA. EXEGESE DO ART. 50 DO CDIGO CIVIL. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. Evidencia-se a confuso patrimonial na dificuldade em se saber de quem determinado patrimnio, se do scio ou da empresa, tendo em vista que um se utiliza do outro o todo tempo. 34

H tambm a forma de desconsiderao da personalidade jurdica inversa quando o scio de m-f para encobrir, proteger os seus bens como, por exemplo, ele vende todos os seus bens pessoais e compra cotas da empresa fica encoberta pela pessoa jurdica, assim se for o caso de uma execuo para pagamentos de credores o mesmo fica protegido. Conforme conceitua Ulhoa:
A desconsiderao da pessoa jurdica inversa o afastamento do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para a responsabilizar a sociedade por obrigao do scio.35

Este mecanismo completamente ilcito no s pelo fato do abuso da personalidade ou da confuso patrimonial, atenta-se pelo fato de no saber quais so os bens do scios e qual so os bens da pessoa da pessoa jurdica tambm no existe dispositivo legal que regule tal situao. Um dos dispositivo de proteo o art. 50 do CPC para aplicabilidade punitiva a sua finalidade de desconsiderar a pessoa jurdica afim de que a mesma se torne responsvel por ilcito causados por um ou mais scios contra credores por exemplo, sendo aplicado at mesmo como no h a possibilidade de se distinguir o patrimnio pessoal e o patrimnio da pessoa jurdica conforme agravo de instrumento a seguir citado.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESCONSIDERAO INVERSA DA PERSONALIDADE JURDICA. POSSIBILIDADE. CONSTATADO O ABUSO DA PERSONALIDADE PELA CONFUSO PATRIMONIAL. 1. A desconsiderao inversa da personalidade jurdica permite o afastamento da autonomia patrimonial da empresa para que a pessoa jurdica e, consequentemente, seu patrimnio, passem a responder pelas dvidas dos scios, desde que observados os requisitos do art. 50 do Cdigo Civil.
34

Relator Altamiro Oliveira, rgo Julgador Quarta Cmara de Direito Comercial origem Lages/SC data: 18/10/2012. Disponvel em http://app.tjsc.jus.br/jurisprudencia/avancada.jsp#resultado_ancora acesso
19/10/2012 35 Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial vol. 2, So Paulo, 2010 Saraiva v.1 pag. 47.

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2. Elementos suficientes para a desconsiderao da personalidade jurdica. Exauridas as tentativas de localizar bens em nomes da empresa agravada, e, posteriormente, tambm dos seus scios, em razo da desconsiderao de sua personalidade jurdica, que passaram a integrar o polo passivo da lide. No entanto, apesar de no possurem qualquer patrimnio pessoal, os agravados integralizam quotas sociais das trs empresas. 3. Fatos que escapam normalidade. No foi possvel encontrar nenhuma das empresas das quais so scios os agravados nos endereos constantes do cadastro mantido pela JUCESP. 4. Impossibilidade de distinguir, com segurana, o patrimnio dos devedores do patrimnio das empresas cuja desconsiderao se pretende, a justificar o deferimento da medida. Recurso provido para desconsiderar a personalidade jurdica das empresas indicadas e, por consequncia, determinar o prosseguimento da execuo contra elas.36

Resta-nos claramente que este mecanismo de extrema importncia para reas distintas do Direito mecanismo usado para que o scio seja responsabilizado cumpra as suas seus credores entre outros.

36

Agravo de Instrumento n 0103026-97.2012.8.26.0000 - (Voto n 10.124) - FAPM Pgina 3 de 10

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4 - SITUAO DA DESPERSONALIZAO NOS DIFERENTES REAS DO DIREITO.

J dito anteriormente a Despersonalizao da Pessoa Jurdica funciona entre outras finalidades um mecnismo de proteo de interesse de terceiros de maneira que o scio seja responsabilizado pelos atos ilcitos ou fraudulentos cometidos e como um dispositivo de proteo da prpria Pessoa Jurdica em si. Agora vamos desenvolver a aplicabilidade deste dispositivo em diferentes ramos do Direito, comeando primeiramente onde surgiu este mecanismo, a primeira vez na letra da lei, como j mencionado era usada pelos Magistrados aplicando o principio da equidade jurisprudncia e dos costumes. Com a normatizao da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, que regulamentou os direitos dos consumidores vemos a primeira vez a despersonalizao da pessoa jurdica sendo normatizada atravs de dispositivo a seguir exposto:
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. (...) 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. (Grifo Nosso)37

Em meados de 1994 houve novamente uma normatizao desse instituto na Lei n 8.884/94 chamada Lei Antitruste essa lei funciona como um dispositivo de para previnir o abuso de poder econmico no domnio de mercado, para que no haja uma monopolizao de determinado servio ou produto por parte da sociedade empresarial. Vislumbra uma poltica de concorrncia de uma maneira justa, com eficincia bem estar econmico, essa lei regulamenta da pelo Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE e vemos em seu artigo 18 a maneira punitiva quando constatado fraude contra a ordem econmica:
37

http://www81.dataprev.gov.br/sislex/paginas/13/1990/8078.htm acesso em 21/10/2012

28

Art. 18. A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.38

Depois disso vimos novamente em meados de 1998 com advento da Lei ambiental n 9065/1998 regulamentada pelo decreto n. 3.179/99, onde previa a imputao de uma pena no mbito criminal para ilcitos cometidos contra o meio ambiente. E mais recentemente vemos aplicabilidade dentro do ordenamento da Despersonalizao da Pessoa jurdica em novo Cdigo Civil de 2002, que vislumbra em seu artigo 50 esse mecnismo. Importante ressaltar que necessariamente por ser um dispositivo impeditivo no que tange na inteno de um dos scios fraudarem ou causar a confuso patrimonial e para haver a proteo de direito de terceiros, a no existncia de medida normativa que regule, no quer dizer que este instituto no pode ser aplicado, em determinados ramos do direito onde no h a vigncia em lei regulamentar, cabe ao magistrado atravs da analise do caso concreto aplica-lo respeitando os requisitos para a sua aplicabilidade como a ineficcia de determinados atos da sociedade, segundo os dizeres de Ulhoa da possibilidade do Juiz:
...decretar a suspenso episdica da eficcia do ato constitutivo da pessoa jurdica, e verificar que foi ela utilizada como instrumento para a realizao de fraude ou abuso de direito. 39

O Magistrado usando da analogia pode determinar que haja a despersonalizao e depois disso aplica-la invocando o dispositivo legal.
COMARCA DE SO PAULO - 2 VARA CVEL DO FORO REGIONAL DO TATUAP AGRAVO DE INSTRUMENTO N 0140972-06.2012.8.26.0000 AGRAVANTE: MARIO MASSONORI SAITO AGRAVADO: JOS BARRETOS DUARTE
38

Lei Antitruste 8884/94 disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/anotada/2613876/art18-da-lei-antitruste-lei-8884-94 acesso em 23/09/2012 39 Desconsiderao da Personalidade Jurdica, 1989, So Paulo, Ed. RT, p. 54.

29
DECISO AGRAVADA: JUIZ DE DIREITO CLUDIO PEREIRA FRANA Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. Etapa de cumprimento de julgado (disciplina condenatria em despejo cumulado com cobrana). Adoo do princpio da despersonalizao da pessoa jurdica, para penhora de bens de microempresa, de que o devedor titular. Recurso do devedor. Desprovimento. RELATRIO Agravo de instrumento, devedor, nessa condio em etapa de cumprimento de julgado (disciplina condenatria em despejo cumulado com cobrana), questiona a legalidade de penhora de bens, de pequena empresa, de que titular. Recurso tempestivo, processado no duplo efeito (fls. 260). Informaes da instncia da causa, a fls. 277/278. In albis, o prazo de resposta recursal (fls. 279). FUNDAMENTAO Confuso patrimonial, com os bens do devedor integrados em pequena empresa, de que nico titular, perfeitamente vlida a penhora de bens da pessoa jurdica, em hiptese de aplicao inversa do princpio da despersonalizao da pessoa jurdica (artigo 50, do Cdigo Civil). DISPOSITIVO Do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso. 40

Estudaremos a seguir a aplicabilidade desse importante princpio para em alguns ramos do direito dentre eles, o Direito Civil, Direito Penal e o Direito Trabalhista analisando aplicabilidade no caso concreto citando acrdos e julgados de cada um desses ramos do direito.

4.2 DIREITO DO CONSUMIDOR

40

Agravo de Instrumento N 0140972-06.2012.8.26.0000, Comarca De So Paulo - 2 Vara Cvel Do Foro Regional Do Tatuap relator Carlos Russo disponvel em: http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/resultadoCompleta.do acesso 19/10/2012.

30 O direito do consumidor foi primeiro a normatizar a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica como forma de equilibrar a relao de consumo, pois existe uma desvantagem nesta relao. Nessa relao fato que o prestador de produtos e servios est em uma situao confortvel perante o consumidor, por esse motivo dentro da Lei 9065/98 este mecanismo protetivo foi disposto. Os requisitos para aplicabilidade em favor dos consumidores ato ilcito constatado pelo Juiz atravs do abuso do direito, excesso de poder, violao do estatuto ou contrato social, falncia, estado de insolvncia, encerramento da atividade provocado por m administrao sendo todos imputados aos scios que os causaram. O abuso do direito e o excesso de poder, podemos colocar como exemplo a informao, a negativa que existe um vicio em determinado produto ou servio serve como referencia para que o Juiz aplique a despersonalizao da pessoa jurdica no caso concreto, por outro lado tambm podemos ilustrar neste mesmo caso o abuso do direito. A aplicabilidade fica por conta da Lei 8078/90 que foi um avano pois contm no copo de seu texto a previso legal da despersonalizao da pessoa jurdica.
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 1 (Vetado). 2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 4 As sociedades coligadas s respondero por culpa. 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.41

Cabe ao Juiz a aplicabilidade desse dispositivo visando a proteo do consumidor, tambm cabe a por parte do magistrado observar
41

Presidncia da Republica Subchefia para assuntos http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6830.htm acesso em 27/10/2012

Jurdicos:

disponvel

em

31 aplicabilidade tambm no caso da responsabilidade subsidiaria que tambm esta prevista.

Na verdade, o nico elo de ligao entre o dispositivo legal do Cdigo de Defesa do consumidor e a Teoria da Desconsiderao consiste no abuso de direito, pois os demais casos so apenveis por si ss, no carecendo de buscar-se o culpado, que se esconde atrs da personalidade jurdica da sociedade. 42

Retira-se os privilgios que a lei assegura e aumenta se a obrigao da sociedade estendendo at os bens pessoais de seus scios para assegurar os direitos do cidado comum um mecanismo de proteo ao prprio consumidor, pois, perde-se o principio da autonomia patrimonial, e inibe os scios de praticar atos que sejam abusivos. Vale lembrar que quando aplicado a despersonalizao da pessoa jurdica a finalidade no a de extinguir a pessoa jurdica, mas sim de protege-la de seus scios que sero responsabilizados com seus bens pessoais por lesarem seus consumidores evitando o uso da pessoa jurdica de forma inadequada ou ilcita. Para haver a despersonalizao o Magistrado observa se h os requisitos previsto no Cdigo Civil em seu artigo 50 para aplicao da despersonalizao sem os preenchimento de tais requisitos nega-se o provimento conforme julgado a seguir exposto:
Agravo de Instrumento n 0206008-92.2012.8.26.0000 Comarca : So Paulo F. Central - 23 Vara Cvel Juiz(a) : Tho Assuar Gragnano Agravante : NEBRASCO S/A EQUIPAMENTOS E MQUINAS (exequente) Agravada : SANCHES E GOMES LTDA (JGF MANUTENO INDUSTRIAL) (executada/revel) PROCESSUAL CIVIL. PESSOA JURDICA. AO DE EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. FALTA DE COMPROVAO EFETIVA DOS PRESSUPOSTOS LEGAIS. AGRAVO IMPROVIDO. Para que se possa reconhecer a desconsiderao da pessoa jurdica, recaindo a responsabilidade patrimonial desta sobre os seus scios, necessrio se faz que se comprove que estes tenham, na gesto daquela, agido com abuso de direito ou fraude, de tal sorte a dilapidar ou desviar o patrimnio da pessoa jurdica em prejuzo de seus credores. 43

42

MARSHALL, Carla. A sociedade por quotas e a une-pessoalidade. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 139. 43 Comarca : So Paulo F. Central - 23 Vara Cvel Relator ADILSON DE ARAUJO Agravo de Instrumento n 0206008-92.2012.8.26.0000 disponvel em https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do? cdAcordao=6253383&vlCaptcha=kkqcw acesso em 28/10/2012

32

Neste mesmo sentido: DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA. ART. 50

DO CDIGO CIVIL DE 2002. 1) DISTINO DE RESPONSABILIDADE DE NATUREZA SOCIETRIA. 2) REQUISITO OBJETIVO E REQUISITO SUBJETIVO. 3) ALEGAO DE DESPREZO DO ELEMENTO SUBJETIVO AFASTADA. I - Conceitua-se a desconsiderao da pessoa jurdica como instituto pelo qual se ignora a existncia da pessoa jurdica para responsabilizar seus integrantes pelas consequncias de relaes jurdicas que a envolvam, distinguindo-se a sua natureza da responsabilidade contratual societria do scio da empresa. II - O artigo 50 do Cdigo Civil de 2002 exige dois requisitos, com nfase para o primeiro, objetivo, consistente na inexistncia de bens no ativo patrimonial da empresa suficientes satisfao do dbito e o segundo, subjetivo, evidenciado na colocao dos bens suscetveis execuo no patrimnio particular do scio - no caso, scio-gerente controlador das atividades da empresa devedora. III - Acrdo cuja fundamentao satisfez aos dois requisitos exigidos, resistindo aos argumentos do Recurso Especial que alega violao ao artigo 50 do Cdigo Civil de 2002. IV - Recurso Especial improvido. 44

A aplicabilidade somente se concretiza se houver realmente respondido os requisitos legais assim como a Lei 8078/90 em seu artigo 28 regulamenta os casos e hipteses em que se pode haver a desconsiderao em seu caput prev o abuso de direito que pode ser caracterizado pelo desvio de finalidade quando a empresa destinada a vender determinado produto ou prestar determinado servio e no cumpre com a finalidade para que foi contratada ou no responde a finalidade da compra de determinado produto como por exemplo vender uma televiso e a mesma no funciona. Depois fala do excesso de poder que fala a respeito de seus scios ou administradores s podem exercer funes em seu que estabelece a lei, ato constitutivo ou contrato social, quando o scio ou administrador passa por cima ou descumpre e comete um ato pelo qual no tem competncia esta cometendo ato ilcito. Os pargrafos seguintes fala exclusivamente dos direitos dos consumidores da abrangncia como as sociedades integradas, grupo societrios, as sociedades consorciadas, e por fim as sociedades coligadas. A particularidade est no caso de sociedade subsidiaria o consumidor pode recorrer para garantia de seus direitos aos bens pessoais de seus
44

REsp n 1141447/SP Relator Ministro Sidnei Benetti Terceira Turma Julgado em 08/02/11 dispnivel em https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=6253383&vlCaptcha=kkqcw acesso em 28/10/2012.

33 scios, enquanto no caso de consrcios poder o consumidor usar do instituto da despersonalizao pessoa jurdica escolhendo no caso de uma responsabilidade solidria qual consorciado do grupo cobrar que seja cumprido os seus direitos enquanto consumidor. Por fim o paragrafo quinto prev a despersonalizao propriamente dita como instituto para quebrar aparente obstculos no cumprimento da obrigao em se tratando de relao de consumo que foi lesada atravs de ilcito causado pelo prestador de produtos ou servios sempre lembrando para que acontea a despersonalizao da pessoa jurdica no caso de aplicao dentro do Cdigo do Consumidor h sempre a necessidade de responder os requisitos previsto legalmente no artigo 50 do Cdigo Civil.

4.1 DIREITO TRIBUTARIO

A aplicabilidade da despersonalizao dentro do Direito Tributrio acaba por ser uma temtica mais complexa devido aos conflitos entre os

34 dispositivos dispostos na Constituio Federal e no prprio Cdigo Tributrio Nacional e a aplicabilidade dos requisitos do artigo 50 do Cdigo Civil. Existe conflitos entre essas normas de forma que aplicao acaba por ser confusa de se interpretar a primeira delas as que esto contidas no artigo 146, III, alnea a da Constituio Federal.
Art. 146 - Cabe lei complementar: (...) III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: (...) a) definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes;45

No caput do dispositivo autoriza claramente ser criada lei complementar em seu pargrafo 3 autoriza estabelecer as normas em matria tributaria e em sua alnea a da poderes para essa mesma lei ordinria possa regular sobre determinados tributos, assim podemos concluir que independente no que esta determinado em lei a Constituio Federal como a lei maior abre lacunas dentro da lei quanto aplicabilidade do conceito da despersonalizao da pessoa jurdica. Pois no que diz respeito que dentro do prprio CTN em seu artigo 43:
Art. 43 - O imposto, de competncia da Unio, sobre a renda e proventos de qualquer natureza tem como fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica: I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos;. II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais no compreendidos no inciso anterior. 1 A incidncia do imposto independe da denominao da receita ou do rendimento, da localizao, condio jurdica ou nacionalidade da fonte, da origem e da forma de percepo. (acrescentado pela LC-000.104-2001) 2 Na hiptese de receita ou de rendimento oriundos do exterior, a lei estabelecer as condies e o momento em que se dar sua disponibilidade, para fins de incidncia do imposto referido neste artigo. (acrescentado pela LC-000.104-2001)46

45

DJI ndice Fundamental do direito disponvel http://www.dji.com.br/codigos/1966_lei_005172_ctn/043a045.htm acesso30/10/2012. 46 Iden.

em

35 Faz as definies de produtos industrializados assim como define alquotas e por fim regula tambm o seu fato gerador h ento um vicio chamado direito de sobreposio quando uma norma se sobreai a outra. No obstante existe tambm existem tambm vcios correspondentes a interpretaes.
Art. 109 - Os princpios gerais de direito privado utilizam-se para pesquisa da definio, do contedo e do alcance de seus institutos, conceitos e formas, mas no para definio dos respectivos efeitos tributrios.47 Art. 110 - A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias. 48

Existe uma desconformidade quanto a interpretao, dos contedos dos conceitos, pois cada dispositivo regula a aplicabilidade da norma de uma forma e por respeito a aplicabilidade dessas normas, o interprete no sabe qual o caminho a seguir em qual ordenamento se basear sobre a mesma, fica impedido assim de aplicar conceitos ou definies fatos novos que possam ocorrer no cotidiano, como adaptar Lei to complexa de ser interpretada a uma realidade ocasionada por mudanas. Por esse motivo restringe-se o manuseio dos tributos dentro do direito privado tornando-a refm das tributaes. E por conta de dificuldades na interpretao da norma devidas a aplicabilidade de forma consciente preceitos do direito tributrio acaba-se por se prejudicada. Para concluir formular a aplicabilidade das normas que regem o direito tributrio pelos legisladores hoje no to simples, pois analise de cada dispositivo disposto nas variadas Leis vigncias e enquadr-las quanto a sua ordem merece ateno e uma reformulao para que sejam aplicados na temtica da tributao em conformidade com a realidade atual. Em se tratando da despersonalizao da pessoa jurdica na seara do direito tributrio primeiramente temos que considerar a figura do contribuinte aquele que ocasiona o fato gerador, que gera a obrigao da tributao.
47 48

Iden ibiden

36 Nesta mesma linha de raciocnio existe a separao de contribuinte pessoa fsica que tem o seu patrimnio particular, e o contribuinte que devedor de seus tributos enquanto pessoa jurdica empresa. Aplicao da despersonalizao parte dos requisitos da confuso patrimonial ou desvio de finalidade o que suponha no caso em tela a sua aplicao parte do principio da conduta tipicamente fraudulenta para que se corrijam os atos abusivos e ilcitos em determinados casos. Esto elencadas no artigo 135 do Cdigo Tributrio Nacional mas existe a necessidade de se interpretar porque o dispositivo fala sobre os requisitos contidos no artigo 50 do Cdigo Civil.
Art. 135 - So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.(Grifo Nosso)49

Conforme

abaixo

que

expem

aplicabilidade

da

despersonalizao em caso concreto:

"AGRAVO DE INSTRUMENTO - Execuo fiscal - sociedade por quotas de responsabilidade limitada - estado pr-falimentar da devedora principal - evidenciada irregularidade das atividades sociais - integrao dos scios gerentes ao feito executivo - admissibilidade - no demonstrado nenhum pagamento do dbito tributrio, nem a existncia de bens da empresa garantia do juzo - caracterizao de excesso de poderes e infrao da lei - aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica - agravo improvido - inteligncia do art. 135, III, do CTN". 50 " EXECUO FISCAL-SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA-PENHORA DE BENS DE PATRIMNIO PESSOAL DE SCIO QUE NO EXERCEU FUNO DE DIREO - ART. 135, III DO CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL. I - A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para coibir a fraude a credores h de ser utilizada, no direito brasileiro, de acordo com os precisos termos dos arts. 16 do Decreto lei 3.708 e 135 do Cdigo Tributrio Nacional. Vale dizer, somente os scios que tenham deliberado contra as regras contratuais ou legais, com excesso de poderes, podem ser
49

DJI ndice Fundamental do direito disponvel em http://www.dji.com.br/codigos/1966_lei_005172_ctn/043a045.htm acesso 30/10/2012 50 Agravo de Instrumento n. 67.294-5 - Santo Andr - 7 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo- Relator: Jovino de Sylos - 10.02.99. disponvel em http://jusvi.com/artigos/993 acesso em 30/10/2012

37
responsabilizados pessoal e ilimitadamente pelas obrigaes sociais e tributrias. II- impossvel a penhora dos bens do scio que jamais exerceu a gerncia, a diretoria ou mesmo representasse a empresa executada. " DECISO: Dar provimento ao recurso do primeiro apelante julgar prejudicado o recurso do segundo apelante." 51

A finalidade da despersonalizao da pessoa jurdica como em todos os outros ramos do direito coibir as fraudes a credores, a particularidade neste caso especifico fica por conta da utilizao desse instituto para proteger os interesse pblico da onde regula e obtentor da receita que se refere aos tributos definindo assim o scio como obtentor do nus de ser responsabilizado pessoalmente pelo pagamento do tributo por ter sido o responsvel pelo ilcito cometido seja pela confuso patrimonial ou seja pelo desvio de finalidade.

4.3

- DIREITO TRABALHISTA
A aplicabilidade da Despersonalizao da Pessoa Jurdica

dentro do ramo trabalhista tem como a finalidade, protetiva uma maneira de garantir ao trabalhador o cumprimento por parte do empregador de suas obrigaes, e

51

Ref. Apelao cvel n. 3675195/DF Acrdo n. 81247 3. Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal. Julg. Em 24/11/1995. Rel. Des. Nancy Andrighi. Publ. DJ/DF 19/12/1995, p. 19.351 em http://jusvi.com/artigos/993 acesso em 30/10/2012

38 equilibrar as relaes entre trabalhador e empregado, usado com o intuito principal impedir fraudes. Antes de das atualizaes feitas no Cdigo Civil de 2002, aplicabilidade da ficava contida no CDC, sendo pelo Juiz ministrado atravs de analogia, equidade.
Processo TRT/ 15 Regio No. 01743-1994-017-15-00-6 AP Agravo de petio da 1. Vara Do Trabalho De So Jos Do Rio Preto Agravante: Flavio Donim Agravado: Carlos Arajo Agravado: Riprauto Veculos Ltda. E Outros 05. Pretende a agravante, a modificao da deciso de 1o.Grau, no que toca responsabilidade pela execuo. Verifica-se que o agravante beneficiou-se do trabalho do agravado, eis que o contrato de trabalho esteve vigente no perodo de 03/07/90 a 08/12/93, irrelevando a sua retirada da sociedade em 13/10/92. Alis, tal matria j restou analisada s fls.800/802, cuja deciso j consignara que a executada pessoa jurdica no possua bens para a execuo da divida, razo pela qual foram redirecionados os atos executivos em desfavor dos scios, inclusive contra aqueles que se haviam retirado da sociedade, mas compunham o quadro societrio da empresa, durante a vigncia do contrato de trabalho do agravado (fl.800). No mais, restou aplicada a despersonalizao da pessoa jurdica, pelo que patente a responsabilidade dos scios, pela execuo. Torna-se plenamente possvel a penhora em conta bancria, no se vislumbrando a alegada inconstitucionalidade. Veja-se ademais disto, que o art.592-II do CPC autoriza a penhora sobre os bens particulares dos scios, no caso de inexistir indicao de bens livres e desembaraados de nus penhora. Alis, o novo CCB - art.1024, sem correspondncia no antigo CCB, autoriza a execuo dos bens particulares dos scios, aps a execuo dos bens sociais, o que, como obvio, aplica-se analogicamente hiptese de ausncia de bens para garantia da execuo. Razo no ampara o inconformismo da agravante, devendo, a deciso de1o. Grau, ser mantida. PELO EXPOSTO, decide este Relator, conhecer do Agravo de Petio, e NEGAR-LHE PROVIMENTO, para o efeito de manter a deciso agravada, tudo nos trmos e limites da fundamentao acima, e que deste fica fazendo parte integrante. (Grifo Nosso) 52

Aplicabilidade da despersonalizao da pessoa jurdica dentro do direito trabalhista fica por conta da fase executria do processo sendo considerados atos fraudulentos que possa os scios ou administrador cometer por conta da por conta da execuo. Esses requisitos so baseados do no que diz o artigo 50 do Cdigo Civil j elencado anteriormente, o Juiz analisando basea-se na existncia da confuso patrimonial ou desvio de finalidade com intuito por parte do scio ou
52

Proc. N 01743-1994-017-15-00-6 Agravo De Petio 1 Vara Do Trabalho de So Jos Do Rio Preto, Ricardo Antonio de Pardo Juza Relator, Disponvel Em Http://Portal.Trt15.Jus.Br/Decisoes Acesso 22/10/2012.

39 administrador lesar o trabalhador ou credores e juntamente basea-se no artigo 2 2 da Consolidao das Leis do Trabalho para aplicar-lhe a responsabilidade.
Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. (...) 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo embora, cada uma delas, personalidade jurdica, prpria estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.53

A particularidade fica por conta de imputar a responsabilidade no s ao grupo econmico, imputa-se a responsabilidade no somente ao scio vinculado a uma determinada empresa podendo invadir tambm os bens pessoais da esposa, por exemplo, por fazer parte tambm do mesmo grupo econmico estar contando o nome da mesma no ato constitutivo e no contrato social devidamente cadastrado na JUCESP, e se o scio que ocasionou a fraude tiver o seu nome em outra empresa poder tambm o magistrado de oficio pedir que essa empresa ser includa no polo passivo da ao, sem que cause leso a terceiro, para que seja imputada a ela tambm a responsabilidade pelo dano.
2 Cmara (Primeira Turma) 0010000-30.1996.5.15.0043 AP - Agravo de Petio Vara Do Trabalho De Campinas 3A Agravante: Jos Inaldo de Oliveira Agravado: Columbia Vigilncia e Segurana Patrimonial Ltda. Roberto Scarano Ricardo Galdon Prados PENHORA DE AES EXPROPRIAO - Efetivada a penhora em aes de titularidade do devedor, de rigor a expropriao do bem do executado, sendo admitida a adjudicao pelo exequente ou a alienao em hasta pblica. Havendo necessidade de apresentao do ttulo que corporifica o crdito penhorado, impe-se a intimao do executado para apresent-lo em Juzo, sob as penas do artigo 600 do CPC (art. 656, 1 do CPC). Deve o Juzo envidar esforos para que as aes penhoradas revertam em benefcio da execuo, de maneira que apenas quando evidenciados bices legais para a alienao pode, em deciso fundamentada, levantar a penhora. 54

53

DJI ndice Fundamental do direito disponvel em http://www.dji.com.br/decretos_leis/1943-005452clt/clt001a012.htm acesso30/10/2012 54 Desembargadora Relatora Mariane Khayat - Agravo de Petio n. 0010000-30.1996.5.15.0043 AP Campinas 2 Cmara (Primeira Turma) disponvel em http://consulta.trt15.jus.br/consulta/owa/pDecisao.wAcordao? pTipoConsulta=PROCESSO&n_idv=1242759 acesso em 30/10/2012.

40 A de se ressaltar que o instituto da despersonalizao da pessoa jurdica vem sendo amplamente aplicado no direito do trabalho cabe ao magistrado acautelar-se quanto a no causar prejuzos a terceiros, e scios que tenham a conduta correta e no se envolveu no ato ilcito, no podendo somente empregar este instituto a fim de satisfazer o trabalhador a responsabilizando quanto ao empregado, e se esquecendo de e credores entre outros. Cabe ao Magistrado analisar amplamente a questo garantindo amplamente a aplicabilidade de maneira correta dentro do que estipula a legislao se causar danos a terceiros.

4.4 - DIREITO AMBEINTAL

O Direito Ambiental tem como o principio basilar o direito de qualquer cidado usufruir o meio ambiente em que vive que j pertence a todos assegurados assim como um direito fundamental, mas o que acontece quando esse direito ultrapassa os atos lcitos e acaba ocasionando um ato ilcito.

41 O estudo agora consiste em caracterizar a despersonalizao da pessoa jurdica quando h por parte da empresa o desvio de finalidade ocasionando a confuso patrimonial e abuso do direito. Com uma realidade a qual a nica finalidade o lucro hoje as empresas e a sociedade empresaria no tem a preocupao de preservar o meio ambiente e o direito da coletividade por isso uma das maneiras para que haja essa preocupao imputar mecanismos legais para impor uma medida protetiva que contenha abusos contra o meio ambiente para a preservao e perpetuao da nossa espcie. Neste mesmo raciocnio o Direito Ambiental em sua Lei 9605/98 cria em seu artigo 3 dispositivo a de responsabilizar a sociedade empresaria na pessoa de seu scio ou administrador pelos danos causados ao meio ambiente.
Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato. 55

A responsabilidade aqui aplicada no sentido de que todos os atos pelas empresas sero imputados inclusive prevendo sanes penais, partimos do principio de como imputar a pessoa jurdica uma sano se for um caso de priso por exemplo. Imputa-se na pessoa responsvel por cometer o ato, por exemplo, a empresa descarta produto qumico em um rio causando danos ao meio ambiente e quando apurado a penalidade do ilcito viu que caracterizava um crime com pena de priso ser imputado a pessoa que o cometeu no a empresa. Por um outro prisma se for caracterizado ilcito com pena de multa ser imputado conta a pessoa jurdica atacando assim a sua reputao, enquanto o crime ser imputado a pessoa que o cometeu essa teoria chama-se teoria da imputao que trataremos mais profundamente quando no tpico abaixo. Dentre esses mecnismo para proteo pode ser aplicado o da despersonalizao da pessoa jurdica para que no haja obstculos para reparar os danos causados ao meio ambiente conforme dispositivo.
55

DJI ndice Fundamental do direito http://www.dji.com.br/dicionario/direito_ambiental.htm acesso30/10/2012.

disponvel

em

42

Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.56

Desta forma o Magistrado de maneira ampla contempla a aplicabilidade do instituto da despersonalizao da pessoa jurdica como uma forma de proteger o meio ambiente e tambm coibir por parte de scios e administradores de cometer abusos funciona como um mecanismo de funes repressivas e preventivas. Base para criao dessa lei foi principio do poluidor-pagador consiste na obrigatoriadade daquele que causou a poluio reparar os danos causados ao meio ambiente.

APELAO CVEL N 0009309-20.2009.8.26.0070 BATATAIS Apelante: REDE DE POSTOS ZERO X LTDA Apelada: COMPANHIA DE TECNOLOGIA DESANEAMENTO AMBIENTAL CETESB MULTA AMBIENTAL AO DECLARATRIA DE NULIDADE CERCEAMENTO DE DEFESA NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA INOCORRNCIA PRELIMINAR REJEITADA AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE MULTA AMBIENTAL CONTAMINAO DO SOLO/GUA SUBTERRNEA COM FASE LIVRE DE COMBUSTVEL, A PROVOCAR SITUAO DE PERIGO VIZINHANA, E A TORNAR O SOLO E AS GUAS SUBTERRNEAS IMPRPRIOS, NOCIVOS OU OFENSIVOS SADE, CAUSANDO INCONVENIENTES AO BEM ESTAR PBLICO INFRINGNCIA AOS ARTIGOS 2 E 3, V, DO REGULAMENTO DA LEI N 997/76 PRESUNO DE LEGITIMIDADE E VERACIDADE DA AUTUAO INFRAO ADMITIDA PELA PRPRIA AUTUADA APLICAO DO PRINCPIO DO POLUIDORPAGADOR DESCABIMENTO DA REDUO OU SUBSTITUIO DA MULTA, DIANTE DO DANO AMBIENTAL CAUSADO E DO RISCO CRIADO SENTENA DE IMPROCEDNCIA APELO DESPROVIDO REJEITADA A MATRIA PRELIMINAR, NEGA SE PROVIMENTO AO APELO.57

Para que o causador do dano ambiental seja responsabilizado por eventuais danos ao meio ambiente a tambm despersonalizao da pessoa jurdica valioso instituto tambm para coibir atos causados pelas empresas endossados pelos seus administradores ou scios contra o meio ambiente.
56

Iden.

57

Relator Renato Nalini, Apelao Civil n. 0009309-20.2008.26 Comarca de Batatais disponvel em https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=5505683 acesso em 30/10/2012.

43 Conforme julgado que aponta a aplicabilidade da

despersonalizao da pessoa jurdica para coibir tais abusos.

Apelao n 994.09.244582-4 ou 976.505.5/6-00 Cmara Reservada do Meio Ambiente Apte: Esplio de Erivan Gazzola Apdo: Fazenda Estadual Origem: Anexo Fiscal (Itu) - Proc. n 3.306/07 ou 2 3 2 / 0 7 Juiz: Fernando Frana Viana MULTA AMBIENTAL. Itu. Emisso de poluentes na atmosfera. LF 997/76. DE n" 8.468/76, art. 2, 3, V. CDA. Desconsiderao da personalidade jurdica. Incluso do esplio do scio no plo passivo. Cerceamento de defesa. UFESP. Gratuidade de justia. - 1. Multa administrativa. Execuo. O CTN no tem aplicao em cobrana de multa administrativa, que no tem natureza tributria. Hiptese em que a responsabilizao dos scios h de ser buscada no Cdigo Civil ou na legislao que cuida das infraes contra o ambiente. - 2. Scios. Responsabilidade. A empresa foi advertida para corrigir a exausto de equipamento que vinha poluindo a atmosfera e causando incmodo; nada providenciou e foi multada pela mesma conduta. A especial proteo conferida pela Constituio Federal e pela lei ao meio ambiente denota o desvio da finalidade praticado pela empresa e por seus scios, pois no lhe dado poluir para produzir. Hiptese que justifica a aplicao do art. 50 do Cdigo Civil e do art. 3 nico e 4 da LF n 9.605/98. Incluso do scio bem determinada, como responsvel solidrio. 3. Certido de dvida ativa. A certido da divida ativa indica a origem do dbito, sua base legal e os acrscimos nele incidentes. No padece de nulidade nem impede o conhecimento da exao ou a defesa da devedora. Improcedncia. Recurso do embargante desprovido.58

Nesse caso houve a despersonalizao da pessoa jurdica para a incluso do esplio do scio no polo passivo da ao, o esplio de uma maneira sucinta aquele que representa o de cujus respondendo pelas suas obrigaes perante ao Juzo, que o caso em tela. Por emitirem poluentes no ar e depois de advertida atravs de multa, empresa no se manifestou, sendo inscrita em Divida Ativa onde no havendo bens penhorveis Juiz determinou que fosse includo scio de cujus no polo passivo da ao aplicando-lhe o princpio da desconsiderao da pessoa jurdica e determinou a penhora dos bens do esplio. Vemos que aplicabilidade da despersonalizao da pessoa jurdica nesse caso foi determinada sobre o esplio mas cabe o magistrado atravs de analisa do caso concreto para aplicar a despersonalizao de maneira a no
58

Relator Torres de Carvalho Cmara Reservada do Meio Ambiente Apelao n 994.09.244582-4 disponvel em http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=4547778 acesso em 30/10/2012

44 prejudicar terceiros sempre respeitando os requisitos destacados no artigo 50 do Cdigo Civil que hoje a base para caracterizar a despersonalizao da pessoa jurdica.

4.3 DIREITO CIVIL

O DIREITO CIVIL o basilar para falarmos de pessoa jurdica e de despersonalizao da pessoa jurdica, sendo um instrumento para parmetros que estabelecem conceitos e como se regula algumas atividades. Dentre uma delas a atividade empresarial como disposto:

45
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. 59

Define tambm a classificao de empresrio:

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.60

E tambm como se constituem a pessoa jurdica:

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro. 61

Dentre esses conceitos vemos o instituto da despersonalizao da pessoa jurdica que teve vigncia de dispositivo em lei aps a reviso do cdigo civil sancionado pelo Lei 10.406/02 que incluiu em seu artigo 50:
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. 62
59

DJI ndice Fundamental do direito disponvel em http://www.dji.com.br/codigos/2002_lei_010406_cc/010406_2002_cc_0981_a_0985.htm acesso em 31/10/2012

60

DJI

ndice

Fundamental

do

direito

disponvel

em

http://www.dji.com.br/codigos/2002_lei_010406_cc/010406_2002_cc_0966_a_0971.htm acesso em 31/10/2012

61

DJI ndice Fundamental do direito disponvel http://www.dji.com.br/codigos/2002_lei_010406_cc/010406_2002_cc_0981_a_0985.htm acesso em 31/10/2012

62

em

DJI

ndice

Fundamental

do

direito

disponvel

em 50

http://www.dji.com.br/codigos/2002_lei_010406_cc/010406_2002_cc_0040_a_0052.htm#Art.

46

A de se esclarecer que no deve ser confundido com a desconsiderao da pessoa jurdica, pois neste outro ato a pessoa jurdica perde o seus atos. Devemos considerar a despersonalizao da pessoa jurdica de valioso instrumento para preveno abusos e de punio por imputar ao administrador ou scio a responsabilidade por atos ilcitos causando prejuzo a terceiros de boa-f. O Cdigo Civil juntamente com o Cdigo de Processo Civil so responsveis pelo andamento processual, no caso quanto a instrumentalidade cabe se basear no Cdigo de Processo Civil enquanto ao mrito a fundamentao por exemplo da despersonalizao da pessoa jurdica deve-se basear nos preceitos contidos no Cdigo Civil, sendo inclusive utilizado em outros ramos do direito como o Direito Ambiental por exemplo. O Cdigo Civil de 2002 apresenta-se como importante ferramenta para definies de conceitos por parte dos magistrado, pois, a aplicabilidade de instrumentos como o da despersonalizao da pessoa jurdica era aplicado atravs de analogia, permite ao Julgador fundamentar de maneira a ter o melhor entendimento, trata-se de uma grande evoluo para beneficiar no s o Direito Civil mais os outros ramos do direito sendo usando como referencia para aplicabilidade. efeitos e a torna ineficaz para determinados atos, enquanto na despersonalizao da pessoa jurdica os efeitos so ineficazes para determinados

acesso em 31/10/2012

47

4.4 - Direito Penal

demonstrado por diversos estudos que o Direito se divide em vrios ramos mas se formos abalizarmos de uma maneira mais complexa vemos que mesmo esses ramos divididos em determinador momentos ele se estreita para juntos se complementarem aplicabilidade no caso concreto. Vemos em todos os dias a aplicao da jurisprudncia afim de dirimir conflitos e adaptar-se as evolues do homem mdio. Na esfera criminal no ha aplicabilidade da despersonalizao da pessoa jurdica, mas em se tratando de um crime de fraude, abuso de direito, ou

48 desvio de personalidade, alm de ser imputada a responsabilizao dos scios e administradores na esfera civil existe tambm como imputar sanes criminais. No existe uma associao entre a pena e a sano civil, o que pode ocorrer se tiver provado em uma esfera civil que houve um ato ilcito os meios de prova utilizados podero servir como provas para a aplicao de sano penal. Podemos citar a Lei de Crimes ambientais Lei 9605/88 que imputa penas de restritiva de liberdade para determinados atos ilcitos cometido. Citamos como exemplo o Direito Ambiental com a teoria da imputao que imputa a pessoa jurdica uma pena na esfera civil e a pessoa fsica que causou um dano e imputada uma pena na esfera criminal.
Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, coautoras ou partcipes do mesmo fato.63

Podendo haver em um mesmo ato ilcito duas sanes em duas esferas do direito diferentes. No caso do Direito Societrio, e na atividade empresarial poder tambm ser imputadas sanes em duas esferas diferentes de um mesmo crime, como por exemplo, o fraudador que falsifica documentos de sua empresa para lesar credores devido ter dilapidado os bens da pessoa jurdica alm de poder ser aplicado a despersonalizao da pessoa jurdica na esfera civil e imputar tambm o crime de falsificao e as penas que acomete tal ato. O Direito Penal a forma punitiva que acarretam sanes que limitam a liberdade, os direitos da pessoa fsica, mas pode ser aplicada a pessoa jurdica gerando a responsabilizao na pessoa do scio ou administrador que causou o dano.

63

DJI ndice Fundamental do direito http://www.dji.com.br/dicionario/direito_ambiental.htm acesso 31/10/2012.

disponvel

em

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5 - CONCLUSO
Tendo em vista aplicabilidade do instituto da despersonalizao da pessoa jurdica a de ressaltar alguns aspectos dentre eles, este instituto um avano para dirimir os litgios relacionados pessoa jurdica. Analisando pelo prisma que se prevalecer a teoria da proteo patrimonial os scios e administradores agindo de m f poderiam lesar credores, que fornecem a matria prima para produzir os seus produtos, por exemplo, assim poderiam degringolar acontecimentos que poderiam ameaar as relaes no direito societrio.

50 Por outro lado cabe aos magistrados fazer um estudo completo sobre o caso concreto e a aplicabilidade do instituto da despersonalizao da pessoa jurdica, a fim de dirimir os conflitos. Sempre observando o aspecto legal da aplicabilidade do dispositivo que deve ser aplicado acautelado respondendo primeiramente os requisitos disposto no artigo 50 do Cdigo Civil, de para admissibilidade do pedido. Deve-se usar tal dispositivo primeiramente como forma de proteger de maus administradores e scios que usam a pessoa jurdica como forma de causar danos a terceiros de boa-f a pessoa jurdica, credores, trabalhadores entre outros. As formas de aplicao da despersonalizao da pessoa jurdica vm sendo abordada em vrios ramos do direito atual. A despersonalizao da pessoa jurdica vem sendo usada como forma de garantir direitos como no Cdigo de Defesa do Consumidor, um dispositivo preventivo no como no Direito Ambiental, para regular as relaes como no prprio Direito Civil. Existe por parte dos Magistrados a avaliao quanto responsabilidade dos scios ou administradores devida o abuso de poder, o desvio de finalidade e a confuso patrimonial. At onde se estende a responsabilidade da empresa por danos causados a terceiros de boa f, e se a responsabilidade esta vinculada a pessoa do scio ou administrador se o mesmo comete o ato ilcito para que ocasionasse por parte da pessoa jurdica tal dano, e o mais importante quais as formas de punir a pessoa fsica na pessoa do scio ou administrador fazendo que seja cumprida as obrigaes da pessoa jurdica, invadindo nos bens pessoais de seus scios ou administradores. Pois se scio ou administrador sabe que se cometerem atos abusivos poder comprometer os seus bens pessoais, imputando a responsabilidade pelos seus atos e assim resguardando o direito da pessoa jurdica atravs do instituto da despersonalizao da pessoa jurdica para que seus outros scios que acaso tenham, implica em uma organizao societria com mais slida e tornando a atividade menos onerosa e contm tambm os riscos.

51 Tem tambm a preocupao com o terceiro de boa f, pois tendo resguardados os seus direitos com a despersonalizao da pessoa jurdica entre outros dispositivos para a sua proteo. Partindo dos pressupostos legais temos uma grande evoluo quanto a despersonalizao da pessoa jurdica, vimos atravs desse estudo que este instituto sofreu varias transformaes foi disposto em varias leis at chegar normatizao no Cdigo Civil. As transformaes evolutivas da despersonalizao da pessoa jurdica nos leva a refletir sobre a necessidade de sempre buscar o conhecimento por pelos doutrinadores para que haja essa evoluo, porque se a jurisprudncia no permitisse aos magistrados analisar o caso concreto e te a ousadia de inovar aplicar novos conceitos para beneficiar a Lei. Pois evoluindo a parte da vida do homem mdio, e o Direito a forma que foi encontrada pelo homem para dirimir os conflitos.