Cuestionario Bascuan

Preguntas primera parte materiales: 1. Introduccin (sesiones 23 y 25 de mayo)

1.- Por qu es tan impreciso el concepto tradicional de fuente del derecho? El termino fuente es multifocal y ambiguo puesto que depende del contexto en el cual es aplicado. Se comprender el concepto de fuentes como los modos de creacin de reglas jurdicas validas en determinado sistema, como tambin al complejo de reglas que reconocen a ciertas entidades con la facultad de crear reglas y regularlas.

2.- En qu consiste la distincin entre fuente material del derecho y fuente formal del derecho? Fuente Material: Causas que influyen en la generacin del derecho ( por ejemplo el inters econmico) Fuente Formal: Procedimiento de creacin y forma en que es expresado el derecho ( por ejemplo un libro o la ley )

3.- Distinga la funcin descriptiva y prescriptiva de la expresin fuente del derecho. Funcin descriptiva: Da cuenta del rasgo de los sistemas jurdicos modernos, cual es la generacin y cambios deliberados de reglas jurdicamente vinculantes a travs de procesos prestablecidos. Funcin prescriptiva: Forma de un argumento justificatorio que advierte al juez que su decisin solo es legitima en la medida en que se basa en premisas provenientes de determinadas fuentes.

4.- Distinga los tres principales modos de creacin de reglas en el Derecho chileno. 1. Creacin de reglas jurdicas por parte del Estado 2. Creacin de reglas jurdicas por parte del individuo 3. Creacin colectiva de reglas jurdicas por parte de la comunidad

5.- Distinga el concepto de potestades pblicas de facultades privadas. Potestad publica: Atribuciones conferidas por las reglas del sistema jurdico chileno a las personas en tanto agentes del Estado Facultades privadas: Atribuciones conferidas a las personas en tanto simple individuos

6.- Cules son los requisitos que deben cumplir las normas establecidas por el Estado. 7.- Distinga las cinco clases de potestades normativas pblicas. 1. 2. 3. 4. 5. Potestad Potestad Potestad Potestad Potestad Constituyente Legislativa Administrativa sui generis o de ejercicio autnomo jurisdiccional

8.- Indique las caractersticas distintivas de las reglas jurdicas creadas a travs de las facultades normativas privadas. Las potestades pblicas son calificadas, es decir se confieren a un individuo en razn de su calidad de titulas de un cargo, a diferencia de la facultad normativa privada que es reconocida a todas las personas. Las potestades publicas deben por regla general ser ejercidas por su titulas, el que por regla general no esta autorizado a delegar su ejercicio. A la inversa, el particular se encuentra por regla general autorizado para delegar en otras personas el ejercicio de sus facultades normativas privadas. Las normas creadas en virtud de una potestad pblica son obligatorias para sus destinatarios, por el contrario la norma establecida en ejercicio de una facultad privada solo es obligatoria en la medida en que su destinatario haya consentido en ser obligado. El ejercicio de la potestad pblica debe ser efectuado en inters de la comunidad, por otro lado el ejercicio de las facultades normativas privadas quedan entregadas al inters y a la convivencia de cada individuo. Potestades publicas presuponen que ninguna persona tiene otras atribuciones que las expresamente conferidas por el sistema jurdico, por el contrario las facultades normativas privadas por regla general es valido lo que los individuos reconozcan como regla jurdica.

9.- Caracterice los modos de creacin de reglas jurdicas emanados de la comunidad. 1. Creacin de reglas jurdicas por parte del Estado: Validez de las normas establecidas por el Estado depende de 3 requisitos:

A. Investidura regular: Procedimiento de eleccin, nombramiento o designacin de una persona para ejercer un cargo. B. Competencia: Alcance de las atribuciones conferidas a un determinado rgano, se limitan por medio de la materia de regulacin C. Forma legal de actuacin: Procedimiento prestablecido que permite identificar a la normas jurdica como valida.

2. Creacin de reglas por parte de los individuos: Individuos y asociaciones (personas jurdicas) poseen facultades normativas.

a) b) c) d)

Acto jurdico: Acto de establecimiento de normas por parte de las personas naturales o jurdicas con intencin de generar o extinguir derechos y obligaciones. Para que una persona se obligue para con otra por un acto o declaracin de voluntad se requiere ( requisito de validez del acto): Que se legalmente capaz Condicin que habilita a una persona para adquirir derechos. Que consienta en dicho acto y que el consentimiento adolezca de vicio. Que recaiga sobre un objeto licito Que tenga una causa licita.

3. Creacin de reglas por parte de la comunidad: Norma consuetudinaria no se establece ni se deroga mediante un acto de colectividad individual o colectivo. El cambio de las normas consuetudinarias es espontaneo, no deliberado, por lo mismo no se puede hablar de una potestad colectiva.

Preguntas segunda parte materiales: 2. La potestad constituyente (sesiones 28 y 29 de mayo, y 1 de junio)

10.- Distinga entre potestad constituyente originaria y derivada (o constituida). De ejemplos de una y otra. Qu tipo de criterio es el que permite distinguir ambas. Concepto de Constitucin: Conjunto de normas fundamentales que regulan la configuracin y los modos de actuar del Estado, as como los derechos fundamentales de los individuos, incluyendo su participacin en la actuacin del estado. Potestad constituyente originaria: Poder normativo no sujeto a reglas prestablecidas ( ejemplo pueblo o nacin ) Potestad constituyente derivada: Potestad de modificar la constitucin

11- Describa la tramitacin de una reforma constitucional segn nuestra Carta Fundamental. rganos competentes, mbito y procedimiento. Marco regulatorio: Propia constitucin contiene reglas sobre su reforma. rganos competentes: Cmara de Diputados, senadores, presidente de la republica y en ocasiones la ciudadana, quien puede intervenir directamente a travs de un plebiscito convocado por el presidente.

mbito de competencia: Existen dos perspectivas, una que seala que la extensin del mbito de competencia de la potestad constituyente no tiene limites, por lo que se puede incorporar cualquier regla, y otra perspectiva que seala que la extensin del mbito de competencia de la potestad constituyente tiene limite si se mira desde una violacin a la democracia, por lo que se puede ingresar solo reglas que no atenten contra este principio. Procedimiento:

1. La iniciativa corresponde al presidente, como a cualquier senador o diputado. 2. El proyecto de reforma constitucional debe ser presentado separadamente de cualquier proyecto de ley, osino es considerado inadmisible. 3. La aprobacin de proyecto de reforma constitucional requiere del voto de aprobacin tanto de la cmara de origen, como de la cmara revisora.

4. En el caso de reforma en los captulos I, III, VII, X, XI o XVI se requiere un quorum de las 2/3 partes de los miembros en ejercicio. 5. En el caso de reforma en los dems captulos se requiere un quorum de las 3/5 partes de los miembros en ejercicio. 6. Una vez aprobado el proyecto por ambas cmaras es enviado al presidente, el cual puede rechazarlo completamente, observarlo parcialmente u aprobarlo. 7. El proyecto rechazado vuelve al congreso para permitir a cada cmara la aprobacin del voto de insistencia. 8. En el caso de rechazo parcial de presidente, antes de votarse el voto de insistencia, se vota la aprobacin o rechazo, y si se aprueba rechazo se vota por la insistencia. 9. El voto de insistencia requiere de la conformidad de las 2/3 partes, si no se consigue este quorum no hay reforma constitucional en todo o en la parte en que existe discrepancia entre en congreso y el presidente. 10. Si se logra dicho quorum el presidente esta obligado a promulgar el proyecto, salvo que decida convocar a plebiscito. 11. La convocatoria a plebiscito debe efectuarse dentro de 30 das a contar de la insistencia del congreso, si este plazo transcurre y no se convoca se promulga el proyecto. 12. La convocatoria a plebiscito se ordena mediante decreto supremo. 13. Si se trata de un insistencia de rechazo total del presiente del proyecto, el decreto debe contener el texto aprobado por el congreso. 14. Si se trata de una insistencia frente a observaciones parciales, el decreto debe contener cada una de las cuestiones insistidas por el congreso y someterlas separadamente a votacin. 15. El resultado del plebiscito es ratificado por el tribunal calificador de elecciones y la reforma debe ser promulgada dentro de 5 das.

12.- Por qu nuestra Constitucin es rgida? Cul es la justificacin? Vulnera el principio democrtico? Constitucin flexible: Texto que puede ser modificable por el rgano legislativo ordinario en la misma forma que una ley ordinaria. Constitucin rgida: Texto que establece una serie de procedimientos que impiden reformas o derogaciones rpidas y que solicitan mayores requerimientos que una ley ordinaria. La exigencia de un quorum superior representa un arreglo constitucional contra mayoritario, manifestndose nuestra constitucin con una orientacin fuertemente antidemocrtica, ya que privilegia la posicin de la minora, otorgndole un poder de control sobre la decisin poltica.

La justificacin de arreglos contra mayoritarios se basa en que se debe combinar el principio de la mayora, con el del respecto a los derechos fundamentales, como lo es la libertad individual. Asimismo se justifica con la idea de garantizar una mayor estabilidad de las normas constitucionales.

13.- Es posible sostener que las Constituciones dispongan de clusulas ptreas. Nuestra Carta Fundamental tiene alguna. Clausulas ptreas Aquellas clausulas que son inmodificables. Tcnicamente es imposible su existencia ya que debera haber otra clausula que declare su de inmodificable y as sucesivamente. Funcionan en un estndar moral.

14.- A qu se refiere el autor con la idea del principio de soberana limitada. El principio de soberana limitada reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. La validez de los actos del Estado no depende nicamente de la satisfaccin de requisitos procedimentales. Sino tambin el respeto de lo que podra denominarse derechos humanos esenciales. Principio de soberana limitada es una condicin de validez del ejercicio de la potestad estatal.

Preguntas tercera parte materiales: 3. La potestad legislativa (sesiones 5, 6, 8 y 12 de junio)

15.- Analice el concepto que el Cdigo Civil da de ley. Concepto: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la constitucin manda, prohbe o permite. No existen leyes tacitas o implcitas en el sistema jurdico chileno, son siempre el resultado de un acto de voluntad de un grupo de personas.

16.- Distinga entre la legislacin en sentido amplsimo, amplio y estricto. Seale qu fuentes formales se incluyen en cada caso. En sentido amplsimo: Todas las normas jurdicas establecidas mediante actos declarativos de voluntad conforme a un procedimiento prestablecido, siendo por lo general fijadas en un texto autoritativo. En sentido amplio. Todas las normas jurdicas que cumplan con las propiedades anteriores y adems con el hecho de haber sido establecidas por rganos estatales en ejercicio de potestades normativas publicas, con exclusin de los actos de adjudicacin. En sentido estricto: Todas las normas jurdicas que cumplan con las propiedades anteriores y adems con la de haber sido establecidas solo por determinados rganos del Estado, en el ejercicio de una determinada potestad normativa publica, conforme a un determinado procedimiento.

17.- Concepto de potestad legislativa: amplio y estricto. En sentido amplio: Potestad de establecer normas con rango o fuerza de ley. En sentido estricto. Potestad de establecer leyes en sentido estricto.

18.- Qu clases de leyes distingue nuestra Constitucin. Observa usted alguna tensin entre alguna de esas clases de leyes y el principio democrtico? Leyes interpretativas de la constitucin: Normas legales establecidas en ejercicio de la potestad legislativa con el fin de declarar como generalmente obligatoria una determinada interpretacin de una o mas normas constitucionales. Su fin es fijar la interpretacin de otras disposiciones en vez de regular comportamientos humanos. Requiere 3/5 partes para su aprobacin. Leyes orgnicas constitucionales: Normas legales que por expreso mandato de la constitucin deben regular ciertas materias cumpliendo el papel de complementar la regulacin constitucional. Requiere 4/7 partes para su aprobacin. LOC no delimita con precisin el mbito de competencia de cada regulacin. Lo que se encuentra comprometido es la vigencia del principio democrtico, puesto que nunca se ha delimitado el mbito propio de las LOC, expandiendo el tribunal el mbito muy especialmente en las leyes de bases generales de administracin y el de la ley de organizacin de los tribunales de justicia. Leyes de quorum calificado: Normas legales cuya aprobacin por ambas cmaras del congreso, requiere por mandato constitucional la satisfaccin de

un quorum especial correspondiente a la mayora absoluta de diputados y senadores en ejercicio. Leyes ordinarias o comunes: Todas las dems normas legales establecidas en ejercicio de la potestad legislativa con sujecin a las reglas generales del procedimiento legislativo.

19.- Cules son los rganos competentes para ejercer la potestad legislativa? Qu rgano interviene adicionalmente en algunos casos de manera obligatoria o facultativa? rganos Competentes: Los 120 miembros de la cmara de diputados, el senado y el presidente como colegislador. Ciudadana no interviene.

20.- Dnde estn sealadas las materias de ley en nuestra Constitucin? Qu principio se consagra en esa disposicin? Qu diferencias tiene en relacin con el artculo 44 de la Constitucin de 1925? Qu consecuencias se siguen del artculo 63? Indique qu numerales sealan materias de ley en forma directa y cules en forma indirecta Es taxativa y exhaustiva la enumeracin del artculo 63? Las materias de ley, es decir, los aspectos de vida que han de ser regulados por normas legales, se encuentran sealados en el Art. 63. Antes de 1980 la constitucin solo cumple funcin de reserva de ley, estableciendo un dominio legal mnimo, es decir, aseguraba a rganos legisladores la regulacin de ciertas materias sin fijar limites a su mbito de competencia. Constitucin de 1980 establece el dominio legal mximo, es decir, fuera del mbito de competencia delimitado, la potestad legislativa deja de ser valida, esto naci de la intencin de un rgimen presidencialista. Materia de ley directamente sealada en el Art. 63: Numerandos 3 a 13 y 15 a 19. Se trata de menciones que permiten identificar ms o menos precisos mbitos de regulacin. Materia de ley indirectamente mencionada en el Art. 63: Numerandos 1, 2 y 14. Art. 63 a primera vista tendra un carcter taxativo, pues prescinde de una delimitacin del mbito de competencia en razn del objeto de regulacin. Qu principio se consagra en esa disposicin? Nose si ser el de democracia.

21.- Seale y describa brevemente cada uno de los pasos de tramitacin de una ley. 1. Iniciativa: Se extiende desde que es ingresado el proyecto de ley antes una de las 2 cmaras, hasta que el presidente de la cmara originaria la admita a tramitacin. 2. Discusin: Desde la admisin a la tramitacin de la ley, hasta la aprobacin o rechazo por parte del congreso. La finalidad es permitir el anlisis del proyecto, intercambiando opiniones y formulando enmiendas al texto originario. 3. Aprobacin: Votacin del proyecto en ambas cmaras, dando como resultado la aprobacin o rechazo de este. 4. Sancin. Acto por el cual el presidente en calidad de colegislador manifiesta conformidad por el proyecto aprobado por el congreso. 5. Promulgacin: Acto por el cual el presidente deja constancia de la aprobacin y sancin del proyecto de ley, fijando su texto, firmndolo y obligndolo a cumplir. La finalidad es dar certeza al contenido de la ley mediante la constancia de su existencia y fijacin de su texto. 6. Publicacin: Acto por el cual la ley promulgada es puesta en conocimiento de sus destinatarios de modo general. La publicacin tiene lugar mediante la insercin al Diario Oficial. 22.- Qu son los Decretos con Fuerza de Ley? Seale los requisitos contemplados en el artculo 64 al respecto. Por qu sera una confirmacin del carcter presidencialista de nuestro sistema poltico? Decreto con fuerza de ley: Acto normativo efectuado mediante una forma especial de ejercicio de la potestad legislativa, realizado exclusivamente por el presidente. Dentro de su mbito de competencia un decreto ley puede modificar o derogar nomas legales Art. 64. Congreso nacional no interviene. Presidente no puede legislar sobre (Art 64): Nacionalidad, ciudadana, elecciones, plebiscito, garantas constitucionales, LOC, ley de quorum calificado y materias de organizacin, atribucin y rgimen de los funcionarios del poder judicial.

23.- Seale cules son las etapas en la tramitacin de un Tratado Internacional. Indique con precisin las peculiaridades de la aprobacin de un tratado en relacin con la tramitacin de un proyecto de ley.

Tratado internacional: Acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regidos por el derecho internacional. rgano Competente: Presidente negocia, concluye, firma y ratifica. mbito de competencia: Puede extenderse a todas las materias que el presidente estime conveniente para los intereses del pas. Etapas: 1. Negociacin: Etapa preliminar a la celebracin del tratado, generalmente concluye con la firma de este. 2. Aprobacin: Atribucin exclusiva del congreso, pero no pueden incluir indicaciones. 3. Ratificacin: Acto por el cual un Estado manifiesta formalmente su intencin de aceptar un tratado internacional como obligatorio. Publicacin no es requisito de validez, pero si de obligatoriedad.

24.- Explique cules son las distinciones que deben hacerse para determinar el rango jerrquico de los tratados internacionales. Art. 5 atribuye a los tratados internacionales sobre derechos humanos el carcter limite de ejercicio de soberana. Inciso 4 Art. 54 N1 exige conformidad al propio tratado al derecho internacional para la validez de su derogacin, modificacin o suspensin de las disposiciones. Asimismo de debe mencionar que no se reconoce al derecho interno de cada estado. Los tratados internacionales tendran as una jerarqua superior a cualquier norma del derecho interno, sus normas no podran ser derogadas ni siquiera por leyes de reforma constitucional.

25.- Qu son los Decretos Leyes? Concepto: Actos normativos, sin ser realizados en el ejercicio de la potestad legislativa, pretenden producir efectos jurdicos equivalentes a los de una ley propiamente tal o incluso de una norma constitucional.

Preguntas cuarta parte materiales: 4. La potestad normativa administrativa (12 y 13 de junio)

26.- Qu entiende por administracin pblica? Cul es la distincin que debe hacerse considerando la subordinacin o no de los rganos administrativos al Presidente de la Repblica? Cmo se organiza la administracin subordinada al Presidente de la Repblica? Administracin pblica o administracin del Estado: En sentido amplio, conjunto de todos los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa y las empresas pblicas creadas por ley. rganos Subordinados al presidente rganos pblicos autnomos de rango constitucional ( Banco Central) Presidente ejerce el gobierno y dirige la administracin mediante 2 estructuras: Los ministerios y gobierno, y la Administracin regional (intendencias) y provincial (gobernaciones).

27.- Distinga entre la administracin fiscal o centralizada, la administracin no fiscal o descentralizada y el mecanismo de desconcentracin. Descentralizacin. Transferencia de potestades desde la administracin central, cuyo rganos actan todos bajo la personalidad jurdica del fisco y ninguno de ellos tiene patrimonio propio, a un rgano con personalidad jurdica autnoma y patrimonio propio. Desconcentracin: Radicacin legal de una o ms potestades administrativas en un rgano inferior dentro de una jerarqua de un ente de la administracin publica. La titularidad de la potestad administrativa se encuentra radicada en el rgano superior jerrquico. rganos de administracin fiscal: Aquellos sometidos a la dependencia del presidente y que corresponde a los ministerios y servicios pblicos dependientes de ellos. Son instituciones que carecen de patrimonio propio y personalidad jurdica independiente. (SENAME, Servicio Medico Legal, etc.) Instituciones de administracin no fiscal: Creadas en virtud de normas legales que gozan de patrimonio y personalidad jurdica propios y de un importante grado de autonoma en su gestin. Se encuentran sometidos al presidente. ( Comisiones, Fondos, Corporaciones, etc.)

28.- Distinga las tres clases de potestad reglamentaria. Explique en qu sentido la potestad reglamentaria autnoma es la norma de clausura de nuestro ordenamiento.

Art. 32 N6 establece como atribucin del presidente el ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decreto e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de leyes. Potestad reglamentaria de ejecucin: Potestad conferida al presidente para dictar reglamentos, decretos e instrucciones para la ejecucin de normas legales. Potestad reglamentaria autnoma: Potestad conferida al presidente para regular todas las materias no comprendidas en el dominio legal. Potestad reglamentaria de complementacin: Potestad entregada al presidente para regular en detalle aspectos particulares y concretos de todas aquellas materias respecto de las cuales la potestad legislativa solo es competente para regular sus bases.

29.- Qu tipo de atribuciones tienen las instituciones fiscalizadoras? Poseen atribuciones para establecer normas jurdicas de obligatoriedad general. Tambin pueden interpretar normas legales y reglamentarias aplicables a la materia sujeta a fiscalizacin. Gozan de potestades adjudicatorias, es decir, atribuciones para asignar responsabilidades por el incumplimiento de normas legales y reglamentarias.

Preguntas quinta parte materiales: 5. Las potestades normativas de los rganos autnomos del Estado (15 de junio)

30.- Seale tres ejemplos de rganos someramente qu tipos reglas pueden crear.

autnomos

del

Estado.

Indique

La potestad normativa del Banco Central: Es un organismo autnomo, de rango constitucional y carcter tcnico, con personalidad jurdica y patrimonio propio y de composicin indefinida. Tiene por objeto velar por la estabilidad de velar por la moneda y el normal funcionamiento de los pagos interno y externos. Acto normativo valido del Banco Central son los acuerdos. La potestad normativa del Consejo Nacional de Televisin: rgano pblico autnomo, funcionalmente descentralizado, dotado de personalidad jurdica y de patrimonio propio, encargado de velar por el correcto funcionamiento de la televisin. Puede prohibir mediante dictacin de normas generales de la

transmisin de programas que contengan violencia excesiva, pornografa entre otros. La potestad normativa de la municipalidad: Corporaciones autnomas del derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico y cultural de la comuna. Ley otorga a la municipalidad la atribucin esencial de dictar resoluciones obligatorias con carcter general o particular como por ejemplo: Ordenanzas (normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad que pueden establecer multas), Reglamentos Municipales ( normas generales obligatorias y permanentes relativas a materia de orden interno de la municipalidad), Decretos Alcaldicios ( resoluciones que versan sobre casos particulares) y Instrucciones ( directivas impartidas a los funcionarios subalterno)

31.- Qu son los autos acordados? En ejercicio de qu facultad se pueden dictar autos acordados? En el caso que un auto acordado sea inconstitucional qu puede hacerse? Auto acordado: Acto del tribunal por el cual se establecen disposiciones de carcter general en ejercicio de la facultad econmica, as como el texto autoritativo que fija los establecido para dicho acto. Facultad Econmica: Atribucin de optar medidas de carcter particular o establecer disposiciones de carcter general para regular la organizacin y funcionamiento del servicio judicial.

Preguntas sexta parte materiales: 6. La potestad jurisdiccional (19, 20, 22 y 26 de junio)

32.- Concepto de jurisdiccin en sentido amplio y restringido. Jurisdiccin en sentido amplio: Poder de afectacin que un Estado puede legtimamente ejercer sobre una persona o cosa. Jurisdiccin en sentido restringido: Potestad que tiene ciertos rganos del Estado, denominados tribunales de justicia, para resolver conflictos de relevancia jurdica.

33.- Cules son los momentos de la jurisdiccin. Relacionar con el artculo 76 de la Constitucin y 11 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Esta potestad se encuentra reconocida en el inciso 1 del Art. 76 que dispone la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar los juzgado Potestad jurisdiccional tiene 3 facultades especificas, las de conocer las causas, la de resolverlas o juzgarlas y la de hacer ejecutar lo resuelto. Atribucin de conocer las causas depende de la condiciones del tribunal en el procedimiento. Procedimiento en los que el tribunal desempea un rol pasivo, esto es, actuar a peticin de parte, la atribucin de conocer consiste en la competencia para recibir las presentaciones de las partes, en las cuales estas exponen sus pretensiones jurdicas y la fundamentacin del derecho y de hecho en que se basan sus peticiones, as como las actuaciones relacionadas con las prueba de los hechos discutidos. Atribucin de juzgar: Consiste en la competencia para resolver el caso con efectos jurdicamente vinculantes para las partes. Esta atribucin se ejerce mediante un acto denominado por lo general sentencia que debe tener la estructura de un razonamiento jurdico. En este razonamiento el tribunal expone 1 las peticiones y alegaciones de las partes y las actuaciones realizadas en el juicio, enuncia las consideraciones en virtud de las cuales determina el derecho aplicable al caso y los hechos que constituyen a este que deben tenerse por probados expresa mediante una orden o mandato, la solucin del caso que se fundamenta como conclusin derivada de los enunciados antedichos. La atribucin de hacer ejecutar lo juzgado: Consiste en la competencia para ordenar y resolver acerca del cumplimiento coercitivo del mandato establecido en la sentencia como resolucin del caso. En el ejercicio de esta potestad los tribunales se encuentran capacitados para impartir ordenes directas a las fuerza publica, que tiene el deber de cumplir dichas ordenes sin poder examinar la validez (Art. 76 Inciso 3 y final) (Art.11 COT)

34.- Qu diferencias habran entre el acto de crear y aplicar reglas. Detngase en Hart y Kelsen y los comentarios crticos de Bascun. Hart: Seala que las reglas de adjudicacin son aquellas reglas secundarias que confieren la facultad para determinar de modo revestido de autoridad, si se ha transgredido alguna norma jurdica y hacer efectiva la consecuencia de esa transgresin. Adems seala que el acto de establecer una norma es la creacin y el acto de adjudicar derechos conforme a una norma es la aplicacin. Kelsen: Niega la existencia de una diferencia categorial entre la creacin y la aplicacin de normas en el marco de un sistema jurdico dinmico de normas.

a)

b)

c) d)

e)

Segn el salvo las cosas de la dictacin de la 1 Constitucin y el acto de pura ejecucin coactiva de una sentencia, todos los actos jurdicos son a la vez actos de aplicacin y de creacin de normas; aplican las normas que validan los efectos de dichos actos y crean las normas que corresponden al sentido del acto. A su vez expone que la potestad jurisdiccional es creadora de normas en al menos los siguientes sentidos: El acto de aplicacin de una norma jurdica prexistente implica una afirmacin de la validez de dicha norma, la cual implica a la vez la creacin de una situacin jurdica inexistente hasta ese momento. La constatacin del acaecimiento del supuesto del hecho previsto en la norma prexistente, que es requisito para su aplicacin, tambin implica la creacin de una situacin jurdica nueva. La emisin de la orden de aplicar una sancin a una persona, constituye un acto de creacin de una norma jurdica individual. La aplicacin de una norma jurdica prexistente a la solucin de un caso concreto requiere en mayor o menos grado de discrecionalidad del tribunal para la operacin de concrecin del contenido de la norma, que se encuentra en mayor o menos grado establecida de modo abstracto y general: esta accin implica la generacin del derecho. En los casos en que no es posible identificar una norma jurdica prexistente que sea aplicable al caso, si al tribunal no les esta permitido abstenerse a juzgar debe postular y con ello crear del todo las normas que aplica al caso.

Opinin de Bascuan: Primer argumento de Kelsen (a) depende de cuestiones normativas puramente contingentes en cada sistema jurdico relativas a las atribuciones de los tribunales de justicia para resolver cuestiones de derecho y conflictos entre normas de diversas jerarquas. Solo cuando el tribunal que aplica una norma es competente para resolver con consecuencias generales para el sistema jurdico, cualquier cuestin relativa a la validez de la norma que aplica puede el acto de aplicacin tener el efecto aseverado por Kelsen. No cabe poner en duda la afirmacin de Kelsen en su argumento 3 (c), ya que en orden a que la dictacin de la orden judicial tiene el carcter de un acto jurdico que constituye una nueva situacin jurdica, incluyendo la determinacin del acaecimiento de una o mas hechos como su condicin de validez, argumento 2(b).

35.- En qu sentido la jurisprudenccia es fuente formal del derecho. Distinga el sistema anglosajn del europeo continental.

36.- Cules son los rganos competentes para emitir resoluciones judiciales en nuestro ordenamiento? rganos Competentes: Tribunales de justicia, subordinados jerrquicamente a la Corte Suprema.

37.- Cul es el mbito de competencia? mbito de Competencia: Art. 5 COT el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promueven en el orden temporal dentro del territorio de la republica. Tribunales son competentes para conocer de asuntos judiciales (causas civiles y criminales).

38.- Exponga algunas ideas generales sobre el procedimiento para emitir vlidamente una resolucin judicial. Principio del debido proceso: Necesidad de un proceso previo, fundamentacin de la sentencia en la actuacin del proceso, conformidad de ese proyecto a la ley y racionalidad y justicia de la regulacin legal del procedimiento. Procedimiento Civil: Procedimiento Civil declarativo: Tiene por objeto el ejercicio de la potestad jurisdiccional en su fase o momento de conocimiento y juzgamiento. Tiene por objetivo la declaracin por parte del tribunal de una obligacin de dar, hacer o no hacer, que debe ser cumplida por un demandado a favor de una demandante. Posee 3 etapas o fases Procedimentales: Fase de Discusin: Partes enuncian y fundamentan sus pretensiones ofreciendo medios de prueba. Fase de Prueba: Partes, terceros y el tribunal realizan actuaciones para probar las aserciones relativas o hechas que se hubieren formulado y respecto de las cuales las partes estuvieren en contradiccin. Fase de Sentencia: Tribunal resuelve el asunto, justificando hechos que tiene por probados y normas que consideras aplicables y decidiendo el caso mediante la declaracin de la existencia o inexistencia de un o ms obligaciones de dar, hacer o no hacer. Procedimiento Civil Ejecutivo: Son bsicamente 3: El cumplimiento incidental del fallo: Procedimiento que se sigue cuando se solicita la ejecucin de la sentencia al mismo tribunal que la dicto en primera instancia.

a)

1. 2.

3.

b) 1.

2. EL juicio ejecutivo: Procedimiento que se sigue cuando se solicita la ejecucin de una sentencia o de un equivalente jurisdiccional, y presenta diferencias segn si se trata de la ejecucin de una obligacin de dar, de hacer o de no hacer. Procedimiento Penal: Contempla procesos destinados solamente a justificar la condena por la comisin u omisin de una accin constitutiva de delito y a determinar la pena o la medida de seguridad aplicable como consecuencia. Distingue entre la investigacin y el juicio, pudiendo la primera terminar o no en acusacin, si termina en acusacin da lugar a la audiencia de preparacin del juicio oral. En la audiencia el Ministerio Publico expone sus cargos y prueba ante el juez de garanta y defensa, pudiendo corregirse errores formales de la acusacin, plantearse ciertas objeciones a la acusacin, excluirse algunas pruebas y acumularse o separarse cargos para dar origen a un mismo juicio o a juicios distintos. El juicio tiene lugar el tribuna oral en lo penal, primero se expone la acusacin, luego la defensa, para dar paso a la prueba en juicio, siempre con derecho a contra examinacin, para finalmente el tribunal tomar su decisin que puede ser condena o absolucin.

39.- Qu debe contener una sentencia? a) b) c) d) e) f) La sentencia definitiva: Pone fin a la instancia resolviendo el asunto que ha sido objeto del proceso. Para esto debe contener: Designacin precisa de las partes litigantes, domicilio, profesin u oficio. Enunciacin breve de las peticiones por el demandante y sus fundamentos. Igual enunciacin con excepciones o defensas alegadas por el demandado. Consideraciones de hecho o derecho que sirven de fundamentacin a la sentencia. Enunciacin de las leyes y en su defecto de los principales principios de equidad. Decisin del asunto controvertido. Debe comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio, permitindose la omisin de resoluciones que sean incompatible con los aceptados. En el Cdigo penal la sentencia definitiva debe contener: La mencin del tribunal y fecha de dictacin, identificacin del acusado y de l o los acusadores. Enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objetos de la acusacin. Exposicin clara, lgica y completa de cada uno de os hechos y circunstancias que se dieran por probadas, fueren o no favorables al acusado y la valoracin de los medios de prueba.

a) b) c)

d) Razones legales que sirvieran para calificar cada uno de los hechos y circunstancias para fundar el fallo. e) Resolucin que condenare u absolviere a casa uno de los acusados por cada uno de los delitos por el cual se o se les acusa. f) Pronunciamiento sobre los costos de la causa. g) Firma de los jueces que hubieren dictado.

40.- En qu consiste el principio de relatividad de las sentencias. Cdigo Civil Art. 3 Solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria si no respecto de las cusas en que actualmente se pr onunciaren. Principio de relatividad no so, que prohbe e refiere a la parte resolutiva de la sentencia, sino a su parte considerativa. En el caso en que se diera a dos casos similares un tratamiento diferente, frente al trato discriminatorio se puede invocar el principio del debido proceso que prohbe a los rganos del Estado hacer diferencias arbitrarias en el trato que le dan a las personas.

41.- Explique la doctrina del stare decisis. Es el extremo opuesto al principio de relatividad. Conforme a esta doctrina, las consideraciones que efectivamente sirvieran de fundamento para la decisin de un tribunal, pasan a ser obligatorias como precedentes para los tribunales jerrquicamente subordinados al tribunal superior. Se desarrollo para restringir y controlar la creacin del derecho por parte de los tribunales. Esta doctrina rige en el derecho comn o common law.

42.- Distinga entre ratio decidendi y dictum. Conforme al stare decisis noes cualquier enunciado pronunciado implicado en una sentencia lo que obliga como precedente, sino la parte de la sentencia denominada ratio decidendi, por contraposicin al resto de los enunciados se les llama dictum. Ratio decidendi: Regulacin expresa o implcitamente otorgada por un juez, que es suficiente para determinar una cuestin de derecho planteada por los

argumentos de las partes en un caso, en tanto la justificacin de las decisiones del juez en el caso hayan requerido una regulacin de dicha cuestin. Son 3 los rasgos mas sobresalientes del ratio decidendi: 1. No se usa para designar cualquier fundamento normativo de una decisin judicial, sino solamente aquel respecto del cual el caso es invocado como precedente. 2. No requiere encontrarse explcitamente formulado como tal en la respectiva sentencia. La determinacin del ratio decidendi de un caso es una cuestin debatida y principal, que ese resuelve en el juicio posterior en que se invoca como precedente. 3. Debe ser determinada en estrecha relacin con los hechos tenidos por probados y la controversia argumentativa del caso.

43.- Cules son los rasgos distintivos de los casos. La distincin de un caso con otro se hace mediante la comparacin de sus propiedades esenciales. Por definicin ningn caso histricamente individualizado es idntico a otro.